CICLO 2017-2 Módulo: 1

Unidad: 2 Semana: 4

RESPONSABILIDAD CIVIL
Análisis económico del Derecho

Dr. Walter Mendizábal Anticona

 Contenido
• Concepto
• Características
• Teorema de Coase
 El Derecho económico

Es el conjunto de principios y de normas de diversas

jerarquías, sustancialmente de Derecho público, que
inscritas en un orden público económico plasmado en la
carta fundamental, facultan al Estado para planear
indicativa o imperativamente el desarrollo económico y
social de un país y regular la cooperación humana en las
actividades de creación, distribución, cambio y consumo
de la riqueza generada por el sistema económico.
 La economía

La economía vienen siendo los

actos económicos que son
aquellos mediante la cual el
hombre trata de satisfacer sus
necesidades, que son ilimitadas
para la persona, dando apariencia
al fenómeno económico
denominado propiedad, que
también es estudiada por el
Derecho.
El Derecho

Vemos que el Derecho es el

orden normativo e
institucional de la conducta
humana en sociedad
inspirado en postulados de
justicia.
 Relación
La relación que podría existir es que ambos estudian el
comportamiento o conducta humana en una sociedad
nada mas que desde diferentes puntos de vista o
aspectos.
El derecho regula la convivencia social y permite resolver
los conflictos interpersonales y la economía.
 Constitución Económica
El término circula a partir del siglo XX, concretamente en la década del
20, en Alemania con la República de Weimar y su uso se generaliza en
1925, sería Carl Schmitt quien lo incorpora a la literatura jurídica, con la
aparición de su obra "La Defensa de la Constitución" en 1931.

En el mencionado libro, Schmitt utiliza éste término, aunque sin

definirlo, pero si en controversia con él. Nos dice que es peligroso
"economizar" al Estado, ya que esto no es posible sin atentar contra la
constitución, entendida en su sentido clásico.

Interpretando lo dicho por este autor alemán, García Belaunde señala:

"La concepción que Schmitt combate entiende por "constitución
económica" aquella en la que el Estado debe dar prevalencia a la
regulación económica de una sociedad determinada, y que en un
extremo puede conducir a crear dentro del Estado una dirección
plenamente económica, de tipo sindical o soviética, que podría conducir
al stalinismo o al fascismo corporativo.”
El origen del término tiene que ver con el surgimiento del Estado Social del
Derecho o Constitucionalismo Social, que en buena cuenta, se caracterizó
por adicionar a los derechos fundamentales, los llamados derechos
sociales que limitaban los derechos individuales(la propiedad por ejemplo)
en función de las necesidades nacidas de la convivencia social.
Dentro de esta concepción, el Estado tenía que cumplir una función social
en beneficio de los sectores más débiles y marginales de la sociedad. Con
esta perspectiva se promulgaron importantes ordenamientos como la
Constitución de Querétaro en 1917, la Constitución de Weimar en 1919 y,
la Constitución de España de 1931.
Según Ekkhart Stein, el concepto de "Estado de Derecho Social", parte de
Heller, quien había censurado al Estado de Derecho Liberal, el olvido de
las relaciones sociales del poder, lo que había tenido como consecuencia,
que la libertad igual y formal de todos se convirtiese en el derecho de los
más fuertes a desarrollar su posición preeminente de forma desmesurada.
A ello opuso- sigue Stein comentando la posición de Heller- la necesidad
de tener en cuenta las relaciones sociales de poder, con el fin de nivelar la
posición subordinada de los débiles, ayudándoles a lograr una libertad tan
real como la de los fuertes.
 Análisis económico del derecho
El (AED), a pesar de su escasa divulgación en Hispanoamérica, menos aún en
nuestro país, es una de las especialidades con mayor crecimiento en el mundo
anglosajón, en donde cuenta con numerosas facultades especializadas.
El Análisis Económico tiene como objetivo la utilización de categorías, métodos y
técnicas de la economía en la tarea de explicar e interpretar el Derecho; aunque se
considera que la novedad de esta corriente es relativa. En efecto la
interdisciplinariedad propuesta por el Análisis Económico del Derecho prácticamente
propone la aplicación hasta las últimas consecuencias de los métodos de la
Economía, sin discriminar factores éticos, ni cuestiones sociológicas; lo que en
última instancia convertiría al Derecho en una mera rama de la Ciencia Económica.
La apuesta del Análisis Económico no apela propiamente a una Interdisciplinariedad,
sino a una Pluridisciplinariedad in extremis que no pretende ninguna función
conciliadora y se desarrolla a pesar y a veces en contra del discurso dogmático del
Derecho. Esta tendencia del Análisis Económico del Derecho ha motivado la crítica
reacción de varios teóricos que como Ghersi, han denunciado su carácter sesgado y
muy por el contrario han propuesto "representar el derecho como un fenómeno de la
sociedad y hacerlo desde espacios de saber distintos, como referentes reflexivos y
comunicativos" y en el entendido de que el derecho está dentro y no fuera del
fenómeno social.
 Teóricos impulsores del AED
John R. COMMONS (1862-1945). investigó el papel del Estad y propuso el desarrollo
de una "Economía Institucional" como síntesis de la Economía Política, el Derecho
y la Ética.
Ronald H. COASE (1910-). afirma que cualquier sistema de asignación de precios
tiene un coste y que es posible hacer un análisis económico de las reglas, las
formas organizativas y los métodos de pago.
Richard A. POSNER (1939-). Propuso y defendió la idea de que la ley puede ser
explicada mejor bajo el supuesto de que los jueces tratan de promover la
eficiencia económica y la maximización de la riqueza como objetivo de la política
legal y social. Se convirtió así en uno de los más destacados líderes de la
corriente del Análisis Económico del Derecho (Law and Economics), aplicando el
análisis económico al derecho de familia, la discriminación racial, la jurisprudencia
y la privacidad.
Oliver E. WILLIAMSON (1932-). Es el autor del concepto de "mecanismos de
gobierno" para referirse a los sistemas de control del riesgo asociado a cualquier
transacción. Sus campos principales de investigación son la economía de las
instituciones, la estrategia de las organizaciones, la burocracia, la política y los
costes de transacción.
 Principales características del AED

• Es la aplicación de las teorías y métodos de la economía al

sistema legal. Se basa en la triada Maximización-Mercado-
Eficiencia (bajo un enfoque costo-beneficio social), busca
maximizar (Eficiencia de) los recursos en un mundo de
bienes y servicios escasos, brindándonos un argumento
económico para reforzar, corregir o completar el argumento
legal (pero, no lo excluye).
• Se inicia con el convencimiento que hay que tener en
cuenta que no es posible entender las instituciones jurídicas
únicamente con argumentos legales, es esencial considerar
los efectos (económicos) que tales instituciones tienen
sobre la sociedad y que resultados generan para los
ciudadanos.
 Características
• Se diseña una imagen del derecho y de la práctica jurídica
que toma el principio económico como único estándar, de
esta manera se integra la economía del comportamiento
social, en especial, la participación de las instituciones
jurídicas y sus funcionarios.
• Se trata en suma de la aplicación del método de
razonamiento económico al derecho. No reemplaza al
razonamiento jurídico sino lo complementa. El método
aplicado es una mezcla de lógica deductiva y empirismo.
• Allí donde haya alternativas, escasez y en su virtud, elección,
allí serán aplicables los métodos del Análisis Económico,
llegándose a la conclusión que no hay aspecto de la vida
humana que no pueda ser incluido del análisis económico.
 Características
• Este enfoque económico gira en base a tres premisas: el
análisis de los efectos de las leyes, el comportamiento
maximizador, el equilibrio de mercado y la estabilidad de las
preferencias de los individuos.
• Sobre el análisis de los efectos de las leyes no es posible
entender las instituciones únicamente con argumentos
legales, es esencial considerar los efectos que tales
instituciones tienen sobre la sociedad y que resultado
generan crear modelos tendientes a evaluar rigurosamente
los efectos de todo tipo producido por las leyes.
• El Derecho debe limitarse exclusivamente a garantizar la
seguridad y la libertad del mercado y no debe, por lo tanto,
realizar más función de regulación o intervención.
 Teorema de Coase
Plantea que en un mercado en que los costos de transacción
sean bajos o inexistentes, y que los derechos
de propiedad establecidos en los fallos judiciales no permitan
una solución económica suficiente, se producirá
necesariamente una reasignación de estos derechos hacia
aquellos que los valoran más, aunque los tribunales fallen en
contra de estos. Con todo, son muchos los casos en que los
altos costos de transacción impiden una reasignación de los
derechos establecidos en los fallos judiciales. En estos casos,
los tribunales deben intentar minimizar los costos asociados a
sus fallos, siempre que ello no altere la tesis de la ley.
GRACIAS