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En ese sentido, la parte terica del libro empieza con un anlisis histrico de la
casacin penal, pues somos de la idea de que para comprender determinada
institucin jurdica -el recurso de casacin penal no es la excepcin-, es
necesario conocer su origen y desarrollo histrico que la ha ido configurando y
dotando de sus principales caractersticas; en ella expondremos de manera
sucina los antecedentes del recurso extraordinario, su nacimiento y
configuracin actual.
EL AUTOR
a) En primer lugar, habra que precisar la diferencia que exista entre el tus
constitutionis y el his litigatoris, as respecto del primero, se puede afirmar que
eran normas objetivas que emanaban del emperador (lo que en la actualidad
vendran a ser las disposiciones objetivas emanadas del Poder Legislativo y
plasmadas en una ley), en cuanto a lo segundo, ius litigatoris, se refera al
derecho subjetivo de las partes de un proceso (lo que en la actualidad se conoce
como derechos subjetivos); por ello coincidimos con Urea cuando afirma que
en la nulidad del Derecho Romano podemos encontrar "un antecedente del
componente poltico de la casacin francesa"'.
i) Cualquiera que sea el campo dentro del cual se limiten estos medios para
declarar la nulidad del fallo, lo cierto es que los mismos, como se dijo lneas
arriba, cuando se ejercitaban sin fundamento, conducan a un&poena dupli
contra quien los haba puesto en prctica temerariamente.
k) Esta diferenciacin entre questio facti y quaestio inris se derivaba del modo en
que en el Derecho Romano conceba la naturaleza interior de la funcin
jurisdiccional: El juez romano al igual que el juez actual deba en su decisin
establecer la certeza de: i) la norma de derecho (premisa mayor del silogismo); y,
ii) del estado de hecho concreto (premisa menor del silogismo)(1S). En ese
sentido un juez podra rechazar una demanda porque: i) negaba la existencia de
una ley que la ampare (quaestio inris); o, ii) negaba la existencia de las
circunstancias previstas como supuesto de hecho en la ley (questio facti)(l9\
p\ Las sentencias dadas contra el ius constiutonis, esto es, las sentencias
viciadas por un error relativo a la existencia de una norma de derecho objetivo,
eran nulas; mientras que las dadas en contra del ius itigatores esto es, las
viciadas por un error -sin distinguir si de hecho o de derecho- que se refieran
solamente a la existencia del derecho subjetivo de las partes, eran vlidas.
q) El principio con base en el cual se estableca la anttesis entre la nulidad de la
sentencia contraria con el rus constitutionis y la validez de la sentencia contraria
contra el his litigatores se debe a que la constitiitione eran normas emanadas del
Poder Legislativo que tenan el derecho a la obediencia por parte del juez, y
cuando el juez negaba este derecho, es decir, que determinada ley tenga fuerza
obligatoria, entonces, la constitittione interviene y se alza ante el juez para
impedirle invadir el campo reservado a ella, anulando su decisin'26'.
B. La supplicatio
Desde los primeros tiempos del Imperio Romano, el emperador tuvo, entre otros
poderes, tambin el de decidir las causas civiles y criminales, por lo tanto, era
considerado como un supremo juez que asuma en sus manos todos los hilos de
la jurisdiccin, de tal forma que poda avocarse, por propia iniciativa00' o en
virtud de una privada supplicatio, al co-nocniento de cualquier proceso, de tal
forma que exista una jerarqua coordinada y disciplinada de jueces que
ejercitaban su oficio, no por derecho propio, sino por delegacin y emanacin de
un nico poder central: el emperador.
Conforme a la facultad sealada en el prrafo precedente, el emperador asuma
el control sobre todas las decisiones jurisdiccionales, teniendo h posibilidad de
buscar en todo proceso si la aplicacin del derecho que dea emanaba se haba
realizado correctamente; de esta forma, impona a toda la jerarqua judicial la
exacta observancia de la ley, para impedir que
(30) En ese sentido, Humberto Murcia Bailen refiere que: "la supplicatio tiene
como antecedente en la imperial romana a la facultad que tena el emperador
como 'juez supremo' de revisar, por iniciativa propia, las decisiones de los jueces
para eliminarlas y dictar una nueva providencia que reemplazar a la que
revisaba". Refiere que "fue ms tarde, en la poca justinianea donde se otorg
esta accin a los particulares, quienes 'suplicaban' al prncipe, como supremo
juez, la revisin de providencias de funcionarios judiciales, siendo diferente a la
apelacin, pues en este ltimo caso, se somete la decisin a un juez superior en
grado". MURCIA HALLEN, Humberto. Ob. ciL,p. 140.
a) Cuando el gran nmero de las appellationes llevadas a los sacra auditoria del
emperador hizo imposible que este decidiera todas personalmente, gener que
este delegara esta decisin en sus supremos funcionarios: los praefecti
praetorio, quienes juzgaban
aquellas dadas contra ius constituionis, que, como se ha visto lneas arriba, eran
inexistentes sin necesidad de remedio alguno. La supplicatio contra las
sentencias de los praefecti praetorio no difera, pues, de la apelacin por razn
de los presupuestos (poda servirse de ella la parte que se creyese injustamente
vencida: tambin, pues, por simple error de hecho), sino por las modalidades de
su ejercicio, tales como el trmino dentro del cual se poda ejercitar y el juez ante
el cual la misma se llevaba, que no era un juez superior, sino el mismo juez que
haba pronunciado la precedente sentencia(39).
En principio habra que sealar que el origen de esta institucin, al igual que la
gran mayora de instituciones jurdicas de su tiempo, siglo XII, fue la fusin de un
concepto romano con un concepto germano, llevado a Italia por el derecho de los
longobardos(40), as como ya se dijo precedentemente, en el Derecho Romano
la consecuencia frente a los errores in procedendo, era considerar a la sentencia
inexistente en el mundo jurdico (nulidad de la sentencia), mientras que en el
caso de los errores in indicando, la sentencia se consideraba existente en el
mundo jurdico y el remedio era su apelacin. A diferencia del Derecho Romano,
en el Derecho germano se parta de la validez formal de la sentencia,
independientemente del error in procedendo o in indicando en el que se haba
incurrido, validez que solo poda ser destruido por reclamacin de las partes.
"A pesar de que coexista con la appellatio, hay diferencias entre ambos
institutos. La apelacin se entenda como el derecho de obtener una nueva
decisin ante un juez superior, con base en la existencia de una sentencia injusta
(carcter positivo). La querella nullitatis, en cambio, se conceba como el
ejercicio de un derecho para obtener de un juez superior la anulacin de una
sentencia, ya no injusta, sino, de una sentencia viciada (carcter negativo)"'42'.
El conseil des parties fue un rgano dispuesto por el rey y al servicio del mismo
que tena la potestad de anular las sentencias de las instituciones judiciales de
carcter regional (parlamentos) que eran dictadas en contravencin al mandato
regio del Rey (ordonnances reales), de tal forma tribunal superior eliminara una
sentencia afectada de un vitium iuris, sentencia que, de otro modo, pasaba a
autoridad de cosa juzgada. PASTOR, Daniel. Ob. cit., p. 19.
(44) UREA SALAZAR, Jos. Ob. cit., p. 31. ("451 PASTOR, Daniel. Ob.
cit., p. 19.
En cuanto al mbito penal, Nieva Fenoll considera que existen dos razones para
suponer que el "conseil des parties, aunque sea a travs de una sesin
particular, si trataba asuntos penales: a) Que el conseil des partes se ocupara
fundamentalmente de asuntos en los que concurra un in-tes privado, no
significaba que los asuntos fueran forzosamente de De-dio Privado, sino
tambin de Derecho Pblico como el Derecho Penal; Jifc) A pesar de que el
proceso penal en esa poca se rigiera por un siste-na inquisitivo, exista ingentes
recursos al servicio de las partes que podan tener intereses particulares, por lo
tanto, las partes podan recurrir en iftima instancia al conseil des parties"C48).
Refiere el autor que lo que debi ocurrir es que los asuntos penales eran los ms
escasos por dos razo-es: ~) los procesos penales opriman a los estamentos
sociales ms des-fiworecidos; ii) los recursos ante el conseil desparties eran
tremendamente caros y complicados"*49'.
fifi) Humberto Murcia explica que: "Le conseil des parties no era una entidad
controladora del derecho objetivo, sencillamente porque en su sazn no exista
an en Francia unidad legislativa, as segn el derecho estatutario el particular
que propona la demanda de casacin con el fin apuntado, no actuaba en su
propio inters, sino en defensa y beneficio del inters del rey". MURCIA
SALLEN, Humberto. Ob. cit., p. 145.-
ff?) Ver NIEVA FENOLL, Jorge. Ob. cit., p. 26. En igual sentido, Humberto
Murcia refiere: "Le conseil des parties tenia como funcin bsica hacer respetar
la voluntad del monarca, siendo extraa de manera absoluta la funcin de
defender la uniformidad de la interpretacin de la jurisprudencia nacional y la
unidad legislativa, funcin que si la tuvo la corte de casacin desde sus inicios,
sencillamente porque no haba en ese tiempo una codificacin unitaria".
MURCIA BALLN, Humberto. Ob. cit., p. 146.
al Poder Judicial cuya nica funcin era anular todos los procedimientos en las
que se haya olvidado las solemnidades de la ley o aquellas sentencias que
contenan una contravencin adversa al texto de la ley. Siendo as, resulta claro
que el Tribunal de Cassation no era concebido como un rgano estrictamente
judicial, sino, por el contrario, era extrajurisdiccional, pues estaba adscrito al
Poder Legislativo, siendo su funcin el de reprimir cualquier rebelin de los
jueces contra el texto expreso de la ley(50).
"(...) entidad esta que naci con naturaleza eminentemente judicial, como rgano
supremo, autnomo e independiente, con atribucin para conocer y decidir los
recursos de casacin formulados por las partes en litigio y facultad para estudiar
el fondo de la controversia,
Para Vecina Cifuentes fueron tres hechos, ntimamente ligados entre s, los que
favorecieron esta radical transformacin en cuanto a la naturaleza, de carcter
poltico a jurisdiccional, y lo fines del rgano de casacin, a la funcin
nomofllctica se le agreg la unificacin de la interpre-tacin de la ley: primero la
dependencia del Tribunal de Cassation frente al Poder Legislativo fue cambiado
por la independencia de la cour de cassation; segundo, la codificacin y
consiguiente unificacin del derecho objetivo para toda Francia, sin la cual toda
pretensin de uniformar la jurisprudencia se encontraba evidentemente abocada
al fracaso; y tercero, la progresiva desaparicin de la inicial desconfianza haca
los jueces y de la idea utpica de la Revolucin segn la cual toda tentativa de
jurisprudencia deba de considerarse como un atentado a la autoridad del
legislador"'641.
TRIBUNAL DE CASSATION
Naturaleza poltica
Naturaleza jurisdiccional
Actuaba como rgano protector del Poder Legislativo frente a los jueces. Ms
que protector del Poder Legislativo se constituy como protector del derecho
objetivo y del principio de igualdad ante la ley.
Fue recin con el Cdigo Procesal Penal de 1991 que se incorpor por primera
vez el recurso de casacin en materia penal, sin embargo, las disposiciones
referidas a dicho recurso extraordinario nunca entraron en vigencia.
Cuando por efecto de la casacin del auto o sentencia recurridos deba cesar la
detencin del procesado, la Sala Penal de la Corte Suprema
1. Concepto
El trmino casacin proviene del vocablo latino "cassare" derivado del verbo
latino "cassus" que significa quebrantamiento, abrogacin, derogacin o
anulacin. En el lenguaje procesal Gladis Estigarribia de Midn refiere que casar
significa "anular, invalidar sentencias definitivas o equi-parables, por sus efectos,
a estas"(66).
2. Caractersticas
a) Naturaleza jurisdiccional
e) Limitado; e ) Inimpugnable
Se dice que el recurso de casacin es extraordinario debido a que solo puede ser
interpuesta frente a determinadas resoluciones y por los motivos expresamente
sealados en la ley, ello supone la existencia de otros medios de impugnacin
ordinarios que garanticen la pluralidad de instancias reconocido en el numeral 6
del artculo 139 de nuestra Constitucin y en diversos tratados internacionales
de derechos humanos como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos que en el prrafo 5 del artculo 14 dispone que: "Toda persona
declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la
pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a
lo prescrito por ley", en igual sentido la Convencin Americana dispone en el
literal h) de su artculo 8.2, que toda persona acusada de un delito "tiene derecho
de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior".
del fiscal debe tener fijado en la pena conminada en su extremo mnimo, una
pena privativa de libertad mayor a seis aos y si la sentencia impusiera una
medida de seguridad, esta debe ser de internamiento. Tratndose de autos que
pongan fin al procedimiento, el delito imputado ms grave debe tener sealado
en la Ley, en su extremo, mnimo una pena privativa de libertad mayor de seis
aos'781.
"'A diferencia del recurso de apelacin comn que provoca un nuevo examen del
caso por parte del tribunal ad quem, tanto desde el punto de vista fctico como
jurdico, el de casacin solamente admite la posibilidad de que el tribunal
superior realce un examen jurdico de la sentencia.
2.5. Limitado
El artculo 432 del Cdigo Procesal Penal, en el que se fija la competencia y los
lmites del pronunciamiento de la Corte Suprema, se seala que la competencia
de la Sala Penal de la Corte Suprema se ejerce solo sobre los errores jurdicos
que pudiera contener la resolucin recurrida y que hayan sido objeto de
impugnacin por la parte recurrente.
Se dice que el recurso de casacin es extraordinario debido a que solo puede ser
interpuesta frente a determinadas resoluciones y por los motivos expresamente
sealados en la ley, ello supone la existencia de otros medios de impugnacin
ordinarios que garanticen la pluralidad de instancias reconocido en el numeral 6
del artculo 139 de nuestra Constitucin*76' y en diversos tratados
internacionales de derechos humanos como el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos que en el prrafo 5 del artculo 14 dispone que: "Toda persona
declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la
pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a
lo prescrito por ley", en igual sentido la Convencin Americana dispone en el
literal h) de su artculo 8.2, que toda persona acusada de un delito "tiene derecho
de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior".
Respecto a esta caracterstica el artculo 427 del Cdigo Procesal Penal
establece que el recurso de casacin solo procede contra las sentencias
definitivas, los autos de sobreseimiento y los autos que pongan fin al
procedimiento, extingan la accin penal o la pena o denieguen la extin-cin,
conmutacin, reserva o suspensin de la pena, expedidos en apelacin por las
Salas Penales Superiores*77'.
del fiscal debe tener fijado en la pena conminada en su extremo mnimo, una
pena privativa de libertad mayor a seis aos y si la sentencia impusiera una
medida de seguridad, esta debe ser de internamiento. Tratndose de autos que
pongan fin al procedimiento, el delito imputado ms grave debe tener sealado
en la Ley, en su extremo, mnimo una pena privativa de libertad mayor de seis
aos.
"A diferencia del recurso de apelacin comn que provoca un nuevo examen del
caso por parte del tribunal ad quem, tanto desde el punto de vista fctico como
jurdico, el de casacin solamente admite la posibilidad de que el tribunal
superior realce un examen jurdico de la sentencia.
Para Nieva Fenoll esta caracterstica del recurso de casacin, de no poder
discutir sobre los hechos, esta vinculada y configura decisivamente la naturaleza
extraordinaria del recurso de casacin.
2.5. Limitado
El artculo 432 del Cdigo Procesal Penal, en el que se fija la competencia y los
lmites del pronunciamiento de la Corte Suprema, se seala que la competencia
de la Sala Penal de la Corte Suprema se ejerce solo sobre los errores jurdicos
que pudiera contener la resolucin recurrida y que hayan sido objeto de
impugnacin por la parte recurrente.
Una cuestin importante que habra que resaltar es que el carcter limitado de la
casacin solo es factible en aquellos ordenamientos jurdicos en que el recurso
de casacin constituye una forma de llegar a una "tercera instancia", mas no as,
en aquellos ordenamientos jurdicos en que sustituye al recurso de apelacin
pues en dicho caso, poner limitaciones al recurso de casacin constituye una
vulneracin a un derecho fundamental como lo es el derecho a la pluralidad de
instancias.
2.6. Inimpugnable
De conformidad con el artculo 436 del Cdigo Procesal Penal lo que se resuelva
en la sentencia casatoria no ser susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de
la accin de revisin de la sentencia condenatoria que pudiera interponerse. Del
mismo modo, tampoco puede ser objeto de impugnacin la sentencia que se
dicta en el juicio de reenvo por la causal que fue acogida en la sentencia
casatoria. S lo ser, en cambio, si se refiere a otras causales distintas a las
resueltas por la sentencia casatoria.
1. Por su amplitud
Es el recurso de casacin per se, que para su admisin y trmite se requiere que
cumpla con los presupuestos legales establecidos de manera taxativa por el
Cdigo Procesal Penal, pues de lo contrario debe ser declarado inadmisible.
Para los autores Velsquez Nio Esequio y Snchez Herrera los objetivos que
se persiguen con la casacin pueden ser pblicos y privados.
Por su parte, el doctor Csar San Martn refiere que la nica finalidad del recurso
de casacin es la defensa del ordenamiento jurdico, sea a travs de la funcin
nomofilctica o mediante la uniformizacin de la jurisprudencia, as seala lo
siguiente:
Luego de haber expuesto las diferentes posturas respecto a los fines o funciones
que cumple el recurso de casacin debemos precisar, que si bien es cierto el
recurso de casacin en su etapa inicial solo tena como funcin nica y exclusiva
el velar por el cumplimiento estricto de la ley, para ser ampliada a la funcin de
unificacin de la jurisprudencia, sin pretender resolver el caso concreto,
actualmente dicha limitacin ha sido superada por diversos motivos:
a) En primer lugar, debemos tener en cuenta que el recurso de casacin surgi
en una poca en que la sumisin del poder al Derecho se configuraba dentro de
una ideologa legalista, se pensaba que la ley no tena defectos y que siempre
era justa; se crea que las Constituciones eran meras cartas polticas que no
tenan ningn carcter normativo y exista desconfianza en los jueces004'. En la
actualidad esta idea de un Estado de Derecho legalista ha sido superada, tanto
as que hoy se habla de un Estado Constitucional de Derecho, donde la
Constitucin deja de ser una mera carta poltica
c) En tercer lugar, debemos tener en cuenta que para que una resolucin
judicial goce de legitimidad, no solo debe contener fundamentos de hecho y
derecho, sino que adems debe tener una coherencia lgica, de tal manera que
el resultado o fallo del mismo, sea una consecuencia lgica de los considerandos
que la preceden, es lo que se conoce como justificacin interna o justificacin
lgico-deductiva, en consecuencia, no basta que una norma constitucional o
legal haya sido correctamente interpretada o que los hechos hayan sido
correctamente enunciados, sino que adems es necesario que la resolucin que
expida el juez tenga una coherencia lgica que justifique el fallo final.
Teniendo en cuenta lo expuesto, debemos manifestar que el recurso de
casacin cumple una finalidad directa o inmediata: La tutela de intereses de las
partes, y junto a ella, necesariamente alguna de las tres siguien-es funciones:
b) Unificadora de lajurispnidencianacanaL
c) Control de logicidad.
Por la funcin dikelgica se busca hacer justicia del caso concreto, apareciendo
as como un medio impugnativo (recurso) impulsando por el particular que sufre
el agravio de la sentencia. Conseguir justicia al caso concreto, es el fin real que
tiene un abogado al sustentar la casacin (...) el riesgo de este fin es que se
considerara al tribunal de casacin como una tercera instancia; ya que si bien la
actividad casatoria persigue desde sus orgenes la preservacin y aplicacin
correcta del derecho objetivo, no se puede dejar de lado la existencia del agravio
de carcter subjetivo.
En relacin con esta funcin los numerales 1 y 2 del artculo 433 del Cdigo
Procesal Penal se ha establecido la facultad de la Sala Penal de la Corte
Suprerna (en el supuesto de que declarara fundado el recurso de casacin y
considere que no es necesario un nuevo debate), poder pronunciarse sobre el
fondo de la controversia dictando el fallo que deba reemplazar el recurrido.
Otras manifestaciones del fin inmediato de tutela de intereses de las partes del
proceso penal lo encontramos en el numeral 1 del artculo 432 del Cdigo
Procesal Penal cuando atribuye la competencia de la Sala Penal de la Corte
Suprema solo a las causales expresamente invocadas por el recurrente y en el
artculo 406 del mismo cuerpo normativo que reconoce la posibilidad de
desistimiento del recurso de casacin por quien lo interpuso.
2. Fines mediatos
2.1. Nomofilctico
' por la inactividad del agraviad por el vicio, sino tambin ante recursos
planteados defectuosamente, algo en extremo frecuente en un medio de
impugnacin tan sobrecargado de solemnidades.
"La casacin por lo tanto, funciona para descalificar las errneas comentes de
interpretacin de la ley por parte de los jueces de instancia; de tal forma que
impide que los criterios errneos al ser difundidos puedan crear confusin a nivel
de los juzgadores al interpretar una ley; con lo cual se evita que la jurisprudencia
futura se contagie de tales errneos criterios.
"Lo que se controlan son los errores in cogitando, esto es, los principios lgicos
que sustentan las reglas del buen pensar. Como se sabe estos principios son: el
principio de identidad ("A es A": una cosa es siempre la misma); el principio de
tercero excluido (Si hay dos juicios absolutamente contradictorios A es B y no A
no es B, no es posible una tercera posibilidad); el principio de no contradiccin (al
mismo tiempo dos juicios no pueden contradecirse) y el principio de razn
suficiente (para la validez de una conclusin es imprescindible que la misma est
probada sobre la base de otros elementos reconocidos como verdaderos)016'.
El Cdigo Procesal Penal establece en su artculo 429 las causales por fas
cuales puede proceder el recurso de casacin, sea esta de carcter ordinaria o
extraordinaria:
En este punto resulta importante tener en cuenta lo que refiere Luigi Ferrajoli',
quien considera que una de las grandes conquistas de la segunda mitad del siglo
XX, junto a la forma constitucional conferida a la democracia por la rigidez de las
Constituciones descrita lneas arriba, es el cambio de paradigma en las
relaciones internacionales, pues estas dejaron de ser pactos de Estados
ilimitadamente soberanos, a ser un ordenamiento jurdico supraestatal fundado
en la prohibicin de la guerra y en los derechos fundamentales como lmite y
fundamento a los poderes del Estado, lo que se expresa en los grandes tratados
internacionales en materia de derechos humanos al que en su conjunto el autor
considera una suerte de consteucin embrional del mundo.
En ese sentido el autor Gonzlez refiere que: "El vicio in indicando se apresa en
nuestros cdigos procesales penales con la formula: inobservaoca o errnea
aplicacin de la ley sustantiva""-".
Para Gabriela Lpez, "El medio para evitar que el vicio quede subsanado es el
reclamo oportuno de correccin del defecto o la protesta de recurrir. Esto no rige
en caso de nulidades absolutas ya que pueden y deben se declaradas en
cualquier estado y grado del proceso"". En ese sentido la autora refiere que
"cuando el vicio solo determina una nulidad de carcter relativo, para que
proceda el recurso es necesario que ella no est subsanada, porque esto implica
la desaparicin del vicio y el perfeccionamiento del acto".
1. Requisitos de fondo
2. Requisitos de forma
Penal. As, por ejemplo, se seala en el artculo 432, numeral 3, que en los
supuesto que los errores jurdicos no influyeran en la parte dispositiva de la
resolucin no causan su nulidad, sin perjuicio de que la Sala Penal pueda
corregir dicho errores; por su parte el artculo 434 establece que la anulacin de
la sentencia o auto recurrido puede ser total o parcial, en este ltimo supuesto, la
parte que no haya sido objeto de nulidad obtendr la calidad de cosa juzgada. El
artculo 435 establece la facultad de la Sala Penal de la Corte Suprema de
ordenar directamente la libertad del imputado cuando por efecto de la casacin
del auto o sentencia deba de cesar la de-tencin del procesado.