EVOLUCION DERECHO CONCURSAL: 1. Las Ordenanzas de Bilbao Las Ordenanzas de Bilbao, por su parte, cumplieron una funcin de Cdigo de Comercio, as se lo establece el Diccionario de la Legislacin Peruana publicado a mediados del siglo XVIII por don Francisco Garca Caldern en donde las define como Cdigo espaol que contiene las leyes relativas al ejercicio del comercio. Ha regido entre nosotros hasta que se promulg el Cdigo de Comercio peruano. Ellas se inspiraron en las Siete Partidas, y tambin en la obra de Francisco Salgado de Somoza quien por primera vez trata el Derecho Concursal como una disciplina autnoma en su obra Labyrinthus creditorum concurrentium ad litem per debitorem inter illos causatam (1646) donde distingue entre Derecho Privado Concursal y Derecho Penal Concursal, por lo que su obra ha sido destacada en la nueva Ley Concursal Espaola que ha entrado en vigencia ntegramente el 01 de septiembre de 2004 Durante el virreinato e inicios de la Repblica de nuestro pas sta era la legislacin aplicable, inclusive en el Diccionario de la Legislacin Peruana; previamente citado; se establece que: Los negocios mercantiles se arreglaban entre tanto por las disposiciones de las Ordenanzas de Bilbao, y dems leyes espaolas sobre la materia, es ms; en el ao de 1851 el Congreso declar que se adoptaba en la Repblica el Cdigo de Comercio Espaol que bsicamente estaba constituido por la recopilacin de las Ordenanzas de Bilbao. Encontramos tambin que el 15 de Junio de 1853 se dicta el primer Cdigo de Comercio en el Per, el cual al amparo de la disposicin tomada por el Congreso en el ao 1851 estaba sustentado en el Cdigo de Comercio Espaol con las modificaciones que las circunstancias de nuestro pas pudiesen requerir. La quiebra entonces era una institucin exclusiva de deudores comerciantes, regida por el Cdigo de Comercio, as el termino quiebra era utilizado bsicamente para deudores comerciantes, mientras que los deudores civiles eran considerados insolventes a decir de Francisco Garca Caldern cuando un individuo del fuero comn llega al estado de insolvencia, se procede con arreglo en los artculos Cesin de Bienes y Concurso de Acreedores del Cdigo de Enjuiciamientos en materia Civil. 2. El Cdigo de Comercio Peruano de 1902 Posteriormente las Ordenanzas de Bilbao son la base del Cdigo de Comercio Espaol de 1885, que es el sustento de nuestro vigente Cdigo de Comercio (1902), y en el que se tratan las crisis patrimoniales del comerciante en su Libro IV denominado De la suspensin de pagos y de las quiebras. De las prescripciones, que tiene vigencia hasta 1932, una de las principales caractersticas es que facultaba al acreedor a constituirse en estado de suspensin de pagos que es un estado anterior a la quiebra del comerciante, y que era una situacin no contemplada por el Cdigo anterior y que requiere para su constitucin que el deudor posea bienes suficientes para cubrir todas sus deudas, adems estableca que proceder la declaracin de quiebra cuando la pida el quebrado o alguno de sus acreedores. 3. Ley Procesal de Quiebras Luego entra en vigencia la Ley Procesal de Quiebras (Ley N 7566) que rige desde 1932 hasta 1993, la misma que a decir del Dr. Pinkas Flint en su Tratado de Derecho Concursal7 se caracteriza por que el proceso est a cargo de una autoridad judicial, y tiene como objetivo principal el realizar en un solo proceso todos los bienes del deudor (comerciante o no), a fin de procurar el pago de sus obligaciones, encontrando una primera modificacin sustancial y es que el Proceso de Quiebras se apertura a personas no comerciantes. Se privilegia al acreedor individual que por si slo puede iniciar un proceso de quiebra. La Quiebra aparece como la primera y nica opcin para resolver una situacin de insolvencia, tesis que ha sido largamente superada por las tendencias modernas en el manejo de crisis patrimoniales, ya en el ao 1988 Antonio Tonn nos hablaba de asumir como presupuesto para apertura del concurso el estado de crisis o estado de dificultades. El objetivo principal luego de un estado de Cesacin de Pagos era la quiebra, es decir, la quiebra se daba cuando el deudor no cumpla con ciertas obligaciones en un momento determinado, aunque sus activos superasen el pasivo. 4. Ley de Reestructuracin Patrimonial Analicemos ahora la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Esta Ley tiene dos etapas: Una original que surge con el Decreto Ley N 845 del 20 septiembre de 1996, el mismo que fue modificado por el TUO de sta misma norma que entr en vigencia el 01 de noviembre de 1999. De manera general, podemos mencionar que subsana deficiencias de la Ley de Reestructuracin Empresarial e incluye la aplicacin del procedimiento concursal a personas naturales y algunos patrimonios autnomos. En general mantiene el mismo sentido de la Ley anterior basada en la posibilidad de buscar la recuperacin econmica y financiera de las empresas en dificultades, siendo sta una teora que permite, de manera sostenida, el desarrollo econmico de nuestro pas en la medida en que permite que sigan en el mercado empresas que puedan generar riqueza y en caso su situacin patrimonial o el mercado la hagan inviable consiente la salida ordenada de las mismas. El procedimiento sigue a cargo de una entidad administrativa, se privilegia la decisin del grupo de los acreedores, la decisin sobre el destino del patrimonio del deudor la adopta la Junta de Acreedores. La quiebra se constituye como una ltima opcin en el manejo de las crisis patrimoniales. 5. Ley General del Sistema Concursal En general estas tendencias se mantienen hasta la dacin de la Ley General del Sistema Concursal (Ley N 27809) que entr en vigencia en Octubre del 2002, la cual tiene como funcin principal prevenir las situaciones de crisis ya que nos dota de un Procedimiento Concursal Preventivo que permite evitar la canibalizacin del patrimonio de los deudores, as como la conservacin de empresas viables o de ser el caso permite la salida ordenada de las que no lo son. Reconoce los legtimos intereses de los acreedores en la medida en que muchas veces estos tienen ms dinero invertido que los titulares, adems genera un ambiente favorable para la negociacin en la medida en que obliga a los acreedores a reunirse en Junta y de esta manera tomar decisiones sujetas a la llamada ficcin de unanimidad Finalmente consideramos que es rescatable el centrar todo el procedimiento en una autoridad administrativa, ya que sta nos brinda certeza de que la informacin que se presenta por ante la misma es cierta y verificable lo que minimiza los costos de transaccin que importan obtener informacin oportuna y fidedigna de los deudores en crisis en la bsqueda de toma de decisiones econmicas eficientes por parte de los acreedores, as mismo permite una mayor celeridad en los procedimientos ya que ha decir de Alfredo Bullard en el Per tenemos un grave problema de externalidades y de costos de transaccin, porque la administracin de justicia es ineficiente e imprevisible por lo que asignar al poder judicial; como ocurre en la mayora de pases; la labor de manejar los procedimientos concursales hubiera generado elevar los costos de transaccin para poder obtener informacin y manejar adecuadamente dichos procedimientos, ya que para que se genere un efecto expansivo en la actividad empresarial de nuestro pas tenemos que brindarle al mercado caracteres rectores de previsibilidad, seguridad y certeza. Finalmente consideramos que es rescatable el centrar todo el procedimiento en una autoridad administrativa, ya que sta nos brinda certeza de que la informacin que se presenta por ante la misma es cierta y verificable lo que minimiza los costos de transaccin que importan obtener informacin oportuna y fidedigna de los deudores en crisis en la bsqueda de toma de decisiones econmicas eficientes por parte de los acreedores, as mismo permite una mayor celeridad en los procedimientos.
RESPUESTA TERCERA PREGUNTA:
Un caso sera el de la empresa Constructora Inmobiliaria Unidas SAC, quienes debido a malas decisiones empresariales estn al borde de la quiebra, por tal motivo han iniciado un procedimiento concursal y la comisin liquidadora luego de los procedimientos de ley, ha procedi al pago atrasado de la remuneracin de los 24 trabajadores impagos por ms de cinco meses. Es lo ha hecho en virtud de que el pago de remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores, estan situados en el primer orden de prelacin de crditos. Otro caso sera el de la empresa Contunental Towers SAC, quienes por causa de malas polticas y manejo inadecuado de publicidad, estn al borde de la quiebra, por tales motivos han iniciado un proceso concursal, donde la junta liquidadora luego de los procedimientos de rigor, han procedido al pago atrasado de los aportes pendientes por seis meses al Sistema Privado de pensiones y a la Oficina de Normalizacin Previsional. Esto en estricto cumplimento de la norma vigente que establece de los Crditos situados en el premier orden de prelacin, seran los correspondientes a los crditos por aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones o a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), as como los intereses y gastos que por tales conceptos pudieran devengarse, excepto las comisiones cobradas por las AFPs.
RESPUESTA CUARTA PREGUNTA:
DERECHO CONCURSAL PERUANO Inicio del procedimiento a solicitud de acreedores. Verificada la existencia de los crditos invocados, la Comisin requerir al emplazado para que dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de haber sido notificado, se apersone al procedimiento optando por alguna de las alternativas previstas en la ley. El emplazado podr apersonarse al Procedimiento Concursal Ordinario optando por alguna de las siguientes alternativas: Pagando el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento. Si el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor podr consignar el ntegro del monto emplazado, conforme a las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Civil, en cuyo caso la obligacin quedar extinguida. Ofreciendo pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento. Se otorgar al acreedor el plazo de cinco (05) das para dar su conformidad. El silencio constituir una aceptacin del ofrecimiento de pago. c) Oponindose a la existencia, titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos objeto del emplazamiento. d) Allanndose a la solicitud. Al formular su oposicin, el deudor podr oponer la compensacin a efectos de que la autoridad concursal la declare de manera previa a la declaracin de la situacin de concurso del deudor, de conformidad con el Cdigo Civil. Efectuada la publicacin referida en el Artculo 32, el deudor, sus administradores o representantes legales, segn corresponda, debern presentar a la Comisin, si no lo han hecho antes, en un plazo no mayor de diez (10) das, la totalidad de la informacin y documentacin sealadas en el Artculo 25, bajo apercibimiento de multa Tributaria. Los acreedores debern presentar toda la documentacin e informacin necesarias para sustentar el reconocimiento de sus crditos, indicando los montos por concepto de capital, intereses y gastos liquidados a la fecha de publicacin del aviso e invocar el orden de preferencia que a su criterio les corresponde con los documentos que acrediten dicho orden. RESPUESTA QUINTA PREGUNTA: La historia de los procedimientos concursales, tiene tres etapas bien definidas; la primera se inicia en la Edad Media y termina con la Primera Guerra Mundial, la segunda que se desarrolla durante y despus de la Primera Guerra Mundial, en relacin con la crisis industrial y la tercera, que tiene como inicio la segunda post guerra. Durante estas fases se denota un inters importante del Estado por las crisis econmicas de las empresas, porque ellas ya no se limitan a arriesgar el capital de los socios, sino que tambin a la gran masa de ahorristas. En la economa actual se produce la irresponsabilidad patrimonial del empresario, pues ste ahora arriesga los capitales ajenos y quiz ni siquiera el capital representado por los dineros de titulares de depsitos bancarios, sino el representado por dineros del Estado, en definitiva, los dineros de los ciudadanos, a los que acceden mediante instituciones tales como el crdito oficial, subvenciones a fondo perdido, exoneraciones fiscales, beneficios tributarios, primas a la exportacin, etc. El primer procedimiento concursal completo lo encontramos en el Libro III de Code de Commerce francs de 1807, que se caracteriz por la especial tutela de los acreedores, la reforzada estructura procesal, en la que se deja poco espacio a la actividad de los acreedores, y la exagerada represin penal de los deudores. Uno de los primeros pases que adopt una diferente actitud en la solucin de las dificultades financieras de las empresas fue los Estados Unidos, que privilegi la conservacin y releg la liquidacin de una empresa. Por ltimo, recordaremos lo que acontece en Espaa. Este pas, a pesar de conocer, sentir y participar de la tendencia reformista, no ha podido todava hoy superar su anacrnica, vetusta y oscura legislacin concursal integrada por cuatro procedimientos: quiebra y suspensin de pagos para los deudores mercantiles, y el concurso de acreedores y la quita y espera para los deudores civiles. LA EXPERIENCIA PERUANA Con la entrada en vigencia de la Ley General del Sistema Concursal, se hicieron algunas innovaciones, que entre otras, destacan las siguientes: Se simplifican los procedimientos en dos: Procedimiento Concursal Preventivo y procedimiento concursal ordinario, se amplan las facultades de fiscalizacin y control de las Comisiones del Indecopi frente a los administrados y liquidadores, se establecen plazos perentorios improrrogables para la actuacin de los administrados y de las Comisiones, se regula el Concurso Transfronterizo para que los acreedores puedan recuperar los bienes del deudor ubicados en el extranjero, se establece el perodo de sospecha en un ao, para declarar ineficaces los actos fraudulentos del deudor, se establece el pago a prorrata de los crditos laborales manteniendo la posibilidad del cese colectivo de los trabajadores slo a partir de la suscripcin del Convenio de Liquidacin, se establece la votacin nominal para elegir el representante laboral ante Junta de Acreedores, se obliga la remisin de informacin peridica al Indecopi y a la Junta de Acreedores por parte del deudor, de la administracin o del liquidador segn sea el caso, se establece bajo sancin de nulidad requisitos mnimos que debe contar todo Convenio de Liquidacin; contando entre los principales un estimado de gastos y honorarios del liquidador, se dispone que por lo menos el 30% del flujo anual de la empresa se destine al pago de la acreencia laboral, se dispone el pago inmediato de las acreencias en la fase de liquidacin cuando el liquidador cuente con una caja disponible equivalente al 10% del monto de las acreencias reconocidas. LA EXPERIENCIA ESPAOLA En Espaa, la quiebra es un procedimiento judicial, que persigue primordialmente la liquidacin del patrimonio del empresario insolvente, para pagar las deudas de ste con el producto de dicha liquidacin. Para ello es necesario que, en primer lugar, la quiebra sea declarada. Esta declaracin produce una serie de efectos que tienden a asegurar la efectividad de las operaciones que han de realizarse sobre el patrimonio del deudor (masa activa de la quiebra) y sobre sus deudas (masa pasiva). Estas operaciones van encaminadas a determinar, por una parte, el patrimonio del deudor afectado por la ejecucin y de otra, qu crditos y en qu orden tienen derecho a cobrarse con el producto de la liquidacin. La forma normal de terminacin de la quiebra es el pago de las deudas con lo que resulte de la liquidacin. Sin embargo, el ordenamiento admite tambin que el quebrado pueda celebrar un convenio con sus acreedores. BIBLIOGRAFIA:
Garca Caldern, Francisco. (1862). Diccionario de la Legislacin Peruana.
Lima: Imprenta del Estado.
Pinkas, Flint. (2003). Tratado de Derecho Concursal. Lima: Editora Jurdica
Grijley.
Priest, George L. (2004). El surgimiento del anlisis econmico del derecho:
una memoria de los primeros aos. Lima: Revista de Economa y Derecho.
Bullard, Alfredo. (2003). Derecho y Economa. Lima: Palestra Editores.