Direito Constitucional III

TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Os direitos fundamentais so bens juridicamente tutelado pelo Estado na Constituio.

Os direitos humanos (so universais tendo o pas a faculdade de aderir aqueles direitos
fundamentais) so um conjunto de direitos, positivados ou no, cuja finalidade assegurar o
respeito, a dignidade da pessoa humano por meio da limitao do arbtrio estatal e do
estabelecimento da igualdade entre os indivduos em um determinado momento histrico.
Eles so universais, ou seja, facultado ao pas os aderir. Ex.: Vedao Pena de Morte.
Brasil aderiu. EUA no aderiu.

Quando um pas introduz direitos humanos no seu ordenamento jurdico, passam a ser
tratados como direitos fundamentais.

Princpio da Unidade: a CF deve ser analisada como um todo.

Princpio da Proporcionalidade (implcito).

Princpio da Relatividade: no h direitos absolutos. No pode um se sobrepor ao outro. Eles

esto nivelados. Entretanto, no caso concreto, dever analisado de forma que um direito ir se
sobrepor ao outro, como meio de melhor solucionar este conflito.

1 FINALIDADE DAS GARANTIAS

um instrumento/meio que visa resguardar e efetivar os resultados dos direitos fundamentais.

2 TEORIAS

Teoria da Relatividade/Limitabilidade ou, ainda, das convenincias das liberdades pblicas:

direitos fundamentais no so absolutos. Devem ser ponderados perante o caso concreto.

3 GERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS.

1 gerao: liberdades (clssicas, negativas e formais). Liberdade civil e os direitos polticos,

direito a propriedade.

Formal: geral; erga omnes (contra todos).

Negativas: direitos que impe ao Estado uma absteno/omisso de cercear direitos.

Material: individual; caso concreto.

2 gerao: liberdades positivas, materiais ou concretas: Estado executa prticas que visem o
crescimento social. Ex.: direitos culturais, econmicos e sociais.

Ex.: Programas sociais (FIES; PAC; MINHA CASA, MINHA VIDA etc); Direitos sociais
(sade, educao, moradia etc); Aes afirmativas (cotas).
Princpio da Proibio do Retrocesso Social: uma vez conquistados os direitos sociais, no
podero ser retirados, sob pena de retroceder no mbito social.

Obs.: o Estado pode afirmar que no tem recurso para cumprir tais direitos, sob pena de
prejudicar outros direitos (princpio da reserva do financeiramente possvel).

O Estado obrigado a fornecer o que atenda as condies mnimas para atender aos anseios e
no o melhor.

3 gerao: direitos transidividuais, difusos. Ex.: direito ao progresso, desenvolvimento etc.

4 gerao: o resultado da globalizao dos direitos no sentido da universalizao no plano

institucional. Ex.: democracia direta, pluralismo, direito informao.

5 gerao: direito paz.

4 DIFERENA ENTRE GERAO E DIMENSO.

Gerao: conduz a ideia equivocada de que os direitos fundamentais se substituem ao longo

do tempo. J a dimenso: melhor reflete o processo gradativo de complementariedade pelo
qual no h alternncia, mas sim expanso, cumulao e fortalecimento dos direitos.

Obs.: a coliso entre dois princpios constitucionais de direitos fundamentais deve ser
resolvido pela supresso de um pelo outro: FALSO.

O conflito aparente entre direitos fundamentais se resolve por ponderao e razoabilidade:

VERDADE.

5 TEORIAS

Teoria vertical: Estado x Particular. Possibilidade dos direitos fundamentais proteger o

particular frente ao Estado. Ex.: em caso de desapropriao, h que se ter processo
administrativo e indenizao ao particular.

Teoria horizontal: Particular x Particular. a possibilidade de incidncia jurdica entre os

particulares.

Teoria irradiante (nascida da vertical): Poderes do Estado devem observar os direitos

fundamentais. a possibilidade de incidncia dos direitos fundamentais nas atuaes dos
poderes: executivo, legislativo e judicirio.

Executivo: defesa no PAD.

Judicirio: defesa no processo.

Legislativo: no deve violar os direitos fundamentais em sua atuao legislativa.

Questo: no texto, ao se referir dos Poderes, qualquer que seja, ser teoria irradiante.

Ao se referir do Estado, ser Teoria Vertical.

Quando houver a preponderncia do Estado de forma acentuada, ser Teoria Vertical.

Teoria diagonal: particular preponderante sobre outro hipossuficiente. Ex.: direito do

consumidor e do trabalho.

Teoria da clusula de abertura: um tipo de meno feita no nosso Cdigo. a possibilidade de

serem inseridos novos direitos fundamentais, alm dos j reconhecidos. Possibilidade de
insero de novos direitos fundamentais, passando pelo Congresso Nacional.

Teoria dualista do tratado internacional: pode ser inserido no ordenamento jurdico, a origem:

Interno: P.E.C. Externo: Emenda.

Para o STF, sua efetividade e aplicabilidade s valem aps juzo de admissibilidade realizado
pelo Congresso Nacional. E que um tratado internacional no pode se sobrepor as normas
constitucionais.

Clusula de primazia do tratamento mais favorvel: princpio que informa que ir valer a
norma mais benfica ao convvio da sociedade.

Clusula da complementariedade: princpio que informa que o rol de direitos humanos

reconhecidos pelo mbito internacional serve de complemento ao catlogo de direitos
fundamentais.

Pressupostos: condicionada verificao se j existem preexistentes e ratificao pelo

Congresso.

Condies: 1) apreciao da conformidade constitucional e 2) passar pelo devido processo de

incorporao.

6 Caractersticas dos direitos fundamentais.

Historicidade: nascem das camadas histricas de determinado ordenamento jurdico. No

sendo assim, mera obra do acaso.

Universalidade: diz respeito aos destinatrios dos direitos (a coletividade), com o fim de
garantir um sistema de igualdade na sua distribuio; via de regra, todos tem direito.
Entretanto, existem direito que, pela sua especialidade, s incidem em determinada
coletividade.

Ex.: 13 salrio, s os trabalhadores tem este direito.

Limitabilidade ou relatividade (princpio das liberdades pblicas) os direitos fundamentais

no so absolutos, pois esto na mesma base constitucional, usando o princpio hermenutico
da harmonizao ou para que no haja sacrifcio de um ao outro.

Imprescindibilidade: os direitos fundamentais no desaparecem pelo decurso do tempo. Sendo

sempre dotados de exigibilidade e imprescindibilidade.
Inalienabilidade/indisponibilidade: a impossibilidade jurdica de um indivduo dispor de um
direito fundamental. Entretanto, apesar de ser no poderem ser alienados, existem alguns que
podem ser temporariamente disponveis.

Irrenunciabilidade: em regra, no podem ser objeto de renuncia por seu titular.

Inviolabilidade: estabelece a observncia obrigatria dos seus preceitos inclusive pelo Poder
Pblico.

Efetividade: o Poder Pblico em suas aes deve sempre se voltar para o cumprimento dos
direitos fundamentais.

8 APLICABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS:

Segundo Jos Afonso da Silva, a eficcia pode ser plena, contida e limitada.

Plena: autossuficiente; assim que a norma efetivamente ingressa no ordenamento jurdico,

basta que ela esteja em vigor para ter aplicabilidade. Ex.: art. 1 CF.

Contida: inicia plena e sofre uma recada no seu embargar jurdico.

Limitada: so as normas que dependem de uma legislao especfica que regule seu
entendimento.

9 TRATADOS INTERNACIONAIS

Os tratados internacionais se relacionam com a clusula de abertura.

Teoria monista: s uma fase; tratado com fora de norma constitucional;

Teoria dualista:

Supralegalidade: a possibilidade de um T.I. que no passou pelo crivo do art. 5, s3, ser
reconhecido como tal (norma), s no podendo ser superios as normas constitucionais.
Questes

Institutos correlatos do Direito da Nacionalidade

Asilo Politico: consiste no recebimento do estrangeiro no territorio nacional, sem os

requisitos normais de ingresso, a seu pedido, para evitar punio ou perseguio no pas de
origem por delito de natureza politicia ou ideologica.

Diferente do que se considera como Refugiado: e todo aquele que tenha fundado temor de
perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies politica.

Expulso: retirada coativa do territorio nacional de estrangeiro cujo procedimento o torne

nocivo a conveniencia e aos interesses nacionais, bem como em razo da pratica de ato
atentatorio contra segurana nacional, a ordem politica ou social, a tranquilidade ou
moralidade publica e a economia popular.

Deportao: retirada compulsoria do estrangeiro do territorio nacional, em razo da entrada

ou da estada irregular (permanencia) no Brasil.

Extradio: consiste na entrega de pessoa, acusada de delito ou ja condenada criminalmente,

a jurisdio de outro Estado, que o reclama e que competente para julga-lo.

Entrega: ato pelo qual um Estado que se sujeita a juridio do Tribunal Penal Internacional
procede a entrega de alguem para ser julgado por essa Corte. Trata-se de novo instituto criado
pelo Tratado de Roma, ao qual a Republica Federativa do Brasil ja aderiu.

Nacionalidade na constituio.

Nacionalidade o vnculo jurdico entre uma pessoa e o Estado.

Naturalidade o local onde se nasce (cidade onde o indivduo nasceu; natural de So Lus).

Espcies de nacionalidade ou peculiaridades:

1) primria, de origem ou originria: vinculada ao fato natural do nascimento. Adotam-se dois

critrios:

a) Da territorialidade: ius solis; atribui nacionalidade a quem nasce no territrio do Estado de

que se trata;

b) Da consaguinidade: ius sanguinis: so nacionais os descendentes de nacionais chamado

de vnculo de sangue.

O Brasil, via de regra, adota a primeira, mas, excepcionalmente, aceita a segunda.

No caso da nacionalidade primria, teremos o brasileiro nato.

Japo adota os 2 critrios: nascer no Japo e filhos de japoneses.

2) Secundria ou adquirida: a nacionalidade que se adquire pela vontade do indivduo ou do
Estado por meio da naturalizao (fato artificial). Neste caso, teremos o brasileiro
naturalizado.

Perante o Estado Brasileiro, qualquer indivduo :

Estrangeiro: o Estado Brasileiro no atribui a qualidade de nacional, pois o sujeito vinculado

a outro pas; ou

Nacional: sujeito natural do Estado Brasileiro que pode ser nato ou naturalizado.

II NATURALIZADOS

a) Ordinria. Pode haver discricionariedade do Presidente para escolher. aos portugueses

(qualquer pas que adote o portugus como idioma oficial) com residncia permanente no
Pas[...], no interromper (pode sair pra visitar; no pode ter a inteno de no querer mais
estabelecer sua residncia animus de morar em outro local)

b) Extraordinria. Ato vinculado.

aos portugueses (de Portugal), no interromper (pode sair pra visitar; no pode ter a
inteno de no querer mais estabelecer sua residncia animus de morar em outro local)
chamada de quase naturalidade.