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Nº 1106
PUNTOS A TRATAR
I
I. CRITERIOS DE POLÍTICA CRIMINAL
1
I.
CRITERIOS DE POLÍTICA
CRIMINAL
1. CUESTIONES GENERALES
• Avance de la Ciencia y la Tecnología
• Era de la información
• Era de la Globalización
* Facilidad en interrelaciones y Operaciones económic.
* Gran rentabilidad de las Actividades Econ.
* Eficiencia en actividad económica
* Facilidad para la comisión de delitos
• Criminalidad organizada
* Aparición de los grandes “Patrim. Criminales”
4
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1.1. EFECTOS PERNICIOSOS DE LOS
“PATRIMONIOS CRIMINALES”
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1.3. EVOLUCIÓN POLÍTICO CRIMINAL
• Legislación Administrativa:
* Ley del Sistema Financiero y Bancario (N°
26702)
* Ley de la UIF. N° 27693. Mod. N° 28306, Nº
29038, D. Leg. 1106.
* Su Reglamento: D.S. N° 163-2002-EF
• Leyes Penales:
* Arts. 296-A y 296-B del Código Penal
* Ley de Lavado de Activos N° 27765.
* D. Leg. N° 982
* D. Leg. 1106.
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II.
ASPECTOS DOGMÁTICOS
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2. BIEN JURÍDICO
A) Salud Pública
B)) Administración de Justicia
C) Orden Socio Económico
D) Pluriofensividad del Delito
E) Licitud de los bienes que circulan en el mercado
F) Nuestra posición
- La libre competencia (Orden económico)
- La eficacia de la Administración de justicia vinculada
al orden económico
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ARTICULO 1°
ACTOS DE CONVERSIÓN Y
TRANSFERENCIA
(PENA 8 – 15 AÑOS)
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1. TIPO OBJETIVO
1.1. CONDUCTAS TÍPICAS
A. CONVERSIÓN:
• Proceso de transformación de los bienes,
resultando un bien total o parcialmente distinto
o debe e
• No entenderse
te de se een té
términos
os naturalísticos.
atu a st cos
Suficiente modificar su situación jurídica,
apariencia de legalidad
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B. TRANSFERENCIA:
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PUNTO RELVANTE
• Lo importante en estas dos acciones es que a
través de las mismas se ingresa los bienes o
activos al mercado.
• En todo caso, se les da movimiento en el
sistema financiero o registral
• Con
C elloll se concreta
t la
l afectación
f t ió all bien
bi
jurídico:
- Libre competencia (sistema económico)
- Eficacia de la administración de justicia.
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A. ACTIVO:
• Cualquiera.
No se requiere condición o calidad especial
• Puede ser un tercero o el propio agente del
delito previo
B. PASIVO:
• La sociedad. El Estado
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1.3. OBJETO DE LA ACCIÓN
• Dinero,
• Bienes,
• Efectos,
• Ganancias
• Instrumentos del delito
• Activos lícitos mezclados con activos lícitos
• Títulos valores
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A) Sistemática de los delitos previos o
delitos fuente
En general, existen hasta tres sistemas para la determinación
de los delitos previos al lavado de activos:
1. Modelo de numerus clausus
2. Señala una categoría de delitos, o delitos que reúnen
determinadas características
3. Modelo de todos los delitos idóneos para producir activos
En nuestro medio se ha seguido esta evolución. Ley actual:
– Minería ilegal, - TID,
– Terrorismo - Contra la Ad. Pub.
– Secuestro - Proxenetismo
Proxenetismo,
– Trata de personas - Tráfico ilícito de armas
– Tráfico de migrantes - Delitos tributarios
– Extorsión - Robo
– Delitos Aduaneros - Cualquier otro con capacidad de
generar ganancias ilícitas
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Excepto Art. 94 (receptación)
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a) Casos especiales de delitos previos
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Delitos culposos
• No se consideran como delitos previos
• Art. 10
10° del D. Leg. NN° 1106, considera como
acciones previas únicamente a “actividades
criminales”
• Dentro de estas no se considera a las
actividades culposas
• Hechos criminales siempre se ha considerado
a los delitos más graves (dentro de la
clasificación entre crímenes y delitos)
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• El patrimonio con sus correspondientes activos conserva su
statu quo
• No ha experimentado ninguna transformación (incremento)
• Distintos serán los supuestos omisivos en que para incurrir
o por haber incurrido en la omisión, el sujeto reciba algún
beneficio patrimonial concreto, con el cual incrementa su
patrimonio, en cuyo caso, dicho incremento sí constituye
un efecto del delito, puesto que tiene su origen en el hecho
delictivo.
• Los
L supuestos t ded delito
d lit tributario
t ib t i en que ell defraudador
d f d d
opera como agente de retención o realiza maniobras
defraudatorias para obtener el crédito fiscal o algún otro
beneficio tributario, estos hechos sí configuran delitos
previos al delito de lavado de activos 25
• Sin embargo, ello será posible en los supuestos en que se trate de apropiación
de los tributos retenidos por parte del agente de retención
retención, en cuyo caso los
tributos retenidos constituyen objeto del delito previo;
• Finalmente
Finalmente, en los casos de regularización tributaria (supuestos de retención
y de crédito fiscal fraudulento), esta descarta la existencia de activos ilícitos;
aun cuando si se trata de una regularización pero no se concretado el pago total
del tributo, podrán existir activos del delito previo idóneos para configurar el
delito de lavado de activos.
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Delito de receptación
• Art.10° del D. Leg. 1106 excluye a los delitos previos al de
receptación
• Está referido a los actos posteriores de agotamiento (sobre el mismo
objeto
j del delito))
• No se acepta la receptación sustitutiva o la receptación en cadena
• Actos de conversión y transferencia bienes sustitutivos configura
lavado de activos
• Igualmente los bienes de la receptación en cadena
• Si un sujeto hace una fortuna a través del delito de receptación y
sobre estos bienes realiza
reali a actos de conversión
con ersión y transferencia comete
delito de lavado de activos.
• Problemática de la receptación agravada (art. 195 CP –pena 6 a 12-)
y el lavado de activos agravado (no menor de 25 años)
• Secuencia de leyes (problemas de vigencia) 27
Lavado en cadena
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B) Naturaleza jurídica del delito previo
C) Nivel en la estructura del delito previo
D) Grado de ejecución del delito previo
E) Delito previo cuya acción penal se ha
extinguido
F) Delitos previos que se han descriminalizado
G) Delito previo y descontamin. por adquis. de
buena fe
H) El delito previo en la jurisprudencia nacional
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D. DELITO PRECEDENTE EN
GRADO DE TENTATIVA
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I) Prueba del delito previo
• No se exige la plena probanza de un ilícito penal concreto y
determinado generador de los bienes y ganancias que son
blanqueados
• Lo relevante es la conducta que realiza el lavador y no propiamente
la conducta subyacente
• Es suficiente con que existan indicios razonables al respecto, como
uniformemente señala la doctrina, la normatividad nacional e
internacional así como la jurisprudencia y acuerdos vinculantes de
nuestra Corte Suprema.
• Estos indicios razonables no necesitan ser de la misma magnitud de
los que se necesitan para acreditar el delito, sino indicios de menor
intensidad probatoria; pero deben ser idóneos para descartar la
procedencia lícita de los activos materia de lavado y, por el contrario,
que vinculen a los activos con la actividades criminales establecidas
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en el artículo 10° del Decreto Legislativo N° 1106.
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Prueba indiciaria
Art. 158°.3 del CPP y el Prec. Vinc.N° 1912-2005 (13/10/2005):
• No es una prueba directa, sino que a través de un hecho intermedio, que se
acredita, se infiere otro (el hecho objeto del proceso) con el cual mantiene un nexo
causal o lógico.
• El hecho indiciario debe estar debidamente acreditado con los diversos medios
legales
• Los indicios deben ser plurales, salvo alguno de singular fuerza acreditativa
• Deben ser concomitantes al hecho a probar (periféricos respecto al hecho a probar)
• Cuando sean varios deben estar interrelacionados, que se refuercen entre sí
• L
La inferencia
i f i debe
d b ser razonable.
bl Que
Q responda d a llas reglas
l ded la
l lógica
ló i y la
l
experiencia. Existe enlace entre el indicio y el hecho a probar, del primero surge el
segundo
• La prueba indiciaria se desarrolla con la secuencia :
• Hecho conocido – inferencia lógica o máxima de la experiencia – hecho
desconocido 33
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Reglas de la experiencia
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* Sist. Dispositivo
* Sis. Inquisitivo
* Sistema Acusatorio en PP.
- E. (Ministerio Público) tiene la carga de la prueba.
- Le asiste al imputado la presunción de inocencia
- In dubio pro reo
- El imputado no asume carga probatoria alguna
- No inversión de la carga de la prueba.
* No opera Carga dinámica de la prueba, por el
derecho a la presunción de inocencia
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Carga dinámica de la prueba para
Decomiso
• Decomiso (Acción de pérdida de dominio) no es penal
• No opera Presunción de Inocencia y Prohibición de analogía. STC 6149-
2006-AA Fj.
2006-AA. Fj 38 y 39
39.
• Carga dinámica
– Cuando demandado está en posición preeminente de acreditar la
licitud de los bienes y no lo hace, se le puede hacer cargar las
consecuencias de su inacción
• Es posible asignación de cargas probatorias
• Cuando el demandado afirma el origen
g lícito de activos, y está en pposición
de demostrar fácilmente tal afirmación.
• Desde la perspectiva del Análisis Económico del Derecho:
– Se impone la carga: a quien es menos costoso soportarla
• CHOCLÁN MONTALVO: menor exigencia probatoria
• C. CONST. COL: imposición de carga probatoria al 37
demandado
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1.5. DIFICULTAR IDENTIFICACIÓN DE
ORIGEN, INCAUTACIÓN O
DECOMISO
• Se tiene que verificar que se ha causado
una dificultad para determinar origen
delictivo, incautación o decomiso.
• (Era delito de resultado)
• Actualmente es un delito de peligro
(Solo interesa la intención de ocultar origen o evitar el
decomiso o incautación)
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2. TIPO SUBJETIVO
a) El dolo
* Debe conocer el origen al iniciar la acción de lavado
* No dolo subsequens
* Tendencia interna trascendente:
- Intención o finalidad de ocultar origen o evitar
decomiso o incautación.
* Dolo eventaul
- “Debía presumir” (D. Leg. 1106)
- “Puede presumir” (Norma anterior)
* Ignorancia deliberada
- Supuesto
p de dolo eventual
b) Error
* Desconoce alguno de los elementos objetivos
c) ¿Culpa?
* Indiferencia extrema
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3. ANTIJURICIDAD
• CAUSALES DE JUSTIFICACIÓN
- Actividad de asesoramiento
- La asistencia letrada: el cobro de honorarios con
bienes de origen delictivo. ¿lavado de dinero?
- ¿Ejercicio legitimo de un derecho?
• SOLUCIÓN
- Con el tipo de tendencia interna trascendente
(Con la finalidad de ocultar su origen o impedir decomiso o incaut.)
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4. DELITO PREVIO COMETIDO
EN EL EXTRANJERO
• Es necesario que se cumpla con el principio
de doble incriminación del delito previo
para que se considere como precedente del
delito de lavado de activos.
– Aunque este principio se está flexibilizando
• Aun cuando no interesa la denominación, lo
que importa es la naturaleza del hecho.
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ARTÍCULO 2º
ACTOS DE OCULTAMIENTO Y
TENENCIA
(PENA 8 – 15 AÑOS)
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2.1. TIPO OBJETIVO
45
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2.3. PERMANENCIA DE LA ACCIÓN
• Utilizar
• Guardar
• Custodiar
• Mantener en su poder.
CON SU CONSECUENCIAS :
* Flagrancia
* Consumación
* Inicio del plazo de prescripción
* Aplicación de norma nueva aun cuando
sea más gravosa 47
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ARTÍCULO 3°
TRANSPORTE, TRASLADO
TRANSPORTE TRASLADO, INGRESO
Y SALIDA DE TERRITORIO DE
DINERO, TÍTULO-VALORES
((Pena
e a 8 a 15
5aaños)
os)
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ARTÍCULO 4°
TIPOS AGRAVADOS
(pena de 10 a 20 años))
(p
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2. POR LA FORMA COMO SE COMETE
• Comete el delito como integrante de
organización criminal
* Pluralidad de agentes con la finalidad
de cometer diversos delitos
* Distribución de Funciones
* Estructura Jerárquica (salvo horizontales)
* Sometimiento y aceptación de los fines
* Di i li corporativa
Disciplina ti
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ATENUACIÓN POR VALOR DEL
ACTIVO
• Cuando el valor de activo no sea
superior a las 5 UIT
• Pena:
– 4 a 6 años de pena PL.
• Colaboración
C ó eficaz
f ( misma pena))
(La
– No es un tipo penal, sino un beneficio por
colaboración.
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ARTÍCULO 5°
OMISIÓN DE COMUNICACIÓN DE
TRANSACCIONES U OPERACIONES
SOSPECHOSAS
(PENA 4 – 8 AÑOS)
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1. CUESTIONES GENERALES
• ¿Es un delito de lavado?
• TIPO CULPOSO
– (Multa e inhabilitación)
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2. BIEN JURÍDICO
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3. TIPO PENAL
• ACCIÓN TÍPICA
– Omisión de reporte de transacción y operación sospech.
• SUJETO ACTIVO
– Cualquiera de los sujetos obligados a reportar ante la
UIF, cuando tengan conocimiento de operación
sospechosa.
• TIPO SUBJETIVO
– Dolo directo
– Dolo
D l eventual
t l
* Pero tiene que haber detectado la operación
sospechosa.
• Conocimiento y voluntad de no reportar operación
– TIPO CULPOSO 60
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ARTÍCULO 6°
REHUSAMIENTO, RETARDO Y
FALSEDAD DE INFORMACIÓN
(PENA 4 – 8 AÑOS)
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1. CUESTIONES GENERALES
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2. BIEN JURÍDICO
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3. TIPO OBJETIVO
• ACCIÓN TÍPICA
– Rehusarse a informar
– Retardar la información
– Informar falsamente
– Informa de modo inexacto
• OBJETO DE LA ACCION
– Información económica
– Información financiera
– Información Contable
– Información mercantil
– Información empresarial 64
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TIPO OBJETIVO
• SUJETO ACTIVO
Persona encargada de proporcionar la información
solicitada
li it d en investigación
i ti ió o juzgamiento
j i t del
d l delito
d lit de
d
Lavado de Activos, por:
• Juez
• Fiscal
• PNP. ??
• TIPO SUBJETIVO
– Dolo directo
– Dolo eventual no se admite (Dice: Deliberadamente)
* No ES RELEVANTE DEL TIPO CULPOSO 65
III.
CONSECUENCIAS
JURÍDICAS
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1. PENA:
– Privativa de libertad
– Multa
– Inhabilitación
2. REPARACIÓN CIVIL
3. CONSECUENCIAS ACCESORIAS
– Decomiso
– Medidas aplicables a personas jurídicas
– R
Respon. P
Penall de
d PJ.
PJ
– (No afectación de ganancias de PJ. del Art.
104° CP.
4. COSTAS PROCESALES
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BIENES DE LAS ORGANIZACIONES DELICTIVAS
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MEDIDAS CAUTELARES
• IIncautación
ió
• Bloqueo e Inmovilización
• Secuestro
• Embargo
• Inhibición
• Anotación de demanda
• Otras, conforme a CPC.
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