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prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artículo
297”.
La causal de nulidad prevista en el Art. 373 letra a), del Código Procesal Penal, esto
es “CUANDO, EN LA CUALQUIER ETAPA DEL PROCEDIMIENTO O EN EL
PRONUNCIAMIENTO DE LA SENTENCIA, SE HUBIEREN INFRINGIDO SUSTANCIALMENTE
DERECHOS O GARANTÍAS ASEGURADOS POR LA CONSTITUCIÓN O POR LOS TRATADOS
INTERNACIONALES RATIFICADOS POR CHILE Y QUE SE ENCUENTREN VIGENTES”
NORMAS INFRINGIDAS:
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El artículo 19 N° 3 inciso sextode la Constitución Política de la República, esto es, el
debido proceso en su aspecto de derecho a un proceso previo legalmente tramitado;
artículos 93, 182, 260 del Código Procesal Penal y artículo 36 de la ley 20.000.
1.- Con fecha 3 de Diciembre de 2012 se solicitó por escrito al Ministerio Publico
copias de los antecedentes reunidos en la investigación.A dicha solicitud el Ministerio
Público resolvió no ha lugar por encontrarse la carpeta en reserva. (Se ofrece como
prueba en el otrosí, copia de escrito de fecha 3 de enero de 2013, con resolución firmada
por fiscal titular de la investigación)
2.- Con fecha 7 de enero de 2013, se solicitó se habilitara la audiencia del 10 de enero
de 2013 para proceder a discutir el término del secreto.Con fecha 10 de enero el tribunal
conociendo la solicitud de la defensa mantuvo el secreto de la investigación, disponiendo
eso sí que el Ministerio Público dentro de un plazo de 15 días debía alzar el secreto de la
investigación y entregar copia de todos los antecedentes a la defensa. (Se ofrece como
prueba audio Juzgado de Garantía, de fecha 10 de Enero de 2013 pista 6 minuto 04:25 a
05:12, 1201083108-1-940-130110-00-06- Tribunal, defensa).
3.- En audiencia de 31 de Enero de 2013, esta defensa señaló que el Ministerio Público
no había entregado copias de los antecedentes en la fecha ordenada por el tribunal y se
exigió el cumplimiento de la resolución judicial. El tribunal ordenó cumplir lo ordenado
levantando el secreto, no obstante mantuvo en reserva las declaraciones de los
coimputados, testigos y diligencias policiales que se señalaron en la audiencia (diligencias
policiales 4572, 4596, declaración testigo con reserva de identidad N° 1, testigo N° 2 y
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testigos N°3). (Se ofrece audio Juzgado de Garantía de fecha 31 de Enero de 2013 pista 4
minuto 09:15 a 09:50,1201083108-1-940-130131-00-04- Tribunal, debate x sec de invest).
5.- Con fecha 27 de mayo de 2013 se solicitó al Ministerio Público, por escrito, entrega
integra de los antecedentes reunidos en la investigación, incluidos los mantenidos en
reserva o secreto, solicitud que no fue acogida por la Fiscalía.
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1201083108-1-940-130704-00-02- Defensa). El tribunal acogió la oposición del órgano
persecutor, desestimando así la cautela de garantías.
Lo anterior, se corrobora además con los documentos que fueron ofrecidos como
prueba para el Juicio Oral y que se incorporaron en la oportunidad que la defensa rindió su
prueba. Estos documentos son certificaciones al pie del escrito, de fecha 3 de septiembre y
17 de septiembre de 2013, suscritas por el encargado de causas y sala del Juzgado de
Garantía de Angol, las que ofrezco como prueba en el otrosí de esta presentación.
10.- Por último, cabe hacer presente que durantela audiencia de Juicio Oral, la defensa
solicitó que el tribunal valorara en forma negativa la prueba producida por el Ministerio
Público, por cuanto durante la toda la tramitación de la investigación e incluso en la etapa
intermedia se habían infringido las garantías del justo y racional procedimiento. Asíestá
consignado en el considerando tercero de la sentencia que se recurre, donde se hace
referencia extractada y resumida de los alegatos de apertura de la defensa:
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que inculparían al señor Zavala, infringiendo lo dispuesto en el artículo
160 del CPP, se mantuvo el secreto de la investigación más allá del plazo,
incluso, establecido en el artículo 34 de la ley 20.000. La defensa está en
una clara desventaja ya que las piezas de investigación que la defensa no
conoce son relevantes ya que en el juicio funcionarios policiales hablaran
de estas diligencias y sobre información de testigos y co imputados que
la defensa no conoció”
Durante los alegatos de clausura se reiteró dicha solicitud, tal como se escucha en
el registro de audio denominado “1201083108-1-935-131218-01-14- Alegato de Clausura
Defensor Rodrigo Flores Ulloa”, minuto 01:18 a 05:15.
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reserva luego de 2.- Declaración de informante anónimo.
cerrada la 3.- Declaración policial imputado Héctor Aguilera.
investigación.
4.- Declaración Fiscal del imputado Héctor Aguilera
4.- Declaración Fiscal del imputado Diego Uribe. (con parte tarjadas)
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6.- Declaración de testigo Danilo Muñoz
Todo esto, sin perjuicio de la existencia de otros antecedentes que puedan formar
parte de la carpeta de investigación y que son desconocidos porla defensa.
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rigen la obtención, proposición, aceptación y practica de la pruebapenal está afectada de
nulidad. Dicho de otra forma, la garantía constitucional impone que en materia probatoria
penal se respeten todas las normas legales que establecen su régimen, cuestión que se ve
corroborado en el artículo 295 del Código Procesal Penal que establece: “Todos los hechos
y circunstancias pertinentes para la adecuada solución del caso sometido a enjuiciamiento
podrán ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la
ley”.
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–que el fin no justifica los medios-, la tutela de los derechos del individuo es un valor de
mucha mayor trascendencia para la vida social que el castigo al autor de un hecho
delictuoso. Que de lo dicho precedentemente, surgen dos claras conclusiones: primero,
que toda actuación ilegal realizada por los órganos del Estado en la persecución criminal,
redunda en la ilegalidad de la prueba de cargo obtenida (Así el fallo de la Excelentísima
Corte Suprema, rol N° 5435-2007, once de diciembre de 2007, considerando noveno: “Es
cierto que, en términos generales, la ilegalidad de una actuación debiera conducir a la
ilegalidad de toda la prueba que de ella derive, porque solo en ese caso sería posible
sostener la inexistencia de violación de alguna garantía constitucionales y derechos
reconocidos en tratados internacionales. La ilegalidad alcanza a toda prueba directa o
indirecta, mediata o inmediata derivada de la ilegalidad original”) y segundo, conlleva
necesariamente una prohibición de valoración de la misma por parte del sentenciador; lo
cual no puede ser de otra manera, pues, no solo lo ordena así la Constitución (artículo
sexto inciso primero ya trascrito) sino porque de otra forma todo el proceso penal
carecería de sentido si se aceptara, para fundar una sentencia condenatoria, actuaciones
que han vulnerado normas que el propio estado ha considerado previamente, como
constitutivas de un mecanismo racional y justo para resolver los conflictos sociales,
convirtiendo, de paso, las garantías constitucionales en simples enunciados sin contenido,
en meras ficciones. Así lo ha estimado también la Excelentísima Corte Suprema al señalar
que “en todo caso, lo sostenido es sin perjuicio de la valoración que de los antecedentes de
prueba aportados al juicio en cuestión y en su caso, pudieron hacer los jueces del tribunal
de Juicio Oral, ya para dar mérito a las pruebas aportadas, o bien para desmerecerlas en
razón de su génesis contraria a las normas legales o constitucionales que reglan la labor
del Ministerio Público, única fórmula que resulta procedente en dicho estadio procesal y
que se comprenden en las facultades de los Jueces de este último Tribunal” (Rol Corte
6112-2006, 17 de enero de 2007, considerando noveno).
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hoy mantiene respecto de determinadas piezas de investigación que son absolutamente
desconocidas para esta defensa, es decir, el secreto lo extendió a la etapa intermedia y al
juicio oral.
Incluso en el juicio oral, descubrimos que existían diligencias que no nos fueron
informadas y cuyo registro no se nos dio cuenta, distintas de las anteriores, tales como
declaración de informante y declaración de testigo con reserva de identidad, diligencias de
seguimiento a la ciudad de Loncoche y Villarrica, diligencia de análisis de red familiar del
acusado, declaración de un tal “Pera,” declaración del testigo Danilo Muñoz, Declaración
de Guillermo Jara.
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Continuación Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 09:18 a 09:50. Asimismo, nos
sorprendió hablando sobre el supuesto conocimiento de mí representado con los
coimputados y que entre ellos existía una organización dedicada a ingresar droga a la
cárcel, que tampoco consignó en ningún informe, de lo cual queda constancia en la pista
de audio 1201083108-1-935-131218-01-03- Continuación Test Alfonso Salazar Conejero,
minuto 03:43 a 05:44. Este mismo funcionario policial nos habló sobre una diligencia de
investigación que tuvo por objeto analizar la red familiar de mi representado, la cual
tampoco fue informada, partir de la cual habría determinado los familiares de mi
representado, sus identidades y el numero de rut y en particular los antecedentes de la
madre los que coincidieron con un mensaje de texto que tuvo la oportunidad de analizar,
de lo cual queda constancia enla pista de audio 1201083108-1-935-131218-01-03-
Continuación Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 38:00 a 40:57. También nos
sorprendimos escuchando al testigo Salazar hablando de la relación de un tal “Pera”, que
aun es un desconocido para nosotros quien además mantendría relación de tráfico con mi
representado, de lo cual queda constancia en la pista de audio 1201083108-1-935-
131218-01-03- Continuación Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 07:47 a 08:30. A su
vez escuchamos que el Sr. Salazar se entrevistó con un sujeto de nombre Danilo Muñoz,
alias el Doc, que era un adicto que adquiría droga de parte de mi representado, en grandes
cantidades para su consumo, testigo que por cierto no forma parte de ningún anexo o
informe entregado a la defensa de lo cual queda constancia en el audio, de lo cual queda
constancia en la pista de audio 1201083108-1-935-131218-01-03- Continuación Test
Alfonso Salazar Conejero, minuto 06:54-07:40. También oímos que el funcionario policial
se entrevistó con un tal Guillermo, de quien no existe ningún registro en esta investigación,
de lo cual queda constancia en la pista de audio 1201083108-1-935-131218-01-03-
Continuación Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 25:45 a 31:15.
Además, nos enteramos que el Sr. Salazar fue testigo de una serie de
comunicaciones telefónicas entre un coimputado y un tercero y que ello sirvió para
determinar a mi representado como el autor de las llamadas, de lo cual queda constancia
enla pista de audio 1201083108-1-935-131218-01-03- Continuación Test Alfonso Salazar
Conejero, minuto 08:38 a 09:17.
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También nos enteramos que dicho funcionario policial manipuló la evidencia
consistente en los registros de conversaciones telefónicas lo que no consta en ningún
registro, lo que es más grave cuando nos enteramos que estas evidencias carecen de
cadenas de custodia de lo cual queda constancia en la pista de audio 1201083108-1-935-
131218-01-02- Contraexamen Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 36:52 a 38:02.
Conjuntamente con lo anterior, el Sr. Fiscal con ocasión de los alegatos de clausura;
y cuando la defensa cuestionaba la real existencia de antecedentes de investigación a que
había hecho referencia el testigo Alfonso Salazar Conejeros, reconoció que había prueba
que existía y que no estaba en poder de la defensa. (Audio de Juicio Oral pista Nº 15,
Replica del Ministerio Público, minuto 2:10 a 2:25, y minutos 5:23 a 6:20, 1201083108-1-
935-131218-01-15- Replica Fiscal). En este mismo orden de ideas reconoció que
efectivamente que en las declaraciones entregadas a la defensa existían frases tarjadas,
(audio de Juicio Oral, pista Nº 15, Replica del Ministerio Público, minuto 04:37 a 04:58,
1201083108-1-935-131218-01-15- Replica Fiscal).
Todo esto da cuenta de la vulneración del debido proceso realizada por parte del
Ministerio Público amparado en su interpretación del secreto o reserva de la de la
investigación.
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Así, durante todo el periodo de investigación, el ministerio público perjudicó la labor de la
defensa y los derechos de mi representado, impidiendo conocer el cúmulo de
antecedentes que se iban reuniendo y entorpeciendo o poniendo trabas al conocimiento
de otra parte de los mismos (Prueba de lo anterior es que recién en la audiencia de
preparación de juicio oral nos fueron entregados las copias de las declaraciones de los
coimputados, pero estas fueron borradas en determinados párrafos para no conocer el
contenido integro de las mismas, como consta en los registros de audio de dicha
audiencia. Audio Juzgado de Garantía de fecha 10 de Septiembre de 2013 pista
2,1201083108-1-940-130910-00-02- Defensa, Min.Público, minuto 00:00 a 02:42.
disposiciónde la defensa todos los antecedentes reunidos, solo entregó copia de parte
de los registros que utilizaría para acreditar la responsabilidad del acusado, dejando fuera
prueba de cargo, prueba mantenida en secreto y cualquier otra prueba exculpatoria que
pudiera existir. Tampoco se permitió a la defensa conocer la restante prueba. Con ello el
Ministerio Público inobservó el art. 260 CPP que establece un imperativo legal de poner a
disposición de la defensa “los antecedentes acumulados durante la investigación”. Sobre
este particular cabe señalar que la única interpretación que resiste la frase final del
artículo 260 es que todos los antecedentes reunidos en la investigación deben ser
entregados a la defensa. En ningún caso la norma hace excepciones.
Por lo anterior, la interpretación sostenida por parte del Fiscal en orden a que solo
está obligado a entregar los antecedentes de investigación que serán usados para acreditar
la responsabilidad del imputado es un error que no resiste mayor análisis y que lo único
que ha generado es una abierta conculcación de la Garantía del Debido Proceso, y de paso
una clara afectación al principio de igualdad de posiciones.
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de juicio oral, donde se dispone que al acusado se entregue copia de la acusación,
dejándose constancia de encontrarse a su disposición, en el tribunal, los antecedentes
acumulados durante la investigación.
En similar forma están contempladas las garantías mínimas en el número 3 del artículo 14
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que expresa el derecho de toda
persona: a) a ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma
detallada, de la naturaleza y causas de la acusación formulada en su contra; b) a disponer
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del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa…; e) a interrogar
o hacer interrogar a los testigos de cargo.
(…) El artículo 93 del Código Procesal Penal, en su literal e), reconoce el derecho del
imputado a imponerse del contenido de la investigación, lo que resulta necesario no sólo
para la elaboración de la estrategia defensiva o la teoría del caso, sino que para la
presentación adecuada a la audiencia de preparación del juicio, como asimismo, para el
desarrollo de los contrainterrogatorios de los testigos de cargo, puesto que no es posible
pretender que la defensa esté en condiciones de elaborar una estrategia defensiva o
adoptar alguna decisión sobre aquella, si no conoce todos los elementos de cargo. El
escenario que le muestra la investigación del fiscal y que es la que recibe junto con la
acusación -con el tiempo suficiente garantizado por el legislador antes de la audiencia de
preparación de juicio-, es el que le permite discernir la mejor forma de enfrentar el juicio y
defender los derechos del acusado”.
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o “mostrarse las cartas”, cuando explicaban que era imposible que el fiscal ocultara algún
medio de prueba. (Informe de la Comisión de Constitución, Pág. 368, Historia de la Ley)”.
Estas exigencias, que por imperativo constitucional integran el debido proceso (…)”
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fecha 3 de septiembre y 17 de septiembre, suscritas por encargada de
causas y sala del Juzgado de Garantía de Angol, en que da cuenta que
revisada la carpeta virtual y registro de audio de la causa ruc
1201083108-1, rit 2056-2012, seguida, entre otros sujetos, contra el
acusado Zavala, se debatió sobre el secreto de la investigación y que a
pesar que la defensa solicitó la entrega de todos los antecedentes de la
investigación y de aquellas mantenidas bajo reserva, el Tribunal rechazó
sus peticiones. En efecto y si bien los documentos antes señalados dan
cuenta que existieron antecedentes investigativos que la defensa no los
tuvo presente, no es menos cierto que quedó en evidencia, durante el
desarrollo del juicio oral, que los medios de prueba a través de los
cuales el Tribunal formó su convicción de condena y que se detallaron
en los considerandos anteriores fueron conocidos por la defensa
técnica en tiempo y oportunidad debida, pudiendo de este modo
realizar un ejercicio adecuado ya que tuvo el conocimiento y pudo
acceder a la totalidad de los antecedentes investigativos que inculpaban
a su representado, en especial, las diligencias policiales desarrolladas
por Salazar Conejeros. A modo de ejemplo y como una forma de
demostrar la inexistencia de algún perjuicio para ese interviniente por
esa manifestación, en su clausura alegó la ilegalidad de la prueba al no
haber conocido las declaraciones que en fase de instrucción entregó un
sujeto apodado “el doc” y otro individualizado como Guillermo Jara por
el testigo Salazar Conejeros, antecedentes que de manera alguna éste
Tribunal ha considerado para fundamentar su juicio de reproche”
Sobre lo señalado por el a quocabe precisar dos cosas, la primera, es que dejó
asentado que efectivamente existieron diligencias y declaraciones que la defensa no
conoció y respecto de las cuales declaró el funcionario Salazar Conejero, (funcionario a
cargo del procedimiento y que declaró en dos jornadas y por mas de 5 horas). De este
modo la afirmación del a quo no es correcta o al menos contradictoria, porque una
información que se determinacomo desconocida para la defensa, no puede acto seguido
afirmarse que sí la conoce. Con lo cual no es correcto lo que señala la sentencia en orden
a que la prueba que permitió la convicción era conocida de la defensa. No olvidemos todos
los elementos sorpresa incorporados por el funcionario policial a que hemos hecho
referencia en los párrafos anteriores. Y la segunda, que el hecho de que el tribunal haya
formado la convicción con prueba rendida en el juicio en nada muta la situación de
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indefensión a que se vio expuesta la defensa desde la investigación, pasando por la etapa
intermedia y hasta el juicio oral, de hecho al día de hoy existe prueba reservada o
mantenida en secreto.
PERJUICIO CONCRETO.
Que el vicio que se denuncia origina un grave perjuicio a esta parte. Que no
obstante la regla general contenida en el artículo 160 del Código Procesal Penal, que se
presume de derecho el perjuicio cuando la infracción hubiere impedido el pleno ejercicio
de las garantías y derechos reconocidos en la Constitución, en el caso de marras se valoró
positivamente prueba de cargo que se mantuvo ilegalmente en secreto durante el
procedimiento y en la cual existen piezas cuyo contenido es desconocido aún para de la
defensa, desestimándose la solicitud de absolución de esta parte.
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preliminares y además en la audiencia de preparación de juicio oral correspondiente al día
23 de septiembre del año 2013, en donde se solicitó la exclusión de todos los medios de
prueba ofrecidos, según puede escucharse en pista de audio 11 de la mencionada
audiencia entre los minutos 00:00 y 07:05, 1201083108-1-940-130923-00-11- Defensa sol
excl pba, así como también en la audiencia de juicio oral como se puede escuchar en la
pista 4 del juicio oral, Alegato de Apertura defensor Rodrigo Flores Ulloa, minuto 01:58 a
04:13, 1201083108-1-935-131217-00-04- Alegato de Apertura Defensor Rodrigo Flores
Ulloa.
PETICIÓN CONCRETA.
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5.- Sobre con declaraciones de testigos. Señalado como N°3
La causal de nulidad prevista en el Art. 374 letra e), del Código Procesal Penal, esto
es,“CUANDO, EN LA SENTENCIA, SE HUBIERE OMITIDO ALGUNO DE LOS REQUISITOS
PREVISTOS EN EL ARTÍCULO 342, LETRAS C, D, O E;” EN RELACIÓN CON EL ARTÍCULO 342
C) “LA EXPOSICIÓN CLARA, LOGICA, Y COMPLETA DE CADA UNO DE LOS HECHOS Y
CIRCUNSTANCIAS QUE SE DIEREN POR PROBADOS, FUEREN ELLOS FAVORABLES O
DESFAVORABLES AL ACUSADO, Y DE LA VALORACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE
FUNDAMENTAREN DICHAS CONCLUSIONES DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN EL
ARTÍCULO 297”
CONSIDERACIONES PREVIAS.
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amplias facultades a su respecto, su libertad tiene un límite infranqueable: el respeto de
las normas que gobiernan la corrección del pensamiento humano, es decir, las normas de
la lógica (constituida por la base fundamental de la coherencia, y por los principios de
identidad, de no contradicción, de tercero excluido y razón suficiente).
En una sentencia más reciente, la dictada en los autos Rol N° 9034-2012, la Corte
Suprema vuelve a reiterar lo ya referido:"La nueva legislación procesal penal ha sido
especialmente exigente en orden a imponer a los jueces un trabajo de elaboración
meticuloso y cuidadoso en la concepción de sus fallos y en este entendimiento la
preocupación esencial de toda sentencia penal de fijar los hechos y circunstancias que se
tuvieran por probadas, favorables o desfavorables al acusado, debe ir precedida de la
debida valoración que impone el artículo 297 del Código Procesal Penal, pues el fin de la
fundamentación no es otro que permitir la reproducción y fijación del razonamiento
utilizado para alcanzar las conclusiones a que llega la decisión. Resulta muy claro que el
nuevo proceso penal obliga a los jueces a indicar en su sentencia todos y cada uno de los
medios probatorios dirigidos a fijar los hechos y circunstancias propuestos por los
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intervinientes, expresar sus contenidos y en base a ellos razonar conforme a las normas de
la dialéctica a fin de evidenciar las motivaciones que se han tenido en cuenta para preferir
uno respecto del otro o para darle preminencia, de modo que de dicho análisis fluya la
constancia de cómo hicieron uso de la libertad para apreciar la prueba y llegaron a dar por
acreditados los acontecimientos y circunstancias que serán inamovibles posteriormente"
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Asimismo, el uso de una máxima debe ser fundada, es decir, que dicha máxima
sea aceptada por todos los miembros del lugar en el momento en que es utilizada, no es
una máxima de los jueces, es una máxima de la experiencia compartida por las personas
en un determinado tiempo y lugar.
2.- Una cuestión discutida por la defensa en el juicio fue la circunstancia que no se
podría acreditar la identidad de la persona que dirigía telefónicamente a los
coimputados.Lo anterior en función de que la prueba no era fiable y que además, no
existía pericias que científicamente pudiera afirmar que efectivamente la voz de mi
representado era la que estaba registrada en las conversaciones telefónicas interceptadas.
El MP sostuvo que se trataba del acusado Alvaro Zavala Sanhueza, y ello lo hizo
fundado en los dichos del funcionario policial y en los mismos registros de audio
quefueron incorporados en el juicio, sin rendir alguna prueba científica al respecto.
En este mismo sentido, la sentencia reconoce en el considerando vigésimo como
el eje sobre el cual gira el establecimiento de la participación del acusado Zavala lo
atestado por los funcionarios policiales. Tal como se lee a continuación:
“VIGÉSIMO. El eje probatorio en el que asentamos toda esta maniobra
delictiva descubierta el día 30 de octubre de 2012, se justifica en el valor
de convicción que entregamos a los dichos del funcionario de la Bricrim de
la Policía de Investigaciones de la ciudad de Angol, Daniel Salazar
Conejeros. Al efecto, sus manifestaciones constituyen un plexo probatorio
que permite establecer la forma en cómo Zavala Sanhueza gestó y
orquestó todo un andamiaje delictual que pretendía poner en circulación
el clorhidrato de cocaína descubierto el día 30 de octubre del año 2012.”
Sobre este particular cabe señalar que el tribunal señaló en el mismo
considerando que el testigo Salazar conejeros fue determinante para establecer la
coordinación y dirección e las maniobras, ratificando lo antes dicho.
“Ahora bien Salazar Conejeros fue determinante en señalar que Zavala
Sanhueza fue quien coordinó y dirigió toda esta maniobra ya que a
través de las escuchas y monitoreo de su teléfono celular se pudo
determinar que éste efectivamente se contactó con “el nene” (Aguilera
Valenzuela) con el objeto de hacer el retiro de la droga en compañía de
“Dieguito” (Diego Uribe Cuevas) y no obstante, en forma paralela,
Sanhueza le pedía a ambos pudieran chequear y darle cuenta por
separado del resultado de la maniobra. Agregó que por la información
que se pudo escuchar de su teléfono Zavala le pidió al “nene” que se
trasladase a Los Ángeles ya que había llegado una encomienda, y a su
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vez, paralelamente, le pidió a Diego que se reuniera con Aguilera para
que retiren la encomienda y la trasladaran a Angol. Con todo, el mismo
Zavala ya tenía todo coordinado con otro implicado en esta investigación
para deshacerse de la droga, explicando Salazar que Zavala la había
ofrecido para la venta cien gramos de la droga en un valor de seiscientos
mil pesos aproximadamente.
Sin embargo, el Sr. Salazar Conejeros declaró en juicio, no conocer al Sr. Zavala,
nunca haber conversado con él, no haberse entrevistado con él y mucho menos haber
tomado una declaración. También señaló no haberlo visto hablar por teléfono y mucho
menos enviar un mensaje por celular. (Pista de audio N° 1201083108-1-935-131218-01-
02- Contraexamen Test Alfonso Salazar Conejero. 01:01:25 a 01:03:25).
Dicho lo anterior la duda respecto de la identidad de la persona que hablaba
subsistía y ya que por mucho que el funcionario policial asegurara que se trataba de quien
él decía, esta afirmación no era idónea ni capaz para acreditar ese elemento, ya que no
existía ningún fundamento para creer tal afirmación.
Aquí es donde el tribunal infringió las reglas de valoración de la prueba, ya que
hace una comparación de la voz que ellos escucharon en los registros de audio de las
interceptaciones telefónicas reproducidas en el juicio y la voz que escucharon de mi
representado al individualizarse al inicio de la audiencia.
A saber el considerando mencionado señala lo siguiente:
“VIGÉSIMO SÉPTIMO. Finalmente, no puede dejar de consignarse que,
aún sin ser expertos, al oído común de estos juzgadores, la voz que oímos
en las pistas respectivas ya valoradas, resulta perfectamente asimilable
o coincidente con la que escuchamos del encartado al momento de
proceder a su individualización”.
Tal como se dijo, esto infringe las reglas de valoración de la prueba, porque el a
quoconcluye sobre la base de opiniones personales y no descansa en prueba, lo que no es
correcto conforme a la interpretación sistemática de los artículos 340, 295 y 296 del
Código Procesal.
Asimismo, el tribunal oral se permite efectuar un juicio experto respecto de una
materia que de ninguna forma se encuentran en condiciones de sostener.
El artículo 314 del Código Procesal Penal establece en su inciso segundo que
procederá el informe de peritos siempre que para apreciar algún hecho o circunstancia
relevante para la causa fuere necesario o convenientes conocimientos especiales de una
ciencia o arte.
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Que másnecesaria una pericia que en este caso, en el cual lo cuestionado es la
identificación de un registro vocal de una persona, de modo que la conclusión del a quo
requería prueba experta. Esto es plenamente reconocido por el tribunal, ya que en el
primer párrafo del considerando transcrito señala que “aun sin ser expertos, ”lo que es
una manifestación evidente de que esta materia debió ser entregada al conocimiento de
una persona que maneja la ciencia o arte idónea para determinar las similitudes de los
registros vocales en duda.
El tribunal, en consecuencia, sin ningún conocimiento experto, sin ninguna
cualidad especial y especifica, y aún luego de reconocer su falta de experticia, se permite
emitir una opinión que transforma en una conclusión que conduce a la determinación de
la participación de mi representado.
3.- Otra cuestión en la cual el tribunal se permitió emitir una opinión sobre un
elemento que no objeto de prueba en el juicio, ocurre al desestimar la prueba
documental consistente en la carta de fecha 6 de febrero de 2013, suscrita por fiscalía de
Chilexpress, en la informa que las personas de Héctor Aguilera Valenzuela y Diego Andrés
Uribe Cuevas no registran envíos de giros y encomiendas por parte de la mencionada
empresa.
Esta situación es relevante porque el inicio de las pesquisas se produce al
enterarse los funcionarios policiales que existe una encomienda con droga que llegara vía
chilexpress a la ciudad de los Ángeles a nombre del imputado Diego Uribe.Esta
información es descubierta por los funcionarios policiales al monitorear los llamados
telefónicos y mensajes de texto enviado entre los números que estaban siendo seguidos,
y que eran efectuados supuestamente por mi representado, según informara en juicio el
funcionario policial Salazar, lo que fue consignado en el considerando Vigésimo:
“A través de este monitoreo telefónico, el día 30 de octubre del año
2012, se obtuvo una información concreta respecto a una recepción de
droga tipo cocaína que se realizó en una oficina comercial de la empresa
Chileexpress en la ciudad de los Ángeles. Así las cosas, Zavala Sanhueza
a través de llamados telefónicos encargó a dos sujetos de su confianza,
Diego Uribe Cuevas, alías “el dieguito” y Héctor Aguilera Valenzuela,
―quienes registraban domicilio en la ciudad de Los Ángeles y Angol,
respectivamente― que retiraran la droga y cumplieran las instrucciones
que a cada cual entregó por separado (…)”.
Para refutar esta afirmación, la defensaincorporóel documento antes indicado,
emitido por la fiscalía de Chilexpress. Y el tribunaldesestimóesta prueba de descargo en
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base a opiniones personaleso, mejor dicho, en base a prejuicios que pretende otorgar la
calidad de máxima de la experiencia.
El tribunal, en el considerado trigésimo, señala que:
“En este mismo orden de ideas y si bien la carta de fecha 6 de febrero de
2013, suscrita por fiscalía de Chilexpress, informa que las personas de
Héctor Aguilera Valenzuela y Diego Andrés Uribe Cuevas no registran
envíos de giros y encomiendas por parte de la mencionada empresa, de
manera alguna ello descarta el hecho que la encomienda contendora
de droga haya sido retirada de alguna oficina comercial de la empresa
chileexpress existente en la ciudad de los Ángeles, como tampoco que
hayan sido estos co-imputados que la retiraron. En efecto, nuestra
experiencia nos indica que en esta clase de delitos las personas
implicadas no escatiman esfuerzos ni argucias para buscar su
impunidad, por lo que fácilmente pudieron haberse válido de terceros
para retirar materialmente la encomienda desde la nombrada oficina o
haber realizado cualquier otra maniobra tendiente a obtener su
objetivo”.
Esta interpretación vulnera las reglas de la valoración de la prueba. En primer
término, se desestima la prueba de la defensa sin que el ente persecutor haya refutado
probatoriamente esta prueba o explicado los motivos por los cuales carece de
valor;segundo, tampoco acreditó el persecutor de qué forma pudo llegar esta droga sin
que haya sido registrado el envío o de qué manera pudieron retirarestadroga los
coimputados sin que quedaran registrados susnombres. Y es aquídonde el
tribunal,excediendo la pasividad que debe mantener en el procedimiento, va más allá, y
transgrediendo las reglas de valoración da una justificación que funda solo en su
experiencia personal y no en máximas de la experiencia que son una cuestión distinta a lo
que pretende el tribunal imponer.
4.- Otra cuestión discutida por la defensa, respecto de la cual el tribunal emitió su
opinión fundada en experiencia personal y no en máximas de las experiencia, es aquella
respuesta contenida en el considerando vigésimo quinto a las alegaciones de la defensa,
en torno a no valorar la prueba consistente en registros de audio, ya que no existía una
correspondencia entre estos y los tráficos de llamados informados por la compañía de
telefonía.
En efecto, ante esta situación, acreditada en el juicio, el tribunal señala que
conforme a su experiencia el traspaso de contenidos de un formato y de un dispositivo a
27
otro, es una buena explicación para las faltas de coincidencias horarias que anota la
defensa, tal como se lee en el considerando:
“A su vez, el traspaso de contenidos de un formato y de un dispositivo a
otro constituye, conforme a nuestra experiencia, una buena explicación
para las mínimas diferencias y faltas de coincidencia horarias que anota
la defensa y que se encargó de destacar al incorporar el informe de
trascripción de llamadas del número telefónico móvil 91228893,
determinadas habitualmente por la ausencia de una coordinación de los
relojes de los computadores utilizados en el proceso de grabación o
captura”.
En consecuencia, tal como venimos evidenciado, el tribunal vulnera las reglas de
valoración de la prueba, ya que recurre a su experiencia personal, aduciendo una máxima
de la experiencia queno explica, en qué consiste, para zanjar una situación controvertida
que debió ser objeto de prueba en el juicio.
PERJUICIO.
PREPARACIÓN.
Conforme al artículo 377 del Código Procesal Penal, al haberse producido el vicio
en el pronunciamiento mismo de la sentencia, no es necesaria la preparación del recurso
en esta parte.
PETICIÓN CONCRETA.
28
En el evento de acogerse el recurso por esta causal, solicitamos, en virtud de lo
dispuesto en los artículos 165, 360 y 386 del Código Procesal Penal, la nulidad del juicio y
la sentencia, debiendo determinarse por el tribunal ad quem el estado en que hubiere de
quedar el procedimiento y ordenar la remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que
correspondiere, para que éste disponga la realización de un nuevo juicio oral.
29
remitir los autos al tribunal oral no inhabilitado que corresponda para que
disponga la realización de un nuevo juicio oral, o si SSa. Excma. lo estima, disponer
retrotraer los antecedentes a la etapa intermedia de Preparación de Juicio Oral,
ante un Juez de Garantía no inhabilitado, ordenando la entrega a esta defensa de
todos los antecedentes reunidos durante la investigación y que el Ministerio
Público a mantenido en Reserva, ocultos de la defensa, para luego realizar un
nuevo juicio oral ante un Tribunal Oral no inhabilitado que corresponda. Los
antecedentes ocultos son:
Antecedentes 1.- Declaración de testigo de identidad reservada.
mantenidos
2.- Declaración de informante anónimo.
en reserva,
3.- Diligencias policiales 4572, con declaración de testigo con
no
reserva de identidad número 1
entregados a
la defensa a 4.- Diligencias policiales 4596, con declaración testigo con reserva
la fecha de de identidad numero 2
presentación 5.- Sobre con declaraciones de testigos. Señalado como N°3
del recurso
6.- Declaración de testigo Danilo Muñoz
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PRIMER OTROSÍ: En virtud de lo dispuesto en el artículo 359 del Código Procesal Penal,
venimos en ofrecer la siguiente prueba para acreditar la preparación de las causales
invocadas y las circunstancias que las constituyen:
1) Para probar la preparación dela causal principal del artículo 373 a) del Código Procesal
Penal, signada con el número uno romano en esta presentación, se ofrece la siguiente
prueba:
1.1 Copia de escrito de acusación presentada por el Ministerio Publico en contra del
Acusado Alvaro Zavala Sanhueza en esta causa RIT N° 2056-2012 del Juzgado de Garantía
de Angol, RUC N° 1201083108-1.
1.2 Copia de escrito de fecha 3 de enero de 2013, presentado por la defensa en los
antecedentes RUC N° 1201083108-1, con resolución firmada por fiscal titular de la
investigación.
1.3 Audio Juzgado de Garantía, de fecha 10 de Enero de 2013 pista 6 minuto 04:25 a
05:12, 1201083108-1-940-130110-00-06- Tribunal, defensa.
1.4 Audio Juzgado de Garantía de fecha 31 de Enero de 2013 pista 4 minuto 09:15 a 09:50,
1201083108-1-940-130131-00-04- Tribunal, debate x sec de invest.
1.5 Audio Juzgado de Garantía de fecha 30 de abril de 2013 pista 3 minuto 00:00 a 00:30,
1201083108-1-940-130430-00-03- Tribunal.
1.6 Registro de audio Juzgado de Garantía de fecha 05 de Junio de 2013 pista 10 minuto
05:09 a 05:23, 1201083108-1-940-130605-00-10- Debate secreto inv.
1.7 Registro de audio Juzgado de Garantía de fecha 05 de Junio de 2013 pista 11 minutos
00:00 a 01:45, 1201083108-1-940-130605-00-11- Resol.Tribunal.
1.8 Audio Juzgado de Garantía de fecha 04 de julio de 2013 pista 2 minuto 00:00 a
04:28,1201083108-1-940-130704-00-02- Defensa.
1.9 Audio Juzgado de Garantía de fecha 04 de julio de 2013 pista 2 minuto 00:44 a 01:53,
1201083108-1-940-130704-00-02- Defensa.
1.11 Audio Juzgado de Garantía de fecha 23 de Septiembre de 2013 pista 11 minuto 00:00
a 06:44,1201083108-1-940-130923-00-11- Defensa sol excl pba.
31
1.12audio Juzgado de Garantía de fecha 23 de Septiembre de 2013 pista 13 minuto 00:00
a 02:42, 1201083108-1-940-130923-00-13- Tribunal.
2.- Para probar las circunstancias constitutivas de la causal principal del artículo 373 a)
del Código Procesal Penal, signada con el número uno romano en esta presentación, se
ofrece la siguiente prueba:
2.1 Copia de escrito de acusación presentada por el Ministerio Publico en contra del
Acusado Alvaro Zavala Sanhueza en esta causa RIT N° 2056-2012 del Juzgado de Garantía
de Angol, RUC N° 1201083108-1.
2.3 Audio Juzgado de Garantía, de fecha 10 de Enero de 2013 pista 6 minuto 04:25 a
05:12, 1201083108-1-940-130110-00-06- Tribunal, defensa.
2.4 Audio Juzgado de Garantía de fecha 31 de Enero de 2013 pista 4 minuto 09:15 a 09:50,
1201083108-1-940-130131-00-04- Tribunal, debate x sec de invest.
2.5 Audio Juzgado de Garantía de fecha 30 de abril de 2013 pista 3 minuto 00:00 a 00:30,
1201083108-1-940-130430-00-03- Tribunal.
2.6 Registro de audio Juzgado de Garantía de fecha 05 de Junio de 2013 pista 10 minuto
05:09 a 05:23, 1201083108-1-940-130605-00-10- Debate secreto inv.
2.7 Registro de audio Juzgado de Garantía de fecha 05 de Junio de 2013 pista 11 minutos
00:00 a 01:45, 1201083108-1-940-130605-00-11- Resol.Tribunal.
2.8 Audio Juzgado de Garantía de fecha 04 de julio de 2013 pista 2 minuto 00:00 a
04:28,1201083108-1-940-130704-00-02- Defensa.
2.9 Audio Juzgado de Garantía de fecha 04 de julio de 2013 pista 2 minuto 00:44 a 01:53,
1201083108-1-940-130704-00-02- Defensa.
2.11 Audio Juzgado de Garantía de fecha 23 de Septiembre de 2013 pista 11 minuto 00:00
a 06:44,1201083108-1-940-130923-00-11- Defensa sol excl pba.
32
2.14 Copia de autode apertura dictado por Juez de Garantía de Angol, don Mauricio
Poblete Erices,de fecha 4 de Octubre de 2013, en la causa RIT N° 2056-2012.
2.16 Copia de la Declaración Fiscal del imputado Héctor Aguilera. (Con frases borradas) de
fecha 7 de noviembre de 2012.
2.17 Copia de la declaración policial del imputado Diego Uribe. (Con frases borradas) de 1
de noviembre de 2012.
2.18 Copia de la declaración Fiscal del imputado Diego Uribe. (Con frases borradas) de
fecha 7 de noviembre de 2012.
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2.30 Registro de audio del juicio oral, pista 1201083108-1-935-131218-01-02-
Contraexamen Test Alfonso Salazar Conejero, minuto 09:25 a 10:47.
2.38Registro de audio de Juicio Oral pista Nº 15, Replica del Ministerio Público
1201083108-1-935-131218-01-15- Replica Fiscal, minuto 5:23 a 6:20.
2.39Registro de audio de Juicio Oral, pista Nº 15, Replica del Ministerio Público,
1201083108-1-935-131218-01-15- Replica Fiscal minuto 04:37 a 04:58.
2.41 Registro de pista 4 del juicio oral, Alegato de Apertura defensor Rodrigo Flores Ulloa,
minuto 01:58 a 04:13, 1201083108-1-935-131217-00-04- Alegato de Apertura Defensor
Rodrigo Flores Ulloa.
2.42 Audio Juzgado de Garantía de fecha 23 de Septiembre de 2013 pista 11 minuto 00:00
a 07:05,1201083108-1-940-130923-00-11- Defensa sol excl pba
2.43 Registro de pista 4 del juicio oral, Alegato de Apertura defensor Rodrigo Flores Ulloa,
1201083108-1-935-131217-00-04- Alegato de Apertura Defensor Rodrigo Flores Ulloa,
minuto 01:58 a 04:13.
3) Para probar la causal subsidiaria del artículo 374 letra e) del Código Procesal Penal
signada con el número dos romano en esta presentación, se ofrece la siguiente prueba:
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3.1Registro de audio N° 1201083108-1-935-131218-01-02- Contraexamen Test Alfonso
Salazar Conejero. 01:01:25 a 01:03:25.
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