A zona morta da lei1

Giorgio Agamben2

Foi na "Teologia Poltica" (1922) que Carl Schmitt [1888-1985] estabeleceu a

contiguidade essencial do estado de exceo e da soberania. No entanto, ainda que sua
clebre definio do soberano como "aquele que decide o estado de exceo" tenha sido
muitas vezes comentada, uma verdadeira teoria do estado de exceo continua faltando
no direito pblico. Tanto para os juristas quanto para os historiadores do direito, o
problema parece ser mais uma questo de fato do que um autntico problema jurdico.
A definio mesma do termo tornou-se difcil, porque ele se encontra no limite do
direito e da poltica. Com efeito, segundo uma opinio difundida, o estado de exceo se
situaria numa "franja ambgua e incerta na interseo do jurdico e do poltico" e,
portanto, constituiria um "ponto de desequilbrio entre o direito pblico e o fato
poltico". A tarefa de determinar essas linhas de fronteira assim ainda mais urgente.
Em realidade, se as medidas excepcionais que caracterizam o estado de exceo so o
fruto de perodos de crise poltica e, se, por essa razo, preciso compreend-las no
terreno da poltica, e no no terreno jurdico e constitucional, elas se acham na situao
paradoxal de serem medidas jurdicas que no podem ser compreendidas de um ponto
de vista jurdico, e o estado de exceo apresenta-se ento como a forma legal daquilo
que no pode ter forma legal. Por outro lado, se a exceo soberana o dispositivo
original mediante o qual o direito refere-se vida para inclu-la no gesto mesmo em que
ele suspende seu exerccio, ento uma teoria do estado de exceo a condio
preliminar para compreender a relao que liga o vivo ao direito. Levantar o vu que
cobre esse terreno incerto entre o direito pblico e o fato poltico, de um lado, e entre a
ordem jurdica e a vida, de outro, a condio para perceber a questo da diferena -ou
da suposta diferena- entre o poltico e o jurdico e entre o direito e a vida. Entre os
elementos que tornam difcil a definio do estado de exceo, deve-se contar a relao
que ele mantm com a guerra civil, a insurreio e o direito de resistncia. Com efeito, a
partir do momento em que a guerra civil o contrrio do estado normal, ela tende a

1
Este texto parte de uma conferncia pronunciada em dezembro de 2002 no Centro Roland Barthes da
Universidade de Paris 7/Denis Diderot. Traduo de Paulo Neves. Publicado na Folha de S. Paulo, no dia
16 de maro de 2003. Disponvel em <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/mais/fs1603200305.htm>.
2
Filsofo italiano, autor, entre outros, de "Homo Sacer" (Ed. da UFMG). professor na Universidade de
Verona e, atualmente, professor convidado na Universidade da Califrnia (EUA).
confundir-se com o estado de exceo que vem a ser a resposta imediata do Estado
diante dos conflitos internos mais graves. Assim, no sculo 20, pde-se assistir ao
fenmeno paradoxal que foi definido como uma "guerra civil legal". Tome-se o caso do
Estado nazista. Assim que Hitler assume o poder (ou melhor, como seria mais exato
dizer, assim que o poder lhe oferecido), ele proclama, em 28 de fevereiro de 1933, o
decreto em favor da proteo do povo e do Estado. Esse decreto suspende todos os
artigos da Constituio de Weimar que garantiam as liberdades individuais. Ele jamais
foi revogado, de modo que se pode, do ponto de vista jurdico, considerar o conjunto do
Terceiro Reich como um estado de exceo que durou 12 anos. Nesse sentido, pode-se
definir o totalitarismo moderno como a instaurao, por meio do estado de exceo, de
uma guerra civil legal que permite a eliminao no apenas dos adversrios polticos,
mas tambm de categorias inteiras da populao que parecem no poder ser integradas
ao sistema poltico. Desde ento, a criao deliberada de um estado de emergncia
permanente tornou-se uma das prticas essenciais dos Estados contemporneos,
inclusive das democracias. Alis, no necessrio que o estado de emergncia seja
declarado no sentido tcnico da palavra. Atualmente, diante da progresso contnua do
que chegou a ser definido como uma "guerra civil mundial", o estado de exceo tende
sempre mais a apresentar-se como o paradigma de governo dominante da poltica
contempornea. Uma vez que o estado de exceo tornou-se a regra, h o perigo de que
essa transformao de uma medida provisria e excepcional em tcnica de governo
ocasione a perda da distino tradicional entre as formas de Constituio.

Indeterminao extrema

A significao profunda do estado de exceo como uma estrutura original pela

qual o direito inclui em si o vivo por meio de sua prpria suspenso se revelou em toda
a sua clareza com a "military order" que o presidente dos Estados Unidos decretou em
13 de novembro de 2001. Tratava-se de submeter os no-cidados suspeitos de
atividades terroristas a jurisdies especiais que incluam sua "deteno ilimitada"
("indefinite detention") e sua transferncia ao controle de comisses militares. O "USA
Patriot Act" de 26 de outubro de 2001 j autorizava o "attorney general" [procurador-
geral da Repblica] a deter todo estrangeiro ("alien") suspeito de pr em perigo a
segurana nacional. Era preciso, porm, que em sete dias esse estrangeiro fosse expulso
-ou ento acusado de ter violado a lei de imigrao ou cometido outro delito.
A novidade da ordem do presidente Bush foi apagar radicalmente o estatuto jurdico
desses indivduos e de produzir assim entidades que o direito no podia nem classificar
nem nomear. No apenas os talebans capturados no Afeganisto no podem gozar do
estatuto de prisioneiros de guerra pela Conveno de Genebra, mas tambm no
correspondem a nenhum caso de imputao fixado pelas leis americanas: nem
prisioneiros nem acusados, mas simples "detainees" (detidos), eles se acham submetidos
a uma pura soberania de fato, a uma deteno que no apenas indefinida num sentido
temporal, mas tambm por sua prpria natureza, pois ela escapa completamente lei e a
toda forma de controle judicirio. Com o "detainee" de Guantnamo, a vida nua atinge
sua indeterminao mais extrema.
A tentativa mais rigorosa para construir uma teoria do estado de exceo a
obra de Carl Schmitt. Encontramo-la, basicamente, em seu livro "A Ditadura" e na
"Teologia Poltica". Como eles, publicados no incio dos anos 1920, descrevem um
paradigma que no apenas atual, mas do qual se pode dizer que somente hoje
encontrou seu verdadeiro acabamento, necessrio resumir suas teses fundamentais.
O objetivo dos dois livros inscrever o estado de exceo num contexto
jurdico. Schmitt sabe perfeitamente que o estado de exceo, medida que instala uma
"suspenso da ordem jurdica em seu conjunto", parece "subtrair-se a toda considerao
de direito"; mas trata-se precisamente, para ele, de assegurar uma relao, qualquer que
seja, entre o estado de exceo e a ordem jurdica: "O estado de exceo distingue-se
sempre da anarquia e do caos, e, num sentido jurdico, h nele ainda uma ordem, ainda
que no se trate de uma ordem jurdica". Essa articulao paradoxal, quando se
considera que o que deve ser inscrito no interior do direito se revela essencialmente
exterior a ele, pois corresponde a nada menos que a suspenso da prpria ordem
jurdica. Seja qual for o operador dessa inscrio do estado de exceo na ordem
jurdica, trata-se de mostrar que a suspenso da lei ainda pertence ao domnio do direito,
e no simples anarquia. Assim o estado de exceo introduz no direito uma zona de
anomia que, segundo Schmitt, torna possvel a ordenao efetiva do real. Em 1990, [o
filsofo] Jacques Derrida pronunciou em Nova York uma conferncia intitulada: "Fora
de Lei -O Fundamento Mstico da Autoridade". A conferncia, que em realidade
consistia na leitura de um ensaio de Benjamin, "Para uma Crtica da Violncia",
suscitou um amplo debate tanto entre os filsofos quanto entre os juristas. Que ningum
tenha proposto analisar a frmula aparentemente enigmtica que dava ttulo
conferncia no apenas o sinal da separao consumada da cultura filosfica e da
cultura jurdica, mas tambm da decadncia desta ltima. O sintagma "fora de lei"
apia-se numa longa tradio do direito romano e medieval, em que significa, de
maneira geral, "eficcia, capacidade de obrigar". Mas somente na poca moderna, no
contexto da Revoluo Francesa, que essa expresso passa a designar o valor supremo
dos atos expressos pela assemblia representativa do povo. No artigo 6 da Constituio
de 1791, fora de lei designa assim o carter intangvel da lei, que o prprio soberano
no poderia revogar nem modificar. porm decisivo que, de um ponto de vista
tcnico, tanto na doutrina moderna quanto entre os antigos, o sintagma "fora de lei" se
refira no lei propriamente, mas aos decretos que tm, como diz justamente a
expresso, "fora de lei", decretos que o Poder Executivo pode ser autorizado a
formular em certos casos, particularmente no caso do estado de exceo. O conceito de
fora de lei, como termo tcnico do direito, define assim uma separao entre a eficcia
da lei e sua essncia formal, separao pela qual os decretos e as medidas que no so
formalmente leis adquirem no entanto sua fora. Essa confuso entre os atos do Poder
Executivo e os do Legislativo uma das caractersticas essenciais do estado de exceo
(o caso-limite o regime nazista, no qual, como Eichmann no cessava de repetir, "as
palavras do Fhrer tm fora de lei"). Mas, de um ponto de vista tcnico, a
particularidade do estado de exceo no tanto a confuso dos poderes quanto o
isolamento da fora de lei da lei. O estado de exceo define um regime da lei no qual a
norma vale, mas no se aplica (porque no tem fora), e atos que no possuem o valor
de lei adquirem sua fora. Isso significa que, no caso-limite, a fora de lei flutua como
um elemento indeterminado que pode ser reivindicado ora pela autoridade do Estado,
ora pela autoridade de uma organizao revolucionria. O estado de exceo um
espao anmico, onde o que est em jogo uma fora de lei sem lei. Essa fora de lei
seguramente um elemento mstico, ou melhor, uma fico pela qual o direito tenta
anexar a anomia. Mas como compreender esse elemento mstico, por meio do qual a lei
sobrevive a seu prprio apagamento e age como uma pura fora no estado de exceo?

O espao vazio de direito

O prprio do estado de exceo aparece claramente no exame de uma medida do

direito romano que pode ser considerada como seu verdadeiro arqutipo, o "iustitium".
Assim que o Senado romano ficava ciente de uma situao que parecia ameaar ou
comprometer a Repblica, ele pronunciava um "senatus consultum ultimum" pelo qual
pedia aos cnsules (a seus substitutos, a cada cidado) tomar todas as medidas possveis
para garantir a segurana do Estado. O "senatus consultum" implicava um decreto pelo
qual declarava-se o "tumultus", isto , um estado de emergncia causado por uma
desordem interior ou uma insurreio, que tinha por consequncia a proclamao de um
"iustitium".
O termo "iustitium", construdo exatamente como "solstitium", significa literalmente
"deter, suspender a ius, a ordem jurdica". Os gramticos romanos explicam assim o
termo: "Quando a lei marca um ponto de parada, assim como o sol em seu solstcio".
Assim, o "iustitium" no era tanto uma suspenso no quadro da administrao da
Justia, e sim uma suspenso do direito como tal. Se queremos captar a natureza e a
estrutura do estado de exceo, precisamos primeiro compreender o estatuto paradoxal
dessa instituio jurdica que consiste simplesmente em produzir um vazio jurdico, em
criar um espao inteiramente privado de "ius". Veja-se o "iustitium" mencionado por
Ccero (106-43 a.C) numa de suas "Filpicas".
O exrcito de Antnio est em marcha contra Roma, e o cnsul Ccero fala no
Senado nestes termos: "Julgo necessrio declarar o "tumultus", proclamar o "iustitium"
e preparar-se para o combate". A traduo convencionada de "iustitium" por "vacncia
jurdica" no teria aqui nenhum sentido. Ao contrrio, o que se trata de suprimir, diante
de uma situao de perigo, so as restries que as leis impem ao dos magistrados,
isto , basicamente, a interdio de condenar morte um cidado sem recorrer a um
julgamento popular.
Diante desse espao anmico, que vem bruscamente coincidir com o da
comunidade poltica, os autores antigos e modernos parecem oscilar entre duas
concepes contraditrias: fazer corresponder o "iustitium" idia de uma completa
anomia -na qual todo poder e toda estrutura jurdica so abolidos- ou conceb-lo como a
plenitude mesma do direito, na qual ele coincide com a totalidade do real.
Donde a questo: qual a natureza dos atos cometidos durante o "iustitium"? A
partir do momento em que so cometidos num vazio jurdico, eles deveriam ser
considerados como puros fatos, sem a menor conotao jurdica. A questo
importante, pois considera-se aqui a esfera de ao que implica, antes de mais nada, a
possibilidade de matar. Assim, os historiadores do direito se perguntam se um
magistrado que matasse um cidado durante o "iustitium" podia ser submetido a um
processo por homicdio to logo o "iustitium" terminasse. Estamos aqui diante de um
gnero de aes que parecem exceder a classificao jurdica tradicional entre
legislao, execuo e transgresso. O magistrado que age durante o "iustitium", assim
como o oficial durante o estado de exceo, no cumpre nem transgride a lei -e
tampouco est criando uma nova, obviamente. Poder-se-ia dizer, utilizando uma
expresso paradoxal, que ele est inexecutando a lei. O estado de exceo no uma
ditadura, mas um espao vazio de direito. Na Constituio romana, o ditador era uma
figura especfica de magistrado que recebia seu poder de uma lei votada pelo povo. Ao
contrrio, o "iustitium", assim como o estado de exceo moderno, no implica a
criao de nenhuma magistratura nova, mas unicamente a de uma zona de anomia na
qual todas as determinaes jurdicas so desativadas. De resto, a despeito de um lugar-
comum, nem Mussolini nem Hitler podem ser definidos tecnicamente como ditadores.
Hitler, em particular, era o chanceler do Reich, legalmente nomeado pelo presidente. O
que caracteriza o regime nazista -e torna tambm seu modelo to perigoso- que ele
deixou subsistir a Constituio de Weimar, acrescentando-lhe uma segunda estrutura,
juridicamente no-formalizada, que s podia subsistir ao lado da primeira graas
generalizao do estado de exceo. Esse espao vazio de direito parece, por uma razo
ou outra, to essencial prpria ordem jurdica que esta ltima deve tentar por todos os
meios assegurar uma relao com o primeiro, como se, para garantir seu funcionamento,
o direito devesse necessariamente manter uma relao com uma anomia. precisamente
nessa perspectiva que devemos ler o debate que ops, de 1928 a 1940, Walter Benjamin
e Carl Schmitt sobre o estado de exceo. Considera-se geralmente que o ponto de
partida do debate a leitura que Benjamin fez da "Teologia Poltica" em 1923, bem
como o conjunto das citaes da teoria da soberania de Schmitt em seu livro sobre o
"Drama Barroco Alemo". O reconhecimento por Benjamin da influncia de Schmitt
sobre seu pensamento foi sempre considerado escandaloso. Sem entrar aqui no detalhe
da demonstrao, creio poder inverter a acusao de escndalo sugerindo que se leia a
teoria schmittiana da soberania como uma resposta crtica que Benjamin faz da
violncia.

Violncia "pura"

Qual o problema que Benjamin se coloca em sua "Crtica da Violncia"?

Trata-se, para ele, de estabelecer a possibilidade de uma violncia no exterior ou alm
do direito, de uma violncia que possa, enquanto tal, romper a dialtica entre a violncia
que instaura e a que conserva a lei. Essa outra violncia, Benjamin chama-a "pura",
"divina" ou "revolucionria". O que a lei no pode suportar, o que ela sente como uma
ameaa intolervel, a existncia de uma violncia que lhe seja exterior, e isso no
apenas porque suas finalidades so incompatveis com os fins da ordem jurdica, mas
pelo "simples fato de sua exterioridade".
Compreende-se agora em que sentido a doutrina schmittiana da soberania pode
ser considerada uma resposta crtica de Benjamin. O estado de exceo precisamente
o espao no qual Schmitt tenta capturar e incorporar a tese de uma violncia pura
existindo no exterior da lei. Para Schmitt, no existe nada como uma violncia pura, no
h violncia absolutamente exterior ao "nomos", porque, com o estado de exceo, a
violncia revolucionria j se encontra includa no direito.
O estado de exceo portanto o meio inventado por Schmitt para responder
tese de Benjamin de uma violncia pura. O documento decisivo do dossi Benjamin-
Schmitt certamente a oitava das "Teses sobre o Conceito de Histria": "A tradio dos
oprimidos nos ensina que o "estado de exceo" no qual vivemos a regra. Devemos
chegar a uma concepo da histria que esteja altura desse fato. Perceberemos ento
claramente que nossa tarefa produzir o estado de exceo efetivo, e isso melhorar
nossa posio na luta contra o fascismo".
Que o estado de exceo tenha doravante se tornado a norma no significa
apenas a passagem ao limite de sua indecidibilidade, mas tambm que ele no mais
capaz de cumprir a funo que Schmitt lhe atribura. Segundo este, o funcionamento da
ordem jurdica repousa em ltima instncia sobre um dispositivo, o estado de exceo,
que tem por finalidade tornar aplicvel a norma ao suspender de maneira temporria seu
exerccio.
Mas, se a exceo se torna a regra, o dispositivo no pode mais funcionar, e a
teoria schmittiana do estado de exceo posta em xeque. Nessa perspectiva, a
distino proposta por Benjamin entre um estado de exceo efetivo e um estado de
exceo fictcio essencial, embora raramente percebida. Ela j se achava em Schmitt,
que a tomara da doutrina jurdica francesa; mas este ltimo, em conformidade sua
crtica da idia liberal de um Estado de direito, chama fictcio um estado de stio que se
pretenda regulado pela lei.

Direito e anomia
 Benjamin reformula a oposio para volt-la contra Schmitt: uma vez cessada
qualquer possibilidade de um estado de exceo fictcio no qual a exceo e a regra so
temporalmente e localmente distintas, o que doravante efetivo o estado de exceo
no qual vivemos e que no poderamos mais distinguir da regra. Aqui, toda fico de
um vnculo entre violncia e direito desaparece: no h mais que uma zona de anomia
em que prevalece uma pura violncia sem nenhuma cobertura jurdica.
Percebe-se melhor, desde ento, o que est em jogo no debate que ope Schmitt
e Benjamin. A disputa ocorre nessa zona de anomia que para Schmitt deve ser mantida a
qualquer preo em relao ao direito, ao passo que para Benjamin ela deve ser, ao
contrrio, separada e liberada dessa relao. O que est em questo aqui realmente a
relao entre violncia e direito, isto , o estatuto da violncia como cifra da ao
poltica. Essa logomaquia sobre a anomia parece ser, para a poltica ocidental, to
decisiva quanto a "luta de gigantes em torno do ser" que define a metafsica ocidental.
Ao ser puro como questo ltima da metafsica corresponde a violncia pura
como questo ltima do poltico; estratgia ontoteolgica que pretende se apoderar do
ser puro nas malhas do logos, corresponde a estratgia da exceo que deve assegurar a
relao entre violncia e direito. Tudo se passa assim como se o direito e o logos
tivessem necessidade de uma zona anmica ou algica de suspenso para poderem
fundar sua relao com a vida.
A proximidade estrutural entre o direito e a anomia, entre a pura violncia e o
estado de exceo, possui tambm, como sucede com frequncia, uma figura invertida.
Os historiadores, etnlogos e especialistas do folclore esto acostumados a festas
anmicas, como as saturnais romanas, o charivari e o Carnaval da Idade Mdia, que
suspendem e invertem as relaes jurdicas e sociais que definem a ordem normal. Os
patres se pem a servir seus criados, os homens se vestem e se comportam como
animais, os maus costumes e os crimes que seriam punidos pela lei so de repente
autorizados.
Mas Karl Meuli [folclorista, 1891-1968] foi o primeiro a sublinhar o vnculo
entre essas festas anmicas e as situaes de suspenso do direito que caracterizam
certas instituies penais arcaicas. Nelas, como no "iustitium", pode-se matar um
homem sem processo, destruir sua casa ou apoderar-se de seus bens. Longe de
reproduzir um passado mitolgico, a desordem do Carnaval e as destruies
tumultuosas do Charivari reatualizam uma situao histrica real de anomia. O vnculo
ambguo entre o direito e a anomia assim plenamente evidenciado: o estado de
exceo transformado numa festa sem restrio, na qual se exibe a violncia pura para
que se usufrua dela em toda a liberdade.
Assim, o sistema poltico do Ocidente parece ser uma mquina dupla, fundada
sobre a dialtica entre dois elementos heterogneos e, de certo modo, antitticos: o
"nomos" e a anomia, o direito e a violncia pura, a lei e as formas de vida, cuja
articulao o estado de exceo tem por vocao garantir. Enquanto esses elementos
permanecem separados, sua dialtica pode funcionar, mas quando eles tendem
indeterminao recproca e a coincidir num poder nico de duas faces, quando o estado
de exceo se torna a regra, ento o sistema poltico se transforma num aparelho de
morte.
Perguntamo-nos ento: por que o "nomos" tem necessidade de maneira to
constitutiva da anomia? Por que a poltica ocidental deve se pautar por esse vazio
interior? Qual portanto a substncia do poltico, se ele por essncia destinado a esse
"vacuum" jurdico? Enquanto no formos capazes de responder a essas questes, no
poderemos tampouco responder a esta outra, cujo eco atravessa toda a histria da
poltica ocidental: o que que significa agir politicamente?