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Ultra vires: el latinazgo ms famoso del derecho societario peruano

*El presente artculo ha sido elaborado con la colaboracin de Fernando


Loayza, estudiante de la Facultad de Derecho de la PUCP y Ex Director
Ejecutivo de Ius et Veritas.

Para los aficionados al latinazgo jurdico no hay terreno ms yermo que el derecho
societario. Un solitario latinazgo puebla el campo: ultra vires, usado como adjetivo
de actos, para referirse con la frase a los actos que exceden del objeto social. En el
derecho societario peruano, tal vez su soledad lo haga tan famoso, mucho se dice y
escribe sobre los actos ultra vires. Es un tema que no deja de suscitar inters, a
pesar del paso de los aos y de contar desde 1998 con una regulacin legislativa
definida, aunque mejorable en su claridad expositiva.

La prolongada vigencia del tema, en mi opinin, surge de un conflicto societario en


el que se discutieron con detalle la naturaleza y las consecuencias de los actos ultra
vires. El conflicto judicial se desarrolla entre 1992 y 1995, antes de la vigencia de la
Ley General de Sociedades (1998), e involucra a empresas de dos importantes
grupos empresariales peruanos: los grupos Raffo y Romero. La importancia de los
grupos empresariales involucrados, los prestigiosos abogados involucrados en la
defensa de los intereses de uno y otro grupo, as como la falta entonces de una
definicin legislativa de los temas materia de conflicto, hicieron que el asunto sea
notorio y seguido con mucho inters por la comunidad jurdica nacional[1]. La
solucin transaccional a la que se lleg finalmente, as como la poca profundidad de
algunas de las resoluciones judiciales emitidas en los procesos vinculados al
conflicto, determinaron la ausencia de criterios jurisprudenciales orientadores. Sin
perjuicio de la indefinicin jurisprudencial, las opiniones legales de los abogados
involucrados no tardaron en convertirse en artculos publicados en diversas revistas
jurdicas del medio. La notoriedad de este antiguo conflicto y el subsecuente debate
legal siguen envolviendo al tema en un aura de inters, a pesar de que hoy exista
una regulacin legal especfica, ausente al momento del conflicto.

Hecha esta introduccin, qu son los actos ultra vires y cmo estn regulados hoy
en el Per?
Como sabemos, el objeto social debe indicar con detalle los negocios u operaciones
lcitos a los que se dedicar la sociedad (art. 11 LGS). Los actos ultra vires son actos
jurdicos que comprometen a la sociedad a negocios o actividades econmicas
ajenas a su objeto social. Es importante notar que la determinacin de la calidad
de ultra vires de un acto jurdico viene dada por un elemento totalmente ajeno al
acto mismo: el objeto de la sociedad. Los actos ultra vires no son, entonces, actos
que tengan defectos en su conformacin o que hayan sido realizados por personas
carentes de capacidad para obligar a la sociedad. Este ltimo punto es importante
porque suele confundirse a un acto ultra vires con un acto realizado en nombre de
la sociedad sin la representacin necesaria. Veamos la diferencia con un ejemplo: si
una sociedad cuyo objeto social es realizar actividades mineras arrienda un inmueble
en una zona de oficinas de la ciudad de Lima, podemos analizar en primera instancia
si el representante que suscribi el contrato de arrendamiento tena facultades para
ello. Este anlisis es sencillo, requerir la revisin de los poderes especficos
conferidos al representante y su inscripcin (dado que la inscripcin de estos poderes
determinar que la contraparte de la sociedad arrendataria est protegida por la fe
registral). En segunda instancia, podemos analizar si se trata de un acto ultra vires.
Para este segundo tipo de anlisis sern absolutamente irrelevantes las facultades
del representante de la sociedad arrendataria. En este caso, tendremos que revisar
el objeto social (actividades mineras) y si el uso pretendido del inmueble se relaciona
con dichas actividades. Por ejemplo, el arrendamiento del inmueble en Lima para el
establecimiento de las oficinas comerciales de la empresa minera estar obviamente
dentro del objeto social, mientras que el arrendamiento para el establecimiento de
un negocio distinto (una academia de enfermera, por ejemplo) ser un acto ultra
vires. Como puede apreciarse, se trata de dos tipos de anlisis muy distintos, con
grados de complejidad tambin dismiles.

En el plano terico, la regulacin de las consecuencias de los actos ultra vires puede
variar entre dos posiciones extremas:

1. Determinar que estos actos no vinculan a la sociedad (estableciendo, por


ejemplo, su nulidad o inoponibilidad a la sociedad), lo que da una plena
proteccin a los socios al impedir que los representantes la vinculen en
negocios ajenos al objeto social; o,
2. Determinar que el acto vincula a la sociedad, dando plena proteccin al
tercero que contrata con la sociedad.
Como puede verse, los intereses protegidos en ambos casos son distintos (los
intereses de los socios en contraposicin a los intereses de los terceros que contratan
con la sociedad). A quien debe favorecer la legislacin? Cul de estas dos opciones
regulatorias debe primar?

La tendencia mundial es a privilegiar la proteccin del tercero de buena fe que


contrata con una sociedad, evitando que cargue con el peso de tener que estudiar e
interpretar con antelacin el alcance del objeto social y la finalidad ulterior del acto
que se celebrar[2]. As, el administrador que vincule a la sociedad mediante
actos ultra vires responder ante la sociedad, pero el acto ser plenamente vlido y
exigible a la sociedad si la contraparte tiene buena fe.

La legislacin peruana no ha sido ajena a la tendencia a salvaguardar la validez y


eficacia del acto ultra vires en beneficio del trfico mercantil y del tercero de buena
fe que contrata con la sociedad. As, el artculo 12 de la LGS seala:

La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a


terceros de buena fe por los actos de sus representantes celebrados dentro de los
lmites de las facultades que les haya conferido aunque tales actos comprometan a
la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.

Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por
los daos y perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de acuerdos
adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co-
contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese corresponderles.

La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social.

La interpretacin de esta norma me parece clara en cuanto a los efectos de un


acto ultra vires: la LGS opta por privilegiar el trfico jurdico y al tercero de buena
fe que contrata con la sociedad[3]. Las consecuencias para los que promueven o
ejecutan este tipo de actos se manifiestan en el mbito de la responsabilidad. Segn
el primer prrafo de la norma, el tercero de buena fe estar protegido, en la medida
en que la sociedad quedar vinculada por el acto celebrado. El tercer prrafo
extiende esta proteccin, sealando que la buena fe no se ver perjudicada por la
inscripcin del pacto social. De esta manera, se deja sin efecto para el caso concreto
la presuncin iure et de iure prevista en el artculo 2012 del Cdigo Civil, segn la
cual se presume -sin admitir prueba en contrario- que todos conocen la informacin
que consta en registros pblicos. Dado que la buena fe no se ve afectada por la
inscripcin del pacto social, la mala fe tendra que ser probada como el conocimiento
efectivo de que la operacin concreta involucraba a la sociedad en negocios u
operaciones ajenas a su objeto. As, el contratante de buena fe podr actuar con
total prescindencia de lo que diga el objeto social inscrito: le bastar con verificar
las facultades de representacin de quien acta por cuenta de la sociedad para saber
que tendr un acto jurdico exigible a la sociedad. El segundo prrafo de la norma
trata sobre la responsabilidad a la que estarn sujetos los que promuevan actos ultra
vires, responsabilidad que no afectar la exigibilidad del acto jurdico en cuestin.
La redaccin de este prrafo puede ser mejorada, dado que los responsables de los
eventuales daos que pueda causar un acto ultra vires deben ser: los miembros de
rganos colegiados que hayan promovido directamente estos actos con su voto
(accionistas, directores) o los administradores que realicen directamente estos actos
(un gerente, por ejemplo).

Es adecuada la opcin legislativa adoptada? Debi darse a la sociedad y sus socios


algn tipo de proteccin ms fuerte que les permita cuestionar la validez del acto
jurdico ultra vires y no limitarse a exigir responsabilidades a quienes lo promovieron
y ejecutaron? En mi opinin, la opcin legislativa es la adecuada porque favorece el
trfico mercantil. Sera excesivamente oneroso para el que contrata con una
sociedad tener que revisar e interpretar su objeto social antes de celebrar un
contrato, adems de tener que indagar sobre las finalidades ltimas perseguidas por
el acto. Esta onerosidad afectara la fluidez del trfico mercantil. En contraposicin
a la situacin del tercero que contrata con la sociedad, los socios tienen otros
mecanismos a su alcance para limitar o controlar la actuacin de los
administradores. Por ello, es eficiente favorecer al tercero, exonerndolo de tener
que considerar los alcances del objeto de una sociedad cuando contrata con ella.

[1] Puede encontrarse ms informacin sobre el conflicto sealado en ECHAIZ


MORENO, Daniel. Los actos ultra vires y sus implicancias en los grupos
empresariales, Revista Jurdica del Per No. 44, Editorial Normas Legales, marzo
2003; y ECHAIZ MORENO, Daniel. Un nuevo enfoque jurdico de los temas
societarios. Gaceta Jurdica, 2009, Captulo III. Adicionalmente hay un libro de
edicin privada en el que Carlos Raffo Dasso recopila documentacin judicial,
artculos e informes vinculados al caso, bajo el ttulo La administracin en las
sociedades annimas. Aspectos jurdicos de un debate judicial.

[2] Ver por ejemplo el artculo 9 de la Directiva 68/151/CEE del Consejo de la


Comunidad Econmico Europea.

[3] Si bien existe un amplio consenso en relacin con el sentido de esta norma hay
algunas opiniones discrepantes. Ver HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. La actividad
empresarial de las sociedades annimas y el alcance de la representacin societaria:
cuestionamiento a la determinacin del objeto social. En: Ius et Veritas No. 35, pgs.
236-238.

[1] Puede encontrarse ms informacin sobre el conflicto sealado en ECHAIZ


MORENO, Daniel. Los actos ultra vires y sus implicancias en los grupos
empresariales, Revista Jurdica del Per No. 44, Editorial Normas Legales, marzo
2003; y ECHAIZ MORENO, Daniel. Un nuevo enfoque jurdico de los temas
societarios. Gaceta Jurdica, 2009, Captulo III. Adicionalmente hay un libro de
edicin privada en el que Carlos Raffo Dasso recopila documentacin judicial,
artculos e informes vinculados al caso, bajo el ttulo La administracin en las
sociedades annimas. Aspectos jurdicos de un debate judicial.

[2] Ver por ejemplo el artculo 9 de la Directiva 68/151/CEE del Consejo de la


Comunidad Econmico Europea.

[3] Si bien existe un amplio consenso en relacin con el sentido de esta norma hay
algunas opiniones discrepantes. Ver HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. La actividad
empresarial de las sociedades annimas y el alcance de la representacin societaria:
cuestionamiento a la determinacin del objeto social. En: Ius et Veritas No. 35, pgs.
236-238.