Instituciones de Derecho Privado Romano

“Los Derechos Reales en General”

MuC 1
4.- LA POSESION.
4.1.- Concepto.

La palabra possidere, de donde possessio deriva, contiene a su vez la

palabra sedere o sentarse o asentarse en una cosa, de ahí la
definición de posesión como el poder de hecho que una persona
ejerce sobre una cosa, con la intención de retenerla y disponer de
ella como si fuera propietario.

Esta circunstancia de hecho la contempla el derecho,

dándole relevancia jurídica.

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4.- LA POSESION.
4.1.- Concepto.

La posesión de hecho, o sea el que una cosa esté bajo el control de

una persona, constituye un hecho natural que no tiene relevancia
para el derecho, ya que sólo la adquiría en el momento en que
desempeñe determinada función de naturaleza jurídica, como:

• Ejercicio de un derecho.- Tanto el propietario como el

arrendatario están autorizados para poseer (ius possidendi).

• Cumplimiento de un deber.

• Violación de un deber.

• Supuesto para la producción de consecuencias: derecho y

deberes o su modificación, transmisión o extinción.

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4.- LA POSESION.
4.1.- Concepto.

La posesión es el complemento extrajurídico de la propiedad.

El ius civile no conoce la possessio, que es consecuencia de

la práctica social; no la conoce ni la protege, porque cae
fuera del campo de los derechos. Pero el ius civile se
sirve de esta señoría socialmente sancionada, tomándola
en consideración a los efectos de la adquisición de la
propiedad por usucapión.

La posesión no es hecho, ni acto, sino acción del sujeto, ya

que desaparece la possessio si cesa o se interrumpe la
acción.
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4.- LA POSESION. MuC 1
4.1.- Concepto.
Efectos jurídicos de la posesión:

i) Lleva a la adquisición de la propiedad, como ocurre en los caso

de ocupación, usucapión y tradición. A la posesión se debe
también la adquisición de frutos por el poseedor de buena fe.

ii) La posesión juega un papel muy importante en los procesos

reivindicatorios de la época clásica; ya que el que reivindica, el
que no tiene la posesión, está obligado a suministrar la prueba
de su derecho, mientras que ninguna obligación incumbe al
poseedor.

iii) El poseedor, independientemente de que tenga o no derecho a

poseer, se halla protegido contra los ataques de terceros que
impliquen perturbación de su “paz posesoria”. Si alguien se cree
con derecho a la posesión, debe acudir a la vía judicial, antes de
tomarse la justicia por propia mano. 4
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4.- LA POSESION.
4.2.- Teorías de Savigny y Jhering.

Federico Carlos von Savigny (Traité de la Possession en Droit

romain.), desarrolla y encabeza la corriente que afirma que la
posesión es sólo una situación de hecho, aunque esté
protegida por el derecho y así pudiera parecer que ella misma
lo es.

Rodolfo von Ihering (La posesión.) adopta la postura contraria al

afirmar que la posesión por sí misma es un derecho. Este
autor define al derecho subjetivo como un interés jurídicamente
protegido y ya que el interés del poseedor en poseer está
protegido jurídicamente, la posesión es un derecho subjetivo.

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4.- LA POSESION.
4.3.- Distintas clases de posesión y sus consecuencias Jurídicas.
Los romanos distinguieron varias clases de posesión: la posesión
justa e injusta, y la posesión de buena fe y de mala fe.

Posesión justa

Se adquiere sin perjudicar a un anterior poseedor, es decir, se

adquiere sin vicios. Recibe el nombre también de posesión no
viciosa.

Posesión injusta

Implica lo contrario; ya que al adquirirla se dañó a otro poseedor;

esta posesión se conoce como posesión viciosa, y aparecía cuando
se adquiría violentamente (vi), clandestinamente (clam), o en
virtud de un precario, cuando el que tiene una cosa que se le
había concedido en uso se negaba a devolverla. 6
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4.- LA POSESION.
4.3.- Distintas clases de posesión y sus consecuencias Jurídicas.
Posesión de buena fe

El poseedor cree tener derecho a la posesión.

Posesión de mala fe

Sabe que no tiene el derecho a poseer, como es el caso del ladrón.

Efectos para los poseedores:

El poseedor de buena fe con el transcurso del tiempo puede convertirse en

propietario, por usucapión; además, se hace dueño de los frutos hasta el
momento en que el verdadero dueño le reclame la cosa poseída, tiene el
derecho a los gastos necesarios y útiles que hubiera hecho para la
conservación del objeto y puede retenerlo hasta que le sean pagados.

El poseedor de mala fe, jamás se convierte en propietario; además, debe

devolver todos los frutos y sólo tiene derecho a recuperar los gastos
necesarios que haya realizado.

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4.- LA POSESION.
4.3.- Distintas clases de posesión y sus consecuencias Jurídicas.

Cualquier poseedor podía pedir la protección

posesoria por medio de los interdictos, tanto
el de buena como el de mala fe, siempre
que no lo hiciera en relación con la persona
de quien hubiera obtenido la posesión de
forma viciosa, esto es, con violencia,
clandestinamente o en precario.

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4.- LA POSESION.
4.4.- Elementos de la Posesión.

La posesión se constituye por la reunión de dos elementos.

El primero, de carácter objetivo, se llama corpus y es precisamente

el control o poder físico que la persona ejerce sobre la cosa.

El segundo elemento tiene carácter subjetivo, se denomina animus

possidendi, o simplemente animus y consiste en la intención o
voluntad del sujeto de poseer la cosa, reteniéndola para si, con
exclusión de los demás.

Para adquirir la posesión es necesaria la reunión de ambos

elementos; por lo tanto, la posesión se perdía por la pérdida de
cualquiera de sus elementos y forzosamente por la pérdida de
ambos.
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4.- LA POSESION.
4.4.- Elementos de la Posesión.

Se podía adquirir el corpus a través de otra persona, como un

hijo o un esclavo, o bien, por un representante.

En cuanto a la adquisición de un inmueble, no hacía falta recorrer

todo el fundo, era suficiente con introducirse en él; tratándose
de cosas muebles, bastaba con que quedaran puestas a
disposición del poseedor.

En lo concerniente al animus o intención de poseer, era necesaria

la capacidad jurídica para poder adquirir la posesión.

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4.- LA POSESION.
4.5.- Protección posesoria.
El poseedor cuenta con los interdictos para demandar el
reconocimiento o protección de su posesión frente al
despojo.

Existen dos grupos de interdictos para proteger la

posesión:

i. Para retener la posesión –interdicta retinendae

possessionis-, que se utiliza antes de que el despojo
se consume, cuando alguien perturba la posesión.

ii. Pa ra r e c u p e ra r la p o s e s i ó n - i n t e r d i c ta
recuperandae- 11
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4.- LA POSESION.
4.5.- Protección posesoria.

i. Para retener la posesión –interdicta retinendae possessionis-

Dentro de este grupo se encuentra uno referente a la posesión de

bienes inmuebles (uti possidetis) y otro que se utiliza para la
conservacion de bienes muebles (utrubi)

i) Interdicto uti possidetis.- Servía para conservar la posesión

de bienes inmuebles; se otorgaba al que estuviera poseyendo (el
poseedor actual del inmueble), para que se defendiera de cualquier
perturbación. Así, el poseedor lograba mantener la posesión actual,
siempre y cuando no fuera viciosa, pues si la había obtenido así, el
Pretor le ordenaba devolver el inmueble.

ii) Interdicto utrubi.- Utilizado para conservar la posesión de

bienes muebles. Se otorgaba al litigante que hubiera poseído el
objeto en cuestión más tiempo durante el último año. 12
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4.- LA POSESION.
4.5.- Protección posesoria.

Ambos interdictos tenían la característica de:

• Ser duplex (cualquiera de los litigantes podían tener el

papel de demandante o de demandado);

• Se consideraban de carácter prohibitorio, ya que el Pretor

le ordenaba a ambos a no perturbar la posesión actual, y;

• Además, ambos interdictos po dían tener alcances

contradictorios, ya que por un lado servían para recuperar
la posesión, pero también podían ser restitutorios.

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4.- LA POSESION. MuC 1
4.5.- Protección posesoria.
ii. Para recuperar la posesión -interdicta recuperandae-

a. Interdicto unde vi.- Utilizado cuando se era desposeído por la

fuerza, violentamente, de un inmueble. Aparecía en dos formas
distintas: de vi y de vi armata, esta última se utilizaba para
defenderse cuando la desposesión se había realizado con la ayuda
de hombres armados.

b. Interdicto de precario.- Lo otorgaba el Magistrado para pedir la

restitución de una cosa mueble o inmueble –que se había dado a
título de precario- cuando el precarista se negaba a devolverla.

c. Interdicto de clandestina possessione.- Se daba contra la

desposesión oculta y maliciosa de un inmueble.

Los tres interdictos servían para recuperar la posesión, por lo cual,

se consideran restitutorios. 14
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4.- LA POSESION.
4.6.- Cuasiposesión de las cosas y de los derechos
El corpus implica un poder material o una relación física entre el
poseedor y las cosa, en principio, la posesión sólo podía referirse
a cosas corporales. Sin embargo, más adelante se admitió la
posesión de cosas incorporales; es decir, la posesión de derechos,
y para ella se creó la figura de la quasi possessio o iuris
possessio; en el sentido de que el usufructo y el uso implican un
goce de la cosa que es semejante al de la posesión.

En la época clásica, la posesión recaía exclusivamente sobre la res 


–possessio rei-, pero no sobre el ius –possessio iuris-. La
protección interdictal es extendida posteriormente al usufructo,
al uso, a la habitatio y a algunas de las principales
servidumbres prediales. 15