El ARBITRAJE EN EL PERU

I.- Aspectos Generales:

Los sistemas jurdicos de determinados pases contemplan la posibilidad que en

determinadas circunstancias y cumplidas determinadas formalidades las partes
se aparten, renuncien o sustraigan el conocimiento de su controversia o conflicto
de intereses de los rganos jurisdiccionales del Estado para someter la decisin
de sus controversias a jueces de su eleccin, los que adoptan la denominacin
de Arbitros.

De otro lado, en determinadas circunstancias y atendiendo a la naturaleza

jurdica de los actos o contratos en los que interviene el Estado, ste impone un
arbitraje obligatorio, sin que ello modifique sustancialmente su carcter jurdico.
En el Per la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento,
establece el arbitraje obligatorio para el caso que en la ejecucin de los contratos
surgan controversias, los medios alternativos a la solucin de controversias
(MARCs) estn regulados en los arts. 272 al 292 del citado Reglamento

Debemos sealar que, el Arbitro o los Arbitros, sea que se trate de un arbitraje
con Arbitro nico o de un Tribunal Arbitral compuesto por tres Arbitros o ms,
reciben sus facultades directamente de las partes y por ello en relacin a stas
tienen el carcter de jueces (aunque no gozan en su totalidades ni de las
prerrogativas ni las prohibiciones de stos) estando obligados a pronunciarse en
el Laudo Arbitral que emitan acerca de las cuestiones litigiosas o dudosas
propuestas por las partes.

Los Laudos Arbitrales tienen el carcter de sentencias y deben ser ejecutados

por los jueces ordinarios ya que los rbitros carecen del ius imperium que el
Estado a travs de la ley les otorga a aquellos. El procedimiento para su
ejecucin en el Per est regulado en la Ley General de Arbitraje y se sujeta
tambin a lo establecido en el Cdigo Procesal Civil.
El Arbitraje no es una institucin moderna ya que la historia del Derecho nos
recuerda que era una forma de evitar que por el uso de la fuerza las partes en
conflicto resolvieran sus disputas.
As, en Roma la figura del Arbitraje se conoce desde las XII Tablas; en Espaa
son las Partidas donde se le legisla de manera orgnica; en Inglaterra existe la
Arbitration Act de 1889 cuerpo normativo ms importante que regula esta
materia; en Estados Unidos la Ley del 12 de febrero de 1925 es de carcter
federal y regula el arbitraje comercial; en Francia se regul con mayor precisin
en el Cdigo de Procedimientos (arts. 1003 a 1028) hasta que se dict la ley de
31 de diciembre de 1925 que estableci la validez de la clusula compromisoria
en materia comercial

El maestro Hugo Alsina1 al efectuar un resumen de las crticas que la institucin

del arbitraje ha sido objeto explica que en algunos pases pese a su aplicacin
cada vez ms frecuente, se la acepta con desconfianza. Y aade que se le
considera un procedimiento artificioso, lleno de sorpresas y peligros para los
litigantes, en el que los rbitros, en lugar de ser jueces se convierten en
defensores de las partes que los nombran, respetndose rara vez sus
pronunciamientos.

Sin embargo, reconoce que la deficiencia no radica en la institucin en s misma

sino en su reglamentacin y en la forma como se aplican las disposiciones de la
ley. Y agrega que en la prctica las partes designan rbitros a personas que
de antemano se comprometen a defender sus respectivos intereses, pero
cuando la designacin recae en quien no tiene ninguna vinculacin con ellas,
como en el caso que la designacin de un tercer rbitro recae en un extrao (a
las partes) la eficacia del procedimiento es fcilmente apreciable.

V.- El Arbitraje en el Per.

Antecedentes y referencias constitucionales.
Como antecedente del perodo republicano debemos sealar que en la
Constitucin de Cdiz de 1812 se estableci en los arts. 28 y 281 el derecho de
los espaoles de no privarlos del derecho de terminar sus diferencias por medio
de jueces rbitros elegidos por ambas partes; la sentencia que expidieren los
rbitros se executar si las partes al hacer el compromiso no se hubieran
reservado el derecho de apelar.2

Producido el proceso de Independencia del Per del Reino de Espaa el

Libertador Jos de San Martn dict el Reglamento Provisional de 1821, en cuyo
artculo 18 textualmente se lee: Todas las leyes, ordenanzas y reglamentos que
no estn en oposicin con los principios de libertad independencia
proclamados, con los decretos expedidos desde el 8 de Setiembre anterior, y
con lo establecido en el presente, quedan en su fuerza y vigor, mientras no sean
derogados, abrogados por autoridad competente3

Estimamos que el arbitraje, que se pacta voluntariamente por las partes no se

opona en absoluto a los decretos dictados por el Libertad San Martn y desde
esa perspectiva, estaban vigentes, por lo menos tericamente.

La misma opinin puede aplicarse a la Constitucin Poltica de 1823 que en su

art. 121, repite ms o menos la frmula antes referida al sealar que: Todas las
leyes anteriores a esta Constitucin, que no se opongan al sistema de la
independencia, y a los principios que aqu se establecen, quedan en su vigor y
fuerza hasta la organizacin de los cdigos civil, criminal, militar y de comercio

Es entendible una omisin expresa a la institucin del arbitraje en tanto y en

cuanto que las principales preocupaciones de los fundadores de la Repblica era
justamente esa: establecer los valores y las bases fundamentales que guen al
establecimiento y funcionamiento de la nueva Repblica, es decir, el rgimen
poltico y de gobierno, los poderes del Estado, cmo se eligen a sus
representantes, los derechos de los ciudadanos, etc., por lo que consideramos
que un tema tcnico como el Arbitraje no se discuti y por lo mismo, tampoco se
prohibi, pues esta circunstancia hubiera exigido un pronunciamiento expreso,
que no se produjo, por las circunstancias antes acotadas.

Lo mismo aconteci con la Ley del 10 de febrero de 1824 firmado por Jos Mara
Galdiano como Presidente del Congreso, Joaqun de Arrese y Jos Bartolom
Zrate como diputados secretario, por el cual el propio Congreso Constituyente
acuerda su Receso, suspende el ejercicio del cargo del Presidente de la
Repblica y otorga poderes al Libertador Simn Bolvar.

Posteriormente, por Ley del 10 de Febrero de 1825 se le otorgaron plenos

poderes al Libertador Simn Bolvar dada la delicada situacin poltica que
atravesaba el proceso de consolidacin de la independencia.

La efmera Constitucin Vitalicia de 1826, como se le conoce no hace mencin

expresa al arbitraje pero si a las conciliaciones, que las promueve de manera
decidida, por lo que considero que a la institucin del arbitraje no se le prohibi
de manera expresa alguna sin que tampoco se le promoviera como se haca
con relacin a la Conciliacin.

La Constitucin Poltica de 1828 dada por el Congreso General Constituyente el

18 de marzo de 1828 en su captulo referido a LA ADMINISTRACION DE
JUSTICIA, arts. 119 a 131 no hace referencia expresa al arbitraje. Este texto
constitucional estuvo vigente hasta la entrada en vigencia de la Constitucin de
1839 que fue dada por el Congreso General el 10 de noviembre del citado ao.

La Constitucin Poltica de 1839 a diferencia de las Constituciones Polticas

anteriores si hace expresa referencia al arbitraje, como una garanta Individual
regulada dentro de as garantas nacionales. As en el art. 164 establece:

Ningn Peruano puede ser privado del derecho de terminar sus

diferencias por medio de jueces rbitros4
Esta tendencia continuara con el Estatuto Provisorio de 1855 dictado por el
Libertador Ramn Castilla en su calidad de Presidente Provisorio, recogindose
frmula legislativa similar a la anterior, en el artculo 11, que dice textualmente:

Todo individuo en la Repblica tiene el derecho de terminar sus

diferencias por medio de jueces rbitros conforme a las leyes.

El nuevo texto constitucional agrega que el arbitraje debe desarrollarse

conforme a las leyes, es decir que el Estatuto Provisorio conceba la necesidad
de legislar dicho dispositivo con rango constitucional, es decir, dictar normas
sobre arbitraje en leyes conocidas como de desarrollo constitucional, que por
supuesto no se dictaron en su oportunidad.

Con la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1860 promulgada por

el propio Ramn Castilla, esta vez en su condicin de Presidente Constitucional
de la Repblica, el arbitraje sufre una especie de retroceso, pues en el texto
constitucional no se hace referencia expresa a ella como s se haca en el
Estatuto Provisorio de 1855. De igual forma se mantuvo en materia arbitral la
Constitucin de 1867 durante el mandato del Presidente Mariano Ignacio Prado,
que no hace referencia alguna y que por el contrario, en el Ttulo XVII Del Poder
Judicial, en su art. 121 precisa que La justicia ser administrada por los
Tribunales y juzgados cerrndole el paso, en alguna forma y grado al arbitraje
como mecanismo de solucin de controversias.

Con el advenimiento del siglo XX, luego de superada en alguna forma el trauma
de la guerra del pacfico y con Augusto B. Legua en el poder, el arbitraje tuvo un
mejor tratamiento legislativo a nivel constitucional (Constitucin Poltica de 1919)
acorde con el propsito modernizador introducido por el Presidente de la
Repblica. As, en el art. 48.0 referidos a Los conflictos entre el Capital y el
Trabajo sern sometidos a arbitraje obligatorio

No est dems indicar que en este texto constitucional tambin se hace

referencia a la justicia militar (art. 156) con lo que se perfila un sistema de
administracin de justicia como la contenida en la Constitucin de 1979 y de
1993.