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El derecho a la pensión
como derecho fundamental
Rocío Vásquez Fruto*5
rvasquez@courniamericana.edu.co
Resumen
Este artículo, producto del proyecto de investigación La Incidencia de la Reforma Pensional en el marco del
Estado Social de Derecho, pretende analizar los argumentos teóricos que permiten considerar el derecho
a la seguridad social en general y a la pensión en particular, como derechos sociales fundamentales. Es un
aporte a la discusión acerca del carácter fundamental de los derechos sociales, que se ha desarrollado en
las últimas décadas a partir de los planteamientos de reconocidos autores en la materia.
Palabras clave
Seguridad social, pensión, estado social de derecho, derechos subjetivos, derechos sociales, derechos
fundamentales.
Abstract
This article, a product of the Research Project, The Impact of Pension Reform under the Rule of Law aims to
examine the theoretical arguments that allow us to consider the right to social security and pension generally
as a non-negotiable social right. It is a contribution to the discussion about the fundamental nature of social
rights, which has developed in recent decades from the ideas of renowned authors in the field.
Keywords
Social security, pension, social state of law, individual rights, social rights, non-negotiable rights.
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ciertas decisiones gubernamentales (García, Una de las funciones del derecho social es la
2004.pág. 62). búsqueda del bienestar de la colectividad mediante
la satisfacción de requerimientos sin los cuales no
Fue sano abrir la polémica y que se empezara a tendría calidad de vida.
discutir en los círculos jurídicos del país los conceptos
de derechos subjetivos, derechos sociales y de El derecho social presupone una situación
derechos fundamentales. de desigualdad a superar; es derecho
del excluido, del discriminado, del menos
En este contexto, la principal dificultad que protegido a tomar parte en los beneficios de
se ha presentado con relación a los derechos la vida en comunidad a los que le da derecho
sociales es, justamente, la carencia la posición formal de la igualdad ante la ley.
de una nación judicial expresamente El derecho social sirve para hacer a un lado
consagrada para su protección. En tal la desigualdad y la injusticia de la posición
sentido, consideramos que esta carencia de partida. Es un derecho del individuo y no
es puramente formal y en el contexto del grupo al que el sujeto jurídico pertenece,
constitucional colombiano los derechos pero la pertenencia al grupo –social humano-
sociales son derechos fundamentales, de determina la titularidad del derecho (Arango,
obligatorio cumplimiento para todos los pág. 89).
poderes y dignos de protección judicial”
(García 2004. pág. 62). El derecho a la seguridad social como derecho
fundamental.
Dotar a los ciudadanos y colombianos en general
de mecanismos para la defensa de los derechos No siempre fue protegido el derecho a la seguridad
humanos no fue el único logro de la Constitución social, de alguna manera esta necesidad de
de 1991, pues con la consecuente implementación protección del trabajador en torno a su ambiente
del Estado social de Derecho, también se avanzó laboral, sus herramientas, técnicas, riesgos que
en el reconocimiento de los derechos sociales; podía correr y sobre todo, que al pasar el tiempo,
en este sentido puede mencionarse la tipificación cuando ya no fuera posible trabajar, se contará con
del genocidio, el reconocimiento y avance de un apoyo, para llevar una vida digna. Este derecho
los derechos de los consumidores y los avances intenta devolver el esfuerzo y tiempo consagrado
relativos al cuidado del medio ambiente y la a ese oficio y a determinada empresa y garantizar
responsabilidad social de las empresas en este unas condiciones de vida suficientes para enfrentar
aspecto. Nuevos fenómenos que estudiar a la luz del los normales cambios y ajustes de la tercera edad.
derecho aparecieron y consolidaron un compromiso
importante para la investigación, En ese sentido, Frossini dice que Aún cuando
el trabajo y la salud son dos bienes primarios,
A la sociología del derecho corresponde, por esenciales ambos para la vida del hombre
lo tanto una nueva tarea, ya que ella puede dar en sociedad, ellos no han contado siempre
una nueva contribución real al crecimiento y en el pasado con una adecuada protección
a la consolidación de los derechos humanos, jurídica por parte del ordenamiento estatal.
procediendo a la determinación y a la La protección de los derechos del trabajador,
elaboración crítica de aquellos derechos aún incluidos en ellos el derecho a la defensa de
en formación dentro de la vida social y que los riesgos conexos con su actividad, ha sido
todavía no se han incorporado y sancionado una conquista improbada de la civilización
en las leyes; ya que este es el terreno propio jurídica, obtenida al final de una larga
de las investigaciones sociojurídicas (Frosini, serie de luchas sociales durante el siglo
1997. Pág. 51). XIX (Frosini Vitorio. Derechos Humanos y
Bioética. Editorial Temis. 1997. Pág. 119).
El derecho del trabajo es considerado un derecho
social por excelencia y de él se ha desprendido de
alguna manera los derechos relativos a la seguridad El derecho a la pensión como un derecho
social, su importancia es fundamental para el logro fundamental.
de una movilidad social que permita a los individuos
superar tanta desigualdad y mejorar sus condiciones El derecho a la pensión aparece como un derecho
de vida. Esto no ha sido ni será tarea fácil, en fundamental por conexidad. Son derechos
tanto la desigualdad social es parte de la historia fundamentales por conexidad, aquellos que, si
de la humanidad, está presente en sus diferentes bien no hacen parte del capítulo de los derechos
manifestaciones a lo largo de la evolución, sin fundamentales, adquieren esta condición, cuando
embargo, algunos avances se han logrado en torno su vulneración afecta la vida o la posibilidad de
a una igualdad de oportunidades que suponga que subsistencia, de igual manera, el derecho al
todos los individuos puedan contar con unos mínimos reconocimiento de la pensión en conexidad con
que le permitan vivir dignamente en sociedad. el mínimo vital, ya que este garantiza según la
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1. RAFAEL Rodríguez Mesa, LA REFORMA A LA SEGURIDAD SOCIAL 2. SEGUNDO Santiago Consuegra, Seguridad Social en Colombia
EN COLOMBIA. 3. SEGUNDO Santiago Consuegra, Seguridad Social en Colombia.
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con un sistema de pensiones” (Constitución Política parágrafos que hizo al artículo 48 de la Constitución
Art. 10). política. Formula así el respeto que el Estado debe
tener por los derechos adquiridos, por lo tanto
El Artículo 48 de la Constitución Política Colombiana,
expresa: “El Estado garantizará los derechos, la
establece entre otros aspectos los siguientes: “La
sostenibilidad financiera del Sistema Pensional,
seguridad social es un servicio público de carácter
respetará los derechos adquiridos con arreglo a la
obligatorio que se prestará bajo la dirección,
ley y asumirá el pago de la deuda pensional que
coordinación y control del Estado, en sujeción al los
de acuerdo con la ley esté a su cargo. Las leyes en
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad,
materia pensional que se expidan con posterioridad
en los términos que establezca la Ley”. Y dice en
a la entrada en vigencia de este acto legislativo,
el siguiente parágrafo: “Se garantiza a todos los
deberán asegurar la sostenibilidad financiera de lo
habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad
establecido en ellas”.
social”.
Establece un Único Sistema General de Pensiones, Otros de los compromisos importantes que hace
el cual está conformado por dos Regímenes este acto legislativo son las siguientes.
Pensionales: el Régimen de Prima Media con
Prestación Definida, administrado por el ISS, los • Sin perjuicio de los descuentos, deducciones
aportes constituyen un fondo común de naturaleza y embargos a pensiones ordenados de
pública, fijó la edad de pensión en 55 años para las acuerdo con la ley, por ningún motivo podrá
mujeres y 60 para los hombres; y el Régimen de dejarse de pagar, congelarse o reducirse
Ahorro Individual Con Solidaridad, administrado por el valor de la mesada de las pensiones
los fondos privados de pensiones reconocidas conforme a derecho.
En cuanto al régimen de transición, • Para adquirir el derecho a la pensión será
necesario cumplir con la edad, el tiempo
Estableció la Ley 100 en el Art.36 unos de servicio, las semanas de cotización o
beneficios para las personas que a primero el capital necesario, así como las demás
de abril de 1994, tenían una edad, 35 años condiciones que señala la ley, sin perjuicio
o más si son mujeres, o 40 o más si son de lo dispuesto para las pensiones de
hombres o 15 años de servicio a una entidad, invalidez y sobrevivencia. Los requisitos y
o cotizados. Un Régimen de Transición beneficios para adquirir el derecho a una
comporta una garantía de favorabilidad pensión de invalidez o de sobrevivencia
consistente en la prevalencia ultra activa serán los establecidos por las leyes del
de un régimen anterior frente al posterior Sistema General de Pensiones.
que lo deroga, por tener el abolido ventajas
comparativas que se conservan por virtud • En materia pensional se respetarán todos
del tránsito normativo (Afanador, 1999). los derechos adquiridos.
Las personas que reúnan los requisitos antes • Los requisitos y beneficios pensiónales para
mencionados, les será aplicable la legislación anterior todas las personas, incluidos los de pensión
a la ley 100 de 1993. así mismo se conservaron los de vejez por actividades de alto riesgo, serán
regímenes exceptuados como son: fuerzas militares, los establecidos en las leyes del Sistema
policía nacional, fondo de prestaciones sociales del General de Pensiones. No podrá dictarse
magisterio, trabajadores de las empresas que se disposición o invocarse acuerdo alguno para
encontraban en concordato en donde se hubiese apartarse de lo allí establecido.
pactado protecciones especiales en asuntos de
pensión, los servidores públicos de Ecopetrol que se • Para la liquidación de las pensiones sólo
encontraban vinculados a esta empresa antes de la se tendrán en cuenta los factores sobre
ley 797 de 2003 entre otros. los cuales cada persona hubiere efectuado
las cotizaciones. Ninguna pensión podrá
La Ley 797 reformó algunas disposiciones del
ser inferior al salario mínimo legal mensual
sistema general de pensiones consagrados en la Ley
vigente. Sin embargo, la ley podrá
100 de 1993 y se adoptan disposiciones sobre los
determinar los casos en que se puedan
Regímenes Pensiónales exceptuados y especiales.
conceder beneficios económicos periódicos
El decreto 860 de 2003 buscaba el fortalecimiento del
inferiores al salario mínimo, a personas de
sistema, creando el Fondo de garantía de Pensión
escasos recursos que no cumplan con las
mínima, aplicándose la solidaridad; y por su parte, el
condiciones requeridas para tener derecho
Decreto 1777 de 2003; terminó la Caja Nacional de
a una pensión.
Previsión Social, creó CAJANAL S.A.EPS.
El surgimiento del Acto Legislativo No.1 de 2005, Según las sentencias T 111/94, T 522/00, T151/00,
fue muy importante por la adición de incisos y T668/98, C247/01, 608/1996, T1001/99, se considera
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que “El derecho a la Seguridad Social de las personas social y en especial al derecho a la pensión.
de la tercera edad es un derecho constitucional
fundamental”. El derecho a la pensión es un derecho que busca
asegurar el bienestar de las personas cuando sus
De acuerdo al Art. 53 de la Constitución Política el condiciones no le permiten laborar, pero sigue
Estado garantiza el derecho al pago o por ello que requiriendo de condiciones dignas para su vida,
cuando las entidades encargadas de cubrir el riesgo después de muchos años de trabajo consagrado en
de la vejez, vulneran los derechos de éstas, por el un arte u oficio. De su garantía depende en muchos
no cumplimiento, esto amenaza o vulnera derechos casos no solo la vida digna de quien es titular de
fundamentales; tales como el derecho a la seguridad dicha pensión, sino la de toda su familia. Vale
social, el derecho a la vida, el derecho al mínimo recordar en este punto que la familia está también
vital y el derecho a la dignidad humana, entre otros. protegida constitucionalmente y definida como núcleo
fundamental de la sociedad. De allí la importancia del
Cabe recalcar lo ya expresado, y es que la esencia derecho a la pensión para el logro de una armonía
del Estado Social de derecho es la protección de social y de una igualdad de oportunidades. De la
aquellas personas más vulnerables en relación posibilidad de goce de este derecho se desprenden
con sus derechos, y por tanto es deber del estado otros, como el tener una vivienda digna, garantizar la
garantizar el derecho a la pensión. Así se encuentra educación de los hijos o personas a cargo y el mismo
consagrado en el art 13 de la ley 100 de 1993. Es derecho a la vida, pues su alimentación y atención
conveniente, también, hacer referencia a la tesis en salud puede depender de ese ingreso.
del canciller alemán Otto Von Bismarck cuando
dijo “Que del trabajador importa no solamente su La etapa de la vida en que se espera recibir una
presente, sino también y acaso más aún su futuro; pensión es especialmente importante porque es
porque en el presente le salva su esfuerzo, en tanto un momento, en que aparecen padecimientos,
que el futuro es lo imprevisto y desconocido, y por enfermedades, incluso una etapa de crisis en el
ello debe asegurarse.” (Rodríguez, 2003. Págs. 25). ciclo vital, que sumados a una situación económica
precaria podrían afectar el desenvolvimiento de la
Es importante tener presente que, en la mayoría persona y su sistema de defensas, desmejorando
de los casos los ingresos que se obtienen, su salud y por lo tanto, su calidad de vida. Así lo ha
provenientes de las pensiones, son los únicos que entendido la Corte Constitucional, que ha generado
reciben algunas familias para cubrir las necesidades fallos interesantes en este sentido.
básicas de las mismas. Y es por ello que la omisión
a su pago atenta contra la dignidad humana. Cabe En cuanto a la normatividad vigente en Colombia
resaltar que las necesidades básicas son las que sobre seguridad social y pensiones en particular, y
generan satisfacción y garantizan las condiciones sus alcances desde la perspectiva de los derechos
mínimas para alcanzar el bienestar de las personas. fundamentales puede decirse que se han realizado
Considera la Corte que las personas de la tercera algunas reformas bastante criticadas por no estar
edad están físicamente y, en algunos casos, acordes a los fines del estado social de derecho,
mentalmente imposibilitadas para obtener ingresos los cuales comprometen de manera especial a sus
que le permitan tener una calidad de vida acorde a la dirigentes, con la garantía del goce de los derechos
dignidad humana. sociales fundamentales, pues les da prioridad,
teniendo en cuenta que los derechos del trabajador
Conclusiones son derechos sociales de gran importancia, para el
desarrollo humano de las comunidades. Por ello es
La concepción del Estado Social de Derecho abrió posible afirmar que las reformas pensiónales de las
paso en el país para lograr una mejor garantía de los últimas décadas podrían ser contrarias a los fines
derechos fundamentales, en particular del derecho a del estado social de derecho y vulnerar o limitar el
la seguridad social y a la pensión. derecho a la pensión de muchos colombianos.
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