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5 b.- ARTÍCULO 1728.- Previsibilidad contractual: En los contratos se responde por las
consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su celebración.
Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta estas consecuencias
también al momento del incumplimiento.
En la nueva regulación del Código Civil y Comercial, el incumplimiento doloso hace referencia a
aquel que se produce "de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses
ajenos" (art. 1724).
5 c.- El incumplidor doloso es aquel que no cumple la obligación porque no quiere, ha decidido
voluntariamente que no cumplirá el contrato.
El art. 1728 del CCCN incorpora el criterio de la previsibilidad contractual como mecanismo
jurídico para delimitar las consecuencias resarcibles en caso de incumplimiento obligacional. La
ponderación del juicio de previsibilidad deberá efectuarse en base a los siguientes parámetros:
a) Debe evaluarse según un parámetro subjetivo, es decir, si quien contrató y quedó obligado
sabía que no iba a cumplir o pudo preverlo al momento de contratar pero no lo manifestó;
f) Mientras "la probabilidad" se vincula más bien con un análisis objetivo, el juicio de previsibilidad
obedece a un criterio subjetivo y concreto;
g) El lucro cesante y la pérdida de chances son consecuencias resarcibles indemnizables que tienen
en común, aunque con distinto grado de intensidad, a la probabilidad;
h) El principio objetivo de la normalidad previsto en el art. 1727 del CCCN, aunque es propio de la
causalidad adecuada (arts. 1726 y 1727, CCCN), también resulta una valiosa herramienta de
interpretación coadyuvante en materia de previsibilidad contractual prevista en el art. 1728 del
CCCN.
5 d.-