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Tutela jurdica e tutela jurisdicional, tutela processual e tutela satisfativa, tutela inicial e tutela final;
tutelas de urgncia: conceito, espcies, extenso, profundidade; antecipao dos efeitos da tutela:
natureza, conceito, caractersticas e limites; tutela cautelar: natureza e conceito; distino em relao
antecipao de tutela; poder geral de cautela; cautelares inominadas, pressupostos, espcies,
procedimento cautelar; cautelares nominadas (arresto, seqestro, cauo, busca e apreenso,
exibio, produo antecipada de provas, protestos, notificaes e interpelaes, atentado), detalhes,
procedimento.
TUTELA JURDICA: a proteo que o estado confere ao homem para consecuo de situaes
consideradas eticamente desejveis segundo os valores vigentes na sociedade seja em relao aos bens,
seja em relao aos outros membros do convvio (Dinamarco).
Ou, ainda: a PROTEO a DIREITOS proporcionada pelo Estado em DOIS PLANOS:
mediante a definio de NORMAS disciplinadoras da convivncia social e atravs das atividades
dedicadas a assegurar a EFETIVIDADE de tais normas. Tal proteo abrange, destarte, tanto o
sistema normativo abstrato, como os meios de concretizao dos direitos materiais assegurados
naquele.1
Como a atividade jurisdicional do Estado constitui um desses meios pelos quais se concretiza a
atuao do direito material abstratamente fixado nas normas do ordenamento jurdico, constata-se a
existncia no mbito da tutela jurdica de uma TUTELA JURISDICIONAL ao lado de uma
TUTELA MATERIAL, sendo esta proporcionada por aquela atravs do processo jurisdicional,
quando devidamente provocada a interveno do Judicirio.2
Nos casos em que tal amparo objetivo no respeitado por outrem, no caso concreto, surge o direito
tutela jurisdicional.
Tutela jurisdicional: a tutela jurisdicional uma MODALIDADE de tutela jurdica, ou seja, uma das
formas pelas quais o Estado assegura proteo a quem seja titular de um DIREITO SUBJETIVO ou
outra POSIO JURDICA de vantagem. Assim sendo, s tem direito tutela jurisdicional (como de
resto, tutela jurdica) aquele que seja titular de uma posio jurdica de vantagem. Continua o Autor
definindo a tutela jurisdicional como o amparo que, por obra dos juzes, o Estado ministra a quem tem
1
A tutela jurdica, segundo Rogrio Aguiar Munhoz Soares (Tutela jurisdicional diferenciada: tutelas de urgncia e
medidas liminares em geral. So Paulo: Malheiros, 2000, p.119), inclui, portanto, o complexo abstrato de normas jurdicas
composta pela totalidade do chamado direito objetivo e pela parcela deste que autoriza o particular, ou quem se coloque diante do
ordenamento, a postular alegaes fundadas naquelas normas, bem como prev os meios de atuao das normas e sanes
previstas, o que se faz por intermdio das tutelas administrativa e jurisdicional.
2
Leciona Luiz Guilherme Marinoni (Tutela inibitria: individual e coletiva. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 1998, p.
400) que a ao processual, portanto, ao desembocar em uma tutela jurisdicional, deve permitir a realizao da tutela inerente ao
direito material, tutela essa que visa a garantir a situao de utilidade nsita na relao sujeito/bem. possvel falar, assim, em
tutela jurisdicional e tutela material. A tutela jurisdicional aquela que, no plano do processo, tem o compromisso de realizar
plenamente a tutela que decorre do direito material, ou seja, a prpria tutela material.
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razo num processo ou como tutela efetiva de direitos ou de situaes pelo processo. Constitui viso do
Direito Processual que pe em relevo o resultado do processo como fator de garantia do direito material. A
tcnica processual a servio de seu resultado.
Neste ponto, a prestao jurisdicional se diferencia da tutela jurisdicional, pois, enquanto toda parte
processual faz jus prestao jurisdicional, a tutela jurisdicional proporcionada apenas ao litigante cujo
direito substantivo foi reconhecido pelo magistrado como merecedor da proteo do Estado-juiz. Atentar
para a nomenclatura adotada por MARINONI que foi exposta acima.
TUTELA SATISFATIVA: entende-se a que permite a atuao prtica do direito material, tais como as
de conhecimento e de execuo (Alexandre Freitas Cmara).
Wambier, Almeida e Talamini, contudo, observam que, relativamente tutela jurisdicional, o vocbulo
satisfatividade comporta vrios sentidos:
1 - um deles conceder ao autor liminarmente o que se concederia ao final (exposto por Cmara);
2 - outro diz respeito irreversibilidade da medida concedida no plano emprico;
3 - o ltimo diz respeito prescindibilidade da ao principal ou de outra deciso, posterior, que confirme ou
infirme a medida concedida.
3
Em sentido amplo, o direito de ao abrange todas as formas de postulao em juzo, inclusive, por exemplo, as
exercidas pelo ru na fase contestatria.
3
TUTELAS DE URGNCIA: tm por objeto mitigar os EFEITOS DO TEMPO no processo, evitar que
a ao do tempo cause parte titular do direito material ou que o aparente ter prejuzo irreversvel. So
fundadas no periculum in mora.
As tutelas de urgncia visam a consagrar o direito de acesso justia, entendido desde um ponto
de vista material, como direito tutela jurisdicional adequada ao direito material pretendido.
Segundo Cmara, a cognio deve ser examinada em dois planos, o horizontal (da extenso ou
amplitude) e o vertical (da profundidade).
EXTENSO (plano horizontal): diz respeito amplitude das questes que podem ser examinadas
(quais as questes sero examinadas); a cognio aqui pode ser:
a) PLENA: quando todos os componentes do trinmio so apreciados. O trinmio corresponde s
condies da ao, pressupostos processuais e mrito, segundo a doutrina tradicional; ou
questes preliminares, questes prejudiciais e mrito da causa (objeto do processo), segundo
Cmara;
b) LIMITADA: quando ocorre alguma restrio na amplitude da cognio. As aes possessrias
so exemplos de aes com cognio limitada, pois nelas no se pode (em regra) examinar a
existncia de domnio.
PROFUNDIDADE (plano vertical): diz respeito ao modo como as questes sero conhecidas pelo juiz;
a cognio aqui pode ser:
a) EXAURIENTE: a deciso proferida com base em um JUZO DE CERTEZA. Na verdade,
segundo Cmara, todo juzo de certeza , em verdade, um juzo de verossimilhana, pois o juiz, ao
decidir a lide, busca o grau de convencimento suficiente para se alcanar uma certeza jurdica, no
uma certeza psicolgica.
Como baseada num juzo de certeza, a cognio exauriente permite a prolao de uma
deciso capaz de alcanar a COISA JULGADA.
b) SUMRIA: baseada num JUZO DE PROBABILIDADE. Aqui, o provimento a ser proferido deve
afirmar, apenas e to-somente, que provvel a existncia do direito. Exige a existncia de alguma
produo probatria (insuficiente para produzir um juzo de certeza, mas o bastante para produzir um
juzo de probabilidade).
Porque baseada num juzo de probabilidade, tal provimento no poder jamais ser alcanado
pela imutabilidade da coisa julgada.
So exemplos: as medidas cautelares e a tutela antecipatria.
c) SUPERFICIAL OU RAREFEITA: baseada num JUZO de POSSIBILIDADE ou de
VEROSSIMILHANA. Segundo Cmara, aqui, na cognio superficial, e no na cognio
sumria, que haver verdadeiro juzo de verossimilhana, no obstante a indevida utilizao do
termo no caput do art. 273, CPC.
um juzo que no feito sobre os fatos, mas sobre as afirmaes. D-se, portanto, antes
de se iniciar o procedimento probatrio.
Exemplo: decises LIMINARES em processo CAUTELAR.
DIDIER: A cognio (no plano vertical ou de profundidade) poder ser, portanto,
exauriente ou sumria, conforme seja completo (profundo) ou no o exame. Somente as decises
fundadas em cognio exauriente podem estabilizar-se com a coisa julgada. Da poder afirmar-se que
a cognio exauriente a cognio das decisoes definitivas.
Com a crise do Direito Processual Civil, surgiram as discusses sobre o acesso justia, a
efetividade do processo e o processo civil de resultados. Surge ento a necessidade de adoo de tcnicas
adequadas obteno de tutelas jurisdicionais diferenciadas, que levam em conta:
A relativizao do binmio direito-processo nos tem demonstrado que a nova compreenso dos
direitos, novos ou no, no mais se compadece vala rasa da cognio exauriente e plenria, que quase
sempre chega tarde demais na viso dos jurisdicionados. Hoje, a cada dia mais transparece a opo do
sistema, atento aos ecos da sociedade, pela CELERIDADE em DETRIMENTO da CERTEZA.
So TUTELAS SUMRIAS porque nelas se faz uma cognio sumria. Cognio o complexo
de atividades realizadas pelo juiz para aferir se o agente tem direito ao que foi pedido. O inverso da cognio
sumria a cognio exauriente, ou seja, o conhecimento exarado depois da prtica de todos os atos
processuais. Na tutela antecipada, h somente a necessidade de verificao da verossimilhana. Na
tutela cautelar e no procedimento monitrio o juiz tambm se limita a uma cognio sumria. H alguns
casos (pedido incontroverso) em que a tutela antecipada no ser baseada em cognio sumria.
So TUTELAS INTERINAIS SO TUTELAS CONCEDIDAS NO CURSO DO PROCESSO,
PODENDO SER PROVIDENCIA DIFERENTE DA REQUERIDA COMO TUTELA FINAL, QUE
5
I. REQUERIMENTO da parte
II. Prova INEQUVOCA (verossimilhana)
III. REVERSIBILIDADE
OBS: H poucos autores que admitem a TA concedida de ofcio, pois seria um tipo de cautelar, que
pode ser provida de ofcio. EXCEPCIONALMENTE, em casos graves e de evidente DISPARIDADE
DE ARMAS entre as partes, contudo, luz da razoabilidade, possvel antecipar a tutela DE OFCIO
no processo civil brasileiro. O assistente simples pode requerer a antecipao de tutela em favor da parte
assistida. O ru pode pleitear a antecipao de tutela nos caos em que propoe uma ao dplice
[MARINONI].
Em princpio, quem vai requerer o autor, mas tambm pode ser requerida pelo ru, quando
ele promove reconveno (requer como reconvinte) ou ento na prpria contestao quando se tratar de
uma ao dplice (na qual o ru pode fazer pedido na contestao isto pode decorrer da lei, como o
caso das aes possessrias, do procedimento sumrio e no juizado especial pedido contraposto ou pela
prpria natureza do direito material, em que a defesa do ru contm, implicitamente, um pedido, uma
pretenso, como o caso das aes declaratrias, ao renovatria de locao em que a contestao
pressupe um contra-ataque, uma pretenso - ao de prestao de contas, ao demarcatria).
OBS: H autores que defendem a possibilidade de o MP requerer a TA, mesmo atuando como
fiscal da lei. Nesse sentido, Wambier e MARINONI. Para outros, o MP quando custos legis em causas
de incapaz pode requerer a TA. Contra em qualquer situao, Alexandre Freitas Cmara.
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Prova inequvoca de verossimilhana implicaria, portanto, juzo cognitivo mais profundo do que aquele exigido no art.
798 para a cautelar, mas inferior cognio plena e exauriente que antecede a tutela definitiva. A concesso de cautelar geral
dependeria apenas da verossimilhana dos fatos alegados pelo autor, ainda que inexistente prova a respeito. Assim,
conclui-se que a principal distino entre as duas formas de tutela o grau de profundidade na cognio.
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A prova tem que existir, para impedir que o juiz decida sem prova alguma. A prova inequvoca
uma exigncia para que o juiz se convena da verossimilhana, o juiz no pode ser convencer da
verossimilhana sem a existncia de prova inequvoca (PROVA DOS FATOS). Nas palavras de DIDIER,
PROVA INEQUVOCA a PROVA ROBUSTA, consistente, que conduza o magistrado a um JUZO
DE PROBABILIDADE; no prova irrefutvel, seno conduziria a uma tutela satisfativa definitiva;
pura e simplesmente prova com boa dose de credibilidade.
Por vezes, h prova inequvoca (todos os fatos esto provados), mas no h verossimilhana
(no h probabilidade de direito algum). De outro lado, nem sempre a verossimilhana advir de
prova, pois poder se assentar em fatos incontroversos ou notrios, ou decorrentes de uma coisa
julgada anterior.
3.1.1.3. REVERSIBILIDADE
3.1.2.1. PERIGO
6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso (Includo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
H muitos doutrinadores (maior parte da doutrina DIDIER) que pensam que o 6 no cuida
de tutela antecipada, trata-se de um novo instituto que pode ser chamado de RESOLUO PARCIAL
DO MRITO ou JULGAMENTO ANTECIPADO PARCIAL.
Ao invs de o juiz decidir sobre todo o mrito da causa, ele decide somente sobre parte dela. Isso
curioso, porque se trata de uma deciso de mrito que NO pe termo ao processo. uma deciso
interlocutria de mrito (porque faz coisa julgada material e submetida execuo definitiva e no
provisria). uma deciso que desafia o recurso de AGRAVO.
O legislador usa o nome de TUTELA ANTECIPADA. Mas no uma deciso provisria, no falta
nada para o juiz decidir aquilo que est incontroverso, tanto que alguns doutrinadores chamam o instituto de
TUTELA ANTECIPADA PELA TUTELA INCONTROVERSA. DIDIER: isso no tutela antecipada, no
tem nada de provisoriedade na deciso, o juiz no precisa confirmar nada depois. Na TA, o juiz tem que
confirmar a tutela antecipada.
CMARA entende que a deciso decorre de cognio exauriente e, portanto, fica sujeita coisa
julgada material, inobstante seja deciso interlocutria, impugnvel pela via do agravo. LEONARDO
CUNHA concorda, acrescentando tratar-se de novo caso de julgamento antecipado parcial da lide.
DINAMARCO: defende que tutela antecipada que no precisa dos demais requisitos da tutela
antecipada. Segundo este autor, a medida no deixa de ser provisria, eis que, inobstante seja improvvel,
pode o juiz, ao final, ao decidir sobre todos os pedidos cumulados, julgar improcedente a pretenso que fora
objeto de antecipao (a presuno decorrente da incontrovrsia poderia enfraquecer ou ser desmentida na
instruo dos demais pedidos cumulados.
Essa incontrovrsia NO dos fatos, mas uma incontrovrsia em relao ao PEDIDO, ou
seja, sobre parte da demanda as partes NO se controvertem.
Para alguns autores, o dispositivo permite que o juiz v alm dele, podendo analisar o mrito
MESMO SE NO HOUVER A INCONTROVRSIA PARCIAL. Para esses autores, a incontrovrsia
parcial apenas uma das hipteses em que o juiz poderia decidir parte do mrito. Esses autores defendem a
fragmentao do julgamento do mrito, sendo que o 6 confirma essa fragmentao que pode ocorrer em
outros casos. Os frutos maduros podem ser colhidos independentemente dos frutos verdes, seriam
hipteses nas quais o juiz pode julgar parte do mrito e no julgar outra.
INF 532 3 TURMA
ANTECIPAA DA TUTELA = CONSECTRIOS LEGAIS NA TUTELA DO INCONTROVERSO EM ANTECIPAO DOS EFEITOS DA
TUTELA.
REQUISITOS:
A) ANTECIPAO DA TUTELA = PEDIDO INCONTROVERSO (CONFISSO + REELIA + PROVA INEQUIVOCA NOS AUTOS)
B) ANTECIPAO DA TUTELA = PERIGO DE DANO + APARENCIA + VEROSSIMILHANA +
1 - O valor correspondente parte incontroversa do pedido pode ser levantado pelo beneficiado por deciso que antecipa os efeitos da
tutela (art. 273, 6, do CPC), mas o montante no deve ser acrescido dos respectivos honorrios advocatcios e juros de mora, os quais
devero ser fixados pelo juiz na sentena.
2 - Com efeito, enquanto nos demais casos de antecipao de tutela so indispensveis os requisitos do perigo de dano, da aparncia e
da verossimilhana para a sua concesso, na tutela antecipada do 6 do art. 273 do CPC basta o carter incontroverso de uma parte
dos pedidos, que pode ser reconhecido pela confisso, pela revelia e, ainda, pela prpria prova inequvoca nos autos.
3 - Se um dos pedidos, ou parte deles, j se encontre comprovado, confessado ou reconhecido pelo ru, no h razo que justifique o
seu adiamento at a deciso final que aprecie a parte controversa da demanda que carece de instruo probatria, podendo ser deferida
a antecipao de tutela para o levantamento da parte incontroversa (art. 273, 6, do CPC).
4 - Verifica-se, portanto, que a antecipao em comento no baseada em urgncia, muito menos se refere a um juzo de probabilidade
ao contrrio, concedida mediante tcnica de cognio exauriente aps a oportunidade do contraditrio.
5 - Entretanto, por poltica legislativa, a tutela do incontroverso, ainda que envolva tcnica de cognio exauriente, no suscetvel de imunidade
pela coisa julgada, o que inviabiliza o adiantamento dos consectrios legais da condenao (juros de mora e honorrios advocatcios).
6 - De fato, a despeito das reformas legislativas que se sucederam visando modernizao do sistema processual ptrio, deixou o legislador de
prever expressamente a possibilidade de ciso da sentena.
7 - Da a diretiva de que o processo brasileiro no admite sentenas parciais, recaindo sobre as decises no extintivas o conceito de deciso
interlocutria de mrito.
REsp 1.234.887-RJ, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 19/9/2013.
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OBS: tutela antecipada DEVE SER REQUERIDA nos mesmos termos como previsto no art.
273.
OBS: fumus boni iuris mais fcil de se demonstrar que a prova inequvoca de verossimilhana
apenas neste caso que a aplicao isolada do 461 mais vantajosa nos demais casos, a aplicao do
273 engloba os casos para concesso de TA nos provimentos do 461.
A sua efetivao ocorrer no mesmo processo em que a deciso for proferida, sem a necessidade
de um processo de execuo para isso. A efetivao (implementao) ocorrer no mesmo processo e nos
mesmos autos.
H posicionamento doutrinrio e jurisprudencial afirmando que o juiz pode conceder as medidas
executivas de ofcio, mas a TA em si somente pode ser feita por meio de requerimento.
a) dos 4o. e 5o. do artigo 461: que estabelecem um poder geral de efetivao, o que significa que o
magistrado tem a sua disposio qualquer meio para a efetivao da TA.
b) das regras do artigo 475-O: que estabelece as regras da execuo provisria.
Controvrsia doutrinria.
Eduardo Talamini entende que a priso NO PODE ser utilizada como medida coercitiva, em
virtude da vedao constitucional contida no art. 5, inciso LXVII. Entende que, quando o texto se refere
DVIDA, quer aludir ao inadimplemento de obrigaes em geral. Seguem esta linha: Ovdio Batista,
C.A. Alvaro de Oliveira, Humberto Theodoro Junior, Jos Miguel Garcia Medina.
Fredie Didier opta pela tese ampliativa, apenas com a ressalva de que, para ele, o termo dvida
possui a acepo de obrigao de contedo patrimonial, no necessariamente de contedo pecunirio.
Nestes termos, uma obrigao de fazer, no fazer, dar coisa distinta de dinheiro, todas de contedo
patrimonial, no pode ser efetivada por priso civil. A liberdade individual no pode ser encarar como
valor absoluto, que no possa ceder espao quando em conflito com outros direitos fundamentais de
relevante importncia (ex: direito ambiental; direitos da personalidade).
Entre os que admitem a priso civil, h um consenso de que esta s deve ser utilizada em ltimo
caso, quando no seja possvel alcanar a tutela por outro meio menos gravoso.
INF 517 3 TURMA
TUTELA ANTECIPADA = IMPOSSIBILIDADE DE DECRETAO OU AMEAA DE DECRETAO DE PRISO NO EXERCCIO DE
JURISDIO CVEL, RESSALVADA A OBRIGAO DE NATUREZA ALIMENTCIA.
REQUISITOS:
A) TUTELA ANTECIPADA = NO PODE ADMITIR A DECRETAO OU AMEA DE PRISO EM PROCESSO CIVIL
B) SOMENTE CABE EM PRISO PARA OBRIGAO DE NATUREZA ALIMENTICIA
1 - No possvel que o magistrado, ao conceder tutela antecipada no mbito de processo cvel cujo objeto no consista em obrigao
de natureza alimentcia, efetue ameaa de decretao de priso para o caso de eventual descumprimento dessa ordem judicial, sob a
justificativa de que, nesse caso, configurar-se-ia crime de desobedincia (art. 330 do CP).
2 - Isso porque no se admite a decretao ou a ameaa de decretao de priso nos autos de processo civil como forma de coagir a parte ao
cumprimento de obrigao, ressalvada a obrigao de natureza alimentcia.
Precedentes citados: HC 125.042-RS, Quarta Turma, DJe 23/3/2009; RHC 16.279-GO, Primeira Turma, DJ 30/9/2004; e HC 18.610-RJ, Quinta Turma, DJ 4/11/2002.
RHC 35.253-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 5/3/2013.
DIDIER: a tutela antecipada contra a fazenda pblica cabe em algumas hipteses, porque contra o poder
pblico no h somente aes para recebimento de quantia.
3.4.1. NO POSSVEL (posio MINORITRIA): a tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, com
os seguintes argumentos:
5
CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. A fazenda pblica em juzo. 3. ed.rev. ampl. e atual. So Paulo: Dialtica, 2005. p.
196.
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Remessa necessria (artigo 475, CPC): se TA antecipao dos efeitos prticos da sentena, ento
neste caso, em que os efeitos prticos da sentena dependem da remessa necessria, no poderia ser
concedida contra a Fazenda Pblica.
Precatrio (art. 100 CF): exceo dos crditos de natureza alimentcia, a execuo deve ser feita na
ordem cronolgica de precatrios. TA no sentena, mas antecipa os efeitos prticos da sentena,
que s poderiam ser efetivados pelos precatrios.
3.4.2. POSSVEL (posio MAJORITRIA): a tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, com os
seguintes argumentos:
Remessa necessria (artigo 475, CPC): o dispositivo fala em sentena, e a remessa s para
sentena, no para deciso interlocutria (onde ocorre a concesso da TA), nem para acrdo.
Precatrio: tambm diz respeito a sentena transitado em julgado, mas no deciso interlocutria.
Alm disso, nem toda TA para pagamento de quantia em dinheiro. EXEMPLO: suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio, para que o Poder Pblico fornea determinado remdio. VIDE INFO
STF 549, 2 Turma6
Lei 9.494/97: a lei disciplina esta matria, TA contra a Fazenda Pblica. Esta lei j foi objeto da
cautelar em ADI 4, e o STF declarou a constitucionalidade. (ver acrdo no site).
Obs: os diplomas legais aos quais o art. 1 da Lei 9.494/97 fazia referncia (Leis 4.348/64 e
5.021/66) foram revogados pela Lei 12.016/2009 (Nova Lei do Mandado de Segurana), a qual
passou a disciplinar a matria nos 2 e 5 do art. 7.
TA, ento, possvel, mas sofre limitaes:
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Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e Antecipao de Tutela contra o Poder Pblico
Preliminarmente, aduziu-se ser vivel a concesso da antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional contra o Poder
Pblico. Observou-se que, na realidade, uma vez atendidos os pressupostos legais fixados no art. 273, I e II, do CPC e
observadas as restries estabelecidas no art. 1 da Lei 9.494/97 tornar-se-ia lcito ao magistrado deferir a tutela
antecipatria requerida contra a Fazenda Pblica. Asseverou-se que o exame dos diplomas legislativos mencionados no
preceito em questo evidenciaria que o Judicirio, em tema de antecipao de tutela contra o Poder Pblico, somente no
poderia deferi-la nas hipteses que importassem em: a) reclassificao funcional ou equiparao de servidores pblicos; b)
concesso de aumento ou extenso de vantagens pecunirias; c) outorga ou acrscimo de vencimentos; d) pagamento de
vencimentos e vantagens pecunirias a servidor pblico ou e) esgotamento, total ou parcial, do objeto da ao, desde que esta
diga respeito, exclusivamente, a qualquer das matrias acima referidas. Registrou-se, destarte, que a pretenso deduzida no
incorreria em qualquer das hipteses taxativas da restrio legal ao deferimento da tutela antecipada. (...). RE 495740 TA-
referendo/DF, rel. Min. Celso de Mello, 2.6.2009. (RE-495740)
12
Para conferir efetividade ao comando judicial, cabe a fixao de multa, com esteio no pargrafo 4 do art.
461 do CPC, a ser exigida do agente pblico responsvel (deve haver intimao pessoal e especfica),
alm de se a exigir da prpria pessoa jurdica de direito pblico.
A cominao de astreintes prevista no art. 11 da Lei n 7.347/85 pode ser direcionada no apenas ao
ente estatal, mas tambm pessoalmente s autoridades ou aos agentes responsveis pelo cumprimento
das determinaes judiciais. (REsp 1111562/RN, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA
TURMA, julgado em 25/08/2009, DJe 18/09/2009)
Todavia, no caso dos autos, a prolao da deciso interlocutria que determinou a aplicao da multa
no foi antecedida de qualquer ato processual tendente a chamar aos autos as referidas autoridades
pblicas, sucedendo-se apenas a expedio de mandados de intimao dirigidos a informar sobre o
contedo do citado decisum. Assim, as autoridades foram surpreendidas pela cominao de astreintes e
sequer tiveram a oportunidade de manifestarem-se sobre o pedido deduzido pelo Parquet Estadual, de sorte
que se acabou por desrespeitar os princpios do contraditrio e da ampla defesa sob o aspecto material
propriamente dito, da porque deve ser afastada a multa. (EDcl no REsp 1111562/RN, Rel. Ministro
CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/06/2010, DJe 16/06/2010)
Art. 7, 2, da Lei n. 12.016/2009 (Nova Lei do MS): No ser concedida medida liminar que
tenha por objeto a COMPENSAO de crditos tributrios, a ENTREGA de mercadorias e
bens provenientes do EXTERIOR, a RECLASSIFICAO ou EQUIPARAO de servidores
pblicos e a CONCESSO de AUMENTO ou a EXTENSO de VANTAGENS ou pagamento
de qualquer natureza;
Art. 7, 5, da Lei n. 12.016/2009 (Nova Lei do MS): As vedaes relacionadas com a concesso
de liminares previstas neste artigo se estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273 e
461 da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil;
4 do art. 1 da Lei n 5.021/66: No se conceder medida liminar para efeito de pagamento de
vencimentos e vantagens pecunirias.
Art. 1 e , Lei n 8.437/92: No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no
procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez
que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em
virtude de vedao legal. 1 No ser cabvel, no juzo de primeiro grau, medida cautelar
inominada ou a sua liminar, quando impugnado ato de autoridade sujeita, na via de mandado
segurana, competncia originria de tribunal. 2 O disposto no pargrafo anterior no se
aplica aos processos de ao popular e de ao civil pblica. 3 No ser cabvel medida
liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ao.
Extenso de todas as normas anteriores s hipteses de antecipao de tutela, art. 1 Lei n 9.494/97:
Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil o disposto
nos arts. 5. e seu pargrafo nico e 7. da Lei n 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1. e seu 4.
da Lei n 5.021, de 09 de junho de 1966, e nos arts. 1., 3. e 4. da Lei n. 8.437, de 30 de junho de
1992.
art. 2-B, Lei n 9.494/97 (includo pela MP 2.180-35/01): A sentena que tenha por objeto a
liberao de recurso, incluso em folha de pagamento, reclassificao, equiparao, concesso
de aumento ou extenso de vantagens a servidores da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, inclusive de suas autarquias e fundaes, somente poder ser executada aps seu
trnsito em julgado.
13
ADC 4: a Unio props essa ADC para reconhecer a constitucionalidade da Lei 9494, a liminar foi
concedida, dizendo que a restrio imposta pela lei constitucional, ou seja, o STF repetiu o que disse na
ADI 223-6.
Em 2003, o STF editou a smula 729, afirmando que a deciso na ADC-4 NO se aplica s causas
previdencirias, POIS A PROIBIO NO UNIVERSAL, AS DEMANDAS PREVIDENCIRIAS
NO FORAM PROIBIDAS EXPRESSAMENTE PELA LEI.
CONCLUSO: as restries que existem contra o poder pblico so as da Lei 9494, mas no se
aplicam a questes previdencirias.
TRF5: Gurgel de Faria ainda v na limitao das liminares a ofensa ao princpio do juiz natural,
conforme trecho de Marinoni, por ele citado. Vejamos:
E conclui afirmando: digno de nota, ainda, que o Colendo Supremo Tribunal Federal, nos autos da
ADIN 223-6-DF, Relator o Exmo. Sr. Ministro SEPLVEDA PERTENCE, embora tenha negado o pedido
de declarao de inconstitucionalidade da MP n 173/90, que veio a ser convertida na Lei n 8.076/90,
deixou claro que o Juiz, no caso concreto, poderia julgar inconstitucional as restries impostas concesso
da liminar, vindo a deferi-la.
vedada a concesso de liminar possessria contra o poder pblico SEM a sua oitiva (artigo
928, pargrafo nico, CPC).
A Lei 2.770/56 veda a concesso de tutela provisria para a liberao de mercadoria que foi
apreendida provindo do exterior. Neste sentido, vide STJ:
3. Embora o Supremo Tribunal Federal (STF) venha sinalizando pela necessidade de conferir
interpretao conforme s normas que vedem genericamente a concesso de tutela antecipada, no
existe pronunciamento especfico acerca do art. 1 da Lei n. 2.770/56, que permanece vigente e,
portanto, deve ser aplicada, sob pena de desrespeito Smula Vinculante n. 10.
4. Na espcie, trata-se de mercadorias provenientes do exterior apreendidas pelo Fisco em razo da
suspeita de subfaturamento, com possvel aplicao da pena de perdimento. Plenamente incidente,
pois, o art. 1 da Lei n. 2.770/56. Precedentes.
5. O art. 273, 2, do CPC veda a concesso de tutela em situaes nas quais haja perigo de
irreversibilidade do provimento judicial. Frise-se que o desembarao antecipado das mercadorias
14
(kits de cartas de baralho), considerando ser possvel a venda a varejo, pode impedir eventual
cominao do perdimento.
6. Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 1184720/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 05/08/2010, DJe 01/09/2010)
Expressamente o CTN permite a utilizao da tutela antecipada contra o poder pblico para a
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (artigo 151, V, CTN).
O mesmo CTN traz uma regra que probe a medida liminar (qualquer uma), nos termos do artigo
170-A, CTN, que veda a concesso de liminar para a compensao tributria.
Smula 212, STJ: A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida
liminar.
As liminares com objeto idntico podero ser englobadas pela suspenso de antecipao concedida.
OBS MEIOS DE SUSPENSO DA AT PODEM SER CONCOMITANTES:
1 AGRAVO DE INSTRUMENTO A DECISO DE AT INTERLOCUTORIA
2 SUSPENSO DE SEGURANA
3 - Cabe reclamao ao STF no caso de descumprimento da ADC4
Pode ser revogada pelo prprio juiz que concedeu. Pode revogar a TA mesmo que no surjam
novos elementos, ou deve haver novas circunstncias para que se autorize esta? Existem duas posies.
A primeira corrente entende o juiz s pode revogar se houver novos elementos. H precluso
pro judicato: nenhum juiz decidir novamente as questes j decidias art. 471 CPC.
A segunda (Wambier e MARINONI) entende que apenas se houver modificao da situao de
fato subjacente ao processo possvel a revogao pelo juiz. Para ele, tecnicamente, a deciso anterior
no alterada, mas proferida nova deciso para nova situao de fato. Fora dessa hiptese, para este
autor apenas seria possvel a revogao pelo prprio juiz mediante juzo de retratao, no caso de ser
oferecido recurso de agravo. MARINONI: As razes que permitem a revogao ou a modificao da tutela
antecipada so as novas circunstncias da causa, vale dizer, so as razes que no foram apresentadas no
momento da sua concesso. No somente a alterao da situao de fato objeto do processo que
permite a modificao ou a revogao da tutela, mas tambm o surgimento, derivado do
desenvolvimento do contraditrio, de outra evidncia sobre a situao de fato.
15
Quando o juiz, na sentena, julga o pedido improcedente, aps ter concedido a TA ao longo do
processo de conhecimento O juiz tem que revogar expressamente, ou a improcedncia j impe,
lgica e tacitamente a revogao? H DUAS POSIES:
Nesse ponto, importa destacar a divergncia de entendimento no caso de, negada a antecipao de
tutela no 1 grau, mas antecipada esta pelo tribunal, em agravo de instrumento, continua a mesma
vigorando aps a prolao de sentena de IMPROCEDNCIA? H corrente que defende que sim, j
que a deciso do tribunal prevalece em face da deciso de 1 grau. A corrente contrria sustenta que
no, eis que a sentena exerccio de cognio exauriente e, portanto, prevalece em relao deciso
liminar. Para esta 2 corrente, o agravo perderia o objeto. O STJ vem adotando majoritariamente essa
2 posio (REsp 857058 / PR e REsp 853349 / SP, ambos da 1 Turma).
Desde que preenchido os requisitos, a TA pode ser pedida em qualquer momento, at mesmo
em grau recursal.
# possvel TA na prpria sentena? Sim, e tem sido comum esta prtica ver art. 520, VII CPC
o cdigo prev que a apelao recebida apenas no efeito devolutivo quando a sentena confirmar os
efeitos da TA da, o juiz concede para que a apelao seja recebida apenas no efeito devolutivo.
# E qual seria o recurso cabvel?
1 opo: Apelao o que fazer para evitar os efeitos imediatos? Pelo art. 558, pargrafo nico CPC,
pode-se interpor a apelao e pedir o efeito suspensivo; Agravo de Intrumento aplicvel apelao
quando recebida apenas no efeito devolutivo.
Distribuio deve ser automtica, mas, ainda assim, os autos do recurso, at passar pela admissibilidade pelo
juiz a quo, cumprir o trajeto processual, e chegar at s mos do relator para efeitos do 558, leva tempo, e a
j cumpriu a TA.
2 opo: Apelar e distribuir no tribunal uma medida cautelar esta medida prevista na lei art. 800,
p.u. interposto o recurso, a cautelar dirigida ao tribunal o mesmo pedido do 558, mas com a
roupagem de uma cautelar, o que pode obter melhor aceitao.
possvel se o juiz, na primeira instncia, pode, o tribunal que reforma a deciso dele tambm
poder. Inclusive, no que concerne ao agravo de instrumento, est expressamente prevista essa
possibilidade no art. 527, III, CPC.
OBS: H decises do STF admitindo TA em embargos de declarao.
Marinoni, ao tratar dos efeitos da apelao da sentena que defere tutela antecipada, afirma que a
parcela da sentena que antecipa a tutela jurisdicional recorrvel mediante agravo de instrumento; a
outra, mediante apelao, que deve ser recebida apenas no efeito devolutivo (art. 520, VII, CPC). Contudo,
esse no o entendimento prevalente. O Superior Tribunal de Justia assevera que o recurso cabvel
da deciso que antecipa os efeitos da tutela no bojo da sentena a apelao, em homenagem ao
princpio da UNIRRECORRIBILIDADE das decises (REsp 791.515/GO, 2 Turma, Rel. Eliana
Calmon).
7
Tutela satisfativa na acepo de permitir a imediata satisfao do direito material.
17
8
ALMEIDA, Renato Correia de, TALAMINI, Eduardo, WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil.
Vol. 1. 5. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 330.
18
LIMINAR: a deciso que tomada no incio do processo. A antecipao de tutela pode ou no ser
liminar, ou seja, pode ou no ser concedida no incio do processo. possvel a existncia de liminar que seja
cautelar. Liminar apenas um atributo uma qualidade que significa o momento de produo no processo.
Para Dinamarco, em posio isolada, possvel a antecipao dos efeitos da tutela pelo juiz de primeira
instncia mesmo aps a prolao da sentena, mas antes da remessa dos autos ao tribunal.
pressuposto da tutela inibitria, para a tutela de remoo basta a ocorrncia da violao da norma,
sendo desnecessrio cogitar, em relao a ambas as tutelas, no apenas sobre a probabilidade e a
ocorrncia de dano, mas tambm a respeito de culpa, at porque a exigncia dessa ltima se presta
apenas a legitimar a imposio da sano ressarcitria. A passagem do ato contrrio ao direito ao fato danoso
faz a ponte entre a tutela de remoo do ilcito e a tutela ressarcitria.
Como so espcies do mesmo gnero, natural que se crie para elas a fungibilidade. Assim, se a
parte requer uma medida, mas o juiz entende que somente h requisitos para a outra o juiz pode
conceder.
FUNGIBILIDADE PARA OS DOIS LADOS (de MO DUPLA): tanto de tutela antecipada para
cautelar, quanto o contrrio. O texto estabelece a possibilidade FUNGIBILIDADE REGRESSIVA,
porque parte do mais para o menos, ou seja, a antecipao de tutela para a tutela cautelar. A dvida existe
sobre a possibilidade de deferimento da FUNGIBILIDADE PROGRESSIVA, ou seja, sair da cautelar
para a tutela antecipada. Ser que o juiz pode aplicar a fungibilidade e conceder a tutela antecipada?
DIVERGNCIA DOUTRINRIA.
Consagrado no art. 7989, CPC: o poder atribudo ao juiz para conceder medidas
CAUTELARES ATPICAS, como forma de proteger a efetividade do processo de situaes de
perigo contra as quais no haja cautelar tpica adequada. , portanto, exercido
SUBSIDIARIAMENTE, apenas quando no haja medida cautelar tpica adequada proteo
de que necessita a efetividade do processo;
Decorre da impossibilidade de se prever abstratamente todas as situaes de perigo que podem
ocorrer em concreto;
corolrio da garantia constitucional da tutela jurisdicional adequada.
4.4.1. Limites
Discute-se se a enumerao das medidas que podem ser deferidas no exerccio do poder geral
de cautela, previstas no art. 79910, CPC, taxativa ou meramente exemplificativa. Para a doutrina
amplamente dominante trata-se de elenco EXEMPLIFICATIVO, principalmente tendo em vista a
garantia constitucional de prestao de tutela jurisdicional adequada (a lei no poderia, portanto,
restringi-la);
Teoria minoritria (Freitas Cmara, Teresa Arruda Wambier) sustenta que outro limite consistiria em
no ser o poder geral de cautela discricionrio, mas apenas passvel de ser exercido quando presentes os
requisitos de concesso da medida atpica, e nos exatos termos do pedido formulado pelo demandante;
Theodoro Jr. e Freitas Cmara elencam, ainda, como limite ao poder geral de cautela a necessidade
da medida. Mas a necessidade no um dos elementos do interesse de agir (interesse-necessidade e
interesse-adequao), uma das condies da ao?
Por fim, limite ao poder geral de cautela do juiz a satisfatividade da medida, sob pena de se
desvirtuar a natureza da tutela cautelar e se conceder, na verdade, tutela antecipada.
H doutrinadores que defendem que, se no esto presentes os requisitos da medida cautelar
nominada, o juiz no poder conced-la sob o plio de medida cautelar inominada, sob pena de haver
uma burla norma.
9
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o
juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do
julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
10
Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos,
ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.
21
Art. 79711, CPC: prev a possibilidade de concesso de medida cautelar que no haja sido requerida;
S podem ser concedidas incidentemente, sob pena de se violar a regra da inrcia da jurisdio;
Podem ser concedidas independentemente da natureza do direito substancial, quer disponvel, quer
indisponvel. Contra: Calmon de Passos, para quem, se o direito disponvel, a inrcia da parte
equivaleria a ato de disposio;
Para Freitas Cmara, deve ser concedida em casos excepcionais ou quando expressamente autorizado
por lei. Caso tais requisitos fossem cumulativos ter-se-ia que entender que a referncia a casos
excepcionais era despicienda, j que apenas assim seriam considerados os expressamente previstos
em lei.
5.1. AO CAUTELAR
Poder de pleitear ao Estado-juiz a prestao da tutela jurisdicional cautelar;
Condies da ao
Mesmas das demais espcies legitimidade das partes, possibilidade jurdica do pedido e
interesse de agir. Alguns autores incluem tambm o fumus boni iuris e o periculum in mora
como condies da ao cautelar, mas disso discorda ALEXANDRE FREITAS CMARA;
No caso concreto, podem no coincidir com as condies da ao principal, eis que so processos
autnomos em que se pleiteiam providncias diversas;
INTERESSE-ADEQUAO: DOUTRINA MAJORITRIA entende que, tendo o autor
pleiteado uma medida cautelar inadequada a assegurar a efetividade do direito de que se diz
titular (ex: arresto no lugar de seqestro), poderia o juiz conceder outra, a adequada. Permitir-se-
ia a DECISO EXTRA PETITA. a posio de Humberto Theodoro Jnior. Alexandre Freitas
Cmara e Calmon de Passos discordam, ante a falta de previso legal;
Para Cmara tambm faltaria interesse de agir no caso de propositura de ao cautelar, em processo
autnomo, em que se pleiteasse medida satisfativa. Ou no caso de ser oferecida demanda autnoma
na qual fosse pleiteada medida cautelar nas hipteses em que dita medida devesse ser requerida no
bojo do prprio processo de conhecimento, tais como nos casos de mandado de segurana.
Pressupostos: so os mesmos dos demais processos: capacidade das partes, juzo investido de
jurisdio e demanda regularmente formulada12;
11
Art. 797. S em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar o juiz medidas cautelares sem a
audincia das partes.
22
Caractersticas:
12
Esses so os pressupostos apontados por Alexandre Freitas Cmara, mas h uma grande divergncia quanto matria.
Basicamente cada doutrinador aponta os seus, alguns de forma mais ampla que outros.
23
(contra: Calmon de Passos, Jos Frederico Marques) e tanto nos mesmos autos do processo
cautelar como, caso j extinto este, nos do processo principal (contra, no sentido da
necessidade de se instaurar processo autnomo, instaurado em razo de uma ao cautelar
em sentido inverso, Humberto Theododo Jr.);
b) FUNGIBILIDADE: podem ser substitudas, DE OFCIO OU A REQUERIMENTO de
qualquer das partes, pela prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o
requerido, toda vez que a garantia se revele adequada e suficiente para evitar a leso ou
repar-la integralmente;
c) INSTRUMENTALIDADE HIPOTTICA: instrumento de garantia de um direito
material hipottico, eis que fruto de cognio sumria. Concedida para a hiptese de que
aquele que a pleiteia eventualmente tenha razo.
no estudo desta caracterstica que se insere a anlise do que se tem denominado de
referibilidade: toda medida cautelar se refere a uma situao substancial, que se quer
proteger;
d) TEMPORARIEDADE: para a maioria da doutrina (Humberto Theodoro Jr., Barbosa
Moreira) no se trata de temporariedade, mas de PROVISORIEDADE. Freitas Cmara,
Ovdio Baptista da Silva, no entanto, entendem inadequado o termo provisoriedade, eis
que denota a idia de provimento que dura provisoriamente, at que venha a ser
substitudo por outro definitivo. Preferem temporariedade, que remete a temporrio,
que tem durao limitada no tempo, ainda que no venha a ser substitudo posteriormente
por algo definitivo. Para estes ltimos autores, a tutela jurisdicional temporria,
enquanto a tutela antecipada provisria13;
e) MODIFICABILIDADE: pode ser modificada a qualquer tempo em razo de modificao
da situao de fato ou de direito. Justificada pelas mesmas razes da revogabilidade. Valem
os mesmos comentrios apostos ali, acrescido de que, para Galeno Lacerda depende de
requerimento da parte se tiver sido concedida a seu requerimento e se no se tratar de
interesses indisponveis (a contrario sensu, independe de requerimento se houver sido
concedida de ofcio pelo juiz ou se tratar de interesses indisponveis);
Eficcia no tempo
Smula 482, STJ: A falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do CPC acarreta a perda
da eficcia da liminar deferida e a extino do processo cautelar.
CESSA se a parte no intentar a ao principal no PRAZO DE 30 DIAS a contar da
EFETIVAO da medida, se esta for deferida em procedimento preparatrio. APENAS se aplica
s CAUTELARES CONSTRITIVAS de direitos (entendimento amplamente majoritrio);
Cessada a eficcia da medida cautelar, vedada a repetio do pedido com base na mesma
causa de pedir;
Juzo de PROBABILIDADE;
Em razo desse juzo de COGNIO SUMRIA que, de regra, a sentena proferida no
processo cautelar no faz coisa julgada material.
Periculum in mora
Iminncia, fundado receio, de dano IRREPARVEL ou de DIFCIL REPARAO;
No capaz de afetar o prprio direito material (se for, caso de antecipao de tutela), mas apenas
a efetividade do processo;
14
Isso porque, sendo o fumus boni iuris e o periculum in mora condies da ao seria carecedor da ao todos os que no
aparentassem serem titular do direito material que se buscasse assegurar, bem como, presente estes, no s seria possvel exercer o
direito de ao como o pedido nesta formulado teria necessariamente de ser julgado procedente, j que presentes os requisitos para
a concesso da medida.
26
A fase instrutria ocorre tal como no processo de conhecimento. Destaque-se, apenas, que descabe a
demanda declaratria incidental, eis que no processo cautelar no se exerce cognio em
profundidade suficiente para que se possa declarar, com fora de coisa julgada material, a existncia
ou inexistncia de qualquer relao jurdica, ainda que prejudicial. Da mesma forma, no
procedimento cautelar no se realiza a audincia preliminar do art. 331, CPC;
A SENTENA se limita a afirmar a presena ou ausncia do fumus boni iuris e do periculum in
mora. Para parte da doutrina tem natureza mandamental. Alcana APENAS a COISA
JULGADA FORMAL (portanto, transita em julgado), no a material (at mesmo ante a
caracterstica da revogabilidade inerente s medidas cautelares), EXCETO quando o juiz
reconhecer ou afastar a PRESCRIO ou a DECADNCIA do direito substancial de que se
diz titular (art. 810, CPC). Este dispositivo encerra EXCEO regra da SUMARIEDADE da
cognio judicial no processo cautelar, uma vez que abre a possibilidade de o juiz emitir
pronunciamento fundado em JUZO DE CERTEZA, no que tange s questes atinentes
prescrio e decadncia;
Efetiva-se nos prprios autos, por ordem do juiz, independentemente da fase do cumprimento de
sentena;
A APELAO recebida apenas no EFEITO DEVOLUTIVO (art. 520, IV, CPC), mas a ela
pode excepcionalmente ser atribudo efeito suspensivo art. 558, CPC);
A efetivao da medida cautelar se faz por conta e risco do demandante, que responde pelos
prejuzos causados, independentemente de dolo ou culpa, nos casos do art. 811, CPC. Dita
espcie de responsabilidade processual civil no se confunde com o dever de reparar prejuzos
decorrentes da litigncia de m-f, que, obviamente, de ndole subjetiva (pressupe a m-f). O
prejuzo ser apurado e ressarcido nos prprios autos.
O CPC traz normas especficas para as cautelares nominadas, mas, na falta destas, aplicam-se
as normas relativas ao processo cautelar comum.
6.1. ARRESTO
Conceito: medida cautelar de APREENSO DE BENS destinada a assegurar a EFETIVIDADE
de um PROCESSO DE EXECUO por QUANTIA CERTA;
D-se quando houver fundado receio de diminuio patrimonial daquele que ser executado de
modo a no restar patrimnio suficiente para satisfazer a alegada dvida;
Difere do arresto previsto no art. 65315, CPC, eis que este no tem natureza cautelar, no tem
como requisito o fumus boni iuris e o periculum in mora, e medida provisria que ao final de
converte em penhora. uma antecipao de penhora ou uma pr-penhora;
Sendo medida cautelar de constrio de direitos, tem aplicao o art. 806, CPC (30 dias para o
ajuizamento da ao principal);
S podem ser arrestados bens passveis de penhora.
As causae arresti esto previstas no art. 81316, CPC. So hipteses em que o legislador presumiu o
periculum in mora, mas a sua comprovao no est dispensada no caso concreto;
15
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para garantir a
execuo.
Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes efetivao do arresto, o oficial de justia procurar o devedor trs vezes
em dias distintos; no o encontrando, certificar o ocorrido.
27
Nos termos do pargrafo nico, equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de
concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o devedor ao
pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converter-se.
Dvida lquida e certa aquela representada por ttulo executivo; mas dito dispositivo
atenuado pelo pargrafo nico, que equipara dvida lquida e certa s obrigaes de pagar
quantia certa decorrentes de sentena, ainda que ilquidas e no definitivas;
No se exige a certeza da obrigao, inobstante a expresso dvida lquida e certa, vez que,
tratando-se de medida cautelar, apenas exige-se a formao de juzo de probabilidade;
Para Freitas Cmara, o requisito exigido nesse inciso nada mais do que o fumus boni iuris, que
resta presumido se o demandante titular de ttulo executivo ou de sentena, ainda que ilquida e no
definitiva. Inobstante, seria possvel a concesso de medida cautelar de arresto mesmo fora das
hipteses expressamente elencadas, desde que se demonstre o fumus boni iuris. Seria o caso, por
exemplo, de ttulo no executivo, mas hbil a lastrear o procedimento monitrio.
A interpretao da expresso PROVA LITERAL do art. 814, I (para o fumus boni iuris),
comporta DIVERGNCIA. Para Humberto Theodoro Jr., consiste na prova documental. J
para Freitas Cmara significa prova suficiente. A segunda posio nos parece mais acertada, j
que nos procedimentos cautelares em geral admitida a produo de qualquer prova, como tambm
em razo do inciso II do mesmo artigo fazer referncia prova documental ou aquela obtida
mediante justificao;
J o inciso II prev que o periculum in mora pode ser provado atravs de prova documental e de
justificao, a qual evidentemente s realizada quando o juiz a entender indispensvel. Da
justificao no participa o demandado, at mesmo porque a sua notificao para comparecer j
poderia frustrar a medida (lembre-se que trata de medida urgente em decretada em razo da
16
Art. 813. O arresto tem lugar:
I - quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a
obrigao no prazo estipulado;
II - quando o devedor, que tem domiclio:
a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente;
b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias;
pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a
execuo ou lesar credores;
III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar com
algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas;
IV - nos demais casos expressos em lei.
28
dilapidao patrimonial levada a cabo pelo demandante). Destaque-se que apenas a liminar inaudita
altera parte pode ser concedida com base na prova produzida na audincia de justificao, eis que
para a prolao da sentena h de se prestigiar o contraditrio. A audincia de justificao ser
dispensada se a medida de arresto for requerida por pessoa jurdica de direito pblico, assim como se
o demandante prestar cauo. Nesses casos no se dispensa, por bvio, a prova do periculum in mora
(seno apenas para a concesso da liminar), mas apenas se a posterga para a fase instrutria
6.1.4. Procedimento
Observa-se o procedimento cautelar comum;
Na falta de norma especfica sobre a efetivao do arresto, devem ser aplicadas as normas atinentes
penhora: mediante auto ou termo de arresto seguido de, no caso de bens mveis, o depsito dos bens
arrestados, e, no caso de imveis, o registro da medida no cartrio de imveis respectivo.
6.1.5. Efeitos
6.1.6. Extino
Pela extino da obrigao, do que exemplo o rol do art. 820, CPC. Nesse ponto destaque-se que
o pagamento apenas extingue o arresto se este j tiver sido efetivado; se no, apenas suspende a sua
efetivao (art. 819, CPC);
Quando exaurido o seu objeto, tendo sido realizada a penhora no processo executivo. Observe-se que
o ARRESTO NO SE CONVERTE EM PENHORA, mas se extingue ante a realizao desta.
entendimento tambm s execues de ttulos extrajudiciais reguladas pelo CPC, tendo em vista os ideais de celeridade e efetividade da
prestao jurisdicional.
10 - Por consequncia, aplica-se, por analogia, ao arresto executivo em anlise o art. 655-A do CPC, permitindo, portanto, o arresto na
modalidade on-line.
11 - Por fim, ressalta-se, evidentemente, que o arresto executivo realizado por meio eletrnico no poder recair sobre bens
impenhorveis (art. 649 do CPC e Lei 8.009/1990), por sua natureza de pr-penhora e considerando o disposto no art. 821 do CPC
(dispositivo legal que se refere ao arresto cautelar):
12 - Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora, no alteradas na presente Seo
". REsp 1.338.032-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 5/11/2013.
6.2. SEQESTRO
Destina-se a RESGUARDAR a COISA sobre a qual incide um conflito de interesses, evitando o
seu desaparecimento;
Conceito: medida cautelar de APREENSO DE BENS que se destina a ASSEGURAR a
efetividade de futura EXECUO para entrega de COISA CERTA, de BEM
DETERMINADO (nesse ponto se diferencia do arresto), tudo para garantir a sua entrega em bom
estado ao vencedor da demanda;
II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena
ainda sujeita a recurso, os dissipar:
Tambm os frutos dos bens mveis podem ser objeto de seqestro, desde que haja fumus boni
iuris e periculum in mora;
Tambm cabe antes da sentena condenatria e aps o seu trnsito em julgado;
No se limita s demandas reinvidicatrias.
Freitas Cmara, Theodoro Jr. entendem que o rol do art. 822, CPC, meramente
exemplificativo, podendo ser concedida medida cautelar de seqestro sempre que presentes o fumus
boni iuris e o periculum in mora relativos a um bem especfico.
fumus boni iuris: demonstrao de que h um direito creditrio cujo objeto a entrega de coisa certa;
periculum in mora: demonstrao de que h risco efetivo de que ao final a coisa sobre a qual pende a
disputa no mais existir ou estar deteriorada.
6.3. CAUO
17
Na edio que estou utilizando, de 2004, na verdade o Autor faz meno ao revogado art. 588.
18
Nesse sentido, confira-se trecho do voto da Relatora na Apelao Cvel n 2003.01.1.053530-2, TJDF:
Humberto Theodoro Jnior, em consideraoes sobre o tema, consignou:
"O Cdigo regulou, entre as medidas cautelares, tanto a ao de cauo de iniciativa do 'obrigado a dar cauo' (art.
829), como a do que tem direito cauo (art. 830).
Nas duas hipteses do Cdigo - como bem observa Ovdio Baptista da Silva - 'a cauo decorre da relao jurdica de
direito material preexistente que nada tem de cautelar. A parte que for obrigada, diz o art. 829, ou a parte a favor de quem se h de
dar cauo, prev o art. 830, requerero, no primeiro caso, a citao da pessoa a favor de quem tiver de ser prestada; no segundo, a
citao do obrigado. A redao desses dispositivos no deixa dvidas de que a parte no prope ao cautelar, mas, apenas,
utiliza-se do rito procedimental da ao sumria do Livro III, para exercer pretenso relativa ao direito de exigir cauo
necessria, ou liberar-se de idntica obrigao, prestando a que esteja obrigado'"1. - grifei
Assim, repita-se, a cauo, regulada nos arts. 826 e seguintes do CPC, deve ser prestada por quem tem obrigao legal
ou contratual de faz-lo.
Na hiptese dos autos, contudo, o recorrente no correlacionou, em momento algum, a presente medida a qualquer
obrigao ou dever de caucionar, limitando-se apenas a ofertar, em abstrato a cauo.
Dessa forma, correto o indeferimento da inicial determinada pelo Juzo a quo ante a ausncia de interesse processual.
31
esclarece que, proposta a ao por quem de direito, a cauo poder ser prestada por terceiro estranho
relao processual (alis, a cauo fidejussria , por natureza, prestada por terceiro).
PROCEDIMENTO
Pode ser proposta tanto por aquele que est obrigado a prestar cauo como por aquele que
tem o direito de exigir a sua prestao. Proposta por quem est obrigado a prestar cauo, deve ser
observado o art. 829, CPC. Ajuizada a demanda por quem tem o direito de a exigir, aplica-se o art.
830, CPC;
Em ambos os casos, o demandado ser citado para oferecer resposta, no prazo de 5 dias, e pode,
nos temos do art. 831, CPC, aceitar a cauo oferecida, prestar a cauo demandada ou
contestar o pedido. Nos dois primeiros casos, h o reconhecimento jurdico do pedido. Pode,
ainda, permanecer revel ou oferecer exceo de incompetncia, de impedimento ou suspeio. No
cabvel, contudo, a reconveno, eis que a ao de cauo, podendo ser ajuizada por qualquer das
partes da relao jurdica de direito material, considerada de NATUREZA DPLICE. Assim, o
demandado, querendo manifestar pretenso em seu favor, deve faz-lo na prpria contestao;
Decorrido o prazo de manifestao do demandado, o juiz proferir de logo a sentena nos casos de
revelia, de reconhecimento jurdico do pedido, ou, sendo contestado o pedido, se se tratar de matria
exclusivamente de direito ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de outras provas a
produzir. Caso haja a necessidade de produo de provas, ser designada audincia de instruo e
julgamento, se necessrio, ou determinar a produo da prova de outro modo (ex, pericial), e, aps
submet-la ao contraditrio, proferir sentena;
No caso de ao proposta por quem tem o direito de exigir cauo (art. 830, CPC), a sentena de
procedncia do pedido ter natureza condenatria, impondo ao demandado o dever de prestar a
cauo, sob pena de incidir na sano cominada, pela lei ou pelo contrato, para a sua no prestao;
No caso de ao proposta por quem tem o dever de prestar cauo (art. 829, CPC), a sentena
de procedncia do pedido ter natureza declaratria, limitando-se a afirmar que a cauo est
prestada;
A sentena de procedncia deve assinalar prazo ao caucionante para prestar a cauo, se esta
ainda no houver sido prestada (art. 830, CPC) e/ou assinalar diligncias a serem cumpridas (ex:
proceder ao registro da hipoteca no cartrio de imveis). Caso seja descumprida19, ser
considerada no prestada a cauo (art. 829, CPC) ser desconstituda a cauo que se houvera
declarada prestada; ou ser efetivada a sano que cominou (art. 830, CPC). Para parte da doutrina
a norma posta no art. 834, pargrafo nico, CPC, teratolgica pois prev provimento jurisdicional
posterior sentena, ato que pe termo ao ofcio de julgar do juiz e desnecessria, pois que tudo
poderia ser resolvido na prpria sentena, ou na impossibilidade, deveria ser objeto de outro
processo. Esta corrente, portanto, considera tal provimento jurisdicional irrecorrvel. A posio
dominante, contudo, a de que se trata de outra sentena dentro do mesmo processo, a qual tambm
pode ser desafiada por recurso de apelao (Humberto Theodoro Jr., Ovdio Baptista da Silva);
A sentena de improcedncia meramente declaratria. No caso do art. 829, CPC, declara no
prestada a cauo. No caso do art. 830, CPC, declara a inexistncia do dever jurdico de prest-la;
O art. 835, CPC, regula a chamada cautio iudicatum solvi ou cautio pro expensis, cauo das
despesas processuais, exigida para o demandante no residente no Brasil. norma de
constitucionalidade duvidosa, pois, segundo alguns doutrinadores (Ada Pellegrini Grinover), ofende
a garantia de amplo acesso jurisdio. Tambm no cauo cautelar. No exigida nos casos do
art. 836, CPC. Prestada a cauo e instaurado o processo cujas despesas visa a garantir, e tornando-se
a mesma insuficiente, pode o interessado requerer, em petio inicial que originar processo
incidente, o seu reforo. Julgando procedente o pedido, o juiz assinar prazo para que o obrigado
reforce a cauo, sob pena de cessarem os efeitos da cauo prestada, presumindo-se que, com
19
Art. 834, pargrafo nico, CPC.
32
relao ao processo cujas despesas visa a garantir, o autor tenha desistido da ao ou o recorrente
desistido do recurso.
H inmeros tipos de busca e apreenso no regulados pelos arts. 839 a 843, CPC, e que no
tm natureza cautelar, tais como a busca e apreenso de coisa sobre a qual incidir o arresto ou
seqestro; a do art. 625, CPC, que tem natureza executiva; a do art. 3, DL n. 911/69, relativa a
bens alienados fiduciariamente etc. Interessa-nos apenas a de natureza cautelar;
medida de APREENSO judicial SUBSIDIRIA do ARRESTO e do SEQESTRO. S
cabvel quando no for adequado um dos ltimos. Algumas hipteses de cabimento seriam a
busca e apreenso DE PESSOAS, ou DE DOCUMENTOS E PROVAS, ou ainda a de bem objeto
de arresto que tenha sido maliciosamente desviado (caso em que a busca e a apreenso teria por
objeto garantir a efetividade da cautelar de arresto). No caso de bens, s cabvel quanto a BENS
MVEIS (jamais quanto a imveis), e no caso de pessoas, s admissvel quanto a incapazes;
medida nica, um todo indivisvel, embora formada por dois atos, a busca seguida da apreenso.
INF 509 = 4 TURMA
CABE DISCUSSO DA ILEGALIDADE DE CLUSULAS CONTRATUAIS NO MBITO DA DEFESA EM ALIENAO FIDUCIRIA NA
AO DE BUSCA E APREENSO.
1 - possvel a discusso sobre a legalidade de clusulas contratuais como matria de defesa na ao de busca e apreenso
decorrente de alienao fiduciria.
2 - Consolidou-se o entendimento no STJ de que admitida a ampla defesa do devedor no mbito da ao de busca e apreenso decorrente
de alienao fiduciria, sendo possvel discutir em contestao eventual abusividade contratual, uma vez que essa matria tem relao direta
com a mora, pois justificaria ou no a busca e apreenso do bem.
Precedentes citados: Resp 267.758-MG, DJ 22/6/2005; AgRg no REsp 923.699-RS, DJe 10/5/2011, e AgRg no REsp 1.176.675-RJ, DJe
10/9/2010. REsp 1.296.788-SP, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 13/11/2012.
Procedimento
Existe a exibio incidental, regulada nos arts. 355 a 363, e 381 e 382, e a preparatria, objeto
do presente texto;
Tem por objetivo a obteno de coisa ou documento para conhecer o seu contedo (e no para
apreend-lo);
A ao de exibio ter, conforme o caso, natureza cautelar ou satisfativa. Tem natureza
satisfativa quando assegura o direito substancial da parte de examinar o documento ou coisa,
tal como no art. 1.021, CC/02. J nos casos em que assegura a efetividade de um futuro
processo principal, onde a coisa/documento ser utilizada como prova, tem natureza cautelar.
Tanto as demandas de exibio de natureza satisfativa, quanto as de natureza cautelar so
reguladas pelos arts. 844 e 845, CPC;
6.5.1.1. I - de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer
H autores que consideram no poder ser objeto de exibio coisa imvel, que apenas poderia
ser objeto de vistoria, obtida atravs da produo antecipada de provas (Theodoro Jr.). H tambm
quem entenda cabvel a exibio de imveis, eis que a produo antecipada de provas seria
espcie, no caso, de prova pericial vistoria por peritos (Freitas Cmara, lvaro de Oliveira,
Ovdio Baptista da Silva). Dos que defendem o cabimento, alguns o fundamentam no poder geral de
cautela do juiz (Ovdio Baptista da Silva), outros do interpretao mais ampla ao art. 844, I, CPC
(Freitas Cmara, lvaro de Oliveira);
Para Pontes de Miranda, tem natureza cautelar, pois serve para autor de futura demanda obter
informaes acerca do bem que ser objeto ou meio de prova no processo principal. J para Ovdio
Baptista da Silva, trata-se de demanda de natureza satisfativa, eis que assegura ao demandante o
direito material de ter vista da coisa. Freitas Cmara e lvaro de Oliveira defendem a tese de que
ora ter natureza cautelar ora natureza satisfativa, a depender do caso concreto.
6.5.5.3. III - da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos
em lei
lvaro de Oliveira mais uma vez defendem a tese de que ora ter natureza cautelar ora natureza
satisfativa, a depender do caso concreto. Greco Filho, por sua vez, entende que sempre tem natureza
cautelar. J Freitas Cmara, Fidlis dos Santos e Baptista Filho entendem que sempre ter natureza
satisfativa, ao fundamento de que a exibio de tais documentos, quando visar a garantir efetividade
de outro processo, ser o caso do II. Para estes ltimos autores, no h como conciliar a cautelaridade
e a expresso nos casos expressos em lei.
34
6.5.2. Legitimidade
Quanto legitimidade para as demandas satisfativas, no h qualquer dificuldade: ter legitimidade
ativa aquele que se afirma titular do direito de exibio e passiva aquele em poder de quem se
encontra o bem e seja apontado pelo demandante como titular do dever jurdico de exibir;
Com relao exibio cautelar, destaque-se que nem sempre a legitimidade para ser parte passiva
na demanda cautelar coincide com a legitimidade passiva para a demanda principal. Isso porque o
bem que se deseja seja exibido pode estar em poder de terceiro, estranho causa principal. Assim,
esse terceiro ser legitimado passivo para a demanda cautelar, eis que ter o dever de exibir o bem,
mas no o ser para a demanda principal, eis que no titular da relao jurdica de direito material
que envolve o bem cuja exibio se pretende.
6.5.3. Procedimento
6.5.3.1. Da exibio proposta contra a parte titular do dever de exibir e da relao jurdica de direito
material
6.5.3.2. Da exibio proposta contra o terceiro, titular do dever de exibir mas no da relao jurdica
de direito material
1 - Incumbe ao autor de ao exibitria de documentos comuns entre as partes o pagamento das custas processuais e dos honorrios
advocatcios na hiptese em que ele no tenha requerido, em momento anterior propositura da ao, a apresentao dos documentos
no mbito extrajudicial, e o ru no tenha oferecido resistncia pretenso, tendo apresentado, logo aps a citao, os documentos
solicitados pelo autor.
2 - Em observncia ao princpio da causalidade, aquele que deu causa propositura da ao de exibio de documentos deve arcar com o
pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios.
3 - Nesse contexto, no tendo o autor buscado previamente a exibio dos documentos na via administrativa, foi ele prprio quem deu
causa propositura da demanda, devendo, pois, arcar com os nus decorrentes.
REsp 1.232.157-RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 19/3/2013.
1 - O prvio requerimento extrajudicial de apresentao de documentos no requisito necessrio configurao de interesse de agir
em ao exibitria de documentos comuns entre as partes.
Precedentes citados: AgRg no AREsp 24.547-MG, Quarta Turma, DJe 21/5/2012, e AgRg no REsp 1.287.419-MS, Terceira Turma, DJe 4/6/2012.
REsp 1.232.157-RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 19/3/2013.
EXIBIO DE DOCUMENTO
INF 539
DESCABIMENTO DE ASTREINTES PELA RECUSA DE EXIBIO DE DOCUMENTOS. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E RES.
8/2008 DO STJ).
REQUISITOS:
A) NO CABE MULTA COMINATORIA NA EXIBIO DE DOCUMENTO RELATIVO A DIREITO DISPONIVEL
B) AO COM OBJETO PRPRIO E EXIBIO DE DOCUMENTO INCIDENTAL = A RECUSA EM EXIBIR GERA PRESUNO DE
VERACIDADE
C) STJ NO CABE ASTREINTES NA EXIBIO INCIDENTAL DE DOCUMENTOS
D) PRESUO RELATIVA = O JUIZ PODE DECIDIR POR DETERMINAR BUSCA E APREENSO DO DOCUMENTO SE NECESSRIO
PARA A FORMAO DO SEU CONVENCIMENTO
E) DIREITOS INDISPONVEIS = NO CABE PRESUNO DE VERACIDADE + RESTA AO JUIZ SOMENTE A BUSCA E APREENSO
+ CABE COMINAO DE ASTREINTES PARA EVITAR O SACRIFICIO DO DIREITO DA PARTE INTERESSADA
F) DESCUMPRIDA A ORDEM DE EXIBIO CABE BUSCA E APREENSO DO DOCUMENTO
G) Smula 372: Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa cominatria.
1 - Tratando-se de pedido deduzido contra a parte adversa no contra terceiro , descabe multa cominatria na exibio, incidental ou
autnoma, de documento relativo a direito disponvel.
2 - No curso de uma ao que tenha objeto prprio, distinto da exibio de documentos, a consequncia da recusa em exibi-los a
presuno de veracidade, por disposio expressa do art. 359 do CPC.
3 - Sendo assim, a orientao da jurisprudncia do STJ no sentido do descabimento de astreintes na exibio incidental de
documentos.
4 - No entanto, a presuno relativa, podendo o juiz decidir de forma diversa da pretendida pelo interessado na exibio com base em
outros elementos de prova constantes dos autos.
5 - Nesse caso, no exerccio dos seus poderes instrutrios, pode o juiz at mesmo determinar a busca e apreenso do documento, se
entender necessrio para a formao do seu convencimento.
6 - J na hiptese de direitos indisponveis, a presuno de veracidade incabvel, conforme os arts. 319 e 320 do CPC, restando ao juiz
somente a busca e apreenso.
7 - Cumpre ressalvar que, nos casos que envolvem direitos indisponveis, por revelar-se, na prtica, ser a busca e apreenso uma
medida de diminuta eficcia, tem-se admitido a cominao de astreintes para evitar o sacrifcio do direito da parte interessada.
8 - Quanto ao de exibio de documentos, o STJ possui entendimento consolidado na Smula 372: Na ao de exibio de
36
A antecipao do exame pericial cabe no s nos casos em que haja fundado receio de que venha a
tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos na pendncia da ao, mas tambm
nas hipteses em tal verificao se tornaria muito onerosa;
Alm do interrogatrio da parte, inquirio de testemunha e exame pericial, h quem admita
tambm a inspeo judicial (Freitas Cmara, Theodoro Jr., lvaro de Oliveira).
6.6.2. Procedimento
6.7.1. Protesto
20
Wambier et alii, Curso avanado de processo civil, vol. 3, p. 112, apud Freitas Cmara.
38
realizao de negcio lcito. Por protesto que d causa a dvidas e incertezas deve-se entender o
protesto nocivo. A falta de interesse e a nocividade so requisitos alternativos. Inobstante o
dispositivo, o protesto no ser capaz de criar obstculo jurdico a celebrao de qualquer negcio
jurdico;
O provimento judicial que indefere o protesto sentena, passvel de ser desafiada por recurso de
apelao;
Deferido o protesto, o juiz determinar que se leve a vontade do requerente ao requerido. A
doutrina dominante entende que tal ato uma INTIMAO, e NO CITAO, eis que o
demandado no chamado para oferecer defesa;
A intimao ser feita como no processo de conhecimento. Ser, contudo, feita por editais nos casos
do art. 870, CPC: I - se o protesto for para conhecimento do pblico em geral, nos casos previstos em
lei, ou quando a publicidade seja essencial para que o protesto, notificao ou interpelao atinja seus
fins; II - se o citando for desconhecido, incerto ou estiver em lugar ignorado ou de difcil acesso; III -
se a demora da intimao pessoal puder prejudicar os efeitos da interpelao ou do protesto;
Quando se tratar de protesto contra a alienao de bens, pode o juiz ouvir, em 3 dias, o requerido,
desde que Ihe parea haver no pedido ato emulativo, tentativa de extorso, ou qualquer outro fim
ilcito, decidindo em seguida sobre o pedido de publicao de editais. Nesse caso o que se suspende
no o protesto, mas a publicao de editais;
No admite a apresentao de defesa nem de contraprotesto, exceto, neste ltimo caso, se em
processo distinto (que na verdade no ser contraprotesto, mas sim um protesto dirigido pelo
requerente ao requerido);
Aps a comunicao do protesto, os autos permaneceram em cartrio por 48h, para que as
partes possam requerer as certides que lhe interessem, aps o qual sero os autos
ENTREGUES ao requerente INDEPENDENTEMENTE DE TRASLADO;
No protesto NO H SENTENA final, nem mesmo homologatria, por se tratar de mera
comunicao de uma manifestao de vontade;
Diverge a doutrina sobre a possibilidade de se levar a registro o protesto contra a alienao de bens.
Prevalece a corrente contrria, ante a falta de previso legal.
INF 507 = TERCEIRA TURMA
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PROTESTO JUDICIAL. AUSNCIA DE LEGTIMO INTERESSE.
1 o protesto judicial formulado por quem no demonstra vnculo com a relao jurdica invocada deve ser indeferido por falta de
legtimo interesse.
2 - A instruo do protesto deve ser suficiente para demonstrar o legtimo interesse do requerente, nos termos do art. 869 do CPC.
Precedentes citados: REsp 1.188.778-BA, DJe 19/4/2011, e REsp 1.200.548-ES, DJe 13/10/2010. REsp 1.200.075-RJ, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 23/10/2012.
6.7.2. Notificao
6.7.3. Interpelao
Comete atentado a parte que, no curso do processo, VIOLA PENHORA21, ARRESTO (tanto o
cautelar quanto o pr-penhora art. 653, CPC), SEQESTRO ou IMISSO NA POSSE;
prossegue (sem autorizao) em OBRA EMBARGADA; pratica qualquer inovao ilegal no
estado de fato (art. 879, CPC).
INOVAO ILEGAL NO ESTADO DE FATO abrange qualquer inovao que a parte pratique,
de forma ilcita, alterando a estrutura fsica ou orgnica do bem litigioso, desviando-o,
ocultando-o, destruindo-o ou inutilizando-o (Theodor Jr.). So exemplos: demandante que, aps
cumprimento de liminar de reintegrao de posse, d incio demolio de benfeitoria executada
pelo demandado; nova turbao praticada pelo demandado aps cumprimento de liminar de
manuteno de posse.
A ao de atentado a via capaz de, cometido atentado, permitir o retorno ao estado
anterior, alm de permitir a condenao do atentante a indenizar os prejuzos causados pelo
atentado;
H quem considere que a ao de atentado no pode prosperar se a inovao for irreversvel
(Baptista da Silva). Para Galeno Lacerda, Freitas Cmara no a melhor posio, eis que a tutela
jurisdicional de atentado no se esgota com a reposio ao estado anterior, eis que a sentena de
procedncia no s ordenar o restabelecimento do estado anterior, a suspenso da causa principal e
a proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado, com tambm poder condenar o ru a
ressarcir parte lesada as perdas e danos que sofreu em conseqncia do atentado;
Para Baptista da Silva, Freitas Cmara no possvel o atentado por omisso, eis que inovar no
estado de fato pressupe conduta positiva. Contra: Galeno Lacerda;
Freitas Cmara tambm destaca no se tratar de atentado o ato da parte de mera continuao
de atos iniciados antes da pendncia do processo;
Natureza jurdica: para Fidlis dos Santos ao cautelar, eis que tem por finalidade assegurar
o desenvolvimento do processo j instaurado e no qual ocorreu a inovao. Para Baptista da
Silva, Freitas Cmara ao de conhecimento, eis que o provimento jurisdicional nela proferido
tem contedo declaratrio e condenatrio, sujeito formao da coisa julgada material. Para
Galeno Lacerda tem natureza mista, eis que cumula demanda cautelar de restituio dos
fatos ao estado quo ante e cognitiva pretenso de natureza condenatria/declaratria de
ressarcimento de dano causado;
cabvel apenas em carter incidental, eis que pressupe alterao ilcita de fatos em processo
principal j em tramitao;
Pode haver atentado no curso de demanda de qualquer natureza, desde que o processo principal ainda
esteja em curso e que dele j tenha conhecimento o demandado.
6.8.1. Pressupostos
Os requisitos do atentado so os seguintes: pendncia do processo principal, inovao do estado
de fato inicial, ilegalidade da inovao e prejuzo para o interesse da outra parte;
Segundo Silva Pacheco, por alterao ilegal no estado de fato inicial se compreende tudo aquilo que
atinja o objeto da ao ou tudo que lhe seja decorrente. Assim, constitui atentado: (a) a modificao
da matria de fato ou de direito exposta na petio inicial; (b) a alterao na posio das partes em
relao a essa matria exposta, objeto da ao; (c) a modificao de tudo que seja decorrncia desse
objeto da ao, inclusive daquilo que lhe constitua meio de prova e de tudo que decorra da relao
processual criada22;
Com relao verificao da ilicitude da alterao, h quem defenda ser desnecessria a ocorrncia
de dolo/culpa (Theodoro Jr.), assim como quem entenda ser imprescindvel a verificao dos
elementos subjetivos (Galeno Lacerda, ao fundamento de que, se a verificao do requisito
prescindisse de dolo/culpa, haveria atentado mesmo nos casos de inovao decorrente de caso
fortuito/fora maior). Freitas Cmara entende que para que haja atentado desnecessrio o elemento
21
Segundo Freitas Cmara a alienao de bem penhorado no atentado, eis que inoponvel ao exeqente.
22
Silva Pacheco. O atentado no processo civil. P. 174-175. Apud Freitas Cmara, v. 3.
40
6.8.2. Legitimidade
Apenas legitimado para a ao de atentado quem for parte no processo principal. Parte em
sentido de parte do processo, todos aqueles que no processo principal participam do contraditrio:
demandante, demandado e terceiros intervenientes. Assim, no so parte legtima o MP (fiscal da lei)
e os auxiliares da justia;
Observe-se, contudo, que ocorre atentado quando o ato praticado por terceiro, mas a mando ou por
instruo da parte.
6.8.3. Procedimento
A petio inicial deve observar os requisitos genricos (art. 282, CPC), alm daqueles previstos no
art. 801, CPC (inobstante no seja medida cautelar, mas por fora do art. 812, CPC). Ser autuada
em apartado e observar, quanto ao procedimento, o disposto nos arts. 802 e 803;
Ser distribuda a inicial ao juiz do processo principal. Estando este pendente de apreciao de
recurso, mantm-se a competncia do juiz que apreciou, em 1 grau, a ao de atentado, o qual,
contudo, deve informar o relator do recurso do seu oferecimento e do teor da sentena proferida nos
autos do processo respectivo;
Corrente majoritria sustenta a impossibilidade de concesso de liminar no processo da ao de
atentado, por inaplicabilidade do art. 804, CPC. Freitas Cmara, Galeno Lacerda, contudo,
entendem pela possibilidade, por aplicao do art. 273, CPC (j que sustentam se tratar de demanda
de natureza de cognio, e no cautelar), mas apenas no que pertine proibio de se continuar com
a prtica de atos que configurem atentado (os demais efeitos, segundo sustentam, por serem drsticos
e importarem em reduo de contraditrio, apenas poderiam ser objeto de cognio exauriente).
6.8.4. Sentena: efeitos e execuo
A sentena de procedncia produz os seguintes efeitos: reconhecimento de inovao ilcita do
estado de fato, cometida pelo demandado em detrimento do demandante; ordem de
restabelecimento do estado anterior (se for possvel); a suspenso da causa principal; a
proibio do demandado falar nos autos (da causa principal) at a purgao do atentado; a
imposio dos nus da sucumbncia; a condenao do demandado a indenizar os danos sofridos
pelo demandante em razo do atentado (se for o caso);
Para os que defendem a natureza cognitiva da ao de atentado, h quem entenda ter a sentena
carter mandamental (Baptista da Silva), e aqueles que sustentam o seu carter condenatrio (Freitas
Cmara, que, alis, discorda da classificao quinria das aes);
A suspenso da causa principal efeito que nem sempre dever ser produzido, j que muitas vezes
apenas beneficia o atentador;
Sendo a sentena de condenao de obrigao de fazer (ou mandamental), nada impede a imposio
de medidas coercitivas ao seu cumprimento. , portanto, coerente a previso legal de proibir o
atentador de se manifestar no processo principal (no no do atentado, em cujos autos pode, inclusive,
oferecer recurso), seja produzindo provas, seja recorrendo etc, enquanto no restituir as coisas
retornem ao estado anterior. de se destacar, contudo, que, uma vez reformada a sentena de
procedncia do pedido da ao de atentado, devero ser restitudas ao demandado todas as
oportunidades que lhe foram suprimidas no processo principal, inclusive com a devoluo de prazos;
41
Sendo purgado o atentado, volta o demandado a poder falar no processo principal, que retoma do
ponto onde o mesmo estiver, no se afastando nenhuma das precluses que se tiverem operado
enquanto perdurou a proibio de manifestao;
Quanto ao ressarcimento dos danos eventualmente provocados ao demandante, certo que depende
de pedido expresso na petio inicial e s ocorrer se estiverem presentes os requisitos da
responsabilidade civil, que, no caso, de ndole subjetiva. de se notar que a condenao do
atentante a reparar os danos causados independente do resultado do processo principal, no qual o
mesmo pode at sair vencedor;
A sentena de procedncia do pedido na ao de atentado, e que, cumulativamente condena o
atentante a ressarcir prejuzos causados ao demandante, deve ser cumprida por captulos: primeiro o
captulo concernente a obrigao de fazer (restituir a situao ao estado anterior), ao qual se aplicam
as regras constantes do art. 461, CPC, inclusive com a possibilidade de prestao de tutela
equivalente, se impossvel a tutela especfica. Em seguida executar-se- a obrigao de pagar quantia
certa, atravs do novel procedimento de cumprimento de sentena.