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1. LEI PENAL
1.1. Caractersticas
c) Fundamentos:
1) Poltico: exigncia de vinculao do Executivo e Judicirio leis formuladas
de forma abstrata. Impede o poder punitivo com base no livre arbtrio.
2) Democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes/funes. S o
Parlamento, representante do povo, pode criar crimes.
3) Jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.
OBS.: O art. 1 dever ser lido: No h infrao penal sem lei que o defina, nem
sano penal sem prvia cominao legal.
OBS.: O art. 3 do CPM no obedeceu o princpio da legalidade, visto que
apesar de respeitar a reserva legal no respeita a anterioridade, vez que admite
a aplicao da lei no vigente a poca do fato, mas a poca da sentena e at
mesmo vigente a poca da execuo, assim, no foi recepcionado pela CF/88.
Exclusividade: somente a lei pode criar delitos e cominar penas (CF, art. 5,
XXXIX, e CP, art. 1).
Imperatividade: o seu descumprimento acarreta a imposio de pena ou de
medida de segurana, tornando obrigatrio o seu respeito;
Generalidade: dirige-se indistintamente a todas as pessoas, inclusive aos
inimputveis. Destina-se a todas as pessoas que vivem sob a jurisdio do
Brasil, estejam no territrio nacional ou no exterior. Justifica-se pelo carter de
coercibilidade que devem ter todas as leis em vigor, com efeito imediato e geral
(Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, art. 6).
Impessoalidade: projeta-se os seus efeitos abstratamente a fatos futuros, para
qualquer pessoa que venha a pratic-los. H duas excees, relativas s leis
que prevem anistia e abolitio criminis, as quais alcanam fatos concretos.
Anterioridade: as leis penais incriminadoras apenas podem ser aplicadas se
estavam em vigor quando da prtica da infrao penal, salvo no caso da
retroatividade da lei benfica.
1.2. Fontes
a origem jurdica.
- MEDIATA: doutrina
Obs2: STF, HC 96007 (j. 12/06/2012, Inf. 670) em caso anterior Lei 12.683/12,
o STF afastou a possibilidade de extrair o conceito de organizao criminosa
(previsto como crime antecedente no revogado art. 1, VII, da Lei 9.618/98) da
Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional
(Conveno de Palermo), sob pena de violao do art. 5, XXXIX, da CF/88,
tendo em vista que somente lei em sentido estrito pode definir crimes ou
cominar penas. Do contrrio, afirma Renato Brasileiro, esvaziar-se-ia o
princpio da reserva legal, que, em sua garantia da lex populi, exige
obrigatoriamente a participao dos representantes do povo na elaborao e
aprovao do texto que cria ou amplia o ius puniendi do Estado brasileiro.
b) Quanto ao modo:
c) Quanto ao resultado:
O art. 2 uma exceo na sucesso de leis penais no tempo. Este artigo traz o
instituo da abolitio criminis sendo hiptese de supresso da figura criminosa.
No caso de sucesso de lei penal no tempo existe uma regra geral art. 1, CP
(irretroatividade), mas usa-se tambm a exceo art. 2 e 3, CP.
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da
sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.
Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de
sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato
praticado durante sua vigncia.
Lei penal no tempo e continuidade delitiva: Smula 711, STF (aplica sempre a
ltima lei mesmo que mais gravosa a lei penal mais grave aplica-se ao crime
continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia).
a) Princpios aplicveis:
Princpio da territorialidade: aplica-se a lei penal do territrio do delito (no
importa a nacionalidade dos envolvidos ou dos bens jurdicos lesados);
Principio da nacionalidade ativa: aplica-se a lei penal da nacionalidade do
agente (no importa o local do crime ou a nacionalidade da vtima ou dos bens
jurdicos lesados);
Princpio da nacionalidade passiva: aplica-se a lei penal da nacionalidade do
agente apenas quando atingir um co-cidado (no importa o local do crime) a
ativa + vtima co-cidad;
Princpio da defesa, da proteo ou real: aplica-se a lei da nacionalidade da
vtima ou do bem jurdico (no importa local ou nacionalidade do agente)
Princpio da Justia universal/cosmopolita: o agente fica sujeito lei do pas
em que for capturado (no importa o local do crime, nem a nacionalidade do
agente ou da vtima)
Princpio da representao/da bandeira/subsidirio: a lei penal nacional
aplica-se aos crimes praticados em embarcaes e aeronaves privadas, quando
no estrangeiro e a no so julgados. O pas em que o crime ocorreu no age.
b) LUGAR DO CRIME
c) Hipteses de extraterritorialidade:
II - os crimes:
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
(princpio da justia universal)
b) praticados por brasileiro; (nacionalidade ativa)
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de
propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam
julgados. (princpio da representao)
3. IMUNIDADES
Fere o princpio da isonomia? No, porque a imunidade no pessoal, mas em
razo do cargo ou funo que a pessoa desempenha.
PRIVILGIO PRERROGATIVA
Exceo da lei comum deduzida da Conjunto de precaues que rodeiam a
situao de superioridade das pessoas funo e que servem para o exerccio
que a desfrutam desta
subjetivo e anterior a lei Objetiva e deriva da lei
Tem uma essncia pessoal Anexa a qualidade do rgo
poder frente a lei Conduto para que a lei se cumpra
Aristocracia das ordens sociais Aristocracia das instituies
governamentais
a) Diplomtica:
So imunidades de direito pblico de que gozam: 1) chefes de governo ou
Estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva; 2) embaixador e
famlia; 3) funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia; 4) funcionrios das
organizaes internacionais (ONU) quando em servio.
Crime doloso contra a vida? Vai a Jri? No, so julgados pelo STF.
Quanto priso: art. 53, 2, CF, regra geral, parlamentar no pode ser preso,
salvo em flagrante delito de crime inafianvel (EXCEO).
Resolver quanto a priso: a deciso poltica - convenincia e oportunidade -
e no uma anlise tcnica, jurdica.
- Priso pena com trnsito em julgado? Pode prender? Pode, porque a
prerrogativa somente alcana priso cautelar, mas no a definitiva (STF).
- A imunidade abrange priso civil.
OBS: A temtica sobre a perda do mandado em decorrncia da priso foi recentemente
discutida no STF, mas foge ao objeto deste ponto. V. Informativo 714, STF e deciso monocrtica
do Min. Barroso, em 02/09/2013, no MS 32.326/DF. Para pegar o assunto mastigado: Inf.
Esquematizado 714, www.dizerodireito.com.br.
Um autor de crime que possui uma imunidade pode ser oposta frente ao
Tribunal Penal Internacional? R.: No. Art. 27 e 28 do Estatuto de Roma
irrelevncia da qualidade oficial.
4. CONDIES DE PUNIBILIDADE
4.1. Conceito:
o direito de punir do Estado.
So substratos do crime: fato tpico, ilicitude e culpabilidade
Punibilidade no substrato do crime, mas sua consequncia jurdica.
Crime
Punibilidade
Diferenas:
Graa Indulto
Benefcio individual e depende de um benefcio coletivo e independe
provocao do interessado. de provocao.
Classificaes da doutrina:
1) podem ser:
a) plenos: quando extinguem totalmente a pena;
b) parciais: diminuem ou substituem a pena (comutao);
2) podem ser:
a) incondicionados: quando no impem condies;
b) condicionados: quando impem condies, por exemplo, reparao do
dano, primariedade do agente, etc.;
Procedimento do Jri:
Fatos RD Pronncia Confirmao da pronncia Condenao pelos
Jurados trnsito em julgado
Art. 61 do CPP: O juiz pode declarar a prescrio de ofcio sem ser provocado.
Caractersticas:
Pressupe sentena penal condenatria;
Os prazos so os mesmos do art. 109 do CP;
Conta-se a prescrio da publicao da sentena condenatria, at a
data do trnsito julgado final (para ambas as partes);
Trnsito em julgado para a acusao ou seu recurso improvido;
As consequncias so as mesmas j vistas acima, por ser espcie do
gnero prescrio da pretenso punitiva em abstrato.
Ex: furto: PPPA (8 anos) condenao em 1 ano. Se MP recorre continua em
abstrato. Se o MP no recorre, a prescrio calculada a partir da pena aplicada
em concreto, prescrevendo em 4 anos, isto , o Tribunal tem 4 anos para julgar o
recurso da defesa.
Importante parcela da doutrina ensina que eventual recurso da acusao
s evita a prescrio superveniente se, buscando o aumento da pena, for
provido e a pena aumentada pelo Tribunal.
O juiz de primeiro grau pode reconhecer a prescrio superveniente?
Primeira corrente diz que no pode, porque com a sentena esgota-se a sua
jurisdio (Capez). Segunda corrente diz que sendo matria de ordem pblica, o
juiz pode reconhecer a qualquer tempo. Esta segunda a que prevalece e
adotada pelo LFG.
3) Prescrio Retroativa:
diante da aplicao da pena em concreto e do trnsito em julgado para a
acusao, conta-se para trs para ver se o Estado exerceu o jus puniendi no
tempo devido. Art. 109 e 110, 2 do CP (este ltimo pargrafo foi revogado
pela Lei 12.234/2010):
Caractersticas:
Considera-se a pena em concreto;
Pressupe trnsito em julgado final;
Os prazos so do art. 109 do CP.
Art. 113 do CP: a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Art. 115 do CP: reduz pela metade os prazos aos menores de 21 e aos maiores
de 70 anos.
1Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos
termos do disposto no art. 312.
OBS: Porque que existe prescrio? O fundamento bsico da prescrio pode
assim ser resumido: o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.
Parnteses:
Medida de segurana prescreve? Sim. Qual o prazo?
Prescrio punitiva: a prescrio em abstrato se d com base na pena mxima
em abstrato. E se o juiz aplicou medida de segurana em um caso concreto (ex.:
1 ano mn.)? A doutrina diz que dever ser considerado o prazo mnimo de
internao (1 ano). O mesmo se aplica para a pretenso executria. o que
prevalece, apesar do tema no ser pacfico.
Houve, como dissemos, mudana legislativa no cdigo penal em 2010 (Lei 12.234/2010)
Direito intertemporal: a lei nova desfavorvel ao ru. Logo, irretroativa. S pode ser aplicada
para fatos ocorridos de 06.05.10 para frente. Crimes ocorridos at 05.05.10 continuam regidos
pelo Direito penal anterior (ou seja: para esses crimes a prescrio retroativa ainda contada da
data do fato at o recebimento da denncia ou desta data at a publicao da sentena).
Prescrio da pretenso punitiva pela pena mxima em abstrato: desde 06.05.10, para crimes
ocorridos desta data em diante, no se pode contar (na prescrio retroativa) nenhum tempo
anterior ao recebimento da denncia ou queixa. Cuidado: isso no significa que no existe
nenhuma prescrio nesse perodo pr-processual (antes do recebimento da denncia ou
queixa). Nesse perodo rege a prescrio da pretenso punitiva pela pena mxima em abstrato
(ou seja: a investigao no pode ser eterna; caso o Estado demore muito para apurar os fatos,
ocorre a prescrio pela pena em abstrato).
Direito intertemporal: no que diz respeito prescrio virtual a lei nova tambm desfavorvel
ao ru. Logo, irretroativa. S pode ser aplicada para fatos ocorridos de 06.05.10 para frente.
Crimes ocorridos at 05.05.10 continuam regidos pelo Direito penal anterior (ou seja: para esses
crimes a prescrio virtual ainda contada da data do fato at o recebimento da denncia ou
desta data at a publicao da sentena).
Requisitos:
Fato nico;
Duas ou mais normas vigentes aparentemente aplicveis.
Se no esto vigentes, o assunto o conflito da lei penal no tempo que se
resolve, em regra, pela posterioridade; e, excepcionalmente, pela lei penal mais
benfica (art. 4 do CP).
Fundamentos:
O direito penal um sistema coerente. Logo, ele tem que ter instrumentos
para resolver os conflitos;
Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato (princpio do non bis
in idem).
OBS: o conflito aparente de normas no se confunde com o concurso de crimes:
no primeiro, temos duas leis vigentes e um s fato; no segundo temos vrios
crimes ajustando-se a vrias normas.
Princpios Orientadores:
A) Princpio da especialidade:
Pelo princpio da especialidade a lei especial derroga a lei geral.
A lei especial quando contm todos os elementos tpicos da lei geral e
mais alguns especficos, chamados de especializantes.
A norma especial no quer dizer que mais grave que a norma geral.
Pode-se ter uma norma mais benfica. Ex.: infanticdio.
Lei mais grave: homicdio culposo e homicdio culposo no trnsito. O art.
121, 3 pune homicdio culposo; mas o art. 302 do CTB tambm pune o
homicdio culposo no trnsito com veculo automotor. H uma relao de
especialidade. Aplica-se a norma especial, que, neste caso, mais grave.
B) Princpio da subsidiariedade:
Tem doutrina que diz que esse princpio no precisaria existir, poderia estar
encaixado no princpio da especialidade ou no princpio da consuno.
Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra (dita principal)
quando o fato por ela incriminado tambm incriminado pela outra (mais
grave), tendo mbito de aplicao comum.
Como aponta Cleber Masson, h subsidiariedade entre duas leis penais quando
se trata de estgios ou graus diversos de ofensa a um mesmo bem jurdico, de
forma que a ofensa mais ampla e dotada de maior gravidade, descrita pela lei
primria, engloba a menos ampla, contida na subsidiria, ficando a
aplicabilidade desta condicionada no incidncia da outra. A figura
subsidiria atua como um soldado de reserva (expresso de Nelson
Hungria.
Norma Norma
+
grave grave
(subsid
iria)
A subsidiariedade pode ser expressa ou implcita (tcita):
a) Expressa ou explcita: quando a lei expressamente dita a subsidiariedade;
Ex.: art. 132 do CP e art. 307 do CP.
Perigo para a vida ou sade de outrem
Art. 132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da
sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em
estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.
Falsa identidade
Art. 307. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito
prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:
Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o fato no constitui elemento de crime
mais grave.
C) Princpio da consuno:
Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma
norma (consumida) no passa de uma fase de realizao do crime previsto em
outra norma (consuntiva) ou uma norma de transio para o ltimo (crime
progressivo).
D) Princpio da alternatividade:
Para maioria (doutrina moderna), o princpio da alternatividade resolve o
conflito aparente interno de uma norma, e no conflito aparente de normas.
Aqui no h pluralidade de normas; h uma norma s.
Tem aplicao nos crimes plurinucleares (=de ao mltipla ou
contedo variado), que so crimes compostos de pluralidade de verbos
nucleares (aes tpicas). Ex.: art. 33 da Lei de Drogas.
Nesses casos, a prtica de pluralidade de ncleos dentro do mesmo
contexto ftico, o crime permanece nico, no desnaturando a unidade do
crime.
Ex.: importa, guarda, depois transporta e vende a droga.
No entanto, apesar de o nosso legislador ter sido bastante relapso com esses
crimes, h dois momentos que se d bastante nfase aos crimes contra a
Administrao Pblica em geral. Tratam-se dos arts. 7., I, c: Art. 7 - Ficam
sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: c) contra a
administrao pblica, por quem est a seu servio.
Assim, os crimes funcionais esto sujeitos extraterritorialidade
incondicionada. Esses crimes, pois, so punidos pela lei brasileira onde quer
que sejam praticados.
E o advogado dativo?
Entende-se que caso de encargo pblico, pois supre a falta do defensor
pblico, mas o STJ o equipara. Logo, o advogado dativo funcionrio pblico
para fins penais. Vide RESP 902.037/SP.
O que houve em 2000 para que houvesse a alterao desse artigo foi a poltica
da desestatizao, que bem diferente da privatizao. Ou seja, houve a
terceirizao dos servios pblicos, da o porqu do advento da lei 9.983, a qual
incluiu a segunda parte do 1. do art. 327 do CP.
(B) o artigo 327 aplicado na ntegra para o captulo II, ou seja, o gerente do
Banco do Brasil pode ser sujeito passivo do crime de desacato. Nesse sentido:
Fragoso e Mirabete. Ademais, h os seguintes precedentes das Cortes
Superiores:
STF: Essa equiparao no tem em vista os efeitos penais somente com relao
ao sujeito ativo do crime, mas abarca tambm o sujeito passivo (HC 79823, 1
Turma, Rel. Min. Moreira Alves, j. em 28/03/2000).
STJ: HC 52.989, 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, j. 23/05/2006.
1. PECULATO:
H seis tipos de peculato:
1) Peculato apropriao (art. 312, caput, primeira parte do CP):
2) Peculato desvio (art. 312, caput, segunda parte do CP):
3) Peculato Furto (artigo 312, 1):
4) Peculato culposo (artigo 312, 2):
5) Peculato Estelionato (artigo 313):
6) Peculato Eletrnico (artigo 313. A B, Lei 9.983/00):
i) Sujeito ativo:
o funcionrio pblico no sentido amplo do artigo 327 do CP. Trata-se de
crime prprio.
Pode praticar o crime em concurso com outras pessoas, inclusive com quem seja
estranho aos quadros da Administrao Pblica.
Ex: A funcionrio pblico e B particular. A se apropria de coisa pertencente
Administrao Pblica induzido por B. Qual crime praticaram? A praticou o crime de
peculato apropriao (art. 312 do CP). Para se saber qual crime praticou B, deveria ser
perguntado se tinha cincia da qualidade de A como funcionrio pblico. Se tinha,
responde tambm pelo art. 312. Mas se B ignorava a condio pessoal de A, responde
por apropriao indbita (art. 168 do CP).
f) em razo do cargo: Significa que deve ser uma posse funcional, com nexo
funcional. No basta ser uma posse por ocasio do cargo, mas em razo dele.
Deve estar entre as atribuies do agente a posse da coisa.
No se confunde com por ocasio do cargo.
g) para si ou para outrem:
Consumao do peculato-apropriao:
O crime se consuma a partir do momento em que o funcionrio pblico se
apropria da coisa agindo como se dono fosse, ou seja, no momento em que
passa a externar os poderes de proprietrio da coisa.
STJ: A consumao do crime de peculato-apropriao previsto no art. 312,
caput, 1. parte, do Cdigo Penal, ocorre no momento em que o funcionrio
pblico, em virtude do cargo, comea a dispor do dinheiro, valores ou qualquer
outro bem mvel apropriado, como se proprietrio fosse (HC 185.343, Rel.
Min. Laurita Vaz DJe 26/11/2013).
O delito de peculato-apropriao consuma-se no momento em que o
funcionrio pblico, em razo do cargo que ocupa, inverte o ttulo da posse,
agindo como se fosse dono do objeto material, retendo-o, alienando-o, etc, no
sendo exigvel que o agente ou terceiro obtenha vantagem com a prtica do
delito (HC 10845, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 23/04/2001).
i) Tipo objetivo:
No art. 312, caput, o funcionrio pblico tem uma posse, que legtima e, por
ter uma posse legtima, que se apropria. J no 1., o funcionrio no tem
posse. Como no tem posse, no pode se apropriar, logo subtrai ou concorre
para que seja subtrado. Justamente por no ter posse que o peculato
chamado de imprprio.
iii) Consumao:
Aplicam-se as disposies do furto. Prevalece a teoria da amotio. Dispensa-se,
pois, posse mansa e pacfica. , pois, perfeitamente possvel a tentativa.
iii) Consumao:
O crime se consuma no momento em que se aperfeioa o delito de outrem.
E se o peculato doloso?
1 Corrente: At o recebimento da inicial aplica-se o art. 16 do CP2
arrependimento posterior.
Se for posterior ao recebimento da inicial haver apenas atenuante de crime
(art. 65, CP).
2 Corrente: Tem entendido a doutrina e a jurisprudncia que no admite
arrependimento posterior para peculato doloso eis que considerado um
crime no patrimonial, mas ofensivo moralidade pblica.
a) 312 caput ter posse em razo do cargo. Posse legtima. (peculato prprio)
b) 312, 1o no tem posse e precisa subtrair para t-la. (peculato furto)
c) 313, caput ter posse, mas esta ser ilegtima, fruto de erro de outrem ou
engano. O agente percebe o erro e nada faz se apropriando da coisa como se
dono fosse. (peculato estelionato)
Para configurar o erro tem que ser espontneo, se o erro foi praticado pelo
funcionrio pblico teremos o delito de estelionato (art. 171).
2Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou
restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a
pena ser reduzida de um a dois teros
Tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, mais apoderamento
definitivo.
A consumao ocorre quando o agente, percebendo erro de outrem, no o
desfaz agindo como se dono fosse.
313-A 313-B
Sujeito ativo: Funcionrio autorizado a Sujeito Ativo: Funcionrio Pblico em
manejar o sistema de dados da sentido amplo (art. 327 do CP).
Administrao Pblica.
SERVIDOR NO AUTORIZADO = Admite concurso podendo ser
PARTICULAR. Pratica o ART. 297/299 particular.
Sujeito Ativo: Conceito amplo do art. 327 do CP, qualquer funcionrio pblico.
Sujeito Passivo Primrio: Administrao Pblica
Sujeito Passivo Secundrio: eventual particular lesado pela conduta do agente
Conduta: Modificar ou alterar o prprio Sistema ou Programa, no somente
Dados.
Objeto Material: Recai sobre Sistema ou Programa que armazena os Dados.
Atinge o Software.
Dolo: O dolo simples. Sem elemento subjetivo especfico.
* crime formal, no interessa o proveito.
Tentativa admissvel.
OBS: Faltou proporcionalidade na aplicao das penas do art. 313-A e art. 313-B.
O crime mais grave depende do caso concreto. Logo, no poderia haver crimes
com penas to diferentes.
Sujeito ativo
Trata-se de crime prprio. O tipo penal exige que o sujeito ativo seja
funcionrio pblico com poder de disposio de verbas e rendas pblicas. O
particular pode ser coautor ou partcipe, desde que conhea a qualidade de
funcionrio do outro agente.
Competncia
Em regra, Justia Estadual. Ser da Justia Federal nas hipteses do art. 109, IV,
da CF.
Prefeitos: Para os prefeitos, no incide o art. 315, mas o crime especfico punido
com deteno de trs meses a trs anos previsto no art. 1, III, do DL 201/67.
6. CONCUSSO:
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que
fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
Sujeito Ativo:
a) funcionrio Pblico no exerccio da funo:
b) funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que atuando em
razo dela;
c) particular na iminncia de assumir a funo pblica, atuando em razo dela:
Aqui, um particular pode praticar o crime sozinho, sem a presena de um
funcionrio pblico a ele associado.
Na iminncia de assumir quer dizer que apenas faltam procedimentos
burocrticos para a assuno ao cargo.
Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.
Se o sujeito ativo for MILITAR, o crime ser o do art. 305 do Cdigo Penal
Militar (Princpio da Especialidade), cuja competncia da Justia Militar,
estadual ou federal, dependendo do caso.
OBS: Jurado pratica concusso pois funcionrio publico para fins penais.
Sujeito passivo:
A vtima primria a Administrao Pblica em geral. J a vtima secundria
o indivduo constrangido pelo funcionrio pblico.
Conduta Punida:
Exigir para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem indevida.
Exigir no se confunde com mero pedido. Havendo mero pedido, o crime de
corrupo passiva. A conduta intimidativa, coercitiva. Normalmente, se tem
atrelado a promessa da prtica de algum mal futuro em caso de no
atendimento.
Para si ou para outrem: O para outrem pode ser o prprio ente pblico.
Competncia:
Prevalece na jurisprudncia, inclusive STJ, que a competncia da Justia
Estadual.
Tentativa:
possvel na carta concussionria interceptada, ou seja, na forma escrita.
Para Nelson Hungria, a carta interceptada mero ato preparatrio (corrente
minoritria).
7. CORRUPO PASSIVA:
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1 - A pena aumentada de um tero, se, em consequncia da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o
pratica infringindo dever funcional.
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
OBSERVAES:
1- O Sujeito Ativo o mesmo da Concusso:
Funcionrio Pblico no exerccio da funo;
Funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que em
razo dela;
Particular na iminncia de tomar posse no cargo pblico.
Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.
Art. 317 Art. 333 Art. 337-B Corrupo Art. 342, 1 Art. 299
Corrupo Corrupo Ativa ativa praticada por Corrupo Cdigo
Passiva (corruptor) Funcionrio Pblico Ativa Eleitoral
(corrupto) Estrangeiro Testemunha
Solicitar ( Dar ( posterior Dar crime. Dar crime Dar
anterior) houve solicitao crime
anterior) logo,
vtima = no
crime. Por isso no
tipo no h o verbo
dar.
Receber Oferecer Oferecer Oferecer Oferecer
(algum
antes
ofereceu)
Aceitar Prometer Prometer Prometer prometer
promessa
(algum
antes
prometeu)
Concurso de Pessoas:
Perfeitamente possvel.
Tipo Subjetivo:
Dolo + finalidade especfica.
Art. 317 2: Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Trata da corrupo passiva privilegiada (funcionrio macaco gordo).
O art. 317, 2. pune os famigerados favores administrativos.
Consumao:
Nas modalidades solicitar e aceitar promessa, o crime formal. J na
modalidade receber, o crime material.
Tentativa:
A doutrina afirma que s admite tentativa na modalidade solicitar por escrito.
8. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO
Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando
ou descaminho (art. 334):
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.
9. PREVARICAO
Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou
pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou
sentimento pessoal:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
Preso que recebe o telefone celular pratica falta grave prevista no art. 50, VII da
LEP.
OBS: caiu questo sobre o tema no EMAGIS (2015), e a resposta correta era a corrente do STJ!
11. CONDESCENDNCIA CRIMINOSA
Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar
subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte
competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
Segundo parte da doutrina est revogado pela Lei 4.898/65 (Damsio, Heleno
Fragoso e Nucci). Essa lei regulou inteiramente os crimes de abuso de poder,
gnero a que se refere a violncia arbitrria. Paulo Jos da Costa Jr. diz que
no houve revogao, porque a Lei 4898 no disse expressamente que revogou
tal dispositivo, sem maiores explicaes (achei bem frgil o argumento dele).
Para Baltazar, tambm houve revogao.
Dolo: o crime punido somente a ttulo de dolo, o agente deve saber que com o
abandono pode vir a causar prejuzos administrao.
2. RESISTNCIA
Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a
funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando
auxlio: (RESISTNCIA SIMPLES)
Pena - deteno, de dois meses a dois anos.
1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: (RESISTNCIA
QUALIFICADA)
Pena - recluso, de um a trs anos.
2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes
violncia.
Qualquer pessoa pode praticar o crime ainda que alheia ao ato ilegal.
Se o ato for injusto pode ser resistido com violncia ou ameaa. EXEMPLO:
priso para mera averiguao pode ser resistida mediante violncia ou ameaa,
sem que se configure o crime de RESISTNCIA.
Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio
competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: (RESISTNCIA
SIMPLES)
Pena - deteno, de dois meses a dois anos.
Pressupostos:
- legalidade do ato, independentemente de sua justia ou injustia e
- competncia do funcionrio para a sua execuo.
Penas: no 2, est estabelecido que as penas desse artigo sero aplicadas sem
prejuzo das penas correspondentes violncia: 2 - As penas deste artigo so
aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia.
Podendo ocorrer a cumulao dos artigos 329 e 129, esse pargrafo deixa claro
que em CONCURSO MATERIAL, sendo as suas regras aplicadas.
(BITENCOUT e ROGRIO) (MINORITRIA)
3. DESOBEDINCIA
Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.
Ser que o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo? A jurisprudncia tem
entendido que o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo, ainda que o ttulo
trate dos crimes cometidos por particulares. No STJ, a quinta turma pacfica
nesse sentido (Resps 556.817/RS e 422.073/RS; HC 30.390/AL); na sexta turma,
achei vrios julgados antigos no sentido de que funcionrio pblico no comete
o crime, salvo estiver na condio de particular. No TRF5, achei vrios julgados
do prprio Pleno (Inqs 623, 432, 428, por exemplo), segundo os quais
funcionrio pblico no pode ser sujeito ativo do crime em comento, porque se
trata de crime praticado por particular contra a administrao. No obstante
isso, achei um julgado (RSE 814, de 07/04/06) admitindo a hiptese. Note-se que
a ordem NO pode estar ligada s suas funes, porque se se tratar de suas
funes especficas, pode ser configurada um crime de prevaricao.
Conduta: so requisitos:
- ORDEM: a ordem pode ser um fazer ou um no-fazer; do que decorre que o
crime pode ser praticado por ao ou por omisso. Para a configurao do
crime NO basta mera solicitao (EXEMPLO: policial que solicita a retirada do
veculo da faixa de pedestres) ou mero pedido.
- ORDEM LEGAL: substancial ou formalmente legal.
- ORDEM LEGAL EMITIDA POR FUNCIONRIO PBLICO: o funcionrio
pblico deve ter competncia para a emisso da ordem.
- DESTINATRIO TENHA O DEVER DE CUMPRI-LA: o destinatrio deve ter
obrigao de cumprir a ordem emitida.
Observaes de Bitencourt:
- A fuga sem violncia no configura o crime, porque fugir faculdade do ru.
- Trata-se de crime praticado por particular contra a administrao em geral,
logo, no h que se falar em hierarquia.
4. DESACATO
Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo
dela:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
- poder praticar desacato ainda que no exerccio da funo, desde que seja
contra um superior hierrquico.
Promotor e juiz que ofendem advogado podem ser sujeitos ativos de crime de
injria, mas o advogado no pode ser sujeito passivo de desacato, porque no
funcionrio pblico.
Pressupostos:
- essencial a presena do ofendido, caso contrrio no se configura esse tipo
penal; mas a publicidade do ato NO elemento pertencente ao tipo penal.
- Basta estar no ambiente e ter ouvido a ofensa, basta que chegue diretamente
ao funcionrio pblico, basta que tenha ouvido. EXEMPLO (MPF): o preso
estava na cela falando mal do delegado federal que ouviu tudo, configura-se
crime de desacato, basta a presena de audita.
- Se o ato se realiza na AUSNCIA do funcionrio pblico, o agente responde
pelo delito de injria qualificada (arts. 140 e 141), que dispensa a presena do
funcionrio pblico.
5. TRFICO DE INFLUNCIA
Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio
pblico no exerccio da funo:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua
que a vantagem tambm destinada ao funcionrio.
6. CORRUPO ATIVA
Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem
ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica
infringindo dever funcional. (EXAURIMENTO causa de aumento, o que faz concluir
ser crime formal)
VANTAGEM: para fins obscuros deve ser necessria para a prtica do crime de
corrupo ativa, ou seja, a vantagem deve estar acrescida do elemento
subjetivo do tipo.
7. DESCAMINHO
Em junho/14, foi publicada a Lei n. 13.008/2014, que alterou o Cdigo Penal no
tocante aos crimes de contrabando e descaminho. Eis a anlise feita por Mrcio
Lopes Cavalcante (Dizer o Direito) sobre a nova lei:
Descaminho:
Art. 334. Iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto
devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria.
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
1o Incorre na mesma pena quem:
I - pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;
II - pratica fato assimilado, em lei especial, a descaminho;
III - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu
clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser
produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao
fraudulenta por parte de outrem;
IV - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira,
desacompanhada de documentao legal ou acompanhada de documentos
que sabe serem falsos.
2o Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer
forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras,
inclusive o exercido em residncias.
3o A pena aplica-se em dobro se o crime de descaminho praticado em
transporte areo, martimo ou fluvial.
Para que o crime ocorra, necessrio que o agente tenha agido de forma
fraudulenta?
SIM. Existe certa polmica sobre o assunto, mas a posio majoritria a de
que o agente dever ter atuado com fraude para iludir o pagamento do
imposto devido. Veja esse trecho de julgado do STJ que tratou sobre o
descaminho:
(...) A fraude pressuposta pelo tipo, ademais, denota artifcios mais amplos
para a frustrao da atividade fiscalizadora do Estado do que o crime de
sonegao fiscal, podendo se referir tanto utilizao de documentos
falsificados, quanto, e em maior medida, utilizao de rotas marginais e
estradas clandestinas para sair do raio de viso das barreiras alfandegrias
(...) (STJ. 5 Turma. REsp 1376031/PR, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em
04/02/2014)
Bem jurdico:
O bem jurdico protegido o interesse do Estado na arrecadao dos tributos.
Quais os impostos que o tipo penal visa proteger? II, IE e IPI.
Sujeito ativo:
Trata-se de crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa.
Para a configurao do descaminho previsto no caput, o agente no precisa ser
comerciante.
Coautoria:
O delito admite coautoria, como na situao daquele que fornece o dinheiro
para que um terceiro lhe traga as mercadorias do exterior iludindo o
pagamento do imposto. Nesse caso, ambos respondero como autores, sendo o
proprietrio o autor funcional (BALTAZAR JR., Jos Paulo. Crimes Federais.
So Paulo: Saraiva, 2014, p. 395).
Participao:
admitida a participao, como no caso do batedor, que vai dirigindo outro
veculo na frente do automvel que transporta as mercadorias para avisar
quando h postos de fiscalizao. De igual forma, considerado partcipe o
olheiro, pessoa encarregada de avisar, por telefone celular, os lojistas quando
a equipe de fiscalizao est chegando no local da feira. Nesse sentido:
BALTAZAR JR., p. 395.
Consumao e tentativa:
O descaminho crime tributrio material ou formal? Para o ajuizamento da
ao penal, necessria a constituio definitiva do crdito tributrio? Aplica-se
a Smula Vinculante 24 ao descaminho?
Existe divergncia sobre o tema (a matria parece ter sido pacificada no sentido de
ser crime formal, conforme jurisprudncia colacionada abaixo (pesquisa feita em
julho/2015)):
Formal Material
Para que seja proposta ao penal por Para que seja proposta ao penal por
descaminho no necessria a prvia descaminho necessria a prvia
constituio definitiva do crdito constituio definitiva do crdito
tributrio. tributrio.
No se aplica a Smula Vinculante 24. Aplica-se a Smula Vinculante 24.
O crime se consuma com a simples O crime somente se consuma aps o
conduta de iludir o Estado quanto ao lanamento definitivo do crdito
pagamento dos tributos devidos tributrio, quando a existncia de
quando da importao ou exportao tributo iludido torna-se certa e seu
de mercadorias. valor lquido e exigvel.
Posio da 5 Turma do STJ e 2 Turma Corrente adotada pela 6 Turma do
do STF. STJ.
HC 218.961/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, AgRg no REsp 1379695/PR, Rel. Min.
julgado em 15/10/2013. Assusete Magalhes, julgado em
03/10/2013.
Tentativa: possvel.
Figuras equiparadas:
O 1 do art. 334 prev condutas equiparadas a descaminho. Em outras
palavras, so situaes nas quais o agente no punido por ter importado ou
exportado mercadoria iludindo o pagamento de imposto, mas sim por ter
praticado uma conduta relacionada com a prtica de descaminho.
As figuras previstas no 1 do art. 334 do CP so chamadas de descaminho
por assimilao. (OBS: A redao dos incisos do 1 do art. 334 permaneceu praticamente
a mesma. A nica alterao promovida pela Lei n. 13.008/2014 que a meno ao crime de
contrabando saiu desse 1 do art. 334 e foi para o 1 do art. 334-A do CP):
III - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em
proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria
de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou
fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio
nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem;
Esse inciso pune a pessoa que pratica qualquer atividade comercial ou
industrial envolvendo mercadoria de procedncia estrangeira, que foi trazida
para o Brasil de forma clandestina (sem que as autoridade soubessem) ou
fraudulenta (enganando as autoridades).
Obs1: o inciso pune tanto o agente que foi o responsvel pela introduo da
mercadoria, como tambm o agente que no trouxe a mercadoria, mas que sabe
que houve uma importao clandestina ou fraudulenta.
Obs2: se a mercadoria introduzida proibida no Brasil ou, para ser trazida,
depende de registro, anlise ou autorizao de rgo pblico competente, nesse
caso o crime ser o de contrabando (art. 334-A, 1, II) ou algum outro crime
mais especfico (ex: trfico de drogas). Assim, no caso desse inciso III, a
mercadoria introduzida deve ser permitida no Brasil.
8. CONTRABANDO
Art. 334-A. Importar ou exportar mercadoria proibida:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 ( cinco) anos.
1o Incorre na mesma pena quem:
I - pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando;
II - importa ou exporta clandestinamente mercadoria que dependa de registro,
anlise ou autorizao de rgo pblico competente;
III - reinsere no territrio nacional mercadoria brasileira destinada
exportao;
IV - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira;
V - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira.
2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias
estrangeiras, inclusive o exercido em residncias.
3o A pena aplica-se em dobro se o crime de contrabando praticado em
transporte areo, martimo ou fluvial.
Sujeito ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa (crime comum).
Essa alterao foi equivocada. certo que existem mercadorias que so objeto
de contrabando e podem ser extremamente nocivas. Contudo, na maioria dos
casos observa-se a prtica do crime por pessoas simples que cruzam as
fronteiras a p ou de nibus transportando cigarros ou gasolina proibida. No
havia sentido para o legislador negar a medida despenalizadora a esses
acusados.
Figuras equiparadas:
- O 1 do art. 334-A prev condutas equiparadas a contrabando. Em outras
palavras, so situaes nas quais o agente no punido por ter importado ou
exportado mercadoria proibida, mas sim por ter praticado uma conduta
relacionada com a prtica de contrabando.
Com advento da Lei 9.983/2000, que trouxe o art. 337-A, no subsiste dvida
quanto derrogao do art. 1, I, da Lei 8.137/90, no que tange contribuio
previdenciria.
Dolo: segundo o STF, basta o dolo genrico, sendo dispensvel o animus rem
sibi habendi. (STF, Pleno, AP 516, j. 27/09/2010).
De acordo com o STJ, a Lei n. 11.457/2007 considerou como dvida ativa da Unio
tambm os dbitos decorrentes das contribuies previdencirias, dando-lhes tratamento
semelhante ao fornecido aos crditos tributrios. Por conseguinte, no h porque fazer
distino, na seara penal, entre os crimes de descaminho e de sonegao de contribuio
previdenciria, razo pela qual deve ser estendida a aplicao do princpio da
insignificncia a este ltimo delito quando o valor do dbito no for superior R$
10.000,00 (dez mil reais) (AgRg no REsp 1024828, 6 T, Rel. Min. Sebastio Reis,
j. em 17/04/2012).
Aqui cabe salientar que esse valor para o perdo judicial no se confunde com
o valor que se considera extinto o prprio crdito tributrio. Nesta ltima
hiptese, cujo valor at pouco tempo era de R$ 1.000,00 (Lei 9441/97, art. 1),
aplica-se o princpio da insignificncia:
CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. NO RECOLHIMENTO DE
CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. IMPORTNCIA INFERIOR AO
PATAMAR DO DISPOSITIVO QUE DETERMINA EXTINO DOS
CRDITOS. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICAO. RECURSO
DESPROVIDO.
Constatando-se que a importncia que deixou de ser recolhida aos cofres do
INSS inferior ao patamar estabelecido no dispositivo legal que determinou a
extino dos crditos oriundos de contribuies sociais, correta a aplicao do
princpio da insignificncia. Recurso desprovido (REsp 261403/SC; Ministro
GILSON DIPP; DJ 04.02.2002 p. 464).
2. DENUNCIAO CALUNIOSA
Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial,
instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe
inocente:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou
de nome suposto.
2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de
contraveno.
Tem que existir uma pessoa determinada que se sabe no ser praticante do
crime. Tem que dar causa instaurao de investigao, que pode ser praticado
por atos ou palavras. Esse crime pode ser praticado por qualquer pessoa, at
mesmo MP, Juiz e autoridades policiais.
- processo judicial: esse judicial deve ser entendido como processo PENAL;
Pressupostos:
- sujeito passivo DETERMINADO;
- imputao de crime: parte da doutrina afirma que imputar a prtica de fato
tpico suficiente, mesmo que no antijurdico, porque foi movimentada a
mquina judiciria sem precisar, ferindo o bem jurdico tutelado; entretanto, h
uma outra parte da doutrina que nega isso, exigindo a antijuridicidade.
- conhecimento da inocncia do acusado.
COMUNICAO
DENUNCIAO FALSA DE CRIME AUTOACUSAO
CALNIA
CALUNIOSA OU FALSA
CONTRAVENO
- H acusao - Denunciado e
contra pessoa No h acusao denunciante so a
determinada, contra pessoa mesma pessoa.
No d causa
movimentando alguma. - O crime no
instaurao
ilegitimamente a FALSIDADE ocorreu ou se
administrao da OBJETIVA ocorreu no foi ele
justia. quem praticou.
- Ferimento da
honra por
intermdio da
mquina judiciria.
FALSIDADE
OBJETIVA E
SUBETIVA
4. AUTOACUSAO FALSA
Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado
por outrem:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.
Qual a consequncia para algum que est falando mentira em CPI? O crime
o do art. 4, II da lei 1.579/52 (lei que regulamenta a Comisso Parlamentar de
Inqurito).
Para haver falso testemunho (e tambm a falsa percia), preciso que a mentira
recaia sobre fato relevante recaindo sobre fato perifrico, no capaz de
influenciar no convencimento do juiz, no 342.
Se for perito no oficial que cai no 342! se for oficial, responde por
corrupo passiva, e quem pagou vai na corrupo ativa.
A ao penal por falso pode ser iniciada antes de decidido o processo onde se
deu o falso? Trs correntes: a) pode ser iniciada, porque no h vedao legal,
mas no pode ser julgada antes da sentena do outro processo, pois at a
cabvel a retrao; b) no pode ser iniciada antes da sentena de primeira
instncia, uma vez que at esse momento possvel retrao (no necessrio,
entretanto, que se aguarde o trnsito em julgado; c) no pode ser iniciada antes
do trnsito em julgado da sentena do processo em que ocorreu o falso
testemunho. No STJ, este entendimento a seguir o que prevalece:
A sentena no feito principal no imprescindvel para o incio da ao penal
por crime de falso testemunho, ainda que se faa a ressalva de que a deciso
sobre falso testemunho no deve preceder do feito principal (HC 16247/SP;
02/09/02).
Falso testemunho no jri juiz pode prender em flagrante? No. Quem julga
so os jurados, e somente estes, quesitados, que podem reconhecer o crime
(como fazer: juiz no libera a testemunha, e, no final, se uma das partes
requerer a quesitao do falso testemunho, esta ser levada deliberao pelo
jri at isto, a testemunha fica aguardando, caso em que ela pode ser
acareada). A votao do jri condiciona o flagrante.
Sobre o art. 343, do CP, tem-se aqui mais uma exceo teoria unitria ou
monista, uma vez que o corruptor responde pelo crime do art. 343, enquanto a
testemunha responde pelo crime do art. 342, 1. Veja-se que a corrupo ativa
tratada nesse dispositivo se consuma ainda que a oferta ou promessa no
sejam aceitas, de forma que possvel a sua caracterizao mesmo que o falso
testemunho ou falsa percia no se verifiquem. crime formal.
Qual o bem jurdico tutelado? Administrao da Justia, que pode ser obstada
por este tipo de comportamento. Quem o sujeito ativo? crime comum. Este
crime pode ser praticado por qualquer pessoa (no precisa ser o ru pode ser
qualquer pessoa, inclusive familiar do ru).
A grave ameaa pode consistir em um mal injusto ou justo mesmo que seja
para, p. ex., protestar um ttulo do que mau pagador, para que a testemunha
se retrate no processo. Se a ameaa no busca vnculo no processo, mais como
fins de externar a ira contra a parte ou autoridade do processo, isto no 344;
pode ser ameaa do art. 147 ou desacato, a depender da situao.
H o subtipo do art. 346, com caractersticas prprias, mas que tambm recebe o
nome de exerccio arbitrrio das prprias razes. As condutas so tirar
(subtrair); suprimir (fazer desaparecer); destruir (atingir agressivamente o
objeto, de maneira que este perca sua individualidade); e danificar (estragar o
objeto).
8. FRAUDE PROCESSUAL
Art. 347 - Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou
administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a
erro o juiz ou o perito:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa.
Pargrafo nico - Se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal,
ainda que no iniciado, as penas aplicam-se em dobro.
9. FAVORECIMENTO PESSOAL
Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a
que cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
1 - Se ao crime no cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de quinze dias a trs meses, e multa.
2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do
criminoso, fica isento de pena (ESCUSA ABSOLUTRIA).
A doutrina entende que deve haver xito na ocultao, ainda que por um
breve espao de tempo ( crime material).
A tentativa possvel, eis que o crime plurissubsistente ex: A empresta
veculo para o criminoso B, e quando este vai sair em fuga logo surpreendido
pela autoridade policial.
Se auxilia o contraventor para que este tenha proveito, aps a prtica desta
fato atpico.
OBS: pune-se com a mesma pena tanto a conduta consumada quanto a tentada
Crime de atentado ou de empreendimento aqui, adotou-se a Teoria
Subjetiva da Tentativa. (no se pune pelo iter percorrido, mas pela ao
pretendida). Teoria subjetiva: no h por que ter reduo, pois o dolo o
mesmo.
O art. 14, II do CP (reduo de 1/3 a 2/3) adotou a teoria objetiva tipo louco,
ou crime manco aquele em que h diferena da tentativa, pois o iter mais
curto.
- Basta que haja ordem de priso executada para possibilitar este crime. Se a
ordem executada, e depois foge 352. Se a ordem resistida, h crime de
resistncia.
- O crime punido a ttulo de dolo e se consuma com a simples violncia.
- Aplica-se, ainda, a pena correspondente violncia.
Esse delito se assemelha aos descritos nos arts. 93 e 95, da Lei 8.666/93
(impedimento, perturbao ou fraude de licitao pblica). A diferena est em
que aqui no CP a objetividade jurdica protegida a arrematao judicial. Em se
tratando dos tipos da Lei 8.666, protege-se a licitao pblica.
Dispe o art. 42, da LRF: vedado ao titular de Poder ou rgo referido no art. 20,
nos ltimos dois quadrimestres do seu mandato, contrair obrigao de despesa que no
possa ser cumprida integralmente dentro dele, ou que tenha parcelas a serem pagas no
exerccio seguinte sem que haja suficiente disponibilidade de caixa para este efeito.
Pargrafo nico. Na determinao da disponibilidade de caixa sero considerados os
encargos e despesas compromissadas a pagar at o final do exerccio.
Esse delito diferente daquele disposto no art. 359-C, pois este se refere a toda
e qualquer despesa e abarca um perodo de oito meses, enquanto o presente
crime se refere apenas ao aumento de despesa com pessoal e limita-se a uma
prazo de cento e oitenta dias.
Nos termos do art. 21, LRF: nulo de pleno direito o ato que provoque aumento da
despesa com pessoal e no atenda: I - as exigncias dos arts. 16 e 17 desta Lei
Complementar, e o disposto no inciso XIII do art. 37 e no 1o do art. 169 da
Constituio; II - o limite legal de comprometimento aplicado s despesas com pessoal
inativo. Pargrafo nico. Tambm nulo de pleno direito o ato de que resulte
aumento da despesa com pessoal expedido nos cento e oitenta dias anteriores
ao final do mandato do titular do respectivo Poder ou rgo referido no art. 20.
7. CRIMES DE RESPONSABILIDADE:
(material complementado com o resumo do TRF4-2013 e julgado da Corte Especial do STJ e julgado do TRF5)
TRF da 5 Regio:
Sujeito ativo: Considera-se autoridade, para efeitos desta Lei, quem exerce
cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar, ainda que
transitoriamente e sem remunerao.
- Exige-se ainda que o agente pblico tenha poder de determinar algum tipo de
sujeio do particular. Baltazar entende abarcado pelo conceito de funcionrio
aquele que exerce suas atividades em uma AUTARQUIA, por exemplo, desde
que tenha poder de sujeitar o cidado a alguma sorte de uso abusivo da
autoridade que lhe foi concedida.
- Segundo Nucci a extenso do 1 do art. 327 do CP no se aplica ao abuso de
autoridade por ser lei especial. O abuso deve ser praticado no exerccio da
funo ou quando o funcionrio, embora no esteja no regular exerccio
funcional ao praticar o abuso, use ou invoque a autoridade de que investido.
- possvel o concurso de particular, desde que conhea a circunstncia, uma
vez que, cuidando-se de dano elementar, comunicvel, nos termos do art. 30
CP.
- Agente pblico de frias ou de licena: haver a prtica do delito, se a
autoridade pblica se valer desta condio.
- Agente pblico aposentado ou demitido: como j no mais existe o vnculo
com o Estado, no haver o crime de abuso de autoridade.
- Funes de natureza privada com interesse pblico: no so consideradas
autoridade pblica para efeitos desta lei.
Tipo objetivo:
Este tipo possui duas partes, punindo condutas distintas:
- Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei;
- Deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou
inexigibilidade (as formalidades esto previstas especialmente no art. 26 da
Lei).
Desse modo, haver o crime tanto na hiptese em que a licitao dispensada
mesmo sem lei autorizando ou determinando a dispensa, como na situao em
que a lei at autoriza ou determina, mas o administrador no observa os
requisitos formais para tanto.
Situaes:
- acordo entre licitantes (lotear o objeto da licitao): o caso de que tratamos,
no sentido de que no se trata de crime prprio. Ex: acordo para que uma
empresa seja vencedora em determinada licitao, mas perca em outra, sendo
em ambas combinados os preos ou outras condies previamente;
- licitao guarda-chuva: os caras fazem uma licitao enorme para cobrir tudo
que tem de servio no Municpio. A a empresa vencedora subcontrata os
servios. H uma licitao de faz-de-contra; na prtica, j se sabe quem vai
ganhar e quem vai executar o qu;
- empresa fantasma CBFS rgo recebe 24 milhes para fazer um evento,
contratou empresas. Formalmente, o procedimento est ok; mas a se verifica
que as empresas que participaram da licitao eram cunhado, primo, sogra e
enteada do diretor do rgo; formalmente h competio, mas na verdade se
trata de empresas fantasmas.
- clusulas restritivas da competio o administrador prev exigncias para
evitar que determinada empresa que pratica certo preo no participe da
licitao.
Ajuste, combinao: crime plurissubjetivo ( necessrio haver mais de um
agente). O delito de concurso necessrio nas modalidades ajuste e
combinao.
Outro expediente: pode ser unissubjetivo (cometido por apenas um agente).
Frustrar o carter competitivo: se isso no ocorrer, pode subsistir o crime do
art. 93 (impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio), mas no o do art. 90.
Distino: no delito do art. 90 no h, efetivamente, competio, em virtude do
ajuste, combinao ou do uso de meio anlogo, enquanto o delito do art. 93
abrange as demais espcies de fraude.
Distino: de distinguir-se, ainda, o crime do art. 95, no qual a fraude
utilizada para afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, que constitui
forma especial em relao aos delitos do art. 90 e 93.
Importante: o art. 335 do Cdigo Penal foi revogado pelos arts. 93 e 95 da Lei de
Licitaes. Trata-se de artigo que fala em impedir, perturbar ou fraudar
concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, afastar ou procurar afastar
concorrente ou licitante, etc. O art. 93 mais amplo, pois abrange qualquer
modalidade licitatria.
- Tem carter subsidirio em relao ao art. 90.
- A deciso favorvel do TCU no obsta o prosseguimento da ao penal por
crime de fraude em licitao.
Art. 94 Quebra de sigilo de proposta
Art. 94. Devassar o sigilo DE PROPOSTA apresentada em procedimento
licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.
A interpretao do art. 94 deve ser feita com a do art. 151: devassar significa ter
acesso ao contedo, no preciso abrir o envelope. Ex: olhar contra a luz
suficiente.
Pontos importantes:
- no se aplica a fornecimento de bens ou servios;
- a referncia do artigo apenas a licitao de AQUISIO ou VENDA;
- Fazenda Pblica: o art. 6, XI, diz o que Fazenda Pblica: Art. 6, XI -
Administrao Pblica - a administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, abrangendo inclusive as entidades com personalidade
jurdica de direito privado sob controle do poder pblico e das fundaes por ele
institudas ou mantidas.
- H o mesmo ncleo tpico do art. 90, mas o crime do art. 96 material (deve
haver prova do prejuzo Fazenda Pblica), ao passo que o do art. 90 formal
(com o intuito de obter vantagem). Alm disso, o crime do art. 90 de execuo
livre, enquanto o do art. 96 de forma vinculada (s pode ser executado por
meio das condutas previstas nos incisos).
9.2. AO PENAL:
Pblica e incondicionada, no estando condicionada concluso do
procedimento no TCU. Procedimento cuja deciso que no vincula o juzo
criminal.
9.3. Competncia:
A competncia ser da JF quando a licitao tenha sido promovida pela Unio,
suas autarquias ou empresas pblicas ou quando o contrato for pago com verba
federal sujeita prestao de contas do TCU, ou seja, que no tenha sido
incorporada ao patrimnio de outro ente federativo (smulas 208 e 209 do STJ).
9.4. PROCEDIMENTO:
A principal peculiaridade era a possibilidade de defesa escrita no prazo de dez
dias aps o interrogatrio. Contudo, a reforma do CPP estabeleceu como regra
a possibilidade de defesa escrita antes do interrogatrio e previu no 4 do art.
394 determinou a aplicao do procedimento a todos os procedimentos penais
de primeiro grau, mesmo que no regulados pelo Cdigo.