SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PRIVADO

APUNTES SOBRE LA PRETENSIN DE REPOSICIN Y EL PETITORIO IMPLCITO EN EL

PROCESO ABREVIADO LABORAL.
Martn FAJARDO MORI.
Resumen ejecutivo:

La ley N 29497, Nueva Ley procesal del Trabajo, contempla una forma de tutela de carcter
sumario (el proceso abreviado) par que el trabajador pueda solicitar la reposicin a su puesto
de trabajo en caso que haya sufrido un despido calificado como nulo (legalmente y
constitucionalmente). En torno a esta regulacin surgieron una serie cuestiones problemticas,
siendo materia del presente informe el estudio de la nacin de petitorio implcito, es decir de
la peticin previa y necesaria, no planteada de modo expreso, para decidir sobre la pretensin
principal nica de reposicin.

I. LA TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA DEL DERECHO AL TRABAJO

El despido es, qu duda cabe, una de las instituciones ms sensibles del derecho del trabajo,
pues no solo plantea tradicionales problemas tcnicos y prcticos, sino que adems, en tanto
implica la prdida del empleo de un trabajador, conlleva ondas repercusiones personales,
familiares, sociales y econmicas. La realidad hace palpable esta disyuntiva, puesto que aun en
nuestros das resulta ser una delas instituciones ms trascendentales del derecho del trabajo y
donde como mas nitidez se aprecian los cambios normativos.

La mejor prueba de ello lo constituye la jurisprudencia del tribunal Constitucional, la cual viene
rearmando el modelo sobre el despido individual y la garanta judicial del derecho al trabajo.

Es en este contexto que, la ley N29497, nueva ley procesal del trabajo, como instrumento al
servicio de los particulares para evitar efectivamente la lesin o insatisfaccin de sus intereses
de manera justa, armonizando los institutos procesales y la tutela de las situaciones jurdicas
materiales1, ha reconocido la relevancia del remedio restitutorio contra el despido injustificado2

1
la situacin antes descrita ha comenzado a sufrir un cambio radical, pues la doctrina procesal de fines
del siglo XX comenz a buscar una reconciliacin ente el desarrollo de los institutos procesales y la tutela
de las situaciones jurdicas materiales a travs de la nocin de tutela jurisdiccional efectiva, sin
abandonar, claro est, uno de los ms grandes logros de la disciplina procesal: la concepcin del derecho
de accin como derecho autnomo y, si no perdemos la real dimensin de las cosas, como abstracto.
PRIORI POSADA, Giovanni F. La efectiva tutela jurisdiccional de las situaciones jurdicas materiales: hacia
una necesaria reivindicacin de los fines del proceso. En: Ius et veritas. N26, revista editada por
estudiantes de la facultad de derecho de la pontifica universidad catlica del Per, Lima, 2003. Pp. 277-
278.
2
Debe resaltar la preferencia que brinda la NLPT a la reposicin del trabajador, debido a que se trata de
una proteccin contra la afectacin de determinados derechos que son afectados a travs del despido del
trabajador. De esta manera, se privilegia su celeridad siendo ventilados va proceso abreviado laboral, que
cuenta solo con una audiencia nica. Es decir, un proceso hecho a la medida de la urgencia de la
exigibilidad del derecho, que verdaderamente asegure su adecuada tutela. TOYAMA MIYAGUSUKU,
y, en consecuencia, ha establecido una forma tpica de tutela sumario para que el trabajador
pretenda su reposicin en caso de el mismo califique como nulo3 (remedio legal o remedio
constitucional).

De este modo, el artculo 2.2 de la NLPT dispone que los juzgados especializados de trabajo
conocen como entre otros (en proceso abreviado laboral, de la reposicin cuando esta sea
planteada como pretensin principal nica).

Como se puede apreciar, el mbito de operatividad de esta tutela sumaria se encuentra limitada
a la proteccin de un derecho especfico, el derecho del trabajo, a un acto en concreto, el
despido, y aun remedio determinado, el restitutorio. En sentido inverso, esta tutela
jurisdiccional diferenciada no abarca a los conflictos que pueden presentarse al inicio y durante
la vigencia del contrato de trabajo, ni a aquellas obligaciones que pudieran quedar en vigor o
pendientes de cumplimiento tras su resolucin. Tampoco constituye un procedimiento para la
tutela resarcitoria del derecho al trabajo.

Esta interpretacin rgida fue la original acogida por la corte suprema de la republica al concluir
que no proceden las pretensiones implcitas por el carcter clere del proceso abreviado
laboral, debiendo por tanto el juez verificar para su procedencia que no existe duda de la
laboralidad de los servicios del demandante (Casacin Lab. N 3311- 2011- Tacna del 11 de
julio de 2012).

Es cierto, sin embargo, que en la prctica judicial surgi una corriente que procuraba incorporar
en esta forma tpica de tutela sumaria una discusin adicional, no prevista legalmente: La
desnaturalizacin del contrato de trabajo sujeto a modalidad o el reconocimiento de la relacin
de trabajo en aplicacin del principio de primaca de la realidad.

A tenor de este ltimo, la atencin se concentr en el denominado petitorio implcito, el cual

calo tanto en un sector de la doctrina nacional4 como, finalmente, en los tribunales de trabajo,
llegando incluso a ser uno de los temas del II pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral5.
Hay, por cierto, objeciones que plantear, pero ello ocurre con cualquier texto acadmico y no le
resta merito a este producto.

Vamos a analizar la viabilidad en el proceso abreviado laboral y, para ello, resulta lgico tener
que estudiar previamente la tutela sumaria en general por ser esta una de sus manifestaciones.
Despus de todo un adecuado estudio de las instituciones del proceso laboral debe tener como

Jorge y VINATEA RECOBA, Luis. Comentarios a la nueva ley procesal del trabajo. Anlisis Normativo.
Primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima, pp 26.
3
Compartimos la opinin del profesor Carlos Blancas respecto a que al admitirse la posibilidad de
demandar va procesal ordinaria la reposicin alegando la existencia de un desodo incausado o
fraudulento, se produce por va jurisprudencial, la ampliacin de la figura del despido calificada
legalmente como nulo. BLANCAS BUSTAMENTE, Carlos. La reposicin del trabajador en el proceso
ordinario laboral. En: Dialogo con la jurisprudencia N 167. Revista editada por Gaceta Jurdica, Lima, p.
26.
4
Por todos, vase: TOLEDO TORIBIO, Omar. El petitorio implcito y otras hiptesis de flexibilidad en el
marco de la NLPT. En: II Congreso internacional de derecho procesal del trabajo. Sociedad peruana de
derecho del trabajo y de la seguridad social del trabajo. Edit. EL BUHO, Primera Edicin, Lima, 2014, pp.
301-325.
5
Este mismo tema tambin fue abordado en el tema N I del pleno jurisdiccional nacional laboral NLPT,
llevado a cabo en lima los das 13 Y 14 de setiembre de 2013, adoptando por mayora la decisin que
en virtud del principio Tuitivo y de la Prevalencia de las actuaciones orales sobre escritas, debe ser
objeto de pronunciamiento el Petitorio implcito, garantizando el derecho de defensa de la demandada.
punto de partida que aquellas son instituciones procesales, siendo por ello que para su estudio
primero- debe conocerse lo que el derecho procesal estudia respecto de cada una de ellas, con
el propsito de comprender luego sus particulares6.

Como ya se adelant, el proceso no es un fin por s y para s, sino que constituye un instrumento
adecuado para brindar una tutela real a las situaciones jurdicas materiales. As las cosas, para
que el medio sea el adecuado para alcanzar el resultado surge el instituto de la tutela
jurisdiccional diferenciado, la cual, en contra posicin con la tutela jurisdiccional de cognicin
plena7, responde con mayor eficiencia a la exigencia que reclama los ciudadanos, en salvaguarda
de cada situacin en particular.

Es por esta razn que los profesores MONROY GALVEZ Y MONROY PALACIOS explican el
fenmeno de la tutela jurisdiccional diferenciada en los siguientes trminos: Una nueva
concepcin del proceso, sustentada en la incorporacin de los principios de instrumentalidad y
de efectividad, determino la necesidad de aumentar las previsiones tradicionales de tutela
ordinaria as como de sus manifestaciones clsicas. Cuando se empieza a apreciar el proceso
desde la perspectiva de su compromiso con hacer efectivos los distintos derechos materiales
que, como ya se expres, haban desarrollado otras manifestaciones que exigan formulas
procesales ms expeditivas, es cuando aparece la llamada tutela jurisdiccional diferenciada8

Ergo se justifica una tutela sumaria que responde a exigencias especficas de tutela de derechos,
que llevan a que el proceso tenga una utilidad prctica equivalente (si no idnticas) a aquellos
que se podran obtener a travs de un proceso ordinario o de cognicin plena y exhaustiva, de
ah precisamente que la decisin que adopte el juez sea idnea, toda vez que solo est en
inferioridad respecto a las garantas procesales, no necesariamente a la calidad de cognicin o
de razonamiento lgico-jurdico. Es por ello, el legislador no solo debe tipificar este mecanismo
para tutelar un determinado derecho material amenazado o lesionado (acceso a un rgano
jurisdiccional), sino que adems debe prever reglas o formalidades simplificadas que aceleren la
intervencin judicial pero sin transgredir el derecho de las partes a la tutela judicial efectiva
(mnimas garantas), pues finalmente se expedir una resolucin fundada en derecho con
posibilidad de ejecucin9.

6
() son frecuentes en las normas que lo regulan remisiones directas a requisitos que deben reunir otras
modalidades procesales, vertebrndose a su travs el esquema nuclear al que se han de ajustar aquellas.
Desde otro punto de vista, el proceso laboral constituye un proceso civil especial en relacin con el
ordinario y comn de la LEC, que responde en esencia a las reglas propias del juicio verbal recogido en
dicha ley, con la que sin embargo se coloca en una relacin dialctica en la medida en que, justamente,
del proceso de trabajo es directa consecuencia de la inadaptacin del proceso civil comn para resolver
adecuadamente los litigios de trabajo (Rodrguez- Piero, 1969, 22). Se caracteriza por ser un medio gil,
rpido, formalista en lo imprescindible y que facilita el acceso a la prestacin jurisdiccional (VALDES,
1989, 18), concebido tendencialmente en funcin la bsqueda de la verdad material como objetivo
central del mismo (Rodrguez- Piero, 1969, pp. 76-77). BAYLOS GRAU, Antonio, CRUZ VILLALON, Jess
y FERNANDEZ LOPEZ, Mara Fernanda. Instituciones de derecho procesal laboral. Segunda edicin, Edit.
TROTTA, Madrid, 1995, p 114.
7
Recordemos que el proceso ordinario o de cognicin plena se caracteriza por contar con una
predeterminacin legal de las formas y de los trminos, as como de los correspondientes poderes,
deberes, facultades procesales de las partes y del juez, en especfico, y la realizacin plena del
contradictorio.
8
MONROY GALVEZ, Juan y MONROY PALACIOS, Juan Jos. Del mito del proceso ordinario a la tutela
judicial diferenciada. Apuntes iniciales. En: Revista peruana de derecho procesal. N IV, p. 163.
9
No parece haber duda, pues, de que el proceso ordinario y el proceso abreviado guardan diferencias
sustanciales. Son sus correspondientes naturalezas, finalidades y reglas, precisamente, las que nos llevas
Es en funcin de ello que el profesor italiano Proto Pisani10 concluye que para no ampliar
injustificada el mbito de este privilegio, transgrediendo con ello el derecho de defensa y de
igualdad, la tutela sumaria en general debe respetar tres caractersticas funcionales. La primera,
la economa procesal, esto es, el sortear el costo del proceso de cognicin plena y exhaustiva
para dar una efectiva tutela jurisdiccional al derecho material.

La segunda, el evitar que el demandado realice una ejercicio abusivo del derecho de defensa
garantizado por las formas del proceso de cognicin plena y exhaustiva con un propsito
meramente dilatorio.

La tercera, real y verdadera salvaguarda del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva de todas
aquellas situaciones de ventaja, a todos aquellos titulares de derecho, que tiendo contenido y/o
funcin (exclusivamente o prevalentemente) no patrimonial sufrira un perjuicio irreparable (no
susceptible de tutela adecuada en la forma del equivalente monetario) o debera permanecer
en un estado de insatisfaccin por todo el tiempo necesario para la emisin de una sentencia al
final un proceso de cognicin plena y exhaustiva.

Estas sucintas observaciones nos permiten efectuar dos precisiones. La primera es que el hecho
que el legislador nfasis en el ligazn que debe existir entre la dimensin causal del despido y
su revisin asignndole una tutela sumaria cuando el mismo implica la vulneracin del sistema
constitucional de garantas del derecho al trabajo, adems de palear los efectos negativos de la
demora propia de la estructura del proceso mediante la tcnica de medidas cautelares11 .

La segunda es que la aceptacin de la discusin sobre la existencia de un contrato de trabajo a

plazo indeterminado en el proceso abreviado laboral, donde legalmente se puede plantear la
reposicin como pretensin principal nica, no puede, definitivamente radicar en la econmica
procesal la eficacia del proceso y la tutela judicial efectiva.

Si el proceso abreviado es una variante de la tutela sumaria cognitiva y la razonabilidad de esta

ltima se justifica precisamente en la econmica procesal y la tutela jurisdiccional efectiva de
especficos derechos no patrimoniales, sera contradictorio que estos fundamentos permiten
ampliar el listado, reducido y cerrado, de derecho para los cuales el legislador habilit esta tutela
jurisdiccional diferenciado no son, pues, cualidades fundamentales que, desde una perspectiva
tcnica, permitan distinguir al proceso abreviado laboral como un instrumento para que se
pueda discutir sobre la desnaturalizacin de un contrato sujeto a modalidad, o el

a concluir que no resulta aplicable al presenta caso la ratio dicidendi contenida en la sentencia dictada en
el tercer pleno casa torio civil realizado por las salas civiles permanentes y transitorias de la corte suprema
de justicia de la republica (CAS. N4664-2010-PUNO), toda vez que el argumento que est detrs del
planteamiento para la Flexibilizacin del principio de congruencia se desenvuelve en un proceso de
alimentos seguido en la va del proceso ordinario, no el proceso abreviado.
10
PROTO PISANI, Andrea. La tutela sumaria en general. En: la tutela jurisdiccional. Palestra editores.
Lima, 2014, pp. 327-333.
11
Artculo 55 de la NLPT.- Medida especial de reposicin provisional
El juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del propsito, una medida de
reposicin provisional, cumplido los requisitos ordinarios. Sin embargo, tambin dictarla si el demandante
cumple los siguientes requisitos:
a. Haber sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o persona
con discapacidad;
b. Estar gestionando la conformacin de una organizacin sindical y;
c. El fundamento de la demanda es verosmil.
Si la sentencia firme declara fundada la demanda, se conservan los efectos de la medida de reposicin,
considerndose ejecutada la sentencia.
reconocimiento de la relacin laboral en virtud del principio de primaca de la realidad, en
proceso abreviado en el cual el juez solo debera verificar si se cumplen con los requisitos de
validez del despido y, de no ser as dejar sin efecto este acto de poder privado12.

Efectuadas estas observaciones, ahora corresponde examinar si el fundamento del petitorio

implcito en el proceso abreviado laboral yace en los elementos identificadores del objeto
principal del proceso.

II. LA PRETENSIN COMO OBJETO DEL PROCESO:

1. Concepto y fundamento.

El anlisis sobre el petitorio implcito nos lleva necesariamente a hablar del objeto del proceso.
Y, hablar del proceso supone a su vez hablar principalmente de la pretensin procesal13. Nos
explicamos.

El objeto u objeto litigioso debe entenderse en estricto como la pretensin, la cual consiste en
una declaracin de voluntad del actor, debidamente fundamentada, que formaliza en su escrito
de demanda y deduce ante el juez, pero que se dirige contra el demandado. Es en virtud de esta
ltima que, en palabras Vicente Gimeno, se solicita al rgano jurisdiccional una sentencia que,
en relacin con un derecho, bien o situacin jurdica, declare p niegue su existencia, cree,
modifica o extinga una determinada una situacin o relacin jurdica, o condene al demandado
al cumplimiento de una determinada prestacin14.

La utilidad de la determinacin del objeto procesal es mltiple15. En primer lugar, sirve para fijar
mbito cognoscitivo de la decisin judicial, obligando al jue a ser congruente nica u
exclusivamente con lo solicitado en la pretensin del actor.

12
En nuestro sistema jurdico laboral en el que rige un principio general de limitacin legal del despido,
esta resolucin unilateral por el empresario del contrato de trabajo, debe necesariamente cumplir tres
requisitos de valides. El acto de despido ha de tener una causa, cumplir una a determinada, como acto
recepticio, y, en fin, ha de ser sometido a un control jurisdiccional posterior que verifique la correccin de
la conducta empresarial al respecto. El tratamiento del control judicial de los despidos, tercer elemento
sobre el que reposa la construccin legal de la institucin, cumple una funcin central en la dinmica de
la extincin del contrato de trabajo decidida por el empresario. BAYLOS, Antonio y PEREZ REY, Joaqun.
El despido a la violencia del poder privado. 2da edicin, Edit. TROTTA, Madrid, 2009, p.26.
13
Eventualmente, tambin podra integrar el objeto del proceso la pretensin del demandado, siempre y
cuando no se trate de una reconvencin por ser improcedente el proceso laboral. De all que a profesora
Eugenia ARIANO seale que en principio, dada la estructura rgida del proceso (salvo lo que se dir en el
apartado siguiente) tal fijacin no puede sino hacerse en base a lo expresado en la demanda y, en su
caso, en la contestacin.
Ergo queda claro pues que el cdigo impone a las partes una severa, llammosla as, carga de
completitud de sus alegaciones: o las exponen en sus actos postulatorios o nunca ms lo podrn hacer.
ARIANO DEHO, Eugenio. Hacia un proceso civil flexible. Crtica a las preclusiones rgidas del cdigo procesal
peruano de 1993. Ara Editores, Lima, 2013, p. 107.
14
GIMENO SENDRA, Vicente. Derecho procesal civil I. el proceso de declaracin. Parte general. Edit. Colex,
Madrid, 1era reimpresin, 2005, p.205.
15
Un interesante trabajo procesal laboral sobre la delimitacin del objeto del proceso las consecuencias
funcionales de la pretensin como objeto del proceso se puede ver en: MONEREO PEREZ, Jos Luis
(director) y otros. Manual de derecho procesal laboral. Teora y prctica. 4ta edicin, Tecnos, Madrid,
2014, pp. 142-144.
Evidentemente, la naturaleza propia que tiene el proceso laboral habilita al juez en determinado
casos a emitir una decisin que contiene una pretensin no demandada (incongruencia extra o
petita) o que conceda o adjudique ms de los que fue pedido (incongruencia ultra petita). No
obstante, para garantizar el debido proceso de los justiciables, estas excepciones deben
sustentarse en una ley y deben tener como limite el ejercicio del derecho de defensa de aquel
que pudiera verse afectado con la sentencia16. No debemos olvidar, adems, que la modificacin
del objeto puede realizarse, por regla general, nicamente a iniciativa de parte y en los
supuestos previstos en la ley.

Desde esta ptica, como bien sealan los profesores Baylos Antonio, Jess Cruz y Mara
Fernndez, las sentencias cuyo contenido no respeten el principiodeber de motivacin y
congruencia son nulas por vulnerar el derecho fundamental al debido proceso concretamente
al derecho de la defensa, en la medida no se puede contradecir una pretensin que nunca fue
planteada17.

En segundo lugar, luego de ser admitida por el Juez la pretensin plasmada en el escrito de
demanda surgirn los efectos tpicos de la Litispendencia y, adems, determinara los lmites
subjetivos y objetivos de la sentencia con autoridad con cosa juzgada.

En tercer lugar la naturaleza de la pretensin permitir establecer la adecuacin del

procedimiento que ha instaurarse para que esta pueda recibir satisfaccin judicial. En el caso
analizado, el proceso abreviado laboral como la va procesal adecuada para la tutela restitutoria
del derecho del trabajo en caso de su vulneracin debido a un despido injustificado.

En cuarto lugar, esta misma naturaleza permitir determinar su compatibilidad con otras
pretensiones originarias o acumulacin sucesiva de pretensiones.

Siendo ello as, esta forma tpica de tutela sumaria debe ser rechazada por el juez cuando la
reposicin no sea la nica pretensin procesal planteada por el trabajador o cuando se
proponga, adems de esta, otra pretensin en el mismo nivel de solucin por parte del juez de
forma tal que, aunque se trate de pretensiones conexas, la suerte de una de ellas es
independiente y autnoma respecto de la suerte de las dems (acumulacin de autnoma de
pretensiones).

En quinto lugar, y esto es importante debido al modelo prevalentemente oral previsto en la

NLPT, la fijacin de la pretensin permite controlar a lo largo del proceso no se produzca una
modificacin sustantiva del objeto procesal18 .

16
Es cierto que alguno autores como el profesor Mario Pasco, sostienen que son los principios o los
valores sociales, jurdicos, ticos y procesales, etc, los que le otorgan esta facultad al juez laboral. No
obstante, nos parece que al encontrarse el otorgamiento y el monto de los beneficios econmicos tasados
por una norma jurdica, estos no son una facultad del juzgador que implicara que el Juez puede
discrecionalmente usarla o no- ni puede recurrirse a principios para la concesin de aquellas percepciones
directamente vinculadas con los beneficios econmicos pretendidos en la demanda. PASCO COSMOPILIS,
Mario. Fundamentos de derecho procesal del trabajo. 2da edicin. Aele, Lima, 1997, pp. 55-59.
17
BAYLOS GRAU, Antonio, CRUZ VILLALON, Jess y FERNANDEZ, Mara Fernanda. Ob. Cit, pp. 183-188.
18
Esta barrera preclusiva es la principal razn por la cual discrepamos con el acuerdo adoptado en mayora
en el tema N 3 del pleno jurisdiccional nacional laboral 2013, el cual dispone que si es posible reformular
la pretensin en la audiencia de juzgamiento, porque en el proceso laboral las actuaciones orales
prevalecen sobre las escritas de conformidad con lo dispuesto con el artculo 12 de la nueva ley procesal
del trabajo, no afectndose el derecho a la defensa (contradictoria) porque en la misma audiencia el juez
como director del proceso, puede correr traslado de la reformulacin indicada, para que lo absuelva en
 2. ELEMENTOS DE LA PRETENSION Y CLASES:
Dado que la pretensin procesal es la peticin de una determinada consecuencia jurdica
dirigida al rgano jurisdiccional frente a otra persona, fundamentada en unos hechos de la vida
que se afirma coincidentes con el supuesto de hecho de una norma jurdica de la cual se hace
derivar la consecuencia pretendida19, podemos sealar que, en trminos generales, sus
elementos son tres20:

2.1 Los Sujetos:

Lo se pide a relacionarse con la persona o personas que piden (demandantes o actores), y la

persona o personas respecto de las cuales se pide (demandados), es decir, los sujetos jurdicos
a los que gravara la sentencia pretendida. Ergo, debe identificarse no solo a los sujetos por su
nombre, sino, adems, por su posicin procesal.

De ah precisamente que el profesor espaol. ANDRES DE LA OLIVA seale que el objeto del
proceso se precisa o concreta tambin, por tanto, determinando los sujetos jurdicos que
solicitan una tutela jurisdiccional y aquellos frente a los que la tutela se pide21.

2.2 El Petitum u Objeto de la Pretensin:

Es el pedido concreto de tutela jurisdiccional que se plantea en ejercicio del derecho de accin22.
As la cosa, la reposicin es la providencia jurisdiccional solicitada por el demandante con el
ejercicio de su derecho de tutela del derecho de trabajo. El petitum pude ser23:

i) INMEDIATO: Atiende a la actuacin jurisdiccional especifica que se plantea con el

ejercicio del derecho de accin, es decir, a la forma concreta de tutela jurisdiccional
solicitada al juez, la misma que se puede clasificar en las siguientes subclases: De
condena, de mera declaracin o de constitucin.
ii) MEDIATO: Atiende a un bien jurdico al que se refiere la tutela judicial al caso
concreto, dado que esta no se pide ni puede prestarse sola, en el vaco. Por ello, en
el caso de pretensiones de condena est constituido por el bien o conducta del
respecto del cual se pide actuacin jurisdiccional. En cambio, en el caso de las
pretensiones declarativas o constitutivas el pedido mediato es la situacin o relacin
jurdica respecto de la cual debe recaer la tutela jurisdiccional.

la misma audiencia o suspender la audiencia para tal finalidad y volver a citar a las partes para la
continuacin correspondiente.
19
ASENCIO MELLADO, Jos Mara. Derecho procesal civil. Parte primera. Tirant lo Blanch. Valencia,
1997.p.109.
20
Es necesario mencionar que parte de la doctrina sostiene que los elementos fundamentales de la
pretensin son solo dos: el petitum y la causa petendi.
21
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Objeto del proceso o cosa juzgada en el proceso civil. ARAZANDI
(THOMSON CIVITAS), NAVARRA, 2005, p. 50.
22
Para otros autores, el petitum es el efecto jurdico buscado por el demandante con la formulacin de
su pretensin.
23
MONTERO AROCA, Juan, GOMEZ COLOMER, Juan Luis, VARONA VILAR, Silvia y CALDERON CUADRADO,
Mara Pa. Derecho jurisdiccional II. Proceso civil. 20ava edicin. Tirant Lo Blanch, Valencia, 2012, pp. 151-
153.
 2.3. La causa petendi:

Se encuentra conformada por los fundamentos de hecho y derecho que sirven de sustento a la
pretensin. Sin embargo, algunos autores24 son de la opinin que solo los fundamentos de
hecho, basados en los hechos jurdicamente relevantes, constituyen la causa petendi, mas no
as los fundamentos de derecho, toda vez que el juez por el principio IURA NOT CURIA se
encuentra obligado a aplicar la norma jurdica al caso concreto.

As entendida, la pretensin se encontrara constituida fundamentalmente por la tutela

jurisdiccional que solicita el trabajador respecto del bien jurdico del trabajo, la cual es dirigida
contra su empleador, y los fundamentos de hecho y derecho que sustenta su pedido concreto
de reposicin25.

Esta concepcin clsica de los elementos de la pretensin procesal solo reafirmara que el
desgarro entre la readmisin y la declaracin de una relacin de trabajo a plazo indeterminado
se basara en el hecho que la ley nicamente habilita el trnsito por el proceso abreviado laboral
cuando la reposicin se formula como pretensin principal nica.

Parecera pertenecer al terreno de lo evidente que ni los principios procesales (o

procedimentales) ni los fundamentos reconocidos en la NLPT sirven para justificar un debate
distinto a la validez o no del despido como decisin unilateral del poder privado del empleador
en el proceso abreviado laboral. Tampoco puede alegarse ante un supuesto de flexibilidad del
principio de congruencia porque no existe norma legal que lo avale.

Pero, un anlisis ms profundo de la causa pentendi nos puede dar ms luces al respecto. En
efecto, la doctrina moderna26 afirma que los elementos que identifican el fundamento de la
pretensin conllevan necesariamente:

i) La afirmacin de la existencia de una relacin jurdica.

ii) La afirmacin de la existencia del hecho que, en el contexto de la relacin jurdica,
da lugar al derecho en cuestin.
iii) La afirmacin de que de la existencia del hecho surge un inters por la providencia
judicial.

Ciertamente, todos estos elementos deben ser establecido y probados por el demandante.

De este modo, antes de decidir sobre la validez de la pretensin de reposicin, el juez podra
pronunciarse sobre la verdadera naturaleza del contrato o de la validez de su clusula temporal
pactad cuando los fundamentos de hecho de la causa petendi del pedido de reposicin y los
medios probatorios del proceso le causen conviccin que la relacin jurdica se soport en un
contrato de trabajo de duracin indeterminada.

24
Ibidem, pp. 154-155. Asimismo, ORTELLS RAMOS, Manuel. Derecho procesal civil. 2da edicin. Aracandi,
Navarra, 2001, pp.279-280.
25
Bajo esta premisa, resulta errneo el empleo por pare de la corte suprema de la republica del trmino
pretensin implcita, puesto que por definicin una pretensin conlleva un pedido expreso y concreto
de determinado efecto jurdico.
26
Da tempo si presisato che la causa petendi nom pu cuinsidere con la norma dilegge invocata dalla
parte in giudizio, posto che la domanda sindividua e s.
Si se es consecuente con una orientacin que enfatiza al proceso con una garanta necesaria del
trabajador que responde ante el despido injustificado que vulnera derechos fundamentales27,
no bastara que el mismo impugne la decisin unilateral del empleador de resolver el contrato
de trabajo, si no es necesario que previamente el juez se pronuncie sobre la existencia y/o el
plazo de duracin del mismo para poder decidir sobre la pretensin de reposicin.

Si existe esta dependencia lgica de necesidad resulta evidente que existe una relacin de
requisito previo de tal naturaleza que el pronunciamiento sobre la existencia en los hechos de
una relacin de trabajo a plazo indeterminado es susceptible de influir sobre la decisin sobre
la reposicin planteada y, en consecuencia, sobre el inters por la providencia judicial.

Es, pues, esta discusin previa y necesaria, no planteada expresamente28, la que determinara
fundamentalmente que se mantenga habilitada esta tutela jurisdiccional diferenciada.

Ntese adems, que al existir una presuncin de laboralidad29, recae sobre el empleador en
aprobar que el demandante es un trabajador autnomo o que el contrato de trabajo sujeto a
modalidad cumple con los requisitos sustanciales y formales de validez, entre otros. Es por ello
que no habra ninguna sobrecarga probatoria.

III. El lmite del petitorio implcito:

A fin de no afectar el derecho a la tutela judicial efectiva y al debido proceso resulta

indispensable que las afirmaciones de las partes y, principalmente, el material probatorio le
causa certeza al juez que en los hechos existi un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
Por el contrario, si durante la audiencia nica el juez observa que el tema resulta compleja,
deber declarar, en resolucin motivada, improcedente la demanda30.

Sobre el particular, ilustrativa resulta la cas. Lab. N 7101-2012-JUNIN31, por la cual la corte
suprema de la republica declara la nulidad de todo lo actuado, ordenando al juez que reexamine
la pertinencia de la demanda atendiendo a la naturaleza del proceso abreviado laboral, bajo los
siguientes parmetros:

i) si no existe duda respecto a la laboralidad de los servicios del demandante, pues debe
resaltarse que el pedido de reposicin solo resulta procedente en la casos donde la relacin
laboral se encuentre establecida por las partes y sea esta con vocacin de continuidad (a tiempo
indeterminado); ii) Un vez ello, verificar si la demanda planteada contiene nicamente el pedido
de reposicin como pretensin principal nica; y, iii) En virtud de lo anterior central el anlisis

27
Similar posicin es sostenida por los profesores Antonio BAYLOS Y Joaqun PEREZ al sealar que el
despido tiene que contemplarse como un acto de fuerza que ocurre en la organizacin productiva y al que
prestan su potencia la dogmtica contractual y econmica, siendo por ello que se ha visto sometida a la
civilizacin democrtica en los estados sociales, a travs de una racionalizacin del mismo,
procedimentalizndolo y formalizando, evitando con ello que se convierta en pura arbitrariedad.
Esta compensacin democrtica del ejercicio de la autoridad del poder es mayor si existe una fuerte
organizacin colectiva de trabajadores y una relativa autonoma poltica respecto del mercado y de la
empresa. BAYLOS, Antonio y PEREZ REY, Joaqun. Ob. Cit., pp. 44-50.
28
A modo de ejemplo pueden citarse la CAS. Lab. N 13114-2013-Cusco, la. cas. Lab. N 5291-2013- LIMA
NORTE Y LA CAS. LAB. N 10156-2013- La Libertad.
29
Vase: SANGINETI RAYMOND, Wilfredo. la presuncin de laboralidad y la nueva ley procesal del
trabajo en: soluciones laborales. N 36, LIMA 2011, pp. 45-52
30
PROTO PISANI, Andrea. de los ritos especiales a la diferenciacin del rito ordinario. En: la tutela
jurisdiccional. Palestra editores, Lima, p.289.
31
Publicada en el diario oficial el peruano el dos de setiembre de 2013.
del conflicto judicializado a determinar la fundabilidad o no de la demanda de reposicin
planteada, sobre la base de una exhaustiva y diligente realizacin de las etapas procesales que
se prevn en el proceso abreviado laboral, entre las cuales conviene resaltar la etapa
probatoria

Por ello, corresponde al juez realizar un anlisis de los elementos de la pretensin de reposicin
formulada por el demandante y, por ende, de la necesidad de decidir previamente sobre la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, siempre y cuando la complejidad
de este ltimo no desnaturalice la finalidad del proceso abreviado laboral ni afecte los derechos
constitucionales de las partes a la tutela judicial efectiva y al debido proceso.

CONCLUSIONES

- El proceso abreviado laboral es una forma tpica de tutela sumaria y tiene por finalidad
ser un instrumento para tutelar efectivamente determinados derechos.
- Esta tutela jurisdiccional diferenciada es un privilegio que otorga el legislador y, por
ende, no puede ser ampliada.
- El petitorio implcito constituira un supuesto excepcional que se sustentara
fundamentalmente en el hecho de ser, de un lado, parte de la causa petendi de la
pretensin de reposicin y, de otro lado, un a peticin previa y necesaria, no planteada
expresamente, para decidir sobre esta pretensin principal nica. Todas las dems
razones serian complementarios por ser parte inherente del proceso en general o del
proceso abreviado en especial.
- Si del contradictorio el juez observa que la controversia es compleja debe excluir la
pretensin de procesal de tutela brindad travs del proceso abreviado laboral por
considerar que corresponde transitar por el proceso ordinario laboral para determinar,
en primer lugar, la existencia de una relacin de trabajo aplazo indeterminado y, luego,
de ser el caso dejar sin efecto el despido injustificado.