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1. INQURITO POLICIAL:
- rgo responsvel: POLCIA JUDICIRIA.
e tem como objetivo a reunio dos elementos de convico que habilitem o rgo de acusao
-destinatrios:
a)IMEDIATO: MP ou OFENDIDO.
b)MEDIATO: JUIZ
pea inicial e para a formao de seu convencimento. Utiliza tambm para fundamentar
medidas cautelares aplicadas durante a fase inquisitorial (ex: quebra de sigilo telefnico, priso
cautelar, etc.).
NATUREZA INQUISITIVA
NATUREZA INQUISITIVA: a autoridade que instaura a mesma que preside
assim no desejou.
destina a decidir litgio algum, ainda que na esfera administrativa. No tem por objetivo a
penal. Mesmo assim se reconhece a incidncia de alguns direitos fundamentais como o caso
A expresso procedimento deve ser entendida no seu SENTIDO AMPLO, uma vez que
b)PREPARATRIO E INFORMATIVO
O inqurito policial objetiva reunir os elementos necessrios para a propositura da ao
penal, ele visa garantir o mnimo de VIABILIDADE FTICA exigido para o incio da ao
inqurito.
informao necessria.
uma anlise aprofundada. O que a autoridade policial analisa a tipicidade formal. No cabe a
POLICIAL.
ii)JUIZ IMPOSSIBILIDADE
DIREITO DE DEFESA.
O art. 7, XIV, Estatuto do Advogado garante o direito de acesso aos autos, mesmo sem
procurao.
STF e STJ se posicionaram no sentido de que somente poder ter acesso aos autos com segredo
trata dos casos de sigilo. Certo que o inciso XIV do art. 7 no fala
autos.
O advogado poder ter acesso s informaes j introduzidas nos autos do inqurito; aquelas
HC 90.232 - STF
princpio da proporcionalidade.
mencionadas.
policial, ainda que estes tramitem sob sigilo. Portanto, at mesmo a proposta da OAB exclua
as investigaes em andamento.
nem ACUSADO.
i)OFICIOSIDADE
A atuao da autoridade policial ocorre de OFCIO, no depende de provocao.
j)OFICIALIDADE
Somente os rgos estatais que podem presidir o INQURITO POLICIAL.
b)RECEPO:
ii) a regra do art. 5, LXIII se teria aplicao especfica para as prises em flagrante.
no exerce competncia.
Critrios de fixao:
ser feita por aquele que efetuou a priso e os atos subsequentes sero realizados pela
autoridade do local onde o crime se consumou. [art. 290 e 308 CPP] [art. 22, parte final, CPP
(...) bem assim providenciar, at que comparea a autoridade competente, sobre qualquer fato que ocorra
processo, nem dele decorrer sentena. No se pode alegar nulidade dos atos investigatrios
processo.
perante o juiz nem sob o crivo do contraditrio e ampla defesa. Em verdade se tratam de
possvel sua utilizao no processo para condenao, desde que confirmada com outros
Ateno para o art. 155, caput, do CPP: fala que no IP so colhidos elementos informativos. O
Aqui j fala que prova porque h contraditrio nestes casos: a) prova cautelar, por exemplo,
diferido); b) no repetveis: percias so feitas por rgos tcnicos do Estado (no produzida
por nenhuma das partes); c) provas antecipadas: so colhidas perante o Juiz, presente a defesa e
a acusao (contraditrio).
i)interpretao literal do art. 144, 1, IV da CF (A POLCIA FEDERAL, instituda por lei como
judiciria da Unio.
i) a expresso (...) com exclusividade (...), presente no art. 144, 1, IV da CF, utilizada para
judiciria da Unio so exercidas com exclusividade pela PF, e no pela polcia estadual.
vi) existem normas que preveem que outras autoridades que no a policial presida
investigaes. o caso da investigao realizada por ministros do STF e do STJ ou por CPI.
TRFs: POSSIBILIDADE.
inquisitorial, instaurado e presidido pelo membro do MP, ter como finalidade apurar a
penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade
Nada impede, contudo, que o PODER PBLICO, provocado por DELAO ANNIMA
eventual situao de ilicitude penal, desde que o faa com o OBJETIVO de CONFERIR A
APCRIFAS.
pelo Estado, salvo quando forem PRODUZIDAS PELO ACUSADO ou, ainda, QUANDO
DEMOCRTICO.
a regra seria pela total desconsiderao da delao apcrifa, mas uma anlise do art. 5,
proporcionalidade, faz concluir pela flexibilizao dessa situao. A carta annima no pode,
por si s, fundamentar a instaurao do IP, mas poder fazer com a autoridade busque mais
submetida a critrios rgidos e abstratos de interpretao. O nico dado objetivo que se pode
extrair dela a vedao da INSTAURAO DE AO PENAL com base, UNICAMENTE,
ADMINISTRATIVO):
ser concedido.
HC 100042-STF
DESCARACTERIZAO, NA ESPCIE, DA
CAUTELAR INDEFERIDA.
atividades de rotina.
representao.
STJ divergente:
a)AUTORIDADE POLICIAL
DA PBLICA.
fazer;
profisso e residncia.
Recurso do despacho que indefere requerimento: recurso para chefe de Polcia. art. 5,
2, CPP (Do despacho que indeferir o requerimento de abertura de inqurito caber recurso
representao.
ii)APREENSO DOS OBJETOS APS LIBERADOS PELOS PERITOS [art. 6, II, CPP]
8.862, de 28.3.1994)
circunstncias;
confirmada por outras provas produzidas no processo. Tal entendimento reforado pena nova
redao do art. 155 CPP: O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova
As testemunhas so intimadas;
COERCITIVA.
aplicao analgica do art. 218, CPP (art. 218. Se, regularmente intimada, a
testemunha deixar de comparecer sem motivo justificado, o juiz poder requisitar autoridade policial a
sua apresentao ou determinar seja conduzida por oficial de justia, que poder solicitar o auxlio da
fora pblica) .
conduo coercitiva.
OFENDIDO;
suspeito.
A Aps o
A partir da
partir transito
Oferecimento da denncia/queixa sentena
da em
condenatria
citao julgado
Atos de indiciamento:
1)QUALIFICAO E INTERROGATRIO
2)IDENTIFICAO CRIMINAL
3)FOLHA DE VIDA PREGRESSA
interrogatrio.
Art. 15. Se o indiciado for menor, ser-lhe- nomeado curador pela autoridade policial.
CPP]
CRIMINAIS
Atualmente, tanto o STF como o STJ (5 Turma) entendem que a alegao de autodefesa no
serve para descaracterizar a prtica dos delitos do art. 304 ou do art. 307 do CP.
IDENTIFICAO DATILOSCPICA:
-evoluo histrica:
(vide observao).
4)[art. 3, Lei 10.054/00] trazia mais 6 hipteses nas quais dever ocorrer a
identificao. [REVOGADA]
5)[art. 3, Lei 12.037/09] trata da matria de maneira mais adequada que a lei
antecessora.
falsificao;
cabalmente o indiciado;
diferentes qualificaes;
essenciais.
identificar o indiciado.
indiciado;
temperamento e carter.
confessado.
PEDIDO DE DILIGNCIAS:
-se solicitadas pelo JUIZ ou pelo MP autoridade policial deve realizar. [art. 13, II, CPP]
- possvel que os parlamentares sejam investigados pela PF, mas existem regras
judicial deve ser desempenhada durante a tramitao de toda a investigao (desde a abertura
at a propositura da ao penal).
ideia de prerrogativa.
da diligncia.
foro;
RU PRESO RU SOLTO
JUSTIA FEDERAL 15 dias (pode duplicar 30) 30 dias (pode duplicar 60)
UM PRAZO PROCESSUAL.
denncia.
oferecimento da denncia.
Prof. Frederico (Marcato) interpreta o art. 16 juntamente com a segunda parte do art. 46
segunda parte do art. 46 trata da reabertura do prazo na devoluo quando o ru estiver solto,
autos.
>> INDEFERIMENTO JUDICIAL DE DILIGNCIA REQUERIDA PELO MP
Como regra no possvel que o magistrado indefira a diligncia requerida pelo MP,
correio parcial.
foi revogado pela Lei 11.719/08. O novo tratamento sobre a rejeio da denncia/queixa
CPP
2008).
2008).
do processo.
condies da ao penal, qual seja, o interesse de agir pela falta de utilidade do processo.
princpio da obrigatoriedade.
b)JUIZ, DE OFCIO;
por analogia.
inqurito policial.
atender.
arquivamento no pode ser obrigado a propor a denncia. Deve ser indicado outro promotor.
majoritrio entende que o promotor indicado dever propor a denncia. Nesse caso ele
independncia.
seu acompanhamento.
ARQUIVAMENTO E AO PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA
punibilidade.
OBRIGATORIEDADE).
inqurito policial. Como regra geral trata-se de uma deciso administrativa decorrente do
-o Min. Sepulveda Pertence afirmou que o STF somente poderia analisar o mrito
do pedido de arquivamento, realizado pelo PGR, quando este tivesse sido realizado sob o
por parte do tribunal para esse tipo de apreciao, j que impossvel a aplicao do art. 28 do
CPP.
MOTIVO DO AQUIVAMENTO CONDICIONANDO A EFICCIA DO
PROVIMENTO
JULGADA]
quadro probatrio a deciso poder ser alterada. [STF - Inq 2.054;STJ HC 64.564].
-na situao (c) o tribunal fica inviabilizado de analizar o pedido. A opinio delicti pertece
IRRECUSABILIDADE.
arquivamento irrecusvel.
524).
DJ 13.12.02)
(art. 184, 2, CP), logo em seguida, PELO MESMO FATO, teve incio INQURITO para apurar
o crime previsto no ART. 189, LEI 9.279/96 (CRIME CONTRA A MARCA AO PENAL
v. Informativo 530. ]
HC 94982/SP, rel. Min. Crmen Lcia, 31.3.2009. (HC-94982)
A deciso judicial que define o mrito do caso penal, mesmo no arquivamento do inqurito
policial, gera efeitos de coisa julgada material.
Note-se, alis, que a deciso judicial que examina o mrito e reconhece a atipia ou a
excludente da ilicitude, prolatada somente em caso de convencimento com grau de certeza
jurdica pelo magistrado. Na dvida se o fato deu-se em legtima defesa, a previso legal de
presena de suporte probatrio de autoria e materialidade exigiria o desenvolvimento da
persecuo criminal. Se reconheceu o juiz a legitima defesa, o fez com grau de certeza jurdica
e sua deciso gera coisa julgada material.
STJ. 6 Turma. REsp 791.471/RJ, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 25/11/2014.
Obs: vale ressaltar que existe um precedente antigo da 1 Turma do STF em sentido contrrio
ao que foi decidido acima, ou seja, afirmando que, mesmo em caso de arquivamento por
legtima defesa, seria possvel o desarquivamento se surgirem provas novas. Confira:
(...) A deciso que determina o arquivamento de inqurito policial, a pedido do Ministrio
Pblico e determinada por juiz competente, que reconhece que o fato apurado est coberto por
excludente de ilicitude, no afasta a ocorrncia de crime quando surgirem novas provas,
suficientes para justificar o desarquivamento do inqurito, como autoriza a Smula 524 deste
Supremo Tribunal Federal. (...)
STF. 1 Turma. HC 95211, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 10/03/2009.
POSSVEL
MOTIVO DO ARQUIVAMENTO
DESARQUIVAR?
(majoritria)
Exceo: certido
de bito falsa
Obs: nos dois primeiros casos, a doutrina afirma que a deciso de arquivamento produz apenas
coisa julgada formal; j nas quatro ltimas hipteses h coisa julgada formal e material.
ARQUIVAMENTO IMPLCITO - fenmeno decorrente de situao na qual o
-procedimento a ser adotado pelo juiz no caso de omisso do MP: antes de receber a
DENNCIA deve solicitar a manifestao do MP. Persistindo a omisso dever ser aplicado
o art. 28 CPP.
O art. 48 acima fala em queixa (nome da pea da ao penal privada). Diante disso,
indaga-se: o princpio da indivisibilidade aplica-se tambm para a ao penal pblica
(denncia)?
Sobre o tema, existem duas correntes principais:
SIM NO
O princpio da indivisibilidade aplicado tanto para as aes O princpio da indivisibilidade aplicado apenas para as
penais privadas como para as aes penais pblicas. aes penais privadas, conforme prev o art. 48 do CPP.
partcipes, o Ministrio Pblico dever denunciar todos eles. Ao penal pblica: princpio da Divisibilidade
o entendimento de Renato Brasileiro, Fernando da Costa a posio que prevalece no STJ e STF.
Ainda que inexistente novas provas, no foi acolhida a argumentao da defesa quanto a
(RHC-95141)
se v sem atribuio para oficiar em um determinado feito e o magistrado, por sua vez, se diz
ex.: promotor de justia entende que os fatos ali investigados so de competncia da Justia
Federal e requer a remessa dos autos, mas o juiz estadual entende ser matria de sua
competncia.
indireto.
Eugnio Pacceli se o conflito for virtual seria do STJ, quando for concreto seria
do STF.
COORDENAO E REVISO:
IV - manifestar-se sobre o arquivamento de inqurito policial,
arquivamento, a autoridade policial proceda investigaes de forma arbitrria, por isso exigir a
RECONSIDERAO.
arquivado.
Excludente de Ilicitude
(HC-87395)
DESDE 26082010.
PROVA NOVA - aquela que produz uma alterao no contexto probatrio. A prova deve
2. Juiz
O juiz ocupa posio proeminente na relao processual, na qual se apresenta com:
1) poder jurisdicional: Dispe o artigo 251 que ao juiz incumbir prover regularidade do
processo. Deve, portanto, no s evitar que as irregularidades de rito e de ordem formal
ocorram, mas promover as medidas que assegurem a justa aplicao da lei penal do processo.
2) poder de polcia/poderes administrativos: Ao juiz incumbe manter a ordem no curso dos
respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica. Trata-se de atividade
administrativa, em que o juiz pratica atos de polcia com o objetivo de assegurar a ordem no
decorrer do processo, podendo requisitar o concurso da polcia.
Para que possa exercer validamente as funes jurisdicionais necessrio que tenha:
a) capacidade subjetiva:
a.1) em abstrato:
- capacidade funcional: existncia de requisitos pessoais para o ingresso na magistratura;
- capacidade para o exerccio das funes judicantes: adquirida com a nomeao, posse e
exerccio efetivo do cargo;
a.2) em concreto: inexistncia de suspeio/impedimento para o processo;
b) capacidade objetiva: competncia para o processo.
Para que o juiz possa desempenhar suas funes com independncia, so-lhe outorgadas
prerrogativas de ordem constitucional: a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade
de vencimentos.
O artigo 112 do CPP dispe que o juiz, o rgo do Ministrio Pblico, os serventurios
ou funcionrios de justia e os peritos ou intrpretes abster-se-o de servir no processo, quando
houver incompatibilidade ou impedimento legal, que declararo nos autos.
O artigo 255 dispe que o impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por
afinidade cessar pela dissoluo do casamento que lhe tiver dado causa, salvo sobrevindo
descendentes; mas, ainda que dissolvido o casamento sem descendentes, no funcionar como
juiz o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no processo.
2.1.1 Impedimento
As hipteses de impedimento encontram-se nos artigos 252 e 253 do CPP:
Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que:
I tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o
terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade
policial, auxiliar da justia ou perito;
Obs.: O inciso I fala apenas em cnjuge, mas a doutrina reconhece por equiparao
constitucional do companheiro.
II ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha;
III tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a
questo;
IV ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o
terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito.
Art. 253. Nos juzos coletivos, no podero servir no mesmo processo os juzes que forem entre si
parentes, consangneos ou afins, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive.
2.1.2 Suspeio
As causas de suspeio esto no artigo 254 do mesmo Cdigo:
Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes:
I se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
Para a maioria da doutrina aplica-se tb se a amizade for entre juiz e advogado de qualquer
das partes.
II se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo,
sobre cujo carter criminoso haja controvrsia;
III se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar
demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
IV se tiver aconselhado qualquer das partes;
V se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
VI se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
O juiz pode afirmar sua suspeio, ainda, por razes de foro ntimo.
A suspeio no pode ser declarada nem reconhecida quando a parte injuriar o juiz ou de
propsito der motivo para cri-la (art. 256, CPP). Fundamento: dever de boa-f processual.
A suspeio pode ser afirmada pelo juiz (em deciso irrecorrvel) ou pelas partes
mediante exceo (quanto ao assistente da acusao, Tourinho defende que pode apresentar
exceo, mas Mirabete afirma a impossibilidade). O STF possui uma deciso de 1987 admitindo
a possibilidade de que o assistente de acusao possa apresentar exceo: RE 113102/PB
PARAIBA RECURSOEXTRAORDINRIO Relator(a): Min. ALDIR PASSARINHO
Julgamento: 23/09/1987
Nos termos do 564 I CPP, as decises tomadas por magistrado suspeito so NULAS.
2.1.3 Incompatibilidade
de se notar que, enquanto os casos de suspeio e de impedimento encontram-se
expressamente arrolados e tratam de fatos cuja configurao final ostenta boa dose de
objetividade, bastando a s comprovao de sua existncia para ser atingida a imparcialidade,
as hipteses de incompatibilidade, ao contrrio, reclamam o exame detido de cada situao
concreta, quando no afirmada de ofcio pelo magistrado. Por isso mesmo, no se exige
fundamentao judicial para a declarao ex officio de impedimento para a causa (STF HC 82798
Info 315. Rel. Min. Pertcene).
Ex.: nos juzos coletivos no podem funcionar no mesmo processo juzes que sejam
parentes entre si. Aquele que chegou depois tem que se declarar incompatvel.
2.2) Princpio da identidade fsica do juiz
Por fim, vale registrar que, no processo penal, o princpio da identidade fsica do juiz
(princpio da imediatidade) foi integrado pela Lei n. 11.719/08, que incluiu o 2 ao art. 399 do
CPP: O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
3. Ministrio Pblico
O Ministrio Pblico surgiu como resultado da ampliao dos poderes de interveno
estatal, em substituio ao modelo acusatrio privado. No Brasil, a instituio de um modelo
essencialmente acusatrio somente veio a lume com a Constituio da Repblica de 1988, com
uma completa redefinio do papel do Ministrio Pblico na ordem jurdica.
O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis (art. 127 da CF).
funo institucional do Ministrio Pblico promover, privativamente, a ao penal
pblica, na forma da lei (art. 129, I, CF), estando credenciado a todos os atos destinados a
efetivao do jus puniendi (requerer diligncias, ser intimado, impetrar recursos, etc). No
obstante, o Parquet deve conduzir-se com imparcialidade, pois deve defender os interesses da
sociedade e fiscalizar a aplicao e a execuo das leis, podendo, inclusive, pleitear a absolvio
do acusado e recorrer em favor do ru (rgo legitimado para a acusao e no rgo de
acusao). sua atribuio, ainda, o controle externo da atividade policial.
Para o exerccio de suas amplas funes, o Ministrio Pblico est rodeado de garantias
destinadas a lhe proporcionar autonomia e segurana em qualquer de suas atribuies. A
Constituio de 88 garantiu vitaliciedade (que, nos termos do art. 129 3, assegurada aps 02
dois anos de exerccio), irredutibilidade de vencimentos e inamovibilidade.
Os membros do MP esto sujeitos s seguintes vedaes: receber, a qualquer ttulo e sob
qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; exercer a advocacia;
participar de sociedade comercial, na forma da lei; exercer, ainda que em disponibilidade,
qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; exercer atividade poltico-partidria,
salvo excees previstas em lei. Os componentes do Parquet admitidos antes da Constituio
podem optar pelo regime anterior de garantias e vantagens (art. 29, 3., ADCT).
O Ministrio Pblico est estruturado em rgos, sendo inerentes a eles os seguintes
princpios institucionais:
1) unidade: uma caracterstica orgnica. O MP um todo como rgo estatal, embora possua
diversos estamentos e suas atribuies sejam repartidas em vrios MPs: Unio, Estados.
2) indivisibilidade: significa que o MP nico, de modo que qualquer membro poder atuar no
feito, sem que ocorra qualquer vinculao ao ato praticado por outro membro do parquet; e
3) independncia funcional (art. 127, 1., CF): no h por esse princpio hierarquia entre os
membros do Ministrio Pblico ou qualquer outro Poder.
Alm desses princpios, a doutrina aponta outros: indisponibilidade (no pode dispor da
ao penal), irrecusabilidade (o promotor no pode ser recusado), independncia (no est
sujeito ordem de ningum), irresponsabilidade (em regra o promotor no pode ser civilmente
responsvel pelos atos praticados no exerccio da funo), devoluo (em certos casos, o
superior pode exercer a funo prpria do subordinado) e substituio (designao pelo
Procurador-geral de outro membro da instituio para propor a ao penal).
3.1.2) STJ
No STJ, a jurisprudncia tranquila no sentido da admisso do princpio do promotor
natural:
4. Ofendido
Ofendido, ou vtima, o sujeito passivo da infrao penal. Em casos excepcionais, o
Estado concede ao ofendido ou a quem legalmente o represente o jus persequendi, permitindo
assim ao sujeito passivo do crime o jus accusationis (direito de acusar).
Ao acusador particular se reserva o nome de querelante e ao sujeito contra quem se pede
a atuao da pretenso punitiva o de querelado.
O ofendido ou seu representante legal poder ser tambm sujeito processual principal na chamada
ao penal privada subsidiria da pblica (art. 5., LIV, da CF e art. 29 do CPP), quando o rgo do
Ministrio Pblico no oferecer denncia no prazo legal.
Obs.:
a) O ofendido pode participar como assistente de acusao.
b) Pode existir litisconsrcio imprprio entre MP e ofendido (at mesmo no Jri), quando
houver crime de ao penal pblica conexo com crime de ao penal privada. Esse
litisconsrcio chamado de imprprio porque so duas peas de acusao, um queixa e uma
denncia, que se reuniro em um mesmo processo por causa da conexo. Tem doutrinador
que chama de Ao Penal Adesiva.
c) a vtima pode ser conduzida coercitivamente para prestar depoimento (art. 201, 1, CPP).
5. Acusado
O acusado a pessoa contra quem se prope a ao penal, ou seja, o sujeito passivo da
pretenso punitiva, parte na relao processual.
S esto legitimadas a serem acusadas as pessoas que podem ser sujeitos passivos de
uma pretenso punitiva. No podem ser acusados os animais, os mortos, as coisas, os que
gozam de imunidade (parlamentar ou diplomtica), os menores de 18 anos (esto sujeitos
apenas s normas estabelecidas na legislao especial Estatuto da Criana e do Adolescente).
Os inimputveis por doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado tm
legitimao passiva, pois a eles pode ser aplicada medida de segurana, devendo ser
representado por curador.
A Constituio Federal assegura diversos direitos e garantias ao acusado (tanto no curso
do inqurito, como no processo e na execuo da pena), tais como: devido processo legal,
presuno de inocncia, assistncia jurdica integral, ampla defesa, inadmissibilidade de provas
ilcitas, etc. (vide art. 5. da CF).
O acusado deve ser identificado com nome e demais dados da pessoa. O artigo 259
combinado com o art. 41, ambos do CPP, permitem a propositura de ao penal apenas com a
descrio das caractersticas fsicas do indivduo, sem seu nome e qualificao. A hiptese no
usual, nem recomendvel, s devendo ser adotada em casos extremos. A qualquer tempo, se for
descoberta a qualificao do acusado, far-se- a retificao nos autos, sem prejuzo da validade
dos atos precedentes.
O acusado pode deixar de comparecer ao interrogatrio ou aos demais atos do processo.
O comparecimento um direito e no um dever e a ausncia injustificada do acusado causa
apenas a revelia. Entretanto, se o acusado no atender intimao para o interrogatrio (o ru
no est obrigado a responder s perguntas que vierem a ser formuladas no interrogatrio),
reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, o juiz poder
determinar a conduo coercitiva sua presena (art. 260, CPP).
Obs.: Nucci e Pacelli entendem que inconstitucional a conduo coercitiva do ru
apenas para o interrogatrio. Hoje entende-se que o interrogatrio ao mesmo tempo um meio
de defesa e de prova. Forar o ru a comparecer ao interrogatrio seria contrrio ao princpio
esculpido no art. 5, LXIII, da CF. No entanto, no descartam a possibilidade de conduo
coercitiva do ru para a identific-lo ou qualific-lo, por exemplo. Nucci afirma que quanto a
qualificao o ru no tem direito ao silncio.
"Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a
imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio,
uma vez que "no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de
uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio" (REsp 564.960/SC, Rel. Min. GILSON
DIPP, Quinta Turma, DJ 13/6/05).
6. Defensor/procurador
Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem
defensor (nomeado) ou procurador (constitudo), que obrigatoriamente um advogado (art.
261, CPP). Diante do princpio constitucional que assegura aos acusados em geral a ampla
defesa com os meios e recursos a ela inerentes e em face da complexidade da vida moderna, em
especial com relao ao processo judicial, indispensvel que o ru seja amparado por pessoa
com conhecimentos tcnicos suficientes para que se torne efetiva a referida garantia.
O direito de defesa indisponvel, devendo ser exercido ainda contra a vontade do
acusado ou na sua ausncia, razo pela qual, se o acusado no tiver procurador constitudo, lhe
deve ser nomeado defensor pelo juiz (art. 263, CPP). A funo do defensor a de apresentar ao
rgo jurisdicional competente tudo quanto, legitimamente, possa melhorar a condio
processual do imputado e que possa honestamente contribuir para dirimir ou diminuir sua
imputabilidade ou sua responsabilidade.
A defesa tcnica obrigatria pode ser complementada pela autodefesa do acusado, que
facultativa, consistindo na participao do ru em quase todos os atos do processo, inclusive
com a possibilidade de apresentar alegaes (por exemplo, a manifestao do ru do desejo de
apelar da sentena condenatria, que torna efetivo o recurso).
A Lei 11.719/08 alterou o caput do 265 CPP: O defensor no poder abandonar o processo
seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem)
salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. Alguns doutrinadores reputam tal
dispositivo inconstitucional por entenderem que o magistrado no tem poder correcional
quanto aos defensores pblicos, alm de ferir a prpria autonomia da instituio.
A partir da Lei 11.719/08, a falta de comparecimento do defensor, se motivada, poder
determinar o adiamento da audincia (265 1 CPP), incumbindo-lhe provar o impedimento at a
abertura da audincia. No o fazendo, o juiz no determinar o adiamento de ato algum do processo,
devendo nomear defensor substituto, ainda que provisoriamente ou s para o efeito do ato. Observe-se,
entretanto, que se o ato for extremamente complexo, esta norma deve ser aplicada com
temperamento, dada a possibilidade de ser posteriormente proclamada nulidade decorrente da
atuao de defensor que desconhece o processo.
No procedimento do jri, a regra determinada pelo 465 CPP:
Se a falta, sem escusa legtima, for do advogado do acusado, e se outro no for por este
constitudo, o fato ser imediatamente comunicado ao presidente da seccional da Ordem dos
Advogados do Brasil, com a data designada para a nova sesso.
1 No havendo escusa legtima, o julgamento ser adiado somente uma vez, devendo o
acusado ser julgado quando chamado novamente.
2 Na hiptese do 1 deste artigo, o juiz intimar a Defensoria Pblica para o novo
julgamento, que ser adiado para o primeiro dia desimpedido, observado o prazo mnimo de 10
(dez) dias.
O defensor pode ser constitudo por procurao ou por indicao no interrogatrio (art.
266 do CPP). S se exigem poderes especiais nos casos expressos: para aceitar o perdo do
ofendido, em nome do ru ou querelado; para argir o juiz de suspeito; para argir a falsidade
de documento.
No sendo encontrado o advogado constitudo, necessria a intimao do acusado para
nomear outro (exceto no caso de revelia), s sendo cabvel a nomeao de defensor dativo se o
ru no constituir novo defensor.
Nos termos do art. 263 do CPP, se o acusado no possuir advogado, ser-lhe- nomeado
um defensor pelo juiz (fundamento no art. 8 do Pacto de San Jos) por ocasio do
interrogatrio. Segundo Nestor Tvora, a partir da alterao do procedimento comum pela Lei
n. 11.719/08, tal norma perdeu utilidade prtica, j que o interrogatrio passou a ser o ltimo ato
da instruo, momento em que o acusado j estar acompanhado de defensor. Ainda a esse
respeito, observe-se a dico do art. 185 5 CPP: Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz
garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por
videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o
defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso.
(Includo pela Lei n 11.900, de 2009)
dever do advogado nomeado pelo juiz aceitar a indicao, salvo motivo relevante. A
nomeao de defensor dativo no impede que o ru constitua defensor de sua confiana a
qualquer tempo, ou defenda-se, se tiver habilitao (art. 263, CPP).
Havendo mais de um ru, o juiz deve nomear defensor para todos (se possvel,
advogados diversos para evitar defesas conflitantes, pois constitui nulidade por ferir o
princpio da ampla defesa pluralidade de rus serem assistidos por um nico advogado, salvo
se constitudo, quando conflitantes as defesas).
Argumenta-se que, em regra, diante do princpio da ampla defesa, o defensor dativo
estaria obrigado a apelar. O STF e o STJ, porm, entendem que no existe tal dever de recorrer:
(...) TEM-SE FIRMADO A JURISPRUDNCIA DO S.T.F. NO SENTIDO DE QUE NO H
MALTRATO AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA O NO APELAR O ADVOGADO, MESMO
DATIVO, DE SENTENA DESFAVORAVEL AO RU, ANTE O PRINCPIO DA
VOLUNTARIEDADE DO RECURSO.
(RHC 65587, Relator(a): Min. ALDIR PASSARINHO, SEGUNDA TURMA, julgado em
03/03/1989)
(...) a no interposio de apelao contra sentena condenatria por parte do defensor, mesmo
dativo, no acarreta, por si s, ofensa ao princpio da ampla defesa, pois no ele obrigado a recorrer
(Precedentes do STF e do STJ). (...) (RHC 23.699/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA
TURMA, julgado em 23/09/2008, DJe 03/11/2008)
(...) Conforme compreenso desta Corte e do Supremo Tribunal Federal, mesmo nas hipteses de
atuao de defensor pblico ou dativo, vigora o princpio da voluntariedade dos recursos, resultando da
que a falta de interposio de apelo em ataque deciso contrria aos interesses do ru, por si s, no
acarreta nulidade.
4. No de falar em deficincia da defesa tcnica se foram observados os princpios do contraditrio
e da ampla defesa, revelando os autos que a defensora pblica, embora tenha optado por no recorrer,
apresentou alegaes preliminares, compareceu audincia e formulou alegaes finais.
5. Recurso parcialmente provido.
(RHC 15.349/ES, Rel. Ministro PAULO GALLOTTI, SEXTA TURMA, julgado em 18/03/2008,
DJe 14/04/2008)
7. Curador do ru menor
Antes do advento do novo Cdigo civil ao acusado menor (de 18 a 21) nomeava-se
curador (CPP, arts. 15, 194, 262), seja na fase de inqurito, seja no momento do interrogatrio,
seja durante o processo. Todavia, como asseverava a Smula 352 do STF, no nulo o
processo penal por falta de nomeao de curador ao ru menor que teve assistncia de
defensor dativo. A partir do novo Cdigo Civil no tem nenhum fundamento a nomeao de
curador a quem j conta com 18 anos, tendo em vista que ele plenamente capaz. Por fora da
Lei 10.792/03, foi revogado o art. 194 do CPP. Logo, acabou definitivamente a necessidade de
curador para quem tem menos de 21 anos. A figura do curador ainda subsiste para outras
situaes: ndio no aculturado, por exemplo, ru inimputvel etc.
Apesar de a Lei 10.792/03 no ter revogado expressamente os arts. 15, 262 e 564 do CPP,
trata-se de lapso legislativo, devendo-se reput-los igualmente revogados.
Obs1: Segundo entendimento do STJ, o CPP prev taxativamente o rol dos atos que o
assistente de acusao pode praticar. Obs2: o assistente da acusao no poder aditar a
denncia formulada pelo MP.
Antes da Lei 11.689/08, o assistente podia aditar o libelo, mas a ltima reforma do CPP
extinguiu essa pea processual do procedimento do jri.
1) propor meios de provas, devendo o juiz ouvir o Ministrio Pblico antes de decidir sobre sua
realizao no pode arrolar testemunhas, vez que o rol o da denncia, mas nada impede a
indicao de testemunhas para serem ouvidas a critrio do juiz. Apesar de o momento
processual para o oferecimento do rol de testemunhas seja o do oferecimento da denncia,
doutrina e jurisprudncia admitem que o assistente arrole testemunhas desde que dentro do
numero mximo permitido ou indique testemunhas para serem ouvidas a critrio do
juiz(testemunhas do Juzo).
2) requerer perguntas s testemunhas;
3) aditar os articulados (manifestao sobre a resposta acusao, memoriais finais e alegaes
finais);
4) participar do debate oral;
5) arrazoar os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts.
548, 1., e 598 o assistente pode interpor:
a) recurso em sentido estrito contra a sentena que decretar a prescrio ou julgar por outro
modo extinta a punibilidade (271 CPP);
b) recurso em sentido estrito contra a deciso q denegar ou julgar deserta a apelao
interposta pelo prprio assistente (581 XV CPP);
c) apelao contra a sentena absolutria do Tribunal do Jri ou do juiz singular, se no for
interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal (271 CPP), inclusive contra a
sentena de impronncia e contra a sentena de absolvio sumria, prolatadas ao final da
1 fase do rito do jri (416 CPP).
A jurisprudncia mais recente admite apelao contra sentena condenatria, para
agravar a pena ou da parte no abrangida pelo recurso do MP.
d) carta testemunhvel;
e) embargos de declarao;
f) recurso extraordinrio (sm. 210 STF).
Pacelli destaca que a interposio de recursos cabvel sob duas condies: inrcia do
Ministrio Pblico e natureza da deciso a ser impugnada (art. 271 CPP). Caso o Ministrio
Pblico j tenha recorrido, ao assistente somente cabvel a apresentao de razes prprias.
Observa-se, ento, que, a par de (1) reforar a acusao, o assistente tambm atua como
(2) custos legis, assegurando um certo controle de qualidade e efetividade da atuao estatal
na defesa dos interesses dos membros da comunidade (PACELLI). O interesse que move a
vtima no processo penal e que legitima sua presena como assistente no gira apenas em
torno de uma futura indenizao (o que limitaria sua atuao, impedindo-a, por exemplo, de
apelar para agravar a pena do ru). Ora, se a vtima, ao promover a ao privada subsidiria,
tem atuao to ampla quanto ao do MP (titular originrio), no se pode afirmar que seu
interesse meramente econmico, medida que faz as vezes do Estado-administrao, que se
mostrou omisso no momento em que se deveria pronunciar. O recurso supletivo do assistente
visar, aqui, a coibir conseqncias malficas advindas da omisso do MP. No h razo para
tratamento diferenciado entre a vtima enquanto parte principal na ao subsidiria e a vtima
enquanto assistente de acusao (a nica restrio que o assistente atua para complementar a
atividade do MP, ao passo que, na subsidiria, a vtima tem atuao ampla). Se o MP for eficaz,
o assistente se revestir da condio de mero coadjuvante.
9. Auxiliares da justia
Auxiliares da justia a designao genrica dos auxiliares permanentes, cuja
participao obrigatria em todos os processos (oficial de justia, escrivo, etc.), e dos sujeitos
variveis da administrao da justia, como os peritos e intrpretes. Em regra, os auxiliares da
justia gozam de f pblica (presuno juris tantum).
Aplicam-se as prescries sobre suspeio aos auxiliares da justia (art. 274, CPP). As
partes podem arguir o embarao, devendo o juiz decidir de plano, sem possibilidade de recurso
(art. 105, CPP). No se pode opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas
elas devero declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal (art. 107, CPP).
Os peritos e os intrpretes so auxiliares eventuais da justia para casos que exijam
conhecimentos especializados. Possuem o mesmo dever de veracidade das testemunhas. So
aplicveis a eles, alm das hipteses de suspeio do juiz, mais trs impedimentos: a) os que
estiverem sujeitos a penas restritivas de direito de interdio temporria do exerccio da
profisso ou cargo pblico; b) os que tiverem prestado depoimento no processo ou opinado
anteriormente sobre o objeto da percia; c) os analfabetos e os menores de 21 anos.
3. INSTRUMENTOS LEGAIS DE PRODUO DE PROVAS:
1. INTRODUO: Macrocriminalidade
SANTIAGO MIR PUIG ensina que a prtica de crimes pode ocorrer em 2 espaos diversos:
a) crimes cometidos em espao de consenso: so as infraes que qualquer cidado pode
praticar, como as IMPO, leso corporal ou homicdio; nesse mbito, o direito penal deve ser
utilizado como a ultima ratio, cedendo lugar a polticas de descriminalizao ou
despenalizao;
b) crimes cometidos em espao de confronto: so os crimes que, a exemplo dos ataques do PCC
a SP em 2006, ofendem os bens jurdicos tutelados mais fortemente pelo ordenamento
jurdico, os bens jurdicos mais importantes; nesse mbito, faz-se necessria a represso
penal, mas sempre com respeito aos direitos fundamentais, uma vez que necessrio utilizar
diferentemente os instrumentos (processuais) penais de acordo com as diferenas de seus
destinatrios. No se trata de aplicar aos autores desse tipo de crime o direito penal do
inimigo, que tem contedo poltico-ideolgico, mas de tratar desigualmente os desiguais.
Segundo HASSEMER, o direito penal, no espao de confronto, deve ser a prima ratio.
J. MARIA SANCHES afirma que o direito penal de 3 velocidade o que cuida dos crimes
praticados pela macrocriminalidade, gnero do qual so espcies as organizaes criminosas e
a lavagem de dinheiro.
A CR/88 alude a alguns dos crimes praticados pela macrocriminalidade, como no inciso XLIII
de seu art. 5, no qual estabelece mandados de criminalizao expressos, determinando a
tipificao dos crimes praticados no espao de confronto: a lei considerar crimes inafianveis e
insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem.
O direito penal liberal protege bens jurdicos ligados aos seguintes interesses: vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Quando tais bens jurdicos so violados,
atingem individualmente o cidado; as vtimas desse tipo de crime so individuais.
O direito penal tambm pode ser informado por um outro paradigma, centrado na proteo
a bens jurdicos difusos, para cuja compreenso importante conhecer a teoria sistmico-
funcionalista dos bens jurdicos de Jakobs.
Tais TEI foram previstas, sobretudo, na Lei 9.034/95, que cuidava dos meios operacionais
(instrumentos para investigao ou formao de provas) para preveno e represso dos crimes
praticados em (1) quadrilha ou bando, em (2) associao ou em (3) organizao criminosa.
Alm dessa falha, a lei 9034/95 no definiu organizao criminosa. O Brasil comeou a
utilizar a definio de organizao criminosa prevista na Conveno de Palermo. O problema
que uma conveno internacional no pode criar crime. O STF entende que s a lei pode criar
crime e cominar pena. Os tratados internacionais s so fontes no incriminadoras.
Em razo disso, surgiu a Lei 12694/11 que finalmente conceituou organizao criminosa:
Art. 2o Para os efeitos desta Lei, considera-se organizao criminosa a associao, de 3 (trs) ou
mais pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que
informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza,
mediante a prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 (quatro) anos ou que
sejam de carter transnacional.
At a Lei 12850/13, organizao criminosa no era crime. Era forma de praticar crime. Ela
no tinha pena, tinha consequncias. O crime de quadrilha tinha tipo penal e pena. Organizao
criminosa no tinha pena, s tinha consequncias. O crime praticado poderia ter sido praticado
na forma ou no da organizao criminosa. Nem sempre a quadrilha ou bando eram praticados
na forma da organizao criminosa.
A lei criou a possibilidade de rgo colegiado julgar crimes praticados por organizao
criminosa (sentena e incidentes, como priso preventiva). No juiz sem rosto. O juiz sem
rosto fere o princpio do juiz natural. Aqui, sabem-se quais so os julgadores, s no se sabe
quem votou em qual sentido ( como no jri). No se trata de juiz sem rosto.
A Lei 12850/13 conceituou novamente organizao criminosa. Essa lei exige 4 pessoas (ao
invs de 3) e tipifica a organizao criminosa. Agora crime e tem pena (art. 2).
Com a Lei 12850 houve revogao da quadrilha ou bando do art. 288 do CP? O art. 24 da
Lei muda o art. 288 do CP. Ele deixa de se chamar de quadrilha/bando e passa a chamar de
associao criminosa, porque agora bastam trs pessoas, mas de resto igual. A pena a
mesma.
Art. 288. Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para o fim especfico de cometer crimes:
Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Pargrafo nico. A pena aumenta-se at a metade se a associao armada ou se houver a
participao de criana ou adolescente.
As penas aumentam-se de metade se houver emprego de arma de fogo. Mas basta uma
arma? H divergncia. Para parte da doutrina, basta uma; para outra, o juiz deve analisar o caso
concreto; para outra parte ainda, a maioria deveria estar armada.
A Lei 12850/13 diz que em qualquer fase da persecuo penal possvel a colaborao
premiada, captao ambiental, ao controlada, interceptao telefnica.
Art. 3o Em qualquer fase da persecuo penal, sero permitidos, sem prejuzo de outros j
previstos em lei, os seguintes meios de obteno da prova:
I - colaborao premiada;
II - captao ambiental de sinais eletromagnticos, pticos ou acsticos;
III - ao controlada;
IV - acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a dados cadastrais constantes de bancos
de dados pblicos ou privados e a informaes eleitorais ou comerciais;
V - interceptao de comunicaes telefnicas e telemticas, nos termos da legislao especfica;
VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancrio e fiscal, nos termos da legislao especfica;
VII - infiltrao, por policiais, em atividade de investigao, na forma do art. 11;
VIII - cooperao entre instituies e rgos federais, distritais, estaduais e municipais na busca de
provas e informaes de interesse da investigao ou da instruo criminal.
3. Ao controlada
3.1 Conceito
Por ao controlada/flagrante diferido/no atuao policial/retardamento do flagrante
entende-se a TEI consistente no retardamento da priso do agente envolvido em organizao
criminosa imediatamente, e mediante monitoramento, prend-lo no momento mais oportuno,
buscando mais provas e informaes.
Trata-se de modalidade de flagrante obrigatrio, mas discricionrio quanto ao momento
da priso. No se trata de flagrante facultativo, que a modalidade em que qualquer pessoa
maior de 18 anos pode prender.
3.3 Requisitos
3.3.2 Proporcionalidade/razoabilidade
indispensvel que o agente policial atue com proporcionalidade/razoabilidade: no
pode o agente policial que se aproxima de uma organizao criminosa protelar a priso em
flagrante para permitir, por exemplo, que vrias mortes ocorram com a justificativa de no
atuar para colheita de maior numero de provas e maior apreenso de criminosos. O que se
tolera , por exemplo, postergar o flagrante em um crime financeiro qualquer para que outro
seja cometido, at que se atinja um montante confivel de provas.
4.1 CR/88
A proteo relativa dos sigilos uma forma de proteo vida privada (5 X CR/88),
pois o conhecimento pblico pode trazer um prejuzo aos elementos referentes vida pessoal.
No mbito do direito privacidade que se situa a questo da garantia dos sigilos
fiscal, bancrio, de correspondncia, de dados, de fonte - quanto ao jornalista ou parlamentar.
4.2 Legislao
Art. 3 VI da Lei 12850/13:
Art. 3o Em qualquer fase da persecuo penal, sero permitidos, sem prejuzo de outros j
previstos em lei, os seguintes meios de obteno da prova:
VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancrio e fiscal, nos termos da legislao especfica;
4.4 Distino entre sigilo das comunicaes de dados e sigilo de dados (RE 418416)
Tese de Trcio Sampaio Ferraz Jnior (artigo Sigilo de dados: o direito privacidade e
os limites funo fiscalizadora do Estado, Cadernos de Dir. Constitucional e Cincia Poltica,
RT, 1/77,82; e Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, vol. 88, pp. 447,
1993.): utilizada por S. Pertence no voto vencedor da deciso do STF que diferenciou entre a
comunicao de dados (protegida pelo sigilo) e os dados em si (no protegidos): a comunicao
de dados (troca de informaes) inviolvel, mas no seu contedo. O que a CR/88 veda a
abertura da carta/e-mail por pessoa diversa de seu destinatrio, mas depois de aberta, cessa a
proteo do sigilo das correspondncias. Consequncia: em uma operao de busca e apreenso,
cartas e e-mails abertos podem ser apreendidos porque carta aberta no mais correspondncia.
Adotam a tese: STF, STJ, TCU ( vlido o convnio entre a Receita e a FEBRABAN para
troca de informaes: a Receita Federal pode ter acesso a dados cadastrais bancrios de
contribuintes, que no so sigilosos por serem meros identificadores das pessoas fsicas e
jurdicas fundamento que autoriza a fiscalizao= 145 1 CR/88).
(...) IV - Proteo constitucional ao sigilo das comunicaes de dados - art. 5, XVII, da CF:
ausncia de violao, no caso.
1. Impertinncia hiptese da invocao da AP 307 (Pleno, 13.12.94, Galvo, DJU 13.10.95), em
que a tese da inviolabilidade absoluta de dados de computador no pode ser tomada como consagrada
pelo Colegiado, dada a interferncia, naquele caso, de outra razo suficiente para a excluso da prova
questionada - o ter sido o microcomputador apreendido sem ordem judicial e a consequente ofensa
da garantia da inviolabilidade do domiclio da empresa - este segundo fundamento bastante, sim,
aceito por votao unnime, luz do art. 5, XI, da Lei Fundamental.
2. Na espcie, ao contrrio, no se questiona que a apreenso dos computadores da empresa do
recorrente se fez regularmente, na conformidade e em cumprimento de mandado judicial.
3. No h violao do art. 5. XII, da Constituio que, conforme se acentuou na sentena, no se
aplica ao caso, pois no houve "quebra de sigilo das comunicaes de dados (interceptao das
comunicaes), mas sim apreenso de base fsica na qual se encontravam os dados, mediante prvia e
fundamentada deciso judicial".
4. A proteo a que se refere o art.5, XII, da Constituio, da comunicao 'de dados' e no dos
'dados em si mesmos', ainda quando armazenados em computador. (cf. voto no MS 21.729, Pleno,
5.10.95, red. Nri da Silveira - RTJ 179/225, 270).
(...) (RE 418416, Rel. Min. Seplveda Pertence, J. 10/05/2006, TP)
Mandado de Segurana. Sigilo bancrio. Instituio financeira executora de poltica creditcia e
financeira do Governo Federal. Legitimidade do Ministrio Pblico para requisitar informaes e
documentos destinados a instruir procedimentos administrativos de sua competncia. 2. Solicitao
de informaes, pelo Ministrio Pblico Federal ao Banco do Brasil S/A, sobre concesso de
emprstimos, subsidiados pelo Tesouro Nacional, com base em plano de governo, a empresas do setor
sucroalcooleiro. 3. Alegao do Banco impetrante de no poder informar os beneficirios dos
aludidos emprstimos, por estarem protegidos pelo sigilo bancrio, previsto no art. 38 da Lei n
4.595/1964, e, ainda, ao entendimento de que dirigente do Banco do Brasil S/A no autoridade,
para efeito do art. 8, da LC n 75/1993. 4. O poder de investigao do Estado dirigido a coibir
atividades afrontosas ordem jurdica e a garantia do sigilo bancrio no se estende s atividades
ilcitas. A ordem jurdica confere explicitamente poderes amplos de investigao ao Ministrio
Pblico - art. 129, incisos VI, VIII, da Constituio Federal, e art. 8, incisos II e IV, e 2, da Lei
Complementar n 75/1993. 5. No cabe ao Banco do Brasil negar, ao Ministrio Pblico,
informaes sobre nomes de beneficirios de emprstimos concedidos pela instituio,
com recursos subsidiados pelo errio federal, sob invocao do sigilo bancrio, em se
tratando de requisio de informaes e documentos para instruir procedimento
administrativo instaurado em defesa do patrimnio pblico. Princpio da publicidade, ut
art. 37 da Constituio. 6. No caso concreto, os emprstimos concedidos eram verdadeiros
financiamentos pblicos, porquanto o Banco do Brasil os realizou na condio de executor da
poltica creditcia e financeira do Governo Federal, que deliberou sobre sua concesso e ainda se
comprometeu a proceder equalizao da taxa de juros, sob a forma de subveno econmica ao
setor produtivo, de acordo com a Lei n 8.427/1992. 7. Mandado de segurana indeferido.
(MS 21729, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. NRI DA
SILVEIRA, Tribunal Pleno, julgado em 05/10/1995)
4.5.2 Poder Legislativo/CPI Federal e Estadual podem decretar quebra de sigilo bancrio
Art. 4 LC 105/01: O Banco Central do Brasil e a Comisso de Valores Mobilirios, nas reas de
suas atribuies, e as instituies financeiras fornecero ao Poder Legislativo Federal as
informaes e os documentos sigilosos que, fundamentadamente, se fizerem necessrios ao
exerccio de suas respectivas competncias constitucionais e legais.
O poder legislativo estadual, no mbito de CPI estadual, pode requerer quebra do sigilo
bancrio/financeiro:
(...)Poderes de CPI estadual: ainda que seja omissa a Lei Complementar 105/2001,
podem essas comisses estaduais requerer quebra de sigilo de dados bancrios, com
base no art. 58, 3, da Constituio. Mandado de segurana conhecido e parcialmente
provido. (ACO 730, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em
22/09/2004)
4.5.3 Autoridades tributrias (Receita Federal) podem acessar dados cobertos pelo sigilo
bancrio diretamente, independentemente de autorizao judicial (mas no podem
determinar quebra de sigilo bancrio STF AC 33/RE 389808)
A possibilidade de acesso a dados bancrios sigilosos prevista no 6 LC 105/01:
Vale destacar, todavia, que os precedentes mais recentes, tanto do STF como do STJ,
entendem pela impossibilidade de quebra de sigilo fiscal e bancrio de forma direta pelo MP
(INQ 2245/MG STF e HC 160.646/SP STJ).
Resumo:
Quebra de sigilo bancrio por CPI:
STF: possvel, desde que por deciso motivada. CPIs Estaduais e Distritais podem tambm.
Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por parte da
Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao obtida em razo do ofcio sobre a situao
econmica ou financeira do sujeito passivo ou de terceiros e sobre a natureza e o estado de seus
negcios ou atividades.
1o Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art. 199, os seguintes:
I requisio de autoridade judiciria no interesse da justia;
II solicitaes de autoridade administrativa no interesse da Administrao Pblica, desde
que seja comprovada a instaurao regular de processo administrativo, no rgo ou na entidade
respectiva, com o objetivo de investigar o sujeito passivo a que se refere a informao, por prtica
de infrao administrativa.
2o O intercmbio de informao sigilosa, no mbito da Administrao Pblica, ser realizado
mediante processo regularmente instaurado, e a entrega ser feita pessoalmente autoridade
solicitante, mediante recibo, que formalize a transferncia e assegure a preservao do sigilo.
3o No vedada a divulgao de informaes relativas a:
I representaes fiscais para fins penais;
II inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica;
III parcelamento ou moratria.
Art. 199. A Fazenda Pblica da Unio e as dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
prestar-se-o mutuamente assistncia para a fiscalizao dos tributos respectivos e permuta de
informaes, na forma estabelecida, em carter geral ou especfico, por lei ou convnio.
Pargrafo nico. A Fazenda Pblica da Unio, na forma estabelecida em tratados, acordos ou
convnios, poder permutar informaes com Estados estrangeiros no interesse da arrecadao e
da fiscalizao de tributos. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
Mesmo no caso em que a quebra do sigilo bancrio implique ofensa indireta ao direito de
locomoo o indivduo no est obrigado a utilizar o habeas corpus. Poder, querendo,
impetrar o mandado de segurana contra a medida. A utilizao do habeas corpus uma opo
do indivduo. A possibilidade de utilizao do habeas corpus nessa situao de violao
indireta do direito de locomoo foi desenvolvida pela jurisprudncia do STF em favor do
indivduo, pois, conforme vimos antes, o habeas corpus remdio que traz vantagens ao
impetrante ( ao gratuita, que no exige advogado e de rito sumarssimo, que tem prioridade
de julgamento sobre as demais aes nos tribunais do Poder Judicirio).
O seguinte julgamento do TRF1 retrata o que foi explanado:
3 Lei 9.034/95: Nas hipteses do inciso III do art. 2 desta lei, ocorrendo possibilidade de
violao de sigilo preservado pela Constituio ou por lei, a diligncia ser realizada
pessoalmente pelo juiz, adotado o mais rigoroso segredo de justia.
2 III Lei 9.034/95: Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos
j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: (...) III -
o acesso a dados, documentos e informaes fiscais, bancrias, financeiras e eleitorais.
O artigo 3 da revogada Lei 9.034/95 foi declarado INCONSTITUCIONAL em 2004 pelo STF na
ADI 1570:
Para a adequada compreenso do que restou decidido na ADI 1570, necessrio atentar
para as vrias modalidades de sigilo que eram objeto do 3 Lei 9.034/95: bancrias, financeiras,
fiscais e eleitorais.
No que diz respeito ao sigilo bancrio e financeiro, o STF entendeu prejudicada a ADI
1570 pela supervenincia da Lei Complementar 105/01 que revogou nessa parte a Lei 9.034/95.
Quanto ao SIGILO FISCAL E ELEITORAL que o STF declarou a
inconstitucionalidade do 3 Lei 9.034/95: o juiz no pode realizar pessoalmente busca e
apreenso de documentos relacionados ao pedido de quebra de sigilo porque comprometeria o
princpio da imparcialidade e, consequentemente, violaria o devido processo legal. Deixou
expresso, tambm, que as funes de investigador e inquisidor so conferidas pela CR/88 ao
Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (129, I e VIII e 2; e 144, 1, I e IV, e 4,
CR/88) e que a realizao de inqurito funo que a Constituio reserva polcia, no ao juiz.
Por essas razes, o dispositivo viola o sistema acusatrio, pois atribui ao juiz a tarefa de
colher provas fora do processo, agindo de ofcio (reunio, na figura do juiz inquisidor, das
funes de acusar, defender e julgar):
Elementos Provas
investigativos
Produzidos na fase Obtida na fase judicial
investigatria
Produzidos sem Produzidos com contraditrio e com ampla defesa.
contraditrio e sem Exceo: nas provas cautelares (ex. busca e apreenso), no repetveis (ex.
ampla defesa. porto arrombado) e antecipadas (ex. oitiva de um idoso), ocorre o
contraditrio diferido. Nesse sentido, de se observar o 156 CPP, que
traz a figura do juiz inquisidor: o juiz pode ordenar, de ofcio, mesmo
antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas
urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade
da medida.
Crtica: o exerccio de tal faculdade prejudica a imparcialidade do
magistrado e viola o sistema acusatrio.
5.1 Conceito
6.1 Conceito
Agente infiltrado (undercover agent): pessoa integrante da estrutura dos servios policiais
que introduzida dentro de uma organizao criminosa, ocultando-se sua verdadeira
identidade e tendo como finalidade a obteno de informaes para que seja possvel a sua
desarticulao.
Antes, poderia haver a infiltrao de agentes de inteligncia ou da polcia. A lei nova (Lei
12850/13) diz que os agentes de polcia trabalharo na tarefa de agentes infiltrados. S podem
ser infiltrados os agentes previstos no art. 144 da CF (polcia federal e civil). O MP pode
requisitar agente infiltrado, mas a polcia vai ter que ser consultada sobre isso. Ela que vai dizer
se vivel ou no a diligncia. O agente pode se recusar a se infiltrar.
E se o agente infiltrado tiver que praticar crimes? Antes existiam quarto correntes: 1)
inexigibilidade de conduta diversa; 2) no punvel; 3) estrito cumprimento do dever legal; 4)
no h dolo. A melhor tese a da inexigibilidade de conduta diversa. A lei adotou a
inexigibilidade da conduta diversa.
Art. 13. Pargrafo nico. No punvel, no mbito da infiltrao, a prtica de crime pelo agente
infiltrado no curso da investigao, quando inexigvel conduta diversa.
O agente pode ter sua identidade alterada. Obs.: Haver crime na revelao da
identidade do colaborador. No haver crime na revelao de identidade de agente infiltrado.
Art. 14. So direitos do agente:
II - ter sua identidade alterada, aplicando-se, no que couber, o disposto no art. 9o da Lei no 9.807, de 13
de julho de 1999, bem como usufruir das medidas de proteo a testemunhas;
7. Delao premiada
Art. 4o O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o perdo judicial, reduzir em at
2/3 (dois teros) a pena privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele
que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e com o processo criminal,
desde que dessa colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
I - a identificao dos demais coautores e partcipes da organizao criminosa e das infraes
penais por eles praticadas;
II - a revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao criminosa;
III - a preveno de infraes penais decorrentes das atividades da organizao criminosa;
IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das infraes penais praticadas
pela organizao criminosa;
V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada.
8o O juiz poder recusar homologao proposta que no atender aos requisitos legais, ou
adequ-la ao caso concreto.
13. Sempre que possvel, o registro dos atos de colaborao ser feito pelos meios ou recursos
de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar, inclusive audiovisual, destinados
a obter maior fidelidade das informaes.
14. Nos depoimentos que prestar, o colaborador renunciar, na presena de seu defensor, ao
direito ao silncio e estar sujeito ao compromisso legal de dizer a verdade.
16. Nenhuma sentena condenatria ser proferida com fundamento apenas nas
declaraes de agente colaborador.
Art. 6o O termo de acordo da colaborao premiada dever ser feito por escrito e conter:
I - o relato da colaborao e seus possveis resultados;
II - as condies da proposta do Ministrio Pblico ou do delegado de polcia;
III - a declarao de aceitao do colaborador e de seu defensor;
IV - as assinaturas do representante do Ministrio Pblico ou do delegado de polcia, do
colaborador e de seu defensor;
V - a especificao das medidas de proteo ao colaborador e sua famlia, quando necessrio.
2o O acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao delegado de polcia,
como forma de garantir o xito das investigaes, assegurando-se ao defensor, no interesse do
representado, amplo acesso aos elementos de prova que digam respeito ao exerccio do
direito de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial, ressalvados os referentes s
diligncias em andamento.
3o O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso assim que recebida a denncia,
observado o disposto no art. 5o.
Data de
insero Fundamento Natureza
Crime Beneficirio Requisitos Benefcios
no OJ legal jurdica
brasileiro
Quadrilha
em
Reduo de Causa de
hediondos, Participante Desmantelamento do
1990 8 Lei 8072/90 pena: 1/3 a diminui
tortura, Associado bando/quadrilha
2/3 o de pena
trfico,
terrorismo
1) revelar toda a trama Reduo de Causa de
crimes X 25 2 Lei Coautor
1995 delituosa pena: 1/3 a diminui
SFN 7492/86 Partcipe
2) confisso espontnea 2/3 o de pena
16
crimes X
pargra
ordem
fo 1) revelar toda a trama Reduo de Causa de
tributria- Coautor
1995 nico delituosa pena: 1/3 a diminui
econmica- Partcipe
Lei 2) confisso espontnea 2/3 o de pena
relaes de
8137/90
consumo
- Reduo
de pena: 1/3
a 2/3;
-
Cumprimen
- Causa de
- Colaborao to da pena
"Lavagem" diminui
espontnea em regime
ou o de pena
Autor - ou apurao das aberto ou
Ocultao 1 5 Lei - causa
1998 Coautor infraes penais+ autoria semiaberto;
de Bens, 9613/98 extintiva
Partcipe - ou localizao dos - perdo
Direitos e da
bens, direitos ou valores judicial;
Valores punibilida
objeto do crime -
de
substituio
da PPL por
PRD, a
qualquer
tempo.
- primariedade;
- colaborao
efetiva/ voluntria
q resulte em:
a) identificao
co- - causa
autores/partcipe extintiva
Perdo
13 Lei 9807/99 Acusado s; da
judicial
b) localizao da punibilida
vtima + de
integridade fsica
preservada;
Proteo aos
c) recuperao
rus
1999 total/parcial do
colaborador
produto do crime
es
- colaborao
voluntria q
resulte em:
a) identificao
Se
demais
condenado: Causa de
Indiciado coautores/partci
14 Lei 9807/99 reduo de diminui
Acusado pes;
pena: 1/3 a o de pena
b) localizao da
2/3
vtima + vida;
c) recuperao
total/parcial do
produto do crime
Colaborao efetiva de
- Causa de
que resulte: - extino
diminui
- identificao demais da ao
PF/PJ autoras o de pena
2000 coautores punitiva
Infraes X Art. 86, Lei de infrao - causa
Alterada - obteno informaes e - reduo
ordem econ 12.529/11 ordem extintiva
em 2011 documentos que de 1/3 a 2/3
econmica da
comprovem a infrao da
punibilida
- requisitos do art. 86, penalidade
de
1 Lei 12.529/11
- colaborao
voluntria q
resulte em:
Se
a) identificao
condenado: Causa de
Indiciado demais
2006 Drogas 41 Lei 11343/06 reduo de diminui
Acusado coautores/partci
pena: 1/3 a o de pena
pes;
2/3
b) recuperao
total/parcial do
produto do crime