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1.- Sin embargo, con la asunción del nuevo alcalde de Talcahuano, Sr. Henry
Campos, en el mes de diciembre del año 2016, y el consecuente recambio de
profesionales en el área donde me desempeño, con fecha 31 de diciembre del
año 2016 llega a la Dirección de Administración de Salud Municipal de Talcahuano
el Sr. Armando Domínguez Ponce. Quien a la fecha ya había sido acusado por
conductas contrarias a la probidad. A partir de este momento se me expone a una
serie de situaciones degradantes y vulneratorias de mi integridad, a través de
conductas de acoso laboral, que generaron un ambiente laboral hostil e
intimidatorio que afectó a mi dignidad y salud, como relataré.
5.- Debo hacer presente que, dentro de lo posible, permanecí desempeñando las
funciones que había venido realizando, no obstante la obstaculización que se
ejerce permanentemente de parte del Sr. Domínguez. Sin embargo, estos
impedimentos llegaron al punto de que se me quita el icono y la clave de mi perfil
del sistema de personal del PC en el cual trabajo, sin darme aviso alguno, lo cual
merma sustancialmente mis herramientas de trabajo.
6.- Sumado a esta situación, desde la primera semana de enero 2017 tuve que
soportar conductas de acoso sexual de parte del Sr. Domínguez, tales como las
que se enuncian a continuación:
7.- El acoso laboral continuó cuando el Sr. Domínguez me cita a una reunión para
exponer que mi departamento “no sirve para nada”, manifestando un
desconocimiento grave de la resolución del año 2009 que describe mis funciones,
y me amenaza con que otros funcionarios de otras reparticiones habían solicitado
se me sacará de mi cargo.
8.- El día 28 de febrero de 2017, el Sr. Domínguez convoca a una reunión con todos
los funcionarios de la DAS y presenta su nuevo organigrama, el cual acompañaré
en la oportunidad pertinente, y, además de eliminar mi departamento, me deja en
el último lugar del organigrama, en el Depto. de Salud familiar, como encargada
de la OIRS (oficina de información, reclamos y sugerencias), sin tener, hasta el día
de hoy, siquiera una resolución o la descripción de mis funciones. Desde ese día 28
de febrero no se me asigna ninguna tarea, incurriendo mi empleador en la
obligación que le concierne en torno a otorgar el trabajo convenido.
12.- Con fecha 31 de marzo, solicité una entrevista con el alcalde de Talcahuano,
Sr. Henry Campos, para poder exponerle mi situación como funcionaria de su
Municipalidad. Ante mi solicitud se me citó para el día 11 de mayo de 2017 a las
09:00 horas, sin embargo, luego de modificar la hora de la reunión se me informa
que esta se cancela.
14.- Esta nueva oficina, la cual estaba amoblada por un escritorio muy pequeño
que compartí con otro colega, en el que escasamente lograba ubicar el
computador, modificándose de manera sustancial mis condiciones de trabajo.
15.- Con fecha 29 de mayo, se celebra reunión con la Jefa de Salud Familiar, quien
me solicita elaborar mi descripción de funciones. Debo indicar que, este cargo lo
crean al momento en que se me expulsa de mi lugar de trabajo y se me traslada a
un lugar que, dicho sea, no cuenta con las condiciones propicias de desempeño
laboral.
16.- Bajo mi parecer, esta orden que se me imparte tiene su razón de ser en que
previo a mi traslado no se tenían definidas las funciones que realizaría, esta idea se
ve reforzada al considerar que en ninguna Dirección de Administración de Salud
de otras comunas existe una oficina OIRS, ya que ellas solo funcionan en los
CESFAM y esta función la cumplen trabajadores sociales. En el inmueble que se me
traslada funciona el Depto. de Salud familiar y se ejecutan los Programas a
Honorarios, es decir, no concurren usuarios, por lo tanto está demás una oficina
OIRS.
21.- El día 05 de junio del 2017 mi jefatura me reenvía un correo de parte de Lissette
Cuevas del Depto. Gestión APS Servicio de Salud Talcahuano, donde solicita
respuestas sobre la definición de los encargados que tendrán como misión
mantener actualizada la plataforma RNLE MINSAL.
23.- En adelante, solo se me solicita dar indicaciones sobre cómo se debe proceder
antes reclamos en redes sociales, siendo la única función que realizo.
B.- EL DERECHO
1.- Sobre este punto se debe indicar que, los trabajadores de la Salud Municipal
están regidos por la ley 19.378, sujetándose a las normas del el Estatuto
Administrativo de Funcionarios Municipales, ley N° 18.883 y al Estatuto Administrativo
ley N° 18.834, en todo aquello que no esté expresamente regulado en la primera
norma indicada. Así, el artículo 4° de la ley 19.378 señala que: En todo lo no
regulado expresamente por las disposiciones de este Estatuto, se aplicarán, en
forma supletoria, las normas de la ley N° 18.883, Estatuto de los Funcionarios
Municipales.
4.- Teniendo a la vista la norma se debe establecer que respecto de los funcionarios
de la salud municipal regidos por la ley N° 19.378 se establece la prohibición de
incurrir en actos de acoso laboral o acoso sexual de conformidad a lo dispuesto en
el artículo 2° del Código del Trabajo. Luego, el Código del Trabajo señala que las
conductas discriminatorias descritas en el artículo 2° (salvo las relativas a su inciso
sexto) deberán tramitarse en el procedimiento de derechos fundamentales de que
trata su LIBRO V DE LA JURISDICCIÓN LABORAL, Título I : DE LOS JUZGADOS DE LETRAS
DEL TRABAJO Y DE COBRANZA LABORAL Y PREVISIONAL Y DEL PROCEDIMIENTO,
Párrafo 6° Artículo 485 y siguientes.
1El inciso sexto de dicha norma se refiere a las ofertas de trabajo efectuadas por
un empleador, directamente o a través de terceros y por cualquier medio, que
sean consideradas como discriminadoras.
sexual en el trabajo será el procedimiento de tutela laboral seguido ante los
tribunales de justicia laboral; sumado al carácter supletorio del cuerpo legal laboral,
no queda más que entender que, este tribunal es plenamente competente para
conocer de la causa de autos.
8.- En lo que respecta a la acción de tutela laboral para reclamar por los actos
vulneratorios a las garantías establecidas en el artículo 19 N° 1, de la Constitución
Política de la República, esto es, el derecho a la vida y a la integridad física y
psíquica, -vigente la relación laboral- debe aplicarse el mismo criterio, esto es, que
los tribunales laborales son plenamente competentes para conocer de estas
causas. En este sentido se ha manifestado la jurisprudencia al indicar que: El
Estatuto Administrativo no contempla normas de procedimientos especiales para
la protección de los derechos fundamentales de los trabajadores, ya que la
reclamación administrativa ante la Contraloría se limita a los vicios o defectos de
que pueda adolecer un acto administrativo, y tampoco se advierte cómo normas
protectoras de dichos derechos podrían ser incompatibles con lo dispuesto en el
estatuto especial que rige a aquellos funcionarios (SENTENCIA Nº T-26-2016 DE
JUZGADO DE LETRAS DEL TRABAJO DE CHILLÁN, 21 DE ENERO DE 2017)
complementando esta idea con la jurisprudencia emanada de la corte suprema,
esta ha indicado, conociendo un procedimiento contra el Ministerio Público, que
la tutela laboral es un procedimiento nuevo y especial, introducido por la Ley
N°20.087, con el objeto específico de proteger los derechos fundamentales del
trabajador (afirmó que la expresión “trabajadores” comprende a los públicos) A
continuación, se expresa que, revisadas las disposiciones de la citada Ley Orgánica
2.- En este sentido, la doctrina ha indicado que, el plazo que indica la ley debe
contarse desde que la conducta lesiva concluye, indicando que: “Dar por
caducada la acción sobre la base que la conducta que aún continúa lesionando
derechos fundamentales se inició hace más de 60 días, es un despropósito que
desconoce varias cuestiones relevantes: primero, que estamos frente a un ilícito
continuado cuyo reproche jurídico se mantiene, ya que se siguen vulnerando
derechos fundamentales, tal como se ha sostenido en nuestra jurisprudencia a
propósito de la acción de protección, segundo, que se trata de proteger derechos
básicos de las personas, por lo que la actitud judicial debería ser especialmente
cuidadosa en no sostener interpretaciones procesales o sustantivas que los
restrinjan innecesariamente (principio pro homine), y tercero, porque sostener lo
contrario conlleva a “absurdos” intolerables, como que una grave lesión de
derechos fundamentales, como por ejemplo atentar contra la vida o integridad
física de los trabajadores, se sanearía jurídicamente por el transcurso de un plazo,
pudiendo el empleador, en esos graves casos, seguir manteniendo una conducta
que vulnera nuestras más importantes normas jurídicas como son las
constitucionales”3
4 RIT T20-2010, Juzgado de Letras del Trabajo de Iquique, 26 de agosto del 2010
numeral anterior, generan un deterioro en mi salud física y emocional que hasta el
momento me ha impedido retomar mis funciones de manera real, puesto que me
encuentro con licencia médica producto de los padecimientos biológicos en que
ha repercutido la situación laboral de mi empleo, por existir un ambiente que
atenta contra mi dignidad.
El artículo 184 del Código del Trabajo dispone que, “El empleador estará obligado
a tomar todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud
de los trabajadores (…)”, Este artículo se encuentra en consonancia con la
obligación que se establece el artículo 153 del Código del Trabajo respecto del
empleador, esto es la de para garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo
respeto entre los trabajadores.
Se debe indicar que, ante la situación que nos convoca, el empleador no ha tenido
esta diligencia, lo que se acredita en la cantidad de tiempo que ha pasado desde
que comenzaron las conductas hostiles, en la absoluta falta de respuesta ante los
reclamos efectuados, y en los efectos en la salud de que he sido víctima.
2.- Ahora, la idea principal de aligerar este esfuerzo probatorio del trabajador
denunciante es lograr disminuir los efectos centrales de la materia probatoria, en
especial “del que sostiene que el costo por la falta de certeza plena en la
acreditación de un hecho, deba sopórtalo aquel que lo afirma” 6. Así, cuando el
hecho de la conducta lesiva haya quedado advertida mediante indicios y sea
dudosamente acreditado por el denunciado será él quien soporte la atribución de
existencia del hecho, ya que “en ausencia de prueba de empleador que destruya
la incertidumbre, el costo del hecho incierto o dudoso debe ser soportado por el
demandado.”7
3.- En el caso sublite la situación es concreta y los indicios darán cuenta que
efectivamente existe en mi relación laboral actualmente vigente una situación de
acoso laboral que se ha traducido en una afectación de mi integridad física y
psíquica que ha perjudicado mi situación laboral, situación ante la cual mi
empleador no efectuó las acciones suficientes para detener estos hechos y velar
por un lugar de trabajo acorde a la dignidad humana.
4.- Por lo demás cabe tener presente, como se podría alegar supuestamente
en una eventual contestación, que los indicios se ven en el transcurso del proceso,
mediante la prueba rendida por ambas partes. Hay que recordar que esta prueba
E.- CONCLUSIONES
1.- Para efectos de orden y, en resumen, en mérito de lo señalado
anteriormente, esto es la acción de tutela y según la actual normativa vigente, se
solicita se declare y se condene a la demandada por los siguientes conceptos:
O, las sumas mayores o menores que SSa. Estime conforme al mérito del proceso y
la legislación vigente, más los intereses y reajustes hasta la fecha efectiva del pago,
más las costas de la causa.
PRIMER OTROSÍ: SOLICITO A US. que, en virtud de lo dispuesto en los artículos 446
inciso 2º y 490 del Código del Trabajo, tener por acompañados en este acto, sin
perjuicio de su incorporación en la audiencia respectiva, los siguientes
documentos:
3.- OFICIO N° 71, del Director DAS, a personal, de fecha 08 de marzo de 2017.
7.- Informe psiquiátrico de fecha 10 de julio de 2017, emitido por el profesional David
Carné Bolaño.
SEGUNDO OTROSÍ: En virtud de lo dispuesto en los artículos 433 y 442 del Código del
Trabajo, solicitamos a SSa., autorizar a esta parte, para que las actuaciones
procesales, a excepción de las audiencias, puedan realizarse por medios
electrónicos, y que las notificaciones que proceda a realizar a esta parte en la
secuela del juicio, se practiquen en forma electrónica al correo
estudiojuridicosanwall@gmail.com
TERCER OTROSÍ: Solicito a SSa. tener presente que designo como abogado
patrocinante y confiero poder en estos autos a don ALVARO DOMÍNGUEZ
MONTOYA, RUT: 16.504.462-2, abogado habilitado para el ejercicio de la profesión,
con domicilio para estos efectos, en calle Diagonal Pedro Aguirre Cerda, oficina 3,
Concepción, otorgando todos los poderes según lo dispuesto en los artículos 426 y
434 del Código del Trabajo y con todas las facultades de ambos incisos del artículo
séptimo del Código de Procedimiento Civil, los cuales se dan por expresamente
reproducidos, en especial las de conciliar, avenir, percibir y transigir en nuestra
calidad de mi abogado