ARTICULO 2047

El derecho aplicable para regular relaciones jurídicas

vinculadas con ordenamientos jurídicos extranjeros se
determina de acuerdo con los tratados internacionales
ratificados por el Perú que sean pertinentes y, si estos
no lo fueran, conforme a las normas del presente libro.

Además son aplicables, supletoriamente, los principios y

criterios consagrados por la doctrina del Derecho
Internacional Privado.

El artículo bajo comentario alude al tema de las fuentes del

Derecho Internacional Privado. En él se observan, sin
embargo, ciertas referencias poco precisas no solo en el
enunciado y clasificación de las fuentes, sino también en el
carácter supletorio que se les dispensan a algunas de ellas.

En ese sentido, a través del presente comentario

procuraremos descubrir el significado de la norma,
apelando a instituciones de la Teoría General del Derecho y
del Derecho Internacional Privado.

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Relaciones jurídicas vinculadas con ordenamientos
jurídicos extranjeros

Un primer concepto que se debe distinguir a fin de

comprender el artículo es el de relaciones jurídicas
vinculadas con ordenamientos jurídicos extranjeros, o en
buena cuenta, el de relaciones jurídicas privadas
internacionales, como lo denomina la doctrina y que
constituyen el núcleo para el sistema de fuentes del
Derecho Internacional Privado.

Se trata entonces de aquella relación jurídica que se

verifica entre particulares -no excluyendo al Estado
cuando actúa despojado de su ius imperií, en una relación
paritaria frente a un particular- donde se aprecian además
elementos de intensificación que la vinculan con
ordenamientos jurídicos extranjeros (por ejemplo en
virtud al domicilio internacional, al lugar de ubicación de un
bien, al lugar de ejecución de las obligaciones, al lugar de
registro, al derecho elegido por las partes, etc.)

Las relaciones entre las fuentes del Derecho

Internacional Privado

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 Se ha denunciado el caos existente a nivel nacional
(entre los diversos cuerpos jurídicos) respecto al
enunciado o listado de fuentes del Derecho, crítica a la que
no escapa la norma en comentario.

En alguna medida, se puede pensar que la propuesta de

reforma de los artículos I y 11 del Título Preliminar del
Código Civil, aprobada en enero de 2003, contribuiría a
uniformizar el tema de las fuentes del Derecho peruano,
diferenciándolas de los tipos de argumentación jurídica.

De ahí que se impone hacer una valoración de las fuentes

del Derecho Internacional Privado enunciadas en el artículo
bajo comentario, a partir de los rasgos del ámbito de
aplicación, la jerarquía entre ellas y el carácter obligatorio
de las normas conflictuales del Derecho Internacional
Privado (REVOREDO MARSANO).

Algunos autores enuncian entre las fuentes del Derecho

Internacional Privado a la costumbre, a la jurisprudencia, a
los principios generales del Derecho Internacional Privado,
al tratado, a la doctrina y a la ley Las relaciones entre las
fuentes del Derecho Internacional Privado
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 Se ha denunciado el caos existente a nivel nacional
(entre los diversos cuerpos jurídicos) respecto al
enunciado o listado de fuentes del Derecho, crítica a la que
no escapa la norma en comentario.

En alguna medida, se puede pensar que la propuesta de

reforma de los artículos I y 11 del Título Preliminar del
Código Civil, aprobada en enero de 2003, contribuiría a
uniformizar el tema de las fuentes del Derecho peruano,
diferenciándolas de los tipos de argumentación jurídica.

De ahí que se impone hacer una valoración de las fuentes

del Derecho Internacional Privado enunciadas en el artículo
bajo comentario, a partir de los rasgos del ámbito de
aplicación, la jerarquía entre ellas y el carácter obligatorio
de las normas conflictuales del Derecho Internacional
Privado (REVOREDO MARSANO).

Algunos autores enuncian entre las fuentes del Derecho

Internacional Privado a la costumbre, a la jurisprudencia, a

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los principios generales del Derecho Internacional Privado,
al tratado, a la doctrina y a la ley.

Los tratados Internacionales (Derecho Internacional

Privado convencional

Las precisiones doctrinales antes realizadas sirven

para comprender mejor

por qué la norma en comentario establece la primacía de la

fuente internacional (tratados) respecto a la fuente
interna, para resolver la relación jurídica privada
internacional.

Cabe tener en cuenta por ello que, cuando el artículo

establece que en defecto de tratado la relación jurídica
privada internacional se sujeta a las prescripciones del
Libro X del Código Civil, no se puede excluir otras fuentes
del Derecho interno (no incluidas en el Libro X), que por su
especificidad pueden guardar correspondencia con la
esencia de la relación jurídica privada internacional.

Ahora bien, volviendo al tema de los tratados

internacionales, hay que precisar que estos resultan

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vinculantes para el Perú no solo por la ratificación sino
también por la adhesión, luego de verificarse la existencia
de reservas en ambos casos, a fin de enmarcar mejor su
ámbito real de aplicación.

Por otro lado, pueden surgir problemas inherentes a la

aplicación de los Convenios Internacionales, por ejemplo,
conflictos de tratados sobre la misma o similar materia,
caso en el cual se debe acudir, en el plano internacional, al
principio de que la ley posterior deroga a la ley anterior, o
la ley especial deroga a la ley general Los tratados
Internacionales (Derecho Internacional Privado
convencional)

Las normas del Libro de Derecho Internacional Privado

El artículo bajo comentario enmarca al final del primer

párrafo el ámbito de aplicación de las normas conflictuales
de Derecho Internacional Privado, las cuales rigen en
defecto de tratado, por ejemplo, frente a relaciones
jurídicas privadas internacionales ligadas a ordenamientos
jurídicos extranjeros pertenecientes al resto del mundo
con los que no estamos vinculados aún con un tratado, o en
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caso de existir alguno, este no guarda correspondencia con
la naturaleza de la relación jurídica privada internacional.

Las normas conflictuales de Derecho Internacional Privado

se ensamblan con tres elementos activos: la categoría o
tipo legal o supuesto de hecho, el factor o punto de
conexión y la consecuencia jurídica.

En ese sentido, estas normas cumplen una doble función de

localización (del ordenamiento jurídico nacional o
extranjero) y de decisión (identificando la norma material
que resulta vinculada a la relación jurídica privada
internacional), proporcionando, por lo tanto, una solución
indirecta.

Pertenecen al género de las normas conflictuales casi todas

las reglas sobre determinación del derecho aplicable
consignadas en el Título III del Libro X.

Asimismo, se debe tener en cuenta que junto a las normas

conflictuales del Derecho Internacional Privado existen las
normas materiales que concretizan una consecuencia
jurídica de manera directa, y que se clasifican en normas
etáticas o de inspiración nacional; interetáticas o de
inspiración internacional creadas por acuerdos entre

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Estados; y extraetáticas o transnacionales que nacen del
comercio internacional por obra de los particulares.

Pertenecen al género de las normas materiales de

producción nacional, las relativas a disposiciones generales
(desarrolladas en el Título I del Libro X), conflictos de
jurisdicciones (consignadas en el Título 11 del Libro X) y las
reglas sobre reconocimiento y ejecución de sentencias y
laudos arbitrales extranjeros (incluidas en el Título IV del
Libro X).

Fuera del contexto del Libro X se pueden considerar como

normas materiales que se vinculan con la relación jurídica
privada internacional, a las relativas a la nacionalidad, a la
condición jurídica de los extranjeros ya la contratación de
trabajadores extranjeros, entre otras.

El tema de las fuentes obliga también -aunque no se

enuncien en el Libro X, pero si en la doctrina a referirnos a
las normas de aplicación inmediata o necesaria (por
ejemplo, las normas de policía, de seguridad, de orden
público, indispensables para la subsistencia de la
organización política, social y económica de un país) y que
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llevan al juez a utilizar exclusivamente el Derecho nacional,
sin la mediación de la norma conflictual, descartando la
aplicación del Derecho extranjero.

6. Los principios del Derecho Internacional Privado

Resulta necesario aclarar el ámbito de los principios del

Derecho Internacional Privado a los que el segundo párrafo
del artículo bajo comentario les confiere el carácter de
fuente supletoria. A partir de lo cual se podría entender
que estos deberían operar en un determinado momento de
la actividad jurídica, cuando existen vacíos o lagunas en el
Derecho escrito, máxime cuando las normas de Derecho
Internacional Privado son escasas y presentan algunas
veces defectos técnicos traducidos en lagunas jurídicas
(CALVO CARAVACCA-CARRASCOSA GONZÁLEZ).

En esa perspectiva, los principios serían una especie de

suplentes jerárquicamente subordinados a los tratados y
normas de Derecho Internacional Privado. En otras
palabras, una fuente directa de tercer grado.

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Sin embargo, si los principios constituyen solo una fuente
supletoria a la cual acudir frente a la falta de tratados u
otras normas de Derecho Internacional Privado, supondría
que los principios no se incluyen en las normas del sistema
jurídico, las cuales justamente deben su creación a los
principios.

Resultaría un contrasentido, por lo tanto, que habiendo sido

catalogados como suplentes, se les denomine principios, es
decir, primeros fundamentos o bases sobre las que se
sostiene todo el sistema jurídico. Los tratados y las normas
de Derecho Internacional Privado se apoyan ciertamente
en principios (esencia de cada ordenamiento).

Es menester, por ello, que situemos a los principios del

Derecho Internacional Privado en dos funciones o
dimensiones que ayudarán a su comprensión:

a) Principios generales del Derecho como fuente formal

directa de Derecho Internacional Privado (principios de
construcción que sostienen la regulación de un sistema de
Derecho Internacional Privado). Estos principios,
denominados también estructurales, aluden a los criterios
utilizados por el legislador para erigir su propio sistema de
Derecho Internacional Privado, pudiendo identificar entre

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estos principios los siguientes: de igualdad, no
discriminación, legalidad, protección al consumidor,
autonomía privada, buena fe, de la nacionalidad, de la
unidad del derecho de familia, de derecho único entre
extranjeros y peruanos, de orden público, de
reconocimiento de derechos adquiridos, de proximidad en
la selección de la ley aplicable, de especialización de la
norma de conflicto, orientación material en la solución de
conflictos de leyes, aplicación residual de la Ley del Foro,
aplicación integral del Derecho material extranjero; y en
torno al ámbito procesal civil internacional que acompaña y
complementa al Derecho Internacional Privado se puede
enunciar los principios siguientes: prohibición de la
denegación de justicia, inmunidad de jurisdicción y de
ejecución, protección a la parte débil, aplicación de la Lex
Fori al ámbito procesal, territorialidad,
extraterritorialidad, cooperación internacional.

b) Principios generales del Derecho como criterios de

interpretación y aplicación del sistema de Derecho
Internacional Privado (principios de solución para cubrir las
posibles lagunas de la regulación del sistema de Derecho
Internacional Privado). Estos principios apuntan a
encontrar una solución al problema que no resuelven ni la

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ley ni la costumbre (CALVO CARAVACCA-CARRASCOSA
GONZÁLEZ). Así por ejemplo, cabe citar entre estos
principios los siguientes: mínimo de conflictos
internacionales, ordenamiento jurídico más fuerte (mayor
proximidad), armonía material de las decisiones, aplicación
integral del Derecho extranjero, carácter restrictivo de la
excepción de orden público internacional, consideración del
fin legislativo de las leyes materiales internas, favor
matrimonii, favor filii.

Por consiguiente, a través de una metodología inductiva,

algunos principios son extraídos de cada sistema de
Derecho Internacional Privado como resultado de un
examen que contrasta sus normas con las del resto del
ordenamiento jurídico, erigiéndose con ello los principios
generales propios del Derecho Internacional Privado
(fuente autónoma).

En suma, no se debe perder de vista que se puede apreciar

en el ámbito de aplicación de los principios generales del
Derecho Internacional Privado, la función interpretativa
del Sistema de Derecho Internacional Privado y la función
integradora como fuente directa.

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7. La doctrina

Debido a las lagunas del Derecho positivo, la doctrina del

Derecho Internacional Privado contribuye a mantener vivos
y actualizados los textos legales, permitiendo que se pueda
sustentar la interpretación más apropiada para
determinada norma jurídica.

Cuando las normas en comentario aluden a la doctrina

como fuente supletoria permite que puedan ser utilizadas
como trabajos doctrinarios:

a) Los estudios presentados por instituciones

especializadas de investigación del Derecho Internacional
Privado.

b) Las convenciones internacionales que no se

encuentran vigentes por falta del número de ratificaciones
o los tratados que solo han sido suscritos, pero no
ratificados. En el caso del Perú, los Tratados de
Montevideo de 1939-1940 suscritos, pero no ratificados,
tienen valor como doctrina.

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8. Nota extensiva a las fuentes del Derecho Internacional
Privado peruano

Si bien la norma en comentario enuncia taxativamente

las fuentes del Derecho Internacional Privado que hemos
presentado, omite empero hacer referencias a la
costumbre, a la jurisprudencia y a las fuentes privadas del
Derecho Internacional Privado (nueva Lex Mercatoria),
todas las cuales no serían fuentes del Derecho
Internacional Privado en sentido estricto, ya que el sistema
peruano de Derecho Internacional Privado podría ser
catalogado como sistema que prioriza la base legal. Sin
embargo, la jurisprudencia, la costumbre y las fuentes
privadas (nueva Lex Mercatoria), inciden en la formación,
interpretación y aplicación del Derecho Internacional
Privado, siendo considerados incluso como fuente del
Derecho Internacional Privado en algunas legislaciones y
por cierta doctrina.

9. Conclusión

En las fuentes del Derecho Internacional Privado se deben

tener en cuenta criterios de jerarquía derivados de la
primacía de la fuente internacional respecto a la fuente

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interna y a las fuentes supletorias; así como, de
especificidad y temporalidad para la resolución de
conflictos derivados de la relación jurídica privada
internacional.

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