ANALISIS Y RESUMEN DE LA CASACION EN EL CUARTO PLENO

CASATORIO CIVIL

El Cuarto Pleno Casatorio Civil, Casacin N 2195-2011-UCAYALI, despert

debate y polmica en el mbito jurdico nacional, no slo por haber perennizado
la categora del ocupante precario en forma contraria a los antecedentes
histricos, sino adems por incluir dentro de dicha categora una serie de
supuestos ya previstos en disposiciones jurdicas, como las referidas al derecho
de contratos. El presente ensayo procura no slo describir el tratamiento dual de
determinados supuestos tanto por el derecho de contratos como por los
derechos reales, por obra y gracia del precedente judicial, sino adems los
graves riesgos que aquel tratamiento genera en el quehacer jurdico.

En materia civil, los magistrados de las Salas Civiles de la Corte Suprema de

Justicia de la Repblica, han emitido hasta la actualidad seis precedentes
judiciales, avizorando nuevos pronunciamientos con aquel carcter. No obstante
la trascendencia de los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
en particular aquellos que incorporan nuevas lneas interpretativas sobre el
sistema jurdico, debemos sealar que en tanto producto humano no estn
exentos de la comisin de omisiones o yerros, ya sea desde un enfoque terico
o bajo una perspectiva prctica, lo que a nuestro parecer se presenta en el caso
del precedente judicial adoptado en el Cuarto Pleno Casatorio Civil, Casacin N
2195-2011- UCAYALI, referido a la posesin precaria.

El problema elegido por el precedente judicial fue la disparidad de

consideraciones sobre la categora de precario, lo que plantea la exigencia de
abordar y tomar posicin respecto de la posesin, por cuanto ello influir sobre
cualquier postura posterior que se adopte sobre cualquier variante o
manifestacin de aquella, como la del precario.

La absolucin de la pregunta planteada requiere en forma previa reproducir el

artculo 896 del Cdigo Civil que regula la definicin de la posesin, cuyo texto
seala: La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes
a la propiedad. La doctrina nacional no es uniforme en cuanto a la posicin
acogida por el legislador de 1984 referente a la nocin de posesin, pues
mientras un sector considera que ha sido consagrada la teora objetiva formulada
por Ihering, otro considera que por el contrario ha sido recepcionada la teora
subjetiva de Savigny.11 Por nuestra parte, consideramos que el legislador
nacional adopt la postura objetiva de Ihering al prescindir del animus domini
para identificar la presencia de la posesin, otorgando preponderancia al corpus,
el cual debe estar acompaado de la voluntariedad de poseer, lo que no debe
ser confundido con la voluntad de poseer a ttulo de propietario.

El Cuarto Pleno Casatorio Civil surge del proceso de desalojo interpuesto por
Luis Miguel Correa Panduro, Jorge Enrique Correa Panduro y Csar Arturo
Correa Panduro, contra Mirna Lisbeth Panduro Abarca y Euclides Vara Turco,
quienes argumentaban ser propietarios del inmueble sito en el Jr. Tarapac N
663 y 665 de Pucallpa, cuyo derecho estaba inscrito en Registros Pblicos, pese
a lo cual estaba siendo ocupado por los demandados sin contar con ningn ttulo.
La parte demandada argumentaba que no eran precarios pues haban adquirido
la propiedad del bien mediante la prescripcin adquisitiva de dominio, tras la
posesin del bien por ms de cuarenta aos y en forma pacfica, pblica y como
propietarios. La sentencia de primera instancia resuelve declarar fundada la
demanda, ordenndose el lanzamiento de los demandados del bien inmueble
materia de reclamo; fallo confirmado por la Sala Superior especializada en lo
Civil y afines de Ucayali, frente a lo cual interpone recurso de casacin el cual
motiv el pleno respectivo.

Al igual que en cuestiones penales, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,

en esta suerte de activismo judicial, ha emitido hasta la fecha cuatro fallos
trascendentales en materia civil. El Primer Pleno Casatorio vers respecto a la
transaccin extrajudicial no homologada judicialmente opuesta como excepcin
procesal (22/01/2008). El Segundo Pleno estableci la correcta interpretacin del
artculo 950 del Cdigo Civil, pronuncindose porque nada obsta para que dos o
ms coposeedores homogneos puedan usucapir (23/10/2008). En el Tercer
Pleno, la Corte Suprema determin que los jueces debern fijar una
indemnizacin por las responsabilidades en que hubiere incurrido el cnyuge
que incumpla sus deberes familiares, lo que incluye el dao a la persona y el
dao moral, u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad
conyugal, independientemente de la pensin de alimentos, gananciales,
derechos hereditarios y providencias en beneficio de los hijos que pudiera
corresponderle (13/05/2011).

En esta oportunidad los jueces supremos, a raz de una demanda interpuesta

para que se ordene el desalojo por ocupacin precaria de un inmueble ubicado
en la ciudad de Pucallpa, debatieron algunos de los problemas que suscita la
posesin precaria. En su punto resolutivo la sentencia, por mayora, establece
como doctrina jurisprudencial vinculante: la definicin de precario sobre la base
del artculo 911 del Cdigo Civil; la conceptuacin de ttulo como categora
insertada en el citado artculo 911; la interpretacin del trmino restitucin del
artculo 585 del Cdigo Procesal Civil; la legitimacin activa y pasiva en la accin
de desalojo; la determinacin de algunos supuestos de posesin precaria, como
los casos de los artculos 1429, 1430 y 1704 del Cdigo Civil; igualmente la Corte
Suprema establece la prohibicin de expedir sentencias inhibitorias, e interpreta
el artculo 601 del Cdigo Procesal Civil.

Para el Cuarto Pleno, la alegacin del demandado de haber adquirido el bien por
usucapin, no basta para desestimar la pretensin de desalojo ni declarar la
improcedencia de la demanda, correspondiendo al juez del desalojo valorar las
pruebas en las cuales sustenta el demandado su derecho invocado, sin que ello
implique que est facultado para decidir sobre la usucapin. Es decir, el juez no
puede ingresar a analizar si el demandado adquiri o no el bien por prescripcin,
sino debe limitarse a verificar si est convencido de la existencia de lo que viene
considerndose como un ttulo suficiente, que enerve el derecho que esgrime el
demandante. La prescripcin adquisitiva podra echarse a andar paralelamente
a una accin de desalojo, si el demandado lo aduce, pero el desalojo amerita un
fallo autnomo y clere.

Al declararse infundada esta demanda, este pleno casatorio otorga seguridad a

los propietarios, puesto que, de haber sido fundada la demanda las personas
que estuvieron siendo alquiladas en consecuencia el contrato haya fenecido y
por voluntad propia no abandonaban el lugar en donde estaban arrendados,
luego podran declararse poseedores precarios.

En caso de que se haya determinado el desalojo del poseedor precario, no se

podr alegar usucapin puesto que el tendr expedido su derecho para solicitar
la devolucin del mueble.Bsicamente en este punto quiero manifestar que estoy
de acuerdo puesto que si se concede la razn al demandante y al demandado,
sera como una forma de dilatar el proceso nada ms puesto que a uno le diras
que tiene el derecho de recuperar su posesin y al otro de mantener la posesin,
esto no nos conllevara a una decisin sino a ms bien a estar en medio de los
dos derechos, de manera tal que al decir que debe desalojar, se niega el derecho
de mantener la posesin al poseedor precario.

Sera conveniente que los jueces supremos escucharan la opinin de los jueces de
ejecucin, es decir los jueces especializados en lo civil o mixtos antes de resolver, a n
de evitar el surgimiento de problemas en la aplicacin de los precedentes. Esperemos
que en lo sucesivo se difundan las ejecutorias dictadas en los plenos casatorios y que
surjan debates que enriquezcan a la comunidad jurdica, y mejoren el servicio de justicia