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CONPEDI - UFS
DIREITO EMPRESARIAL
MARCELO BENACCHIO
Diretoria Conpedi
Presidente - Prof. Dr. Raymundo Juliano Feitosa UFRN
Vice-presidente Sul - Prof. Dr. Jos Alcebades de Oliveira Junior - UFRGS
Vice-presidente Sudeste - Prof. Dr. Joo Marcelo de Lima Assafim - UCAM
Vice-presidente Nordeste - Profa. Dra. Gina Vidal Marclio Pompeu - UNIFOR
Vice-presidente Norte/Centro - Profa. Dra. Julia Maurmann Ximenes - IDP
Secretrio Executivo -Prof. Dr. Orides Mezzaroba - UFSC
Secretrio Adjunto - Prof. Dr. Felipe Chiarello de Souza Pinto Mackenzie
Conselho Fiscal
Prof. Dr. Jos Querino Tavares Neto - UFG /PUC PR
Prof. Dr. Roberto Correia da Silva Gomes Caldas - PUC SP
Profa. Dra. Samyra Hayde Dal Farra Naspolini Sanches - UNINOVE
Prof. Dr. Lucas Gonalves da Silva - UFS (suplente)
Prof. Dr. Paulo Roberto Lyrio Pimenta - UFBA (suplente)
Secretarias
Diretor de Informtica - Prof. Dr. Aires Jos Rover UFSC
Diretor de Relaes com a Graduao - Prof. Dr. Alexandre Walmott Borgs UFU
Diretor de Relaes Internacionais - Prof. Dr. Antonio Carlos Diniz Murta - FUMEC
Diretora de Apoio Institucional - Profa. Dra. Clerilei Aparecida Bier - UDESC
Diretor de Educao Jurdica - Prof. Dr. Eid Badr - UEA / ESBAM / OAB-AM
Diretoras de Eventos - Profa. Dra. Valesca Raizer Borges Moschen UFES e Profa. Dra. Viviane Colho de Sllos
Knoerr - UNICURITIBA
Diretor de Apoio Interinstitucional - Prof. Dr. Vladmir Oliveira da Silveira UNINOVE
D598
Direito empresarial [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UFS;
Coordenadores: Demetrius Nichele Macei, Marcelo Benacchio, Maria De Fatima Ribeiro
Florianpolis: CONPEDI, 2015.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-042-8
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO, CONSTITUIO E CIDADANIA: contribuies para os objetivos de
desenvolvimento do Milnio.
Apresentao
APRESENTAO
O CONPEDI, com as publicaes dos Anais dos Encontros e dos Congressos, mantendo sua
proposta editorial redimensionada, apresenta semestralmente volumes temticos, com o
objetivo de disseminar, de forma sistematizada, os artigos cientficos que resultam dos
Eventos que organiza, mantendo a qualidade das publicaes e reforando o intercmbio de
idias, com vistas ao desenvolvimento e ao crescimento econmico, considerando tambm a
realidade econmica e financeira internacional que estamos vivenciando, com possibilidades
abertas para discusses e ensaios futuros.
Espera-se, que com a presente publicao contribuir para o avano das discusses
doutrinrias, jurdicas e econmicas sobre os temas abordados.
Convidamos os leitores para a leitura e reflexo crtica sobre a temtica desta Coletnea e
seus valores agregados.
Coordenadores
AS SOCIEDADES DE PROPSITO ESPECFICO E EM CONTA DE
PARTICIPAO COMO MEIOS PARA A CONCRETIZAO DO
PROCEDIMENTO DE INCORPORAO IMOBILIRIA
SPECIAL PURPOSE ENTITY AND SILENT PARTNERSHIP AS MEANS TO AIM
THE CURRENT PROCEDURE OF REAL ESTATE DEVELOPMENT BUSINESS
Resumo
RESUMO: O presente artigo tem por escopo demonstrar as vantagens da utilizao das
sociedades em conta de participao e de propsito especfico como meios para a
concretizao do procedimento atual de incorporao imobiliria, por meio de estudo atento,
anlise de tais tipos societrios e do instituto em comento. Assim, este trabalho versa,
basicamente, sobre o conceito, natureza, os meios de constituio, os direitos e deveres dos
scios e a extino das modalidades societrias denominadas sociedade em conta da
participao e sociedade de propsito especfico, sendo estas consideradas a partir do estudo
aprofundando da legislao, doutrina e jurisprudncia que tratam a respeito. O presente artigo
trata ainda do procedimento de incorporao imobiliria, trazendo um breve histrico de seu
desenvolvimento no Brasil, bem como a sua conceituao, alm de apresentar a normatizao
a ele concernente, expondo por fim, a utilidade em se empregar os tipos societrios em tela
para a concretizao da incorporao imobiliria.
Abstract/Resumen/Rsum
This article aims to demonstrate the advantages of using the special purpose entity and the
silent partnership as means to achieve the current procedure of real estate development
business through careful study and analysis of these corporate types and the institute under
discussion. Thus, this article argues basically on the concept, nature, means of constitution,
rights and duties of partners, and extinction of the corporate types special purpose entity and
the silent partnership, what is done after a detailed study of related legislation, doctrine and
jurisprudence. This article also covers the real estate development business process, bringing
a brief history of its development in Brazil, as well as its concept, related laws, and finally
expose the advantage of employing the special purpose entity and the silent partnership to
materialize real estate development business.
172
INTRODUO
1
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial da Unio.
Braslia, 11 jan. 2002.
2
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. Vol. 1. 25. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2003.
173
A sociedade de propsito especfico, por sua vez, est prevista no artigo 981,
nico do Cdigo Civil de 20023 e tem como atributo primordial, estar diretamente
relacionada consecuo de um determinado objetivo, anteriormente estabelecido.
Desse modo, por todo o exposto, tem-se que o estudo atento das sociedades em
conta de participao e de propsito especfico, bem como das questes a elas correlatas
de primordial importncia, tendo em vista que o seu emprego est em constante
ascenso no cenrio econmico atual, seja pela sua larga utilidade na realizao de
grandes empreendimentos e tambm para efetivao de determinado negcio especfico,
com sua posterior extino, em especfico no que tange ao procedimento de
incorporao imobiliria.
Hoje, passados mais de dez anos desde o advento do Cdigo Civil de 20024,
ainda pouco se tem na doutrina acerca destas modalidades societrias e poucos so os
trabalhos acadmicos mais aprofundados que tratam especificamente do tema, razo
pela qual se justifica a realizao de pesquisa a respeito da matria e a elaborao do
presente artigo.
3
ibid.
4
ibid.
174
Embora de extrema relevncia, at a edio da Lei n 4.591/19645, o Brasil no
contava com qualquer legislao especfica concernente incorporao imobiliria.
Flauzilino Arajo dos Santos6 em obra acerca do tema cita as palavras de Caio
Mrio, em trabalho escrito poca, quando acertadamente observou:
5
BRASIL. Lei n 4.591, de 16 de dezembro de 1964. Dispe sobre o condomnio em edificaes e as
incorporaes imobilirias. Dirio Oficial da Unio. Braslia, 21 dez. 1964.
6
SANTOS, Flauzilino Arajo. Condomnios e incorporaes no Registro de Imveis: teoria e prtica.
1. ed. So Paulo: Editora Mirante, Et Cetera Editora, 2010, p.204. Cit. PEREIRA, Caio Mrio da Silva.
Propriedade horizontal. Rio de Janeiro: Forense, 1961, p.8.
7
BRASIL. Decreto 5.481, de 25 de junho de 1928. Dispe sobre a alienao dos edifcios de mais de
cinco andares e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio. Rio de Janeiro, 25 de junho de 1928.
8
BRASIL. BRASIL. Decreto Lei 5.234, de 08 de fevereiro de 1943. Modifica o artigo 1 do decreto n
5.48, de 25 de junho de 1928. Dirio Oficial da Unio. Rio de Janeiro, 10 fev. 1943.
9
BRASIL. Lei n 285, de 05 de junho de 1948. Modifica a redao do artigo 1 do Decreto Lei nmero
5.234, de 08 de fevereiro de 1943. Dirio Oficial da Unio. Rio de Janeiro, 10 de jun. de 1948.
175
forma como deveria se dar o exerccio da propriedade em tais casos, versando acerca de
questes como pagamento de impostos, administrao, reforma, dentre outras.
10
ibid.
11
ibid.
12
GHEZZI, Leandro Leal. A incorporao imobiliria luz do Cdigo de Defesa do Consumidor e
do Cdigo Civil. 1. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p.61.
13
BRASIL. Lei n 4.591, de 16 de dezembro de 1964. Dispe sobre o condomnio em edificaes e as
incorporaes imobilirias. Dirio Oficial da Unio. Braslia, 21 dez. 1964.
176
A Lei 4.591/196414, regulamentada pelo Decreto 55.815/1965, foi modificada
pela Lei 4.864/1965 e tambm pela lei 10.931/200415.
14
ibid.
15
BRASIL. Lei n 10.931, de 02 de agosto de 2004. Dispe sobre o patrimnio de afetao de
incorporaes imobilirias, Letra de Crdito Imobilirio, Cdula de Crdito Imobilirio, Cdula de
Crdito Bancrio, altera o Decreto-Lei n 911, de 1 de outubro de 1969, as Leis n 4.591, de 16 de
dezembro de 1964, n 4.728, de 14 de julho de 1965, e n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, e d outras
providncias. Dirio Oficial da Unio. Braslia, 3 ago. 2004.
16
ibid.
17
ibid.
18
ibid.
19
RIZZARDO, Arnaldo. Condomnio Edilcio e Incorporao Imobiliria. 3.ed. rev. e atualizada. Rio
de Janeiro: Editora Forense, 2014.
20
WALD, Arnaldo. Obrigaes e contratos. 14. Ed. So Paulo: RT, 2000. p. 431.
177
outras partes (os adquirentes), em regime de condomnio, com as fraes
ideais do terreno.
Conforme muito bem explicitado por Cludia Lima Marques no Prefcio de obra
de autoria de Leandro Leal Ghezzi21 efetivamente, ao lado da acessria promessa de
compra e venda de imvel, o contrato de incorporao imobiliria considerado um
dos mais importantes negcios jurdicos da vida privada de um brasileiro (...).
21
ibid.
22
ibid.
23
ibid.
178
Assim depreende-se que o incorporador a pessoa fsica ou jurdica responsvel
pela promoo da construo de empreendimento formado por unidades autnomas com
o objetivo de alien-las total ou parcialmente.
24
ibid, p 238.
25
BRASIL. Lei n 21.424, de 16 de junho de 2011. Altera a Lei no 11.977, de 7 de julho de 2009, que
dispe sobre o Programa Minha Casa, Minha Vida - PMCMV e a regularizao fundiria de
assentamentos localizados em reas urbanas, as Leis nos 10.188, de 12 de fevereiro de 2001, 6.015, de 31
de dezembro de 1973, 6.766, de 19 de dezembro de 1979, 4.591, de 16 de dezembro de 1964, 8.212, de
24 de julho de 1991, e 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil; revoga dispositivos da Medida
Provisria no 2.197-43, de 24 de agosto de 2001; e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio.
Braslia, 17.6.2011 e republicado em 20.6.2011.
26
CAMBLER, Everaldo Augusto. Publicidade Lanamento e venda de unidades de edificaes sem
registro de incorporao Contrato de incorporao imobiliria Lei n. 4.591/64. Revista Forense,
Rio de Janeiro, n. 400, 2008, p. 337.
179
2- A SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
27
ibid.
28
ibid.
29
ibid.
30
ibid.
31
BERTOLDI, Marcelo M. e Mrcia Carla Pereira Ribeiro. Curso Avanado de Direito Comercial. 7.
ed. rev., ampliada e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p. 196.
180
A gesto nas sociedades em conta de participao performada de modo
exclusivo pelo scio ostensivo, que alm de desempenh-la tambm o responsvel
exclusivo por suas aes e pelas obrigaes contradas perante terceiros.
32
ibid.
33
ibid.
34
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: Direito de Empresa - Sociedades. Vol.2. 17.
ed. So Paulo: Saraiva, 2013.p.513.
181
No que tange sua natureza jurdica, a SCP sociedade no personificada. Alm
desta peculiaridade ainda considerada sociedade secreta, uma vez que apenas o scio
ostensivo se obriga.
A SCP sociedade que apenas exercida pelo scio ostensivo, ele quem age
em nome prprio e aparece nos negcios realizados, permanecendo a sociedade oculta
em relao a terceiros. Desse modo, pode-se falar que sociedade interna, uma vez que
em relao a terceiros, no h que se falar que a sociedade se obrigue, mas to somente
a pessoa fsica ou jurdica do scio ostensivo. Alm disso, os aportes de valores
realizados pelos scios participantes em favor da sociedade tem a natureza de
patrimnio separado.
Artigo 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual
inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica
sociedade.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o
scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros,
sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier.
35
ibid.
36
ibid. p.86.
182
A SCP muito relevante no contexto econmico atual e um tipo societrio em
constante crescimento e desenvolvimento, atualmente muito usado para a concretizao
de diversos tipos de empreendimentos, em especial em incorporaes imobilirias.
37
ibid.
183
Desse modo, em revestindo a forma de sociedade annima, os requisitos
concernentes a esta ltima que devem ser observados por ocasio de sua constituio e
assim, sucessivamente conforme a modalidade societria por ela adotada.
Em geral a SPE reveste-se na forma de sociedade annima e utilizada para
consecuo de um projeto especfico. , portanto um meio utilizado por sua
controladora a fim de que alcance o objetivo social almejado.
No Brasil, a SPE surgiu num cenrio em que se fazia necessrio o surgimento de
novos tipos societrios para a consecuo de um projeto ou mais projetos determinados,
entre dois ou mais participantes.
Dessa maneira, num contexto em que se fazia necessria a criao de uma
modalidade empresria que possibilitasse o desenvolvimento de projetos especficos,
entre duas ou mais pessoas, surge a Sociedade de Propsito Especfico - SPE inspirada
na Special Purpose Entity, do Direito norte americano, tambm conhecida como Special
Purpose Company, Special Purpose Vehicle ou Shell Company, que serviu de
inspirao para a normatizao nacional.
Conforme dito, uma vez que visa a um fim especfico, alcanado o seu objeto ou
a ao pretendida, a SPE extinta.
Segundo o professor Jos Edwaldo Tavares Borba38:
(...) a SPE no tem interesse prprio, no cumpre um objeto social prprio, no se
destina a desenvolver uma vida social. Trata-se do que se poder chamar uma sociedade
ancilar, mero instrumento de sua controladora. A rigor, essas sociedades nascem para
prestar um servio a sua controladora, para cumprir uma simples etapa de um projeto,
ou at mesmo para desenvolver um projeto da controladora. Normalmente, cumprido
esse projeto, o seu destino a liquidao. Nascem, normalmente, j marcadas para
morrer.
38
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio. 9. ed. rev., aumentada e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004. Cit. p. 518.
39
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial da Unio.
Braslia, 11 jan. 2002.
184
A SPE tem utilidade nos mais diversos panoramas e, em certos casos, a sua
criao previamente ao incio do projeto imprescindvel, como por exemplo, no caso
das parceiras pblico-privadas (PPPs), de acordo com o que estabelece o artigo 9 da
Lei 11.079/200440, in verbis:
Art. 9 Antes da celebrao do contrato, dever ser constituda sociedade de
propsito especfico, incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria.
1 A transferncia do controle da sociedade de propsito especfico estar
condicionada autorizao expressa da Administrao Pblica, nos termos do edital e
do contrato, observado o disposto no pargrafo nico do art. 27 da Lei no 8.987, de 13
de fevereiro de 1995.
2 A sociedade de propsito especfico poder assumir a forma de companhia aberta,
com valores mobilirios admitidos a negociao no mercado.
3 A sociedade de propsito especfico dever obedecer a padres de governana
corporativa e adotar contabilidade e demonstraes financeiras padronizadas, conforme
regulamento.
4 Fica vedado Administrao Pblica ser titular da maioria do capital votante das
sociedades de que trata este Captulo.
5 A vedao prevista no 4o deste artigo no se aplica eventual aquisio da
maioria do capital votante da sociedade de propsito especfico por instituio
financeira controlada pelo Poder Pblico em caso de inadimplemento de contratos de
financiamento.
(Destaque nosso)
No que tange relao entre os scios que dela participam, tanto a esfera
interna, quanto a esfera externa sero regidas por seu contrato social. Sobre a questo,
no demais salientar que o tipo societrio eleito para reger a SPE regular tambm os
direitos e as responsabilidades dos scios.
Por tais razes modalidade que traz benefcios aos seus scios eis que no se
mistura com demais atividades por eles desempenhadas, o que benfico para a
angariao de investimentos, alm de permitir aos seus investidores acesso menos
complexo aos recursos do projeto.
40
BRASIL. Lei n 11.079, de 30 de dezembro de 2004. Institui normas gerais para licitao e contratao
de parceira pblico-privada no mbito da administrao pblica. Dirio Oficial da Unio. Braslia, 31
dez. 2004.
185
scios eleger a modalidade societria mais adequada s suas necessidades e ainda que a
responsabilidade dos seus scios seja limitada conforme o tipo societrio adotado.
186
um aporte alto de capital inicial, facilita em muito a angariao de investimentos.
Assim, h tambm a minimizao dos riscos dos scios participantes, o que tem por
consequncia mais investimentos para o empreendimento.
Desse modo, tem-se que a SCP modelo societrio muito til e em constante
ascenso no cenrio econmico atual, em especfico no que diz respeito s
incorporaes imobilirias, uma vez que alm da possibilidade de ser empregada nos
mais diversos projetos e em diferentes atividades econmicas, muito benfica em tais
empreendimentos j que permite a concretizao gil e desburocratizada de um negcio
especfico, com sua posterior extino. Alm disso, de fcil criao e vantajosa por
permitir a um investidor participar de diversos projetos com uma minimizao de riscos,
bem alinhada Ordem Econmica e aos princpios da Livre Iniciativa e Livre
Concorrncia41.
41
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, de 05 de outubro de 1988.
Dirio Oficial da Unio. Braslia, 05 out. 1988. Cit. Artigo 170.
187
obedecer aos mesmos requisitos para constituio das demais sociedades da mesma
espcie, conforme estabelece o artigo 997, do Cdigo Civil de 200242.
Assim sendo, uma vez que a SPE objetiva a promoo de projetos especficos,
seus interesses no se permutam com os interesses individuais de seus gestores, alm de
possuir autonomia e personalidade jurdica prprias, o que extremamente proveitoso
para os procedimentos de incorporao imobiliria e que estimula o desenvolvimento do
cenrio econmico atual, em especfico no que tange ao mercado imobilirio.
CONCLUSO
A vantagem de sua utilizao reside em seu modelo societrio, que conta com
apenas dois tipos de scios, que so: o scio ostensivo e o scio oculto. , portanto, uma
sociedade interna em que o empresrio ou, uma sociedade empresria e o scio ou,
scios participantes no se destacam, permanecem ocultos e annimos. O nico scio
42
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial da Unio.
Braslia, 11 jan. 2002.
188
que exerce o objetivo social e contrai obrigaes perante terceiros que com ele
contratem o scio ostensivo.
A SPE, por sua vez, sociedade empresria que permite a adoo de qualquer
tipo societrio existente no ordenamento brasileiro quando de sua constituio, sem
43
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, de 05 de outubro de 1988.
Dirio Oficial da Unio. Braslia, 05 out. 1988. Cit. Artigo 170.
189
exigir dos scios requisitos alm daqueles previstos para a modalidade societria
escolhida.
Por fim, no demais salientar que a SPE, permite ainda, que seus scios elejam
o modelo societrio mais acertado s suas necessidades, inclusive no que diz respeito s
suas responsabilidades, j que o modelo societrio adotado que trar as suas
caractersticas basilares.
Por todo exposto, conclui-se que as sociedades em tela, alm das inmeras
vantagens alhures enumeradas, facilitam a realizao do processo de incorporao
imobiliria. Tal se d especialmente em razo da facilidade e agilidade com que podem
ser criadas, por permitirem aos investidores que nelas invistam sem que tenham
responsabilidade direta pela consecuo dos negcios e que seja necessria sua atuao
direta em sua gesto, pela minimizao dos riscos dos scios que delas participam, por
admitirem mais fcil captao de investimentos para os empreendimentos permitindo
ainda ao controlador geri-las sem que se confundam com outros negcios seus e ainda,
pela possibilidade de sua existncia se limitar durao de um projeto determinado.
REFERNCIAS
190
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Comentrios Lei de Registros Pblicos: Lei
n 6.015, de 31 de dezembro de 1973. 4. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1997.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio. 9. ed. rev., aumentada e atual. Rio
de Janeiro: Renovar, 2004.
BRASIL. Decreto 5.481, de 25 de junho de 1928. Dispe sobre a alienao dos edifcios
de mais de cinco andares e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio. Rio de
Janeiro, 25 de junho de 1928.
191
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Financiamento Imobilirio, institui a alienao fiduciria de coisa imvel e d outras
providncias. Dirio Oficial da Unio. Braslia, 24 nov. 1997.
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo cdigo civil. 8. ed. rev. e
atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2007.
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COELHO, Fbio Ulha. Manual de Direito Comercial. 23.ed. So Paulo: Editora
Saraiva, 2011.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
KONNO, Alyne Yumi. Registro de Imveis: teoria e prtica. 2. ed. So Paulo: Editora
Memria Jurdica, 2010.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Editora Atlas,
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NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo civil comentado / Nelson Nery Junior, Rosa Maria de
Andrade Nery, 9.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012.
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ampliada e atualizada. So Paulo: Editora Mtodo, 2013.
193
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. Vol. 1. 25. ed. atual. So Paulo:
Saraiva, 2003.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 32. ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 2009.
194