Crditos Laborales Contingentes y Liquidacin

Prima el Privilegio Laboral o el Derecho de los

Dems Acreedores?
Huascar Ezcurra R.

Deben reservarse fondos para el pago de los crditos laborales contingentes

durante un proceso de liquidacin al amparo de la Ley Concursal? Esa es la
pregunta que se plantea este artculo y su anlisis pone de relieve cmo la
preferencia de los crditos laborales, interpretada en trminos absolutos, podra
perjudicar el buen desarrollo de los procesos de liquidacin y los derechos de los
dems acreedores.

El presente artculo analiza el tratamiento que corresponde a los crditos laborales

contingentes, bajo el marco del proceso de disolucin y liquidacin, teniendo en
consideracin lo que a ese respecto establece la Ley General del Sistema Concursal,
Ley No. 27809 (en adelante LGSC). En particular, este trabajo buscar dar
respuesta a las siguientes interrogantes: Qu derechos adquieren los titulares de
crditos laborales registrados como contingentes por el Indecopi (en adelante la
Comisin), durante el desarrollo de un proceso de disolucin y liquidacin al amparo
de la LGSC? Debe el Liquidador de un deudor concursado efectuar una provisin
contable y efectiva o una consignacin de los montos correspondientes a los crditos
laborales contingentes, a fin de garantizar que en caso estos crditos sean
reconocidos posteriormente, existan fondos suficientes para cancelarlos? Incurrira
un Liquidador de un deudor concursado en el Indecopi en incumplimiento de los
deberes que le asigna la LGSC si no provisiona o consigna fondos suficientes para
cancelar los crditos laborales que actualmente se encuentran registrados como
contingentes ante la Comisin?

I. Introduccin

El tema es complejo, pues su anlisis refleja que existen dos principios en conflicto.
Por un lado, est el carcter preferente de los crditos de origen laboral lo que
determina que de acuerdo a lo que dispone nuestra Constitucin en su artculo 241 y
lo que dispone la LGSC en su artculo 422, los crditos laborales, en el caso de una
1
CONSTITUCIN POLTICA DEL PERU, Artculo 24,- El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente,
que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual. El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.
2
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 42.- Orden de preferencia
42.1 En los procedimientos de disolucin y liquidacin, el orden de preferencia en el pago de los crditos es el
siguiente:
Primero: Remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores, aportes impagos al Sistema Privado de
Pensiones o a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional, la Caja de Beneficios y
Seguridad Social del Pescador u otros regmenes previsionales creados por ley, as como los intereses y gastos que por tales
conceptos pudieran originarse. Los aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones incluyen expresamente los conceptos a
1
liquidacin, deben pagarse siempre en primer lugar. El carcter preferente de los
crditos laborales dictara entonces que si el crdito laboral es uno contingente (por
encontrarse en disputa entre las partes), la mejor forma de garantizar su pago sera
provisionando fondos suficientes para el pago de los mismos hasta que la autoridad
pertinente resuelva de forma definitiva la disputa sobre los mismos.

No obstante, debe tenerse en cuenta tambin que, por otro lado, est la finalidad de
las disposiciones de la LGSC que regulan el desarrollo del procedimiento de
liquidacin, disposiciones stas que buscan que el proceso de salida del mercado de
los negocios en crisis sea uno clere, ordenado y de bajos costos3; todo ello con la
finalidad de proteger a los acreedores como colectivo. Entonces, si la finalidad
primordial de las disposiciones de la LGSC que regulan el desarrollo de los procesos
de liquidacin es proteger a los acreedores como colectivo, garantizando que la
salida del mercado de las empresas que ingresen a una liquidacin sea rpida y de
bajo costo, ello indicara que provisionar fondos suficientes para el pago de crditos
laborales contingentes no sera consistente con dicha finalidad. En efecto, consignar
o provisionar fondos para el pago de crditos laborales contingentes, por un lado,
distraera recursos de la liquidacin para el eventual pago de un crdito que quiz
posteriormente la autoridad defina que no existan en realidad y, por el otro, impedira
que el liquidador pueda cerrar la liquidacin pues estara obligado a esperar hasta
que la autoridad resuelva de forma definitiva la situacin de los crditos contingentes
en disputa. Teniendo en cuenta los problemas de falta de celeridad que enfrenta,
sobre todo el Poder Judicial, esperar al resultado final de los juicios que pudieran
haberse entablado, determinara que el desarrollo de los procesos de liquidacin se
vea retrasado por varios aos ms. Este resultado sera uno totalmente
contradictorio con el objetivo de la LGSC de proteger el crdito4.

Entonces el tema de anlisis nos obliga a tener que optar entre proteger el crdito
laboral y con ello perjudicar a los acreedores como colectivo por la prdida en
celeridad de los procesos de liquidacin; o afectar en alguna medida el pago de los
crditos laborales y su carcter preferente, a fin de favorecer a los acreedores como
colectivo garantizando que las disposiciones de la LGSC apunten de forma
consistente al desarrollo clere de los procesos de liquidacin.

Sobre el conflicto entre estos dos principios, podra sostenerse que el artculo V del
Ttulo Preliminar de la LGSC brinda un criterio que permite definir entre optar por el
crdito laboral o el crdito del colectivo de los acreedores, cuando se presente una
eventual tensin entre el inters individual de un grupo de acreedores (los laborales)
y el inters del colectivo de los acreedores. En efecto, el artculo V referido, que
explica el principio de colectividad, dispone que Los procedimientos concursales
buscan la participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores involucrados en
la crisis del deudor. El inters colectivo de la masa de acreedores se superpone al

que se refiere el Artculo 30 del Decreto Ley N 25897, con excepcin de aqullos establecidos en el literal c) de dicho artculo
(...)
3
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.- Artculo II.- Finalidad de los procedimientos concursales
Los procedimientos concursales tienen por finalidad propiciar un ambiente idneo para la negociacin entre los acreedores y el
deudor sometido a concurso, que les permita llegar a un acuerdo de reestructuracin o, en su defecto, a la salida ordenada del
mercado, bajo reducidos costos de transaccin.
4
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.- Artculo I.- Objetivo del Sistema Concursal
El objetivo del Sistema Concursal es la permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la
empresa. Los agentes del mercado procurarn una asignacin eficiente de sus recursos durante los procedimientos
concursales orientando sus esfuerzos a conseguir el mximo valor del patrimonio en crisis.
2
inters individual de cobro de cada acreedor. (el subrayado es nuestro). Si bien esta
disposicin del Ttulo Preliminar nos permitira adelantar que la opcin debera ser
por favorecer el desarrollo clere del proceso de la liquidacin para de esa forma
beneficiar al colectivo de los acreedores (aun cuando ello implique perjudicar el
carcter preferente de los crditos laborales), a continuacin haremos un anlisis
ms detallado del problema.

Para el anlisis respectivo, en la parte II del presente artculo trataremos el tema

referido a los derechos adquiere el titular de crditos que hubieran sido registrados
como contingentes por el Indecopi. Luego, en el punto III analizaremos las reglas de
pago de los crditos reconocidos por la Comisin durante un proceso de disolucin y
liquidacin, considerando lo que al respecto se dispone en la LGSC. Posteriormente,
en el punto IV se abordar el tema de la posibilidad de provisionar o consignar
fondos para pagar crditos contingentes en Liquidacin. En el punto V se analizarn
las responsabilidades de un liquidador que provisiona o consigna recursos para el
pago de crditos laborales contingentes y en el punto VI se analizar una posible
interpretacin distinta a la que nosotros proponemos para el tema de anlisis. Para
completar el anlisis, en el punto VII evaluaremos, desde la perspectiva del anlisis
econmico del derecho, cul podra ser la mejor regla, si la que obliga al Liquidador a
provisionar fondos, o si la que no le permite hacerlo. El punto VIII se dedicar a listar
las conclusiones del presente trabajo.

II. Los derechos del titular de crditos registrados como contingentes

Para el anlisis del tema planteado el punto de partida consiste en determinar qu

derechos adquiere el titular de crditos laborales que hubieran sido registrados como
contingentes por la Comisin.

Sobre el particular, es pertinente tener en consideracin el artculo 39.5 de la LGSC el

mismo que dispone que sern registrados como contingentes por la Comisin los
crditos controvertidos judicial, arbitral o administrativamente, siempre que dicha
controversia est referida a su existencia, origen, legitimidad, cuanta o titularidad, y el
asunto controvertido slo pueda dilucidarse en el fuero judicial, arbitral o administrativo,
por ser de competencia exclusiva de la autoridad a cargo. Asimismo, de acuerdo a lo
que se establece en el artculo 39.6 de la misma LGSC la existencia de estos
crditos ser puesta en conocimiento de los dems acreedores. El mismo artculo
bajo comentario dispone que el titular de los crditos que sean registrados como
contingentes podr acudir a la junta de acreedores con derecho a voz pero sin voto5.

De las disposiciones antes citadas se desprende que para que un acreedor pueda
participar en el concurso y ejerza los derechos que otorga la Ley a los acreedores
reconocidos (es decir derecho a participar en junta con voz y voto, y derecho a cobrar

5
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 39.- Documentacin sustentatoria de los crditos
(...)
39.5 Los crditos controvertidos judicial, arbitral o administrativamente sern registrados por la Comisin como contingentes,
siempre que dicha controversia est referida a su existencia, origen, legitimidad, cuanta o titularidad, y el asunto controvertido
slo pueda dilucidarse en el fuero judicial, arbitral o administrativo, por ser competencia exclusiva de la autoridad a cargo.
Sern tambin registrados como contingentes, los crditos derivados de cartas fianzas no ejecutadas y de cartas de crdito,
en tanto al momento de su presentacin a la Comisin no haya vencido el plazo para su honramiento.

39.6 La existencia de los crditos contingentes ser puesta en conocimiento de los dems acreedores. El titular de los crditos
contingentes podr acudir a la Junta con derecho a voz pero sin voto.

3
en una eventual liquidacin), es necesaria la certeza respecto de la existencia,
legitimidad y cuanta de las obligaciones que invoca frente al deudor sometido a un
proceso de insolvencia.

Si alguno de estos elementos se encuentra discutido en la va administrativa, judicial o

arbitral, la autoridad concursal proceder a registrar el crdito como contingente, a
efectos de que los acreedores debidamente reconocidos tomen conocimiento de la
posible existencia de obligaciones que podran incrementar los pasivos del deudor. Sin
embargo, el titular de tales crditos registrados como contingentes no podr participar
en el concurso como un acreedor con plenos derechos, pues sus derechos polticos
(derecho de voto) no existen.

De lo anterior se desprende que el registro de los crditos contingentes tiene por

finalidad que, al momento de decidir la reestructuracin o liquidacin de la empresa,
los acreedores reconocidos evalen la posibilidad de que los pasivos del deudor se
vean incrementados en el futuro, si es que posteriormente dichos crditos
contingentes son reconocidos por la autoridad correspondiente. Entonces, el registro
de crditos como contingentes cumple una funcin bsicamente informativa para los
acreedores reconocidos, pues a partir del registro de dichos crditos, los acreedores
podrn evaluar mejor la real situacin de la empresa, y si lo ms conveniente
(considerando esas contingencias) es intentar una reestructuracin o una liquidacin.

Asimismo, el registro de crditos como contingentes cumple una funcin informativa

para los mismos crditos registrados como contingentes, pues tales acreedores
podrn asistir a las sesiones de junta de acreedores que se convoquen, informarse
directamente respecto de las decisiones que adopte la junta de acreedores, as como
ejercer su derecho de voz participando en la junta.

En ese sentido, el registro de crditos como contingentes es slo referencial puesto que
mientras no se pronuncie la autoridad ante la cual se tramita la controversia referida a la
existencia, legitimidad y cuanta de los crditos invocados, no existe certeza respecto
de los requisitos exigidos en la Ley para el reconocimiento de crditos. La
determinacin definitiva de esos montos se har con el pronunciamiento administrativo,
judicial o arbitral que fije la existencia y cuanta de los crditos de manera indubitable6.

En consecuencia, a diferencia de los crditos reconocidos por la autoridad concursal,

el registro de un crdito como contingente, no genera un derecho de cobro en
liquidacin, puesto que no existe seguridad sobre la propia existencia del crdito
contingente, ni sobre su cuanta u origen, aspectos estos que debern ser
determinados previamente en sede administrativa distinta a la autoridad concursal -,
judicial o arbitral. Entonces, el nico derecho que genera el crdito contingente a favor
de su titular es la participacin en Junta de Acreedores con derecho a voz pero sin
voto.

6
La Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI se ha pronunciado en la lnea de lo antes expuesto con ocasin de la
emisin de la Resolucin N 0361- 2002/TDC-INDECOPI del 17 de mayo de 2002 en la cual seal que la autoridad concursal
deba registrar como contingentes no slo el capital de las obligaciones invocadas por Direccin Ejecutiva de Proyectos del
Ministerio de Energa y Minas frente a Consorcio Hidroelctrico S.A., sino tambin los intereses correspondientes, en la
medida que resultaba importante que los acreedores conozcan a cunto podran potencialmente ascender los pasivos del
deudor.

4
Lo anterior queda claro con lo establecido en el artculo 88.1 de la LGSC7, que
dispone que el liquidador est obligado a pagar los crditos reconocidos por la
Comisin, sin hacer referencia alguna a una obligacin de pago de crditos
registrados como contingentes.

Por lo expuesto, es claro que para nuestra ley el titular de crditos laborales
registrados como contingentes en el proceso de Disolucin y Liquidacin de un
deudor concursado, tendr derecho a participar en la junta de acreedores con voz.
Sin embargo, mientras el crdito se mantenga como contingente no tiene derecho a
cobrar ni a ejercer el derecho de voto en la junta.

Veamos ahora en el siguiente punto cules son las reglas para el pago de crditos
durante un proceso de liquidacin al amparo de lo que establece la LGSC.

III. Las reglas para el pago de los crditos durante los procedimientos de
liquidacin

El artculo 88 de la LGSC arriba citado regula el procedimiento que debe observar el

liquidador para el pago de los crditos durante los procesos de disolucin y
liquidacin a su cargo8. De acuerdo a dicho procedimiento, el liquidador deber pagar
los crditos de la empresa de la siguiente forma:

(i) En primer trmino, el liquidador deber pagar los crditos que hayan sido
debidamente reconocidos por la Comisin y, luego, los crditos que no hayan
sido reconocidos por la Comisin porque no fueron presentados, pero que sin
embargo se encuentren registrados en sus libros contables, observando en
ambos casos el orden de preferencia previsto en el artculo 42 de la LGSC9.
7
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 88.- PAGO DE CREDITOS POR EL LIQUIDADOR.-

88.1 El Liquidador, bajo responsabilidad, est obligado a pagar en primer trmino los crditos reconocidos por la Comisin
conforme al orden de preferencia establecido en el Artculo 42 hasta donde alcanzare el patrimonio del deudor.
8
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 88.- Pago de crditos por el Liquidador
88.1 El Liquidador, bajo responsabilidad, est obligado a pagar en primer trmino los crditos reconocidos por la Comisin
conforme al orden de preferencia establecido en el Artculo 42 hasta donde alcanzare el patrimonio del deudor.
88.2 La preferencia de los crditos implica que los de un orden anterior excluyen a los de un orden posterior, segn la prelacin
establecida en el Artculo 42.
88.3 Los crditos correspondientes al primer orden se pagan a prorrata y proporcional al porcentaje que representan las
acreencias a favor de cada acreedor.
88.4 Los crditos correspondientes al segundo, cuarto y quinto orden, se pagan al interior de cada orden de preferencia a
prorrata entre todos los crditos reconocidos del respectivo orden. Deber entenderse por prorrata la distribucin proporcional al
porcentaje que representan los crditos dentro del total de deudas de un orden de preferencia.
88.5 El Liquidador tiene la obligacin de actualizar todos los crditos reconocidos liquidando los intereses generados hasta la
fecha en que se haga efectivo el pago, aplicando para tal efecto la tasa de inters aprobada por la Junta, de haberse
establecido.
88.6 Los crditos reconocidos por la Comisin despus de que el Liquidador ya hubiere cumplido con cancelar los crditos del
orden de preferencia que se les hubiere atribuido, sern pagados inmediatamente, pero sin alterar los pagos ya efectuados.
88.7 Si luego de realizar uno o ms pagos se extingue el patrimonio del deudor quedando acreedores pendientes de ser
pagados, el Liquidador deber solicitar, bajo responsabilidad, en un plazo no mayor de treinta (30) das, la declaracin judicial
de quiebra del deudor, de lo que dar cuenta al Comit o al Presidente de la Junta y a la Comisin.
88.8 En caso de que se pagara todos los crditos reconocidos y hubiera crditos registrados en los libros del deudor que no
hubieren sido reconocidos por la Comisin, debern ser pagados de acuerdo al orden de preferencia establecido en el Artculo
42, consignndose su importe en el Banco de la Nacin cuando el domicilio de los acreedores no fuere conocido.
88.9 Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los Liquidadores despus del fin de la liquidacin, si la falta de
pago es por responsabilidad de estos ltimos.
88.10 Cuando se hayan pagado todos los crditos, el Liquidador deber entregar a los accionistas o socios del deudor los
bienes sobrantes de la liquidacin y el remanente, si los hubiere.

9
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 42.- Orden de preferencia
42.1 En los procedimientos de disolucin y liquidacin, el orden de preferencia en el pago de los crditos es el siguiente:
5
 (ii) En el caso de los crditos no reconocidos pero registrados en la contabilidad
de la empresa, la norma establece la posibilidad de que el liquidador proceda
a su consignacin, de no ser posible ubicar el domicilio del deudor.

(iii) Adicionalmente, la LGSC prev que si en el transcurso del proceso de

liquidacin, la Comisin reconociera nuevos crditos luego que el liquidador
hubiere cumplido con cancelar los crditos del orden de preferencia que se
les hubiere atribuido, estos nuevos crditos reconocidos sern pagados de
manera inmediata, luego de lo cual el Liquidador continuar pagando los
crditos del orden de preferencia que en ese momento se hallaba
cancelando. As, por ejemplo, si el liquidador se encuentra pagando los
crditos del segundo orden de preferencia - puesto que ya concluy con el
pago de los crditos del primer orden - y la Comisin procede a reconocer
nuevos crditos del primer orden, el liquidador deber pagar inmediatamente
a estos nuevos crditos del primer orden y, slo despus de ello, continuar
con el pago crditos de los dems rdenes de prelacin.

Como podr observarse el mecanismo de pago de los crditos establecido en la Ley

busca dotar de eficiencia al proceso de Liquidacin, estableciendo como regla
general que slo cobrarn los acreedores que tengan crditos reconocidos y que,
nicamente luego de pagados estos crditos, el liquidador estar autorizado a
cancelar los crditos no reconocidos por la Comisin, siempre que se encuentren
registrados en la contabilidad de la empresa.

Por un lado, esta disposicin busca incentivar el apersonamiento oportuno de los

acreedores al proceso y, por el otro, se halla dirigida a otorgar celeridad a las
liquidaciones permitiendo que los liquidadores puedan continuar con el proceso de
pago de crditos a su cargo sin tener que incurrir en demoras innecesarias porque
existan crditos contingentes o porque existan crditos registrados en la contabilidad
que no se hubieran presentado ante la Comisin para reconocimiento.

Lo que finalmente se pretende a travs de disposiciones como la comentada es

generar un marco legal que coadyuve a la labor eficaz del liquidador y de esa forma
contribuya a una salida ordenada del mercado del negocio en crisis, en tiempos
menores, a bajos costos y, con ello, maximizando el valor de los activos de la
empresa en liquidacin para beneficio de todos los acreedores como colectivo.

Primero: Remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores, aportes impagos al Sistema Privado de
Pensiones o a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional, la Caja de Beneficios y
Seguridad Social del Pescador u otros regmenes previsionales creados por ley, as como los intereses y gastos que por tales
conceptos pudieran originarse. Los aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones incluyen expresamente los conceptos a
que se refiere el Artculo 30 del Decreto Ley N 25897, con excepcin de aqullos establecidos en el literal c) de dicho
artculo;
Segundo: Los crditos alimentarios, hasta la suma de una (1) Unidad Impositiva Tributaria mensual;
Tercero: Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, anticresis, warrants, derecho de retencin o medidas cautelares
que recaigan sobre bienes del deudor, siempre que la garanta correspondiente haya sido constituida o la medida cautelar
correspondiente haya sido trabada con anterioridad a la fecha de publicacin a que se refiere el Artculo 32. Las citadas
garantas o gravmenes, de ser el caso, deber estar inscrita en el registro antes de dicha fecha, para ser oponibles a la
masa de acreedores. Estos crditos mantienen el presente orden de preferencia aun cuando los bienes que los garantizan
sean vendidos o adjudicados para cancelar crditos de rdenes anteriores, pero slo hasta el monto de realizacin o
adjudicacin del bien que garantizaba los crditos;
Cuarto: Los crditos de origen tributario del Estado, incluidos los del Seguro Social de Salud - ESSALUD, sean tributos,
multas, intereses, moras, costas y recargos; y,
Quinto: Los crditos no comprendidos en los rdenes precedentes; y la parte de los crditos tributarios que, conforme al
literal d) del Artculo 48.3, sean transferidos del cuarto al quinto orden; y el saldo de los crditos del tercer orden que
excedieran del valor de realizacin o adjudicacin del bien que garantizaba dichos crditos.
6
La norma bajo comentario parte de la premisa de que el proceso de liquidacin debe
ser conducido de forma clere, pues cualquier demora o dilacin genera el riesgo de
que el patrimonio concursado pierda valor y, por tanto, que las posibilidades de cobro
de los acreedores considerados como colectivo, se vean reducidas.

En esta lnea de ideas, la Exposicin de Motivos de la Ley de Reestructuracin

Patrimonial -que a este respecto contena las mismas disposiciones que la LGSC
actual- haba ya justificado la existencia de las reglas antes comentadas en los
trminos siguientes:

() la prctica ha demostrado que uno de los

mayores problemas con que se enfrenta el
liquidador al cierre de la liquidacin, es no poder
concluir el proceso cuando existen crditos en
libros que no han sido reconocidos por la
Comisin y que, en consecuencia, no puede pagar.
Para solucionar esto, el mismo artculo establece
que el liquidador, en primer trmino, deber pagar
los crditos reconocidos por la Comisin y, luego,
de acuerdo al orden de preferencia que les pudiera
corresponder, aquellos crditos que no hubieren
sido reconocidos, pudiendo consignar en el Banco
de la Nacin los fondos correspondientes a los
crditos de acreedores con domicilio desconocido.
A travs del mecanismo propuesto se pretende
incentivar a los acreedores a presentarse ante la
Comisin para obtener el reconocimiento de sus
crditos, toda vez que de no hacerlo corren el
riesgo de cobrar en el ltimo lugar o quizs no
cobrar. El incentivo anterior, a su vez, va ha
contribuir a que en las Juntas de Acreedores se
encuentre reflejada la realidad de las deudas de la
empresa, con el consecuente beneficio que esto
tiene para la adopcin de decisiones eficientes
(). (El subrayado es nuestro)

En conclusin, en los procesos de liquidacin deber pagarse en primer lugar a los

crditos reconocidos siguiendo estrictamente el orden de preferencia establecido en
el artculo 42 de la LGSC; y, nicamente despus de que se haya concluido con
dicho pago y de existir fondos remanentes, se pagarn los crditos no reconocidos
sobre los cuales no existe controversia y que se encuentren registrados en los
libros de la empresa, debiendo, de ser el caso, efectuar las consignaciones de los
montos correspondientes a los acreedores no reconocidos con domicilio
desconocido.

Debe observarse entonces que si estamos ante el caso de crditos registrados como
contingentes (por existir una disputa en torno a los mismos), se tratara de crditos
no reconocidos y no registrados en los libros de la empresa. En efecto, siendo los

7
crditos contingentes crditos controvertidos, respecto de ellos no habra un
reconocimiento del deudor ni por lo tanto su respectivo registro en libros, que permita
pagarlos conforme al artculo 88 de la LGSC arriba comentado.

En el punto IV siguiente analizaremos si teniendo en cuenta lo anterior, para el caso

de crditos laborales contingentes frente a un deudor concursado y en liquidacin al
amparo de la LGSC, correspondera que el liquidador consigne fondos suficientes
para el pago de dichos crditos en su oportunidad, cuando exista un pronunciamiento
definitivo sobre los mismos por la autoridad correspondiente.

IV. La posibilidad de provisionar o consignar fondos para pagar crditos

contingentes en Liquidacin

Para analizar este tema es pertinente diferenciar la naturaleza de un proceso de

reestructuracin que permite efectuar consignaciones como la referida, por acuerdo
de junta de acreedores, de la naturaleza de un proceso de liquidacin, en el que no
sera posible efectuar dicho tipo de consignaciones para crditos registrados como
contingentes.

En los procesos de Reestructuracin Patrimonial la junta de acreedores cuenta con

atribuciones para fijar los plazos y la oportunidad en que deber efectuarse el pago
de los crditos. Lo anterior, teniendo en consideracin que al haberse aprobado la
continuacin de las actividades de la insolvente, la junta de acreedores tiene la
posibilidad de establecer un cronograma de pago de los crditos de acuerdo a las
proyecciones financieras estimadas. Asimismo, la junta de acreedores se encuentra
facultada para, en cualquier momento, modificar el cronograma de pago de los
crditos inicialmente aprobado, en atencin a los avances o contingencias que se
produzcan durante el desarrollo del proceso de reestructuracin, observando a esos
efectos las disposiciones contenidas en el artculo 66 de la LGSC10.

10
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 66.- Contenido del Plan de Reestructuracin
66.1 El Plan de Reestructuracin es el negocio jurdico por el cual la Junta define los mecanismos para llevar a cabo la
reestructuracin econmico financiera del deudor, con la finalidad de extinguir las obligaciones comprendidas en el
procedimiento y superar la crisis patrimonial que origin el inicio del mismo, en funcin a las particularidades y caractersticas
propias del deudor en reestructuracin.
66.2 El Plan de Reestructuracin podr detallar:
a) Balance General a la fecha de elaboracin del Plan de Reestructuracin.
b) Acciones que se propone ejecutar la administracin.
c) Relacin de las obligaciones originadas hasta la publicacin a que se refiere el Artculo 32, aun cuando tengan la calidad
de contingentes o no hubieren sido reconocidas por ser materia de impugnacin.
d) Propuestas para el financiamiento de la inversin requerida para la continuacin de la actividad del deudor.
e) Poltica laboral a adoptarse.
f) Rgimen de intereses.
g) Presupuesto que contenga los gastos y honorarios de la administracin.
h) Estado de Flujos Efectivo proyectado al tiempo previsto para el pago de la totalidad de las obligaciones comprendidas en el
procedimiento.
66.3 El Plan debe contener un cronograma de pagos que comprenda, bajo sancin de nulidad, la totalidad de las
obligaciones del deudor, y el modo, monto, lugar y fecha de pago de los crditos de cada acreedor. Igualmente, establecer
un rgimen de provisiones de los crditos contingentes o los que no hubieren sido reconocidos y sean materia de
impugnacin.
66.4 En dicho cronograma de pagos se deber precisar, bajo sancin de nulidad del Plan, que de los fondos o recursos que
se destinen al ao para el pago de los crditos, por lo menos un 30% se asignar en partes iguales al pago de obligaciones
laborales que tengan el primer orden de preferencia, conforme al Artculo 42. La determinacin del pago en partes iguales
implica que el derecho de cobro de cada acreedor laboral se determine en funcin del nmero total de acreedores laborales
reconocidos en dicha prelacin.
66.5 La Junta aprobar el Plan de Reestructuracin observando lo dispuesto en el primer prrafo del Artculo 53 y deber ser
suscrito en el mismo acto por el Presidente de la Junta, en representacin de todos los acreedores, y la administracin
designada o la que se designe para tales efectos. (Los subrayados son nuestros).
8
En ese contexto, consideramos vlido que la junta de acreedores bajo el marco de
un proceso de reestructuracin, acuerde provisionar o consignar recursos para el
pago de aquellos crditos que al momento en que se aprueba el plan de
reestructuracin tengan la condicin de crditos contingentes y que, posteriormente,
puedan ser reconocidos por la autoridad correspondiente. Lo anterior, bsicamente,
teniendo en cuenta que lo que se acuerda en un proceso de reestructuracin es la
continuacin de las actividades de la empresa manteniendo en marcha la unidad
productiva, y no la liquidacin de activos encaminada a la extincin posterior del
negocio.

Por el contrario, en los procedimientos de disolucin y liquidacin, la junta de

acreedores debe llevar a cabo todos los actos que se encuentren orientados a
facilitar la salida del mercado de la empresa deudora a fin de que los crditos
incorporados al concurso puedan ser satisfechos con los recursos que se obtengan
de la venta de los bienes y activos de la insolvente. Por ello, en este escenario, el
proceso de liquidacin debe ser conducido de manera dinmica y expeditiva, dado
que cualquier demora o dilacin genera el riesgo de que el patrimonio concursado se
desvalorice y, por tanto, que se perjudiquen las posibilidades de cobro de los
acreedores. Ello afectara el logro del objetivo final de la LGSC, cual es la proteccin
del crdito de los acreedores como colectivo. Entonces, dicha situacin hace
imprescindible que los procesos liquidatorios deban desarrollarse con celeridad a fin
de garantizar que los acreedores no pierdan valor (el valor de realizable de los
activos del deudor) por el transcurso del tiempo y garantizar que no se difiera el pago
oportuno de los crditos reconocidos por parte del liquidador.

El establecimiento de una provisin efectiva o de una consignacin para el pago de

crditos registrados como contingentes por la autoridad concursal sin importar el
origen de estos crditos no permitira cerrar la liquidacin y quebrara el esquema
de pago de los crditos previsto en la Ley durante los procesos de liquidacin. Lo
anterior, teniendo en consideracin que se supeditara la distribucin de parte del
haber concursal al reconocimiento que debera efectuar la Comisin de crditos que
se encuentran todava controvertidos judicial, arbitral o administrativamente. Esto,
eventualmente, podra retrasar, diferir o impedir el pago de acreedores con crditos
reconocidos de un orden distinto a la acreencia laboral.

Entonces, si bien la LGSC no ha establecido limitaciones expresas para que el

liquidador efecte una provisin o consignacin para el pago de crditos
contingentes, consideramos que la realizacin de tales provisiones o consignaciones
contravendra el procedimiento de pago de los crditos previsto en el artculo 88 de la
LGSC y, asimismo, el fin ltimo de la legislacin concursal de proteger el crdito.

Es pertinente tener en cuenta adems que existe un pronunciamiento expreso de la

Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI emitido mediante la Resolucin
N 0541-2001/TDC-INDECOPI del 15 de agosto de 2001, mediante el cual dicha
instancia declar que el establecimiento de una provisin efectiva para el pago de
crditos declarados contingentes por la Comisin o que tengan procesos
judiciales en giro por sus acreencias" dentro del Convenio de Liquidacin de
Empresa Agropecuaria Chicln y Anexos S.A. resultaba ilegal al romper el esquema
de pago de los crditos previsto en el artculo 78 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial (en adelante LRP); y, en consecuencia, la Sala orden a la Junta de

9
Acreedores de dicha empresa que se rena nuevamente a efectos de que adecuase
el Convenio de Liquidacin a dicha norma. Esta jurisprudencia es plenamente
aplicable a los casos de procedimientos concursales iniciados al amparo de la LGSC
considerando que las disposiciones que sobre este tema contiene la LGSC son
similares a las disposiciones que contena su antecesora la LRP.

Por lo expuesto, somos de la opinin que la LGSC, que como hemos comentado
contiene sobre este tema las mismas disposiciones que contena su antecesora la
LRP, as como la jurisprudencia de la Sala de Defensa de la Competencia del
INDECOPI, consagran un mecanismo de pago de los crditos en liquidacin que no
permite efectuar provisiones o consignaciones respecto de los crditos contingentes,
sin importar que tales crditos sean de naturaleza laboral.

De acuerdo a lo anterior, nuestra opinin es que el liquidador deber pagar los

crditos reconocidos por la autoridad concursal y slo luego a los crditos no
reconocidos respecto de los cuales no existe controversia y se encuentren
debidamente registrados en los libros de la empresa; siempre en el orden establecido
en el artculo 42 de la LGSC.

De esta forma, el liquidador deber pagar a todo el primer orden de preferencia

constituido por crditos laborales reconocidos, luego de lo cual de existir fondos
pasar a pagar los crditos reconocidos correspondientes a los siguientes rdenes
de preferencia. Si a dicho momento, existen crditos contingentes laborales sin
reconocimiento, deber seguir con el pago de los crditos reconocidos en el orden
establecido en el artculo 42 de la LGSC, en el entendido de que esos crditos
contingentes no constituyen obligaciones ciertas que generen derechos actuales de
cobro, no siendo admisible la posibilidad de provisionar o consignar los supuestos
montos de tales crditos sobre los que no se tiene certeza.

En el punto V siguiente analizaremos en qu responsabilidades incurrira el

Liquidador de no consignar o no provisionar fondos suficientes para el pago de
crditos laborales que se encontraren registrados como contingentes ante una
Comisin.

V. La eventuales responsabilidades del Liquidador

La responsabilidad de los liquidadores de las empresas sometidas a un proceso de

disolucin y liquidacin al amparo de las disposiciones contenidas en la LGSC se
rige por lo establecido en dicha Ley y, supletoriamente, por lo normado en la Ley
General de Sociedades LGS-. Cabe mencionar a este respecto que el artculo 88.9
de la LGSC establece que Los acreedores pueden hacer valer sus crditos
frente a los Liquidadores despus del fin de la liquidacin, si la falta de pago es
por responsabilidad de estos ltimos.

A partir del anlisis efectuado en los puntos precedentes, consideramos que el

Liquidador no incurrir en ningn acto que suponga el incumplimiento de sus
funciones o culpa que haga posible que los acreedores se dirijan contra l al no ver
satisfechos sus crditos, en la medida en que el Liquidador cumpla con el
mecanismo de pago establecido en el artculo 88 de la LGSC; es decir pague: (i)
primero a los crditos reconocidos y luego a los no reconocidos (no controvertidos)

10
consignados en libros, siempre siguiendo el orden de preferencia establecido en el
artculo 42 de la LGSC; y, (ii) no efecte provisiones contables y efectivas o
consignaciones por crditos contingentes, inclusive cuando stos sean de naturaleza
laboral.

Debe destacarse que en un escenario de Liquidacin, la provisin o consignacin de

montos por crditos contingentes, en vez de pagar a aquellos crditos que
corresponde pagar de acuerdo a la LGSC, rompera el esquema legal y causara
perjuicios a los acreedores que oportunamente solicitaron y obtuvieron el
reconocimiento de sus crditos ante la autoridad concursal o que no habiendo
solicitado el reconocimiento se encuentren registrados en libros y sean no
controvertidos.

En nuestra opinin, dichos acreedores, de verificarse la realizacin de tal provisin o

consignacin para crditos contingentes, que eventualmente reduzca los recursos
disponibles para el pago de sus crditos, s se encontraran facultados para exigir la
responsabilidad del Liquidador por los daos ocasionados por la limitacin indebida
del pago de sus crditos.

VI. La posibilidad de una interpretacin diferente

Sin perjuicio de lo anterior, es pertinente desvirtuar dos argumentaciones que

podran llevar, errneamente en nuestra opinin, a concluir que s resulta necesario
efectuar la provisin o consignacin de los fondos necesarios para cancelar los
crditos laborales contingentes.

6.1 Aplicacin supletoria de la Ley General de Sociedades

La primera de dichas argumentaciones surge a partir de considerar aplicable

supletoriamente a los procesos de Disolucin y Liquidacin, al amparo de lo que
dispone la LGSC en su artculo 9511, el artculo 420 de la LGS.

Como se sabe, el rgimen de Disolucin y Liquidacin de sociedades regulado por la

LGS no consagra un orden de prelacin como el recogido en el artculo 42 de la
LGSC. El inciso 1 del artculo 420 de la LGS establece que:

los Liquidadores no pueden distribuir entre los

socios el haber social sin que se hayan satisfecho
las obligaciones con los acreedores o consignado
el importe de sus crditos.

Al amparo de esta norma y teniendo en cuenta que nada dice la LGS respecto de los
crditos litigiosos, algunos autores han concluido que es prudente que el Liquidador
consigne el monto del crdito ante la autoridad que tramita la controversia o que
asegure su pago depositndolo en una institucin crediticia o financiera12. Acogiendo
esta interpretacin de la LGS, podra sostenerse que tambin en los procesos de

11
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 95.- Aplicacin supletoria de la Ley General de Sociedades. Es
aplicable a la conclusin de la disolucin y liquidacin lo establecido en los Artculos 413 y siguientes de la Ley General de
Sociedades.
12
Manual Societario, Tomo II, Editorial Economa y Finanzas S.R.L., Lima, 1998
11
Disolucin y Liquidacin al amparo de la LGSC es posible efectuar tales
consignaciones.

Sin embargo, en nuestra opinin, la norma del artculo 420 de la LGS bajo
comentario as como la interpretacin mencionada, no resulta aplicable
supletoriamente a los procesos de Disolucin y Liquidacin al amparo de la LGSC,
pues sta ltima norma prev un mecanismo especfico para el pago de los crditos
y contempla un orden de prelacin de crditos de carcter imperativo. Como ya
hemos explicado anteriormente, el mecanismo para el pago de los crditos en
procesos de Disolucin y Liquidacin contenido en la LGSC, ha sido diseado para
ser dinmico y expeditivo, en el entendido que cualquier demora o dilacin genera el
riesgo de que el patrimonio concursado se desvalorice y, por tanto, que se reduzcan
las posibilidades de cobro de los acreedores.

6.2 Superprivilegio constitucional de primer rango

La segunda argumentacin que podra formularse a favor de la necesidad de

efectuar una provisin o consignacin de los crditos contingentes laborales a fin de
que en caso stos sean reconocidos con posterioridad, existan fondos suficientes
para cancelarlos, se sustentara en que de no realizarse dicha provisin o dicha
consignacin, se estara contraviniendo el superprivilegio de los crditos laborales
consagrado en el artculo 24 de la Constitucin Poltica13.

No obstante, en nuestra opinin, el superprivilegio laboral de primer orden

reconocido en el artculo 24 de la Constitucin, recae sobre aquellos crditos cuya
existencia, origen, legitimidad y cuanta han sido debidamente demostrados ante la
autoridad concursal correspondiente. En esa medida, consideramos que el
mecanismo de pago de los crditos en un proceso de Disolucin y Liquidacin
consignado en el artculo 88 de la LGSC, no colisiona con el artculo 24 de la
Constitucin. Por el contrario, nuestra opinin es que la LGSC es consistente con el
artculo 24 de la Constitucin referido, pues el mismo artculo 42 de la LGSC
reconoce dicho superprivilegio a favor de los crditos de origen laboral. La LGSC, en
su artculo 88, simplemente precisa que para el ejercicio efectivo de dicho derecho a
cobrar en primer orden, es imprescindible haber obtenido el reconocimiento del
crdito ante la autoridad concursal competente.

Conforme se explic en la parte II del presente artculo, los crditos registrados como
contingentes constituyen nicamente referencias de posibles obligaciones que se
encuentran controvertidas y que, eventualmente, podran ser reconocidas
posteriormente. En consecuencia, como ya hemos explicado ampliamente, tales
crditos contingentes no generan un derecho de cobro efectivo y, por ello, aun
cuando tengan la naturaleza de crditos laborales, por su naturaleza de contingentes
y mientras se mantengan como tales, no pueden ejercer el superprivilegio que a su
favor consagra el artculo 24 de la Constitucin as como el artculo 42 de la LGSC.

13
CONSTITUCIN POLTICA DEL PERU, Artculo 24,- El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente,
que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual.
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del
empleador.
12
Adems, en nuestra opinin, ante una eventual argumentacin que pretenda
sustentar la inconstitucionalidad del artculo 88 de la LGSC, consideramos que el
Liquidador as como el Indecopi que aplica la LGSC, se encuentran ambos obligados
a cumplir y aplicar la ley concursal, sin encontrarse dentro de sus atribuciones el
aplicar o no la ley, segn la consideren o no respetuosa del texto constitucional.

Por lo expuesto, nuestra opinin es que el Liquidador no incurre en responsabilidad,

si paga con arreglo a las disposiciones contenidas en el artculo 88 de la LGSC bajo
los criterios ya comentados en los puntos anteriores.

VII. Una perspectiva econmica del problema

Adems de los argumentos que se han dado en los puntos anteriores a favor de que
en el desarrollo de un proceso de liquidacin el Liquidador no debe provisionar o
consignar fondos para el pago de crditos laborales registrados como contingentes,
consideramos conveniente analizar el problema desde la perspectiva del anlisis
econmico del derecho; esto es, analizar cul sera el comportamiento de acreedores
y deudor bajo la regla que nosotros sostenemos o bajo la regla que asume que s se
deben consignar fondos a favor de los crditos laborales contingentes.

Si la regla fuera que el Liquidador s debe consignar o provisionar fondos para el

pago de crditos laborales contingentes, ello generara incentivos para que los
ttulares de crditos laborales que conocen de la posibilidad del inicio de un
procedimiento concursal de su deudor (informacin que por ser trabajadores la
mayor de las veces tendrn a su disposicin) entablen, con anterioridad al inicio del
proceso concursal ante el Indecopi, procedimientos judiciales reclamando el pago de
crditos laborales por un monto quiz mayor al que realmente se les adeude. Los
acreedores sabran que ello podra concederles el derecho de que el Liquidador
consigne o provisione el monto total demandado y sabran a su vez que,
eventualmente, en el Poder Judicial la resolucin de su caso no sera lo tcnica que
merece, ya sea por la falta de independencia de los jueces o por la tendencia
protrabajador que dicha autoridad pueda mostrar.

Asimismo, el problema bajo esta regla sera uno ms grave todava, si se considera
que eventualmente motive no slo a los acreedores laborales reales a iniciar juicios
con anterioridad al inicio del procedimiento concursal, sino que probablemente
motive incluso al mismo deudor y los accionistas -que ya que no cobrarn como
accionistas pues la liquidacin no dejara remanente para ellos- a tentar mejor suerte
iniciando acciones en el Poder Judicial que les permitan eventualmente cobrar como
acreedor laboral (y saltarse de esa forma a los dems acreedores reales).

Con ello, bajo la regla que admite y obliga a consignar fondos para el pago de
crditos laborales contingentes, se generaran un sinnmero de juicios por crditos
laborales (reales y no reales) con anterioridad al inicio del proceso en el Indecopi
que, por un lado, retrasaran el desarrollo de la liquidacin, pues el proceso concursal
tendra que mantenerse congelado mientras se resuelven de forma definitiva las
disputas planteadas ante el Poder Judicial y que, por ello mismo, mantendra
congelados importantes recursos obtenidos por la venta de activos, a las resultas de
que el Poder Judicial determine quines tienen realmente el derecho a cobrar en
primer rango.

13
El resultado de una regla como la referida sera entonces que un proceso pensado
para llevarse a cabo ante una sola autoridad ante la cual deban concurrir todos los
acreedores para negociar y procurar el mejor arreglo para maximizar la recuperacin
de sus crditos, se convertira en un proceso que se llevara a cabo, realmente, ante
el Indecopi en una parte y, en su mayor parte quiz, ante todas las autoridades
judiciales ante las que se hubiere decidido entablar acciones judiciales.

En suma, la regla referida motivara que el proceso concursal, hoy administrativo y

previsto para desarrollarse slo y exclusivamente ante el Indecopi, se convierta en un
proceso sumamente judicializado, sumamente engorroso y tremendamente costoso.
Con ello, difcilmente la LGSC podra cumplir su objetivo final de proteger el crdito
para el colectivo de los acreedores.

La otra regla, en cambio, la que nosotros sostenemos, si bien sacrifica (y ese es su

costo) en alguna medida el rango preferente de los crditos laborales que se
mantengan como contingentes durante el desarrollo del proceso de liquidacin, lo
hace a cambio de brindar un beneficio tangible para el colectivo de los acreedores
reconocidos, los mismos que bajo la misma contarn con un proceso de liquidacin
que se podr desarrollar ante una sola autoridad (el Indecopi) y que no se ver
interrumpido por el desarrollo de las acciones judiciales que por crditos laborales
pudieran haberse entablado con anterioridad al inicio del procedimiento concursal.

Es por lo anterior que consideramos que una perspectiva econmica del problema
tambin aconseja que la regla sea una segn la cual el Liquidador no se encuentra
obligado ni tampoco facultado a provisionar o consignar fondos para el pago de
crditos laborales contingentes.

VIII. Conclusiones

Teniendo en consideracin el anlisis efectuado hemos llegado a las siguientes

conclusiones para los temas planteados:

1. El registro de un crdito como contingente, no genera un derecho de cobro en

Liquidacin, puesto que no existe seguridad sobre la propia existencia del
crdito contingente, ni sobre su cuanta u origen, aspectos estos que debern
ser determinados previamente en sede administrativa distinta a la autoridad
concursal -, judicial o arbitral. Entonces, el nico derecho que genera el crdito
contingente a favor de su titular es la participacin en Junta de Acreedores con
derecho a voz pero sin voto. Lo anterior conforme a lo establecido en el
artculo 88 de la LGSC, que dispone que el liquidador est obligado a pagar
los crditos reconocidos por la Comisin, sin hacer referencia alguna a una
obligacin de pago de crditos registrados como contingentes.

2. En los procesos de Liquidacin deber pagarse en primer lugar a los crditos

reconocidos siguiendo estrictamente el orden de preferencia establecido en el
artculo 42 de la LGSC; y, nicamente despus de que se haya concluido con
dicho pago y de existir fondos remanentes, se pagarn los crditos no
reconocidos sobre los cuales no existe controversia y que se encuentren
registrados en los libros de la empresa, debiendo, de ser el caso, efectuar las

14
 consignaciones de los montos correspondientes a los acreedores no
reconocidos con domicilio desconocido.

3. En ese sentido, nuestra opinin es que el titular de crditos laborales

registrados como contingentes en un proceso de Disolucin y Liquidacin de
un deudor concursado bajo la LGSC tendr derecho a participar en la junta de
acreedores con voz. Sin embargo, mientras el crdito se mantenga como
contingente no tiene derecho a cobrar ni a ejercer el derecho de voto en la
junta.

4. Debe observarse que si estamos ante el caso de crditos registrados como

contingentes, estaremos ante crditos no reconocidos y a su vez no
registrados en los libros de la empresa. En efecto, siendo los crditos
contingentes crditos controvertidos, respecto de ellos no hay un
reconocimiento del deudor ni registro en libros que permita pagarlos conforme
al artculo 88 de la LGSC comentado.

5. La LGSC as como la jurisprudencia de la Sala de Defensa de la Competencia

del INDECOPI consagran un mecanismo de pago de los crditos en
Liquidacin que no permite efectuar provisiones o consignaciones respecto de
los crditos contingentes, incluso cuando tales crditos sean de naturaleza
laboral. De acuerdo a dicho esquema, el Liquidador deber pagar los crditos
reconocidos por la autoridad concursal y slo luego a los crditos no
reconocidos respecto de los cuales no existe controversia y se encuentren
debidamente registrados en los libros de la empresa; siempre en el orden
establecido en el artculo 42 de la LGSC.

6. Entonces, consideramos que el Liquidador no puede efectuar las provisiones o

consignacin correspondiente para los crditos laborales registrados como
contingentes por la Comisin, pues la ley no le otorga dicha facultad. En
consecuencia el liquidador actuar de acuerdo a ley y no incurrir en
responsabilidad frente a los acreedores, si paga crditos reconocidos y, luego,
crditos no reconocidos registrados en los libros de contabilidad.

15