UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIA SOCIALES Y POLITICAS

CARRERA DE DERECHO

NOMBRE: MILTON ARGENIS ORTEGA NIETO.

DOCENTE: ABG. NOEL BATISTA HERNÁNDEZ.
MATERIA: DERECHO ADMIINSTRATIVO.
CURSO: 5/5 SEMESTRAL.
TEMA: TAREA #1.

“EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y SUS FUENTES”.

S e puede definir como fuente a todo principio fundamental u origen de una cosa. En
la terminología jurídica tiene la palabra fuente tres acepciones, las cuales se deben
distinguir con cuidado: la fuente formal, la cual está constituida por los procesos de
creación de las normas jurídicas; la fuente real, la cual representa los factores y elementos
que determinan el contenido de tales normas; y la fuente histórica, que se aplica a los
documentos que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes. El termino fuente,
según Claude Du Pasquier, crea una metáfora bastante feliz, pues remontarse a las fuentes
de un río es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante,
inquirir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha salido de las
profundidades de la vida social a la superficie de derecho.

Se entiende por Fuentes del Derecho los diferentes medios, maneras o procedimientos
por los cuales se elaboran las reglas del derecho positivo. Según Giorgio del Vecchio el
derecho positivo es “aquel Sistema de Normas Jurídicas, que informa y regula
efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histórico”. Por lo tanto,
el Derecho positivo está integrado por las Normas Jurídicas que han sido efectivamente
impuestas y para que esto suceda se requiere solamente que haya una voluntad social
preponderante, es decir, una fuerza histórica suficientemente capaz de afirmarla o
imponerla, de modo que sea observada. Estos modos de manifestación de esta voluntad
social predominante se denominan fuentes del derecho. Las fuentes del derecho son casi
siempre las mismas para todas las disciplinas jurídicas; pero entre esas fuentes, algunas
tienen mayor importancia en determinada rama del derecho, y otras en una rama distinta.
En el Derecho Administrativo, las fuentes de más frecuente aplicación son las leyes y los
reglamentos. Son fuentes del Derecho Administrativo: La Constitución, La Ley, El
Tratado, El Reglamento, El Decreto-Ley, La Costumbre, La Jurisprudencia, LA Doctrina,
Los Principios Generales del Derecho.
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☩ LA CONSITUCIÓN:

Del esbozo hecho de las relaciones del derecho administrativo con el derecho
constitucional se desprende que la Constitución es una fuente de extraordinaria
importancia en el derecho administrativo; hablamos, claro está, de los países en que la
Constitución es imperativa, en que es un orden jurídico pleno impuesto por el pueblo al
Estado, en el cual le regula su estructura y organización, establece las facultades del
mismo frente a los individuos y los derechos de los habitantes frente a él.

Puesto que el derecho administrativo estudia la estructura de uno de los órganos jurídicos
del Estado (la administración) y el ejercicio de la función administrativa (facultades del
Estado en el órgano “administración” y limitaciones a las mismas, en los derechos de los
habitantes), fácil es advertir la importancia del derecho constitucional y concretamente
de la Constitución como fuente del derecho administrativo.

☩ LA LEY:

Mientras que el concepto de función legislativa apuntaba esencialmente al hecho de que

la misma era de contenido general, el concepto predominante de ley tiende a prescindir
del contenido del acto, para atenerse exclusivamente al aspecto formal, y así es como se
dice que “ley” es todo acto sancionado por el Poder Legislativo de acuerdo al
procedimiento previsto en la Constitución a tal efecto. De este modo, se excluyen del
concepto a los actos emanados de alguna de las cámaras del Congreso, o incluso de ambas
pero no de acuerdo a las formalidades prescritas en la Constitución para la “Formación y
sanción de las leyes;” en cambio, quedan incluidos dentro de la noción de “ley” tanto los
actos legislativos de contenido estrictamente general, como los de contenido particular.
(Por ejemplo, la ley de presupuesto, o toda ley que se refiere a un caso concreto.)

Las leyes se pueden clasificar en primer lugar según emanen del Congreso de la Nación
o de las legislaturas provinciales; las primeras pueden subclasificarse en a) leyes locales
y b) leyes nacionales; las leyes nacionales, a su vez, se subclasifican en 1º) leyes de
derecho común, y 2º) leyes de derecho federal.

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☩ LOS TRATADOS:

En sentido amplio se entiende por tratado todo acuerdo celebrado entre miembros de la
comunidad internacional, cuales quiera sea la forma que revista y la importancia de
los compromisos que contenga.

En el sentido restringido, se entiende por tratado un acuerdo internacional revestido de

un carácter solemne y que tiene por objeto, sea un conjunto de problemas complejos, sea
problemas especiales y determinados, de una importancia considerable.

Desde el punto de vista material, los tratados se clasifican así: tratados-contrato y tratados
normativos. Los primeros tienen por objeto la realización de un negocio jurídico; son
actos de carácter subjetivo que engendran prestaciones recíprocas a cargo de los Estados
contratantes, esto es, dan nacimiento a obligaciones recíprocas entre las altas partes
contratantes, pero no crean efectos de derecho con relación a los gobernados. Los
segundos, es decir, los tratados normativos o tratados-leyes, tienen por objeto el
establecimiento de reglas de derecho. Son ejemplo de los tratados-contratos: los tratados
de reparaciones, de alianza, límites o cesión territorial, y en cambio, son tratados
normativos: los relativos a títulos académicos, propiedad intelectual, convenciones
postales y aduaneras, etc. Desde el punto de vista formal, se distinguen los tratados
bilaterales, celebrados entre dos estados, y los tratados colectivos o multilaterales,
celebrados por un número mayor de estados

☩ LOS DECRETOS Y LEYES:

Si bien ni la Constitución ni una correcta interpretación de la teoría de la división de los

poderes admite la existencia de “decretos-leyes,” el hecho es que ellos han aparecido y se
han impuesto en buena medida por imperio de las circunstancias, de la necesidad de
mantener la continuidad de la vida estatal a pesar de que se haya producido una quiebra
en su normalidad institucional. Fundamentalmente, cuando un Poder Ejecutivo asume “de
facto” el ejercicio del Poder Legislativo (sea por una revolución formal, o por un golpe
de Estado, o por alguna otra situación que haya llevado irregularmente a la disolución o
supresión del Congreso), y dicta en virtud de esas facultades que se arroga, actos que
normalmente corresponden a las atribuciones del Congreso, nos encontramos con los
llamados decretos-leyes. Es pues en esencia un Decreto de un gobierno de facto que
regula materias que por su naturaleza caen en el ámbito de la ley formal, pudiendo
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entonces modificar o derogar la legislación imperante. (No, por cierto, las normas
constitucionales.) Tienen el mismo vigor que una ley, desde el mismo momento en que
son dictados y publicados, y no necesitan ser ratificados posteriormente por una ley; su
vigencia se mantiene hasta tanto una ley los derogue. Es de advertir finalmente que éstos
son tan solo los lineamientos generalmente predominantes, ya que la jurisprudencia y la
doctrina suelen evolucionar debido en buena medida a la naturaleza del gobierno de facto
que produzca los decretos-leyes

☩ LOS REGLAMENTOS:

No sólo el poder legislativo tiene competencia para dictar reglas de derecho. También las
autoridades administrativas tienen aptitud, dentro de ciertos límites, para establecer
normas jurídicas. Por lo tanto, los reglamentos son declaraciones escritas y unilaterales,
emanadas de las autoridades administrativas, creadoras de reglas de derechos de
aplicación general, de grado inferior a las leyes. Los reglamentos son fuentes de derechos
de la administración, porque de ella proceden y al mismo tiempo, son fuentes de derechos
para la administración, porque se imponen a ésta en el desarrollo de sus actividades. Los
reglamentos pueden ser en cualquier instante derogados por la autoridad administrativa
de la cual emanan o reformados por ella misma, total o parcialmente; pero mientras se
hallen en vigor son obligatorios para los propios órganos que los han dictado

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.-

☩ LA JURISPRUDENCIA:

Hay dos concepciones de lo que es jurisprudencia: Una, que es el conjunto de normas y

principios imperativos contenidos en las decisiones de los órganos jurisdiccionales; otra,
que son las interpretaciones reiteradamente concordantes del orden jurídico positivo
hechas por órganos jurisdiccionales. (Auctoritas rerum similiter judicatarum.) La primera
es la actual noción anglonorteamericana, que identifica jurisprudencia con derecho
positivo; la segunda, la más generalizada en el mundo occidental. El juez al aplicar una
norma general crea una nueva norma, no ya general, sino individual, la que aporta un
“plus” al ordenamiento jurídico; pero la jurisprudencia no es la suma ni la repetición de
esas normas individuales, sino tan sólo del sentido que esa norma individual ha dado a la
norma general; no se trata de que el juez cree normas de derecho, sino de que precise el
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sentido de la norma general ya existente. Pero como todas las reglas de derecho son lo
suficiente abstractas como para poder ser interpretadas de diferentes maneras, resulta que
la norma se amplía o se restringe en su significado efectivo (es decir, en el significado en
el cual tiene aplicación imperativa) según sea la interpretación que le den los jueces. La
jurisprudencia se distingue de las demás fuentes del derecho en que ella es imperativa
sólo en el momento en que el juez la aplica o reitera, pues el juez no está obligado a seguir
las interpretaciones reiteradas y concordantes que él mismo u otros jueces superiores
hayan dado a una norma. La imperatividad de esta fuente está pues condicionada a la
voluntad del juez; pero puesto que en la práctica los jueces mantienen los criterios
interpretativos formulados por ellos mismos o sus superiores con anterioridad, tiene un
cierto grado fáctico de imperatividad asegurado: Dado que esa facticidad tiene en cada
caso apoyo jurídico en la voluntad del juez, puede mencionarse a la jurisprudencia como
fuente de derecho.

☩ LA DOCTRINA:

La Doctrina Jurídica está constituida por la exposición científica hecha por

los jurisconsultos, contentiva de la presentación de los problemas del derecho y de lasso
luciones propuestas, la sistematización de las normas y la interpretación de las mismas.
La doctrina no tiene fuerza de ley. La opinión de cada jurista vale por la autoridad
científica alcanzada por el autor, y no en virtud de ninguna consagración oficial. NO están
los jueces obligados a acoger en sus fallos la opinión de determinado autor, por dilatada
que sea su fama. Se estima sin embargo, que la doctrina, al igual que la jurisprudencia,
constituye una fuente indirecta del derecho. Los estudios de los juristas llegan a ser
frecuentemente los antecedentes de las reformas legislativas, y de las variaciones
observadas en la jurisprudencia, es decir, las opiniones doctrinarias ejercen influencia en
el legislador y en el juez.

En lo que respecta al derecho administrativo, es un hecho reconocido, que tanto en el

exterior como en nuestro país, en la decisión de las controversias relacionadas con la
administración pública, en todo aquellos que no puede ser resuelto mediante la aplicación
directa de las disposiciones escritas, por no existir tales normas o por no ser aplicables las
existentes, a las necesidades de la administración, los tribunales acogen corrientemente
las enseñanzas de los más prestigiosos jurisconsultos. Sean o no citados en las sentencias

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los nombres de los autores, sus opiniones son estudiadas y frecuentemente acatadas. Por
eso, la doctrina es considerada como una fuente indirecta del derecho administrativo.

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