Derecho Procesal III - Prof.
Héctor Oberg Yáñez
NULIDAD PROCESAL
Bibliografía: Julio Salas
Se trata de una materia que está
relacionada con la casación y que
es a la postre una manifestación de
la misma.
El proceso es un conjunto de actos
procesales que descansan unos en
otros, y que van a permitir la
sustanciación de un juicio. En este
juicio las partes tienen oportunidad
de plantear y de demostrar sus
pretensiones, y el juez determinará
en su momento la legalidad de
ellas.
La nulidad procesal es una
sanción de ineficacia, en virtud
de la cual se priva un acto del
proceso, o todo el proceso, de los
efectos normales previstos por la
ley, cuando en su ejecución no se
han guardado las formas prescritas
para dicho acto.
En nuestro sistema procesal la
nulidad procesal se reglamenta a
través de disposiciones aisladas.
Falta una orientación más orgánica
que conforme en un solo tomo.
Por lo demás, nuestro Código no
define la nulidad procesal, pero
hay manifestaciones de ella en
algunas disposiciones,
particularmente en el Art. 83 del
C.P.C., sin perjuicio de lo cual
también hay referencia a ella en
otros artículos.
La finalidad que se pretende con la
nulidad procesal es restarle valor a
un acto determinado que se
encuentra viciado, por no haberse
ajustado en su realización a las
disposiciones del legislador.
Características de la
nulidad procesal:
1) Debe ser declarada
judicialmente: luego, no hay
nulidad procesal si no existe
resolución judicial que así la
declare.
Mientras no medie esa
resolución, se le va a atribuir al
acto, que se supone viciado,
todos los efectos normales que
puede producir un acto valido, y
si no se reclama de ese vicio
que se cometió en su ejecución,
celebración o dictación, este
acto, aun cuando sea vicioso, va
a quedar saneado una vez que
se termine el pleito. (Va a
producir sus efectos como si se
hubiese llevado a cabo en
forma legal)
La nulidad procesal sólo opera
in limine litis, ósea, mientras el
proceso este pendiente; dentro
de los límites del juicio.
La nulidad puede ser declarada
a petición de la parte afectada,
o bien, de oficio por el tribunal
(Art 83).
Art. 83: “La nulidad
procesal podrá ser
declarada, de oficio o a
petición de parte…”
1

No obstante hay situaciones en
que el CPC contiene
manifestaciones del principio de
la inexistencia, que va más allá
de la nulidad, y esa inexistencia
sí que opera de pleno derecho,
no hay necesidad de que la pida
la parte.
Ejemplo: Art. 256, que permite
al juez rechazar la demanda
presentada, cuando no cumple
con alguno de los 3 primeros
requisitos del Art. 254.
2) Debe ser alegada por las
partes, sin perjuicio de la
declaración oficiosa (la que
tiene límites que luego
veremos). Así lo normal es que
la pidan las partes perjudicadas
por el vicio.
La nulidad procesal difiere de la
nulidad absoluta y de la nulidad
relativa del derecho civil, que
no tienen nada más en común
que el nombre.
La nulidad procesal
normalmente debe ser alegada
por las partes y sólo
excepcionalmente el tribunal
puede declararla de oficio.
Sujeto activo de la
nulidad procesal:
Para ser el titular de la nulidad
procesal se precisa que el
solicitante sea parte en el
respectivo proceso, además que
esa parte sea agraviada por la
irregularidad del acto, y también
se requiere que esa parte no sea
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causante de ese vicio del cual
reclama, ni tampoco haber
contribuido a su materialización.
(Art 83)
Artículo 83: “La nulidad procesal
podrá ser declarada, de oficio o a
petición de parte, en los casos que
la ley expresamente lo disponga y
en todos aquellos en que exista un
vicio que irrogue a alguna de las
partes un perjuicio reparable sólo
con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse
dentro de cinco días, contados
desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar de la
nulidad tuvo conocimiento del
vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del
tribunal. La parte que ha
originado el vicio o concurrido
a su materialización o que ha
convalidado tácita o
expresamente el acto nulo, no
podrá demandar la nulidad.
La declaración de nulidad de un
acto no importa la nulidad de todo
lo obrado. El tribunal, al declarar
la nulidad, deberá establecer
precisamente cuáles actos quedan
nulos en razón de su conexión con
el acto anulado.”
Luego, esta es una limitación que
existe, de que aun cuando pueda
existir esa irregularidad, si se debe
a una actitud o gestión de la parte,
esta parte no puede aprovecharse
de su propio dolo.
Principios de la nulidad
procesal:
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En doctrina, la nulidad procesal se Art. 165 del C. Procesal Penal y el

rige por los siguientes principios: Art 83 inciso 3 del CPC.

1) Principio de la Extensión. Art. 83 inciso 3º: “La

2) Principio de la Especificidad. declaración de nulidad
3) Principio de la Trascendencia. de un acto no importa
4) Principio de la Convalidación. la nulidad de todo lo
obrado. El tribunal, al
Antes de entrar a analizarlos hay declarar la nulidad,
que tener en cuenta que, en todo deberá establecer
caso, hay una regla general en precisamente cuáles
materia de nulidad procesal: "NO actos quedan nulos en
HAY NULIDAD PROCESAL SIN razón de su conexión
DAÑO", en otros términos, “No con el acto anulado.”
hay nulidad por la nulidad”.
Esta disposición cuando señala que
1) Principio de la “La declaración de nulidad de un
Extensión: acto no importa la nulidad de todo
lo obrado”, está refiriéndose a un
Sabemos que el proceso es un aspecto negativo del principio de la
conjunto de actos ligados entre si, extensión; pero también se
de tal modo que la nulidad de uno contiene en él un mandato positivo,
de esos actos comunica sus efectos en cuanto dispone que “el tribunal,
de ineficacia a todos los actos al declarar la nulidad, deberá
posteriores que son consecuencia establecer precisamente cuáles
de el, por eso es que declarada la actos quedan nulos en razón de su
nulidad de un acto se anulan los conexión con el acto anulado”.
demás actos que se derivan del
acto nulo. Sin embargo, esta nulidad,
aplicando el principio de la
Es la comunicación de los efectos extensión puede significar la
de ineficacia de un acto declarado nulidad del todo lo obrado en un
nulo a todas aquellas actuaciones proceso. Efectivamente, si en un
del proceso que son una proceso existe un vicio en un
consecuencia directa de el. presupuesto procesal, este vicio va
a acarrear la nulidad de todo lo
Este principio tiene aplicación obrado en la causa; ejemplos de
dentro de nuestro sistema estos presupuestos procesales son
procesal, eso sí, con distintos la competencia absoluta del
matices. tribunal, la jurisdicción del
tribunal, lo relativo a la capacidad
Por cierto, hay una regla general, de las partes (capacidad para ser
cual es que la nulidad de un acto parte, capacidad para comparecer,
no implica la nulidad de todo el capacidad para pedir en juicio), y
procedimiento sino sólo de lo relativo al emplazamiento del
aquellos actos que dependen del demandado (veremos que los
acto nulo; así lo establece en el Artículos 79 y 80 del CPC
contienen una regulación especial
3

relativa a la falta de
emplazamiento)
2) Principio de la
Especificidad y su
contradictor el de la
Generalidad:
El principio de la especificidad
significa que para que opere la
nulidad procesal se requiere de la
existencia de una ley expresa que
así lo disponga; por ejemplo la
casación en la forma, que sólo
procede por los vicios que se
indican en el Art. 768.
En cuando a la generalidad, esta
implica que un acto se ejecute
irregularmente para que irrogue la
nulidad de ese acto, sin necesidad
de que la ley indique que debe
producirse tal nulidad. De manera
que si un acto no se ajusta a la
norma que dispone una
determinada forma, no es
necesario que la ley declare que en
esa situación pueda existir una
nulidad procesal; basta que exista
el vicio, para que pueda alegarse
por la parte agraviada la nulidad
procesal.
En nuestro país operan ambos
principios y la aplicación de uno u
otro dependerá del medio, de la
materia y si la nulidad se declara
de oficio o a petición de parte:
En materia procesal penal opera
plenamente el principio de la
especificidad, así parece del Art.
159 del C. Procesal Penal y del Art.
69 del C. de Procedimiento Penal.
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En materia procesal civil es
necesario distinguir el medio que
sirve de vía para declarar esa
nulidad:
 Si ese medio o vía para obtener
la declaración de nulidad es el
recurso de casación en la forma,
rige el principio de la
especificidad.
 Si el medio es el recurso de
casación en el fondo, opera el
principio de la generalidad, en
que la causal es genérica: “por
infracción de ley”.
 Si en medio es el Incidente de
nulidad procesal, rige el
principio de la generalidad.
Con todo, hay que advertir que el
Art. 83, que rige en materia de
nulidad procesal, contiene dos
reglas: Una se refiere al principio
de la especificidad, cuando
establece que hay nulidad “en los
casos en que la ley expresamente
lo disponga”; y la otra se refiere al
principio de generalidad, cuando
agrega que hay nulidad “en todos
aquellos casos en que exista un
vicio que irrogue a alguna de las
partes un perjuicio reparable sólo
con la declaración de nulidad.”
3) Principio de
Transcendencia:
Esto está relacionado con la idea
de que “No hay nulidad sin daño
(perjuicio)”, o en otros términos,
“No hay nulidad por la nulidad”.
Esto es así porque puede que
efectivamente exista un vicio, pero
el acto no sea declarado nulo
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porque ese vicio no produce un
daño de tanta importancia como
para decretar la nulidad de el.
Este principio tendrá lugar cuando
la irregularidad que le sirve de
antecedente corrompe la sustancia
del acto nulo y le impide cumplir el
fin para el cual fue establecido en
la ley. Así este vicio va a afectar en
particular a las partes y también
en general al orden público.
En la notificación por el estado
diario hay manifestación de este
principio, porque se señala que los
errores que se puedan cometer en
la constancia, no invalida la
notificación; esto es aplicación de
la transcendencia porque la
notificación en si, cumplió su
cometido, que es dar noticia.
Hay casos en que la jurisprudencia
ha sostenido que no se anula un
fallo si se omitió dejar constancia
del nombre del ministro redactor,
que es una de las menciones que
debe contener de acuerdo con el
COT, porque es un vicio
intranscendente. (Hoy en día en los
fallos que emite la Corte Suprema,
en ninguno se hace mención del
ministro redactor)
También ha sostenido la
jurisprudencia, que si el marido
demanda a su cónyuge y omite el
apellido materno de la misma, no
hay un vicio que acarree la nulidad
de lo obrado.
Luego, el daño que se requiere
debe ser de tal magnitud que
impida a la parte en forma
absoluta hacer valer el derecho
que le asigna la ley. Es lo que hace
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el legislador en el recurso de
casación en la forma, cuando en su
numerando 9 indica como causal:
si se omite un trámite declarado
esencial por la ley.
Para que el vicio pueda producir la
nulidad, se requiere que el vicio
cause un perjuicio; que el acto no
produzca sus efectos normales. Así
lo consiga el Art. 83 cuando dice
“que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio
reparable sólo con la declaración
de nulidad”.
El vicio tendrá trascendencia
cuando la irregularidad importe
una injusticia, cause un daño a las
partes, y además se precisa que
ese vicio altere en forma grave el
ordenamiento jurídico, que es la
protección que interesa a la
sociedad. Veremos que cuando se
contravenga en forma grave el
ordenamiento jurídico el legislador
faculta a los jueces para obrar
oficiosamente para corregir el acto
de que se trata.
4) Principio de la
Convalidación:
Esta nulidad o ineficacia de un acto
del proceso. Sólo puede alegarse y
declararse en la etapa procesal que
corresponda, y en todo caso in
limine litis, mientras esté
pendiente el proceso, porque si el
proceso está afinado y existe, en
consecuencia, una sentencia firme
o ejecutoriada los vicios de orden
procesal que pudieron haberse
cometido durante la tramitación de
5

los autos, quedan saneados (ese
acto irregular queda saneado).
Para ver si tiene o no aplicación
este principio hay que distinguir
entre actos esenciales y actos
complementarios:
a) Actos esenciales (Art. 84 inc.
4): son aquellos cuya omisión o
ejecución imperfecta produce la
nulidad de todo lo obrado, dado
que ellos miran al orden
público, sirven de base a la
relación procesal y forman parte
de la estructura misma del
proceso.
Art. 84 inciso 4: “El
juez podrá corregir de
oficio los errores que
observe en la
tramitación del
proceso. Podrá
asimismo tomar las
medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los
actos de procedimiento.
No podrá, sin embargo,
subsanar las
actuaciones viciadas en
razón de haberse
realizado éstas fuera
del plazo fatal indicado
por la ley.”
Aquí se está en presencia de la
facultad oficiosa que tiene el
juez para corregir estos vicios.
Pero los actos que puede
corregir de oficio sólo son
aquellos que sirven de base a la
relación procesal e importan
una infracción al orden público.
De modo que no todos los actos
irregulares pueden ser
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corregidos pro el tribunal
haciendo uso de esta facultad.
La jurisprudencia incluye dentro
de estos actos esenciales:
 Los relativos a la relación
procesal.
 Los relativos a la capacidad
de las partes.
 Los relativos al
emplazamiento.
 Los relativos a la
competencia absoluta.
 Los relativos a la recepción
de la causa a prueba
Todos estos actos, pese a que
puedan existir en forma
irregular, si no se reclama de
ellos en su momento, van a
quedar saneados una vez que el
fallo quede firme. También se
puede decir que si no se
reclamaron en su momento
pueden ser convalidados tácita
o expresamente por la parte
agraviada.
b) Actos complementarios: son
aquellos que miran sólo al
interés particular de los
litigantes y por ende no son de
orden público.
La ineficacia de estos actos no
se extiende a todo el proceso,
sino que se limita a dejar sin
efecto al acto mismo de que se
trate o de los que son una
consecuencia del acto de que se
declara nulo.
Por ejemplo: los escritos de
replica o duplica, una
declaración de un testigo en que
faltó el juramento (otra cosa es
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que a esa declaración de b) Anticipada: cuando el litigante

testigo, que no fue prestada
bajo juramento, el juez no le de
valor probatorio
posteriormente, que no es lo
mismo que declararla nula).
Estos actos pueden ser sujetos a
convalidación, y el titular de
esta convalidación es
únicamente la parte agraviada;
no convalida el juez.
que está habilitado para
solicitar la nulidad deja pasar la
oportunidad señalada en la ley
para hacerlo. Aquí nos
encontramos no sólo con la
convalidación sino también con
el principio de la preclusión.
Está contemplada en el Art. 83
inciso 2º cuando señala que la
parte “que ha convalidado tácita
o expresamente el acto nulo, no
podrá demandar la nulidad”.

c) Tácita anticipada: se da
Momentos en que se puede cuando el titular que pudo
producir la convalidación: ejercer la respectiva petición de
nulidad deja pasar las
El Art. 85 dice que se produce la oportunidades prescritas por la
convalidación tan pronto como el ley y no hace uso de ella.
hecho llegue a conocimiento de la
parte agraviada y antes de hacer También se conoce como
cualquier gestión posterior. En este "convalidación por
caso los actos se van a convalidar conformidad".
por el simple hecho de no
formularse el incidente de nulidad d) Expresa anticipada: el
en el momento procesal perjudicado con el vicio realiza
establecido por la ley. Hay en el actuaciones que manifiestan
fondo una renuncia a hacer valer conocimiento del acto irregular,
los derechos que establecen los y teniendo ese conocimiento de
Artículos 83 y siguientes. la irregularidad no reclama de
la nulidad del mismo y
Clasificación de la contribuye, por el contrario, a
convalidación: que el acto cumpla con los fines
que la ley previó para el. Por
a) Definitiva: se da cuando la ejemplo: si debiendo notificarse
resolución que pone término al por cédula una sentencia
juicio queda firme, operando la definitiva, se ha notificado por
cosa juzgada. el estado diario, no obstante lo
cual la parte apela de la
La verdad es que el Código no sentencia dentro de plazo y con
contempla en forma expresa a los requisitos propios de la
este tipo de convalidación y sólo apelación.
es posible extraerla de los
principios generales que Se suele llamar "convalidación
gobiernan la cosa juzgada. por confirmación".

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Entonces, la convalidación es el
saneamiento posterior que se hace
de un acto presuntamente
irregular o vicioso, y que en virtud
de esta convalidación adquiere
plena eficacia.
Hay también una convalidación
que se denomina por ratificación,
que significa que la parte que
incurrió en un vicio al tiempo de
verificar o realizar un trámite,
diligencia o actuación,
posteriormente, y antes de pedir la
nulidad del acto, lo ratifica,
corrigiendo el error en que haya
incurrido, o simplemente pudiere
ser que no se cometió ningún vicio
o error, pero se requiere la
ratificación para que el acto sea
eficaz; ejemplo típico de esto es la
agencia oficiosa.
También hay una especie de
convalidación a través de la
rectificación del acto nulo, esta
significa que la parte que cometió
la irregularidad, y antes de que se
le pida la nulidad, corrige el acto.
No hay incidente de nulidad de lo
obrado, porque la parte
anticipándose a esa posibilidad,
rectifica el error en que pudo
haber incurrido.
Titulares de la nulidad
procesal:
Puede ser ejercitada por 2 sujetos
activos, y estos son: la parte
agraviada y el tribunal.
La parte agraviada:
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Para que pueda pedirse una
nulidad procesal por la parte que
se supone que sufre el perjuicio,
este titular tiene que:
1) Ser parte en el proceso,
evidentemente un extraño al
litigio no puede concurrir a
demandar una nulidad, toda vez
que ese presunto vicio de
nulidad no le afecta. En este
concepto de parte no sólo se
incluyen las partes principales,
sino que también los terceros
relativos, no así los terceros
absolutos (ejemplo: testigos,
peritos).
2) Esta parte tiene que ser
agraviada con la irregularidad
que le afecta a ese acto, tramite
o diligencia. Sin embargo, debe
tenerse en consideración que el
agravio o perjuicio debe ser
reparable sólo con la
invalidación del fallo, de manera
que si hay otro mecanismo para
obtener ese saneamiento, habrá
que estarse a ese mecanismo y
no a la nulidad procesal.
3) El peticionario de la nulidad no
debe ser causante del vicio,
así lo establece expresamente el
Art. 83
Hay otros sujetos que no pueden
demandar la nulidad procesal, y
estos son:
1) La parte que ha originado el
vicio, así lo establece en forma
expresa el Art. 83.
2) Aquel que ha concurrido a la
materialización del vicio. Por
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ejemplo, se cita a comparendo a
una audiencia y esa
comparecencia se notifica
simplemente por el estado
diario, en circunstancias que
debe serlo por cédula; aquella
parte que concurre al
comparendo sin reclamar de la
irregularidad de la notificación
y participa en la audiencia, está
contribuyendo a materializar el
vicio, de manera que
posteriormente no podrá alegar
que el comparendo está viciado
porque se notificó en forma
legal.
3) Aquel que ha convalidado
expresa o tácitamente el vicio.
La parte habilitada para impetrar
esta nulidad procesal, puede
hacerlo a través de un incidente
que se va a tramitar como tal, y
durante cualquier etapa del
proceso, aún después de haber
sido citada las partes para oír
sentencia (recordemos que es una
excepción), e incluso puede
formular este incidente hasta antes
de la vista de la causa en segunda
instancia. Pero estas reclamaciones
de nulidad procesal deben hacerse
en el tiempo, en la forma y en la
oportunidad que señala la ley,
porque si, por ejemplo, el vicio
versa sobre una sentencia, la
nulidad no se puede hacer valer
por medio de un incidente, sino
que a través de un recurso de
casación en la forma.
El tribunal:
El tribunal está facultado para
actuar oficiosamente en ciertos
casos y declarar la nulidad en
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virtud de haberse cometido un
vicio o irregularidad en una
determinada actuación; pero esta
actitud oficiosa del tribunal sólo es
permisible en la medida en que se
refiera a actos esenciales de la
sustanciación del proceso, no a
aquellos actos que sólo miran al
interés particular de la partes, sino
que debe estar comprometido un
interés público. Podría decirse que
el juez para poder hacer uso de
esta facultad tiene que estarse al
mérito del proceso, que se
contiene en el Art. 160.
Esta facultad puede ejercerla hasta
que opere el desasimiento, porque
de acuerdo a este principio, una
vez notificada una sentencia
definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no puede el tribunal
que la dictó modificarla o alterarla
en manera alguna.
Medios para alegar la
nulidad procesal
Para alegarla la nulidad procesal y
obtener la declaración del órgano
jurisdiccional en tal sentido hay
medios directos e indirectos:
Medios directos:
Son aquellos cuya finalidad precisa
es obtener una declaración judicial
de ineficacia de algún acto
procesal. Se encuentran
establecidos en la ley en forma
exclusiva para lograr esa finalidad.
Estos medios son:
1) Incidente de nulidad
procesal: está constituido por
una petición de nulidad que
9

formula una de las partes, la
que es accesoria al juicio y
requiere un especial
pronunciamiento del tribunal.
2) Excepciones dilatorias o Luego, no queda al arbitrio de las
procrastinatorias: que si bien
son incidentes, la ley les da una
fisonomía propia en los
Artículos 303 y siguientes. Su
finalidad es corregir vicios del
procedimiento, sin afectar el
fondo de la cuestión debatida.
3) Recurso de casación en la
forma: que está establecido
para invalidar ciertas
resoluciones judiciales que han
sido dictadas con omisión de
determinados requisitos o sostenido que no puede prosperar
formalidades procesarles, o la petición de nulidad de un acto si
bien, que inciden en un
procedimiento vicioso.
4) Facultad de los tribunales
para declara de oficio la
nulidad de actos del proceso:
que se consagra en los Artículos
83, 84 inciso final, 775
(casación de forma de oficio) y
785(casación en el fondo de
oficio)
Medios Indirectos:
Son aquellos en que no persiguen
en forma exclusiva la nulidad o
ineficacia del procedimiento, pero
que es factible lograr una nulidad
procesal de tales actos.
Estos medios son:
1) Recurso de Reposición.
2) Recurso de Apelación.
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3) Recurso de Queja.
4) Recurso de Revisión.
El uso de estos medios directos e
indirectos es establecido por la ley.
partes ni del juez hacer uso de
ellos a su voluntad. Por el contrario
para poder utilizar alguno de estos
mecanismos habrá que determinar
la naturaleza de la irregularidad
que se ha cometido, debe también
considerarse el carácter del acto
en que incide esa nulidad, y
también debe tenerse en cuenta la
oportunidad procesal en que ese
presunto vicio se da.
Sobre el tema la jurisprudencia ha
no se utiliza el medio adecuado.
No es posible demandar en un
juicio ordinario una nulidad
procesal cometida en un juicio en
que ya se pronunció una sentencia
definitiva. En otros términos, no
hay acción ordinaria de nulidad
procesal para dejar sin efecto lo
obrado en un proceso en que ya se
pronuncio sentencia definitiva; lo
que implicaría de ser aceptada, la
iniciación un juicio independiente
de aquel en que se cometió el vicio.
Como ya señalamos la nulidad
procesal sólo es factible in limine
litis, mientras este pendiente el
proceso, no cuando ya ha
terminado, porque se ha producido
el efecto de cosa juzgada y, por
ende, se produce la convalidación
de todo lo que se haya efectuado
durante la substanciación de la
causa.
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Facultad oficiosa del
tribunal para declarar
una nulidad:
Esta facultad está contenida en el
Art. 84 inciso final.
Art. 84 inciso final:
“El juez podrá corregir
de oficio los errores
que observe en la
tramitación del
proceso. Podrá
asimismo tomar las
medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los
actos de procedimiento.
No podrá, sin embargo,
subsanar las
actuaciones viciadas en
razón de haberse
realizado éstas fuera
del plazo fatal indicado
por la ley.”
Aparentemente podría entenderse
que esta norma es de carácter
general, porque alude a “la
tramitación”. Sin embargo, la
jurisprudencia ha entendido que
esa facultad oficiosa sólo puede
ejercerse en la medida que aluda a
los denominados actos esenciales
propios de la tramitación de un
asunto, y no a aquellos actos que
nosotros llamamos
complementarios, que miran sólo
al interés particular de las partes
litigantes.
Esos actos esenciales son:
 Incompetencia absoluta
tribunal.
 Los relativos a la capacidad de
las partes.
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 Los relativos a la falta de
personería o de representación
legal de las partes.
 Los relacionados con el
emplazamiento de las partes.
Todos estos casos afectan a la
“relación procesal" y de ahí que
invistan el carácter de esenciales.
El Art. 84 es uno de los pocos
artículos que contienen facultades
oficiosas, de las cuales en la
práctica si hacen uso los jueces.
Alcance de la facultad del
Art. 84 inciso final:
El alcance más distintivo es la
declaración de nulidad del acto,
ese es el objetivo final, pero
también contempla este artículo
que el juez ordene corregir los
errores que observe en la
tramitación del proceso y cuya
omisión o irregularidad produjo la
nulidad que esta declarando.
Aún más este Artículo le permite al
juez tomar la medidas necesarias
que tiendan a evitar la nulidad de
los actos de procedimiento. De
modo que no sólo va a declarar la
nulidad de un determinado acto,
sino que también tomará las
medidas par evitar nuevas
nulidades dentro de la
substanciación del procedimiento.
Pero tiene un limite, que es que no
puede subsanar las actuaciones
viciadas en razón de haberse
efectuados ellas fuera de los plazos
legales.
Oportunidad para declarar
de oficio la nulidad:
11

No hay señalado un momento o
instante preciso. La regla general
es que el tribunal puede declarar
de oficio la nulidad en cualquier
estado del juicio, ya que si como
las partes pueden reclamar de esa
nulidad en cualquier estado de
tramitación del juicio, con los
limites antes indicados, no se ve la
razón para negar igual posibilidad
al juez, en la medida en que no
haya operado el desasimiento del
tribunal.
Esta facultad del tribunal no puede
verificarse sino dentro del juicio y
antes de que haya terminado en
forma definitiva, como decíamos in
limine litis. Y la otra limitante es
desde que opera el desasimiento.
Por lo demás, para que el juez
pueda hacer uso de esta facultad
se requiere que el que vicio
aparezca de manifiesto dentro de
la causa.
Así mismo el tribunal va a hacer
uso de la facultad para adoptar
medidas que eviten la nulidad de
otros actos.
El incidente de nulidad
procesal:
Es la cuestión accesoria que las
partes promueven o pueden
promover en el curso del proceso,
acerca de la validez de
determinados actos o actuaciones
procesales, que importan el
desarrollo del procedimiento. Se
hace efectiva a través de este
incidente la petición que en tal
sentido ha formulado la parte.
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Dado que constituye un incidente,
según la ley va a ser preciso que se
le dé la tramitación
correspondiente a un incidente.
Las partes, al igual que cuando el
tribunal ejerce facultades oficiosas,
deben promover este incidente
dentro del proceso, in limine litis.
El Art. 83 es el que regula
básicamente el incidente de
nulidad procesal y él contiene dos
reglas: una que se aplica a todo
incidente de nulidad, sin distinguir
la magnitud del vicio ni la
importancia del acto en que incide;
y otra regla particular que
contempla el caso de la
incompetencia absoluta
Siguiendo la regla general, el
incidente sólo puede promoverse
en el plazo fatal de 5 días, que se
cuenta desde que el sujeto activo
tuvo conocimiento del vicio o se
acredite que lo tuvo.
Obviamente, le va a corresponder a
la contraparte probar, por
cualquiera de los medios de
prueba, que ese conocimiento se
adquirió por el peticionario en una
oportunidad distinta a la que
sostiene el articulista, dado que a
este le favorece la presunción legal
de la buena fe.
La regla especial del Art. 83 se
refiere a la incompetencia absoluta
del tribunal, porque señala "a
menos que se trate de la
incompetencia absoluta del
tribunal". Luego, se puede
reclamar de la incompetencia
absoluta del tribunal sin necesidad
de sujetarse al plazo de 5 días.
12

Es posible observar que dentro del
Art. 84 hay una referencia al Art.
83 y se produce entre estos dos
artículos, cierta discordancia
acerca de la oportunidad que hay
para promover un incidente de
nulidad. Para poder entender la
vinculación entre estos artículos
conviene recordar las
oportunidades que existen para
promover un incidente.
Oportunidad en que debe
promoverse el incidente de
nulidad:
No queda muy claro el momento
para formular este incidente. Este
problema surge de los Artículos 83
y 84, sobre todo porque el 84 se
remite al 83.
Para determinar la oportunidad
para interponer este incidente de
nulidad se debe distinguir si él o
los vicios nacen o no de un hecho
anterior al juicio o coexistente con
su inicio, y si se acredita que el
incidentista tuvo conocimiento de
el.
Si el incidente nace de un hecho
anterior al juicio o coexistente
con su inicio y se acredita que
el incidentista tuvo
conocimiento del vicio, debe
promover el incidente antes de
hacer cualquier gestión principal
en el juicio. Si lo promueve fuera
de ese momento será rechazado
por extemporáneo.
Si el incidente nace de un hecho
anterior al juicio o coexistente
con su inicio del juicio y no
aparece, ni se acredita que el
articulista tuvo conocimiento
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
del vicio, debe aplicarse el Art 83
inciso 2º; de modo que podrá
pedirse la nulidad en el curso del
proceso pero dentro de los 5 días
desde que aparezca o se acredito
que tuvo conocimiento; sino se
formula en esa ocasión será
desestimado de plano por
extemporáneo.
Si el incidentista conoce del vicio
que anula todo lo obrado, pero no
pide la correspondiente nulidad, ni
realiza gestión alguna que suponga
conocimiento de esa causal
irregular, se aplica el Art. 84; en
otras palabras, el incidentista
conserva el derecho de invocar la
nulidad hasta el momento de
practicar alguna gestión en el
juicio, sin perjuicio de la
convalidación que a la postre va a
emanar de la sentencia que se
emita en esa causa y que va a
producir la autoridad de cosa
juzgada.
Decretada la nulidad de estos actos
y de los que se refiere el Art. 84,
que tienen el carácter de
esenciales, el tribunal debe
disponer que se practiquen las
diligencias necesarias para que el
proceso siga su curso legal, es
decir, las medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los actos de
procedimiento (Art. 84 inciso final).
Este incidente de nulidad también
puede comprender a aquellos actos
que no tienen como consecuencia
la nulidad de todo lo obrado o bien
tratarse de vicios no esenciales
cometidos antes del juicio o
coetáneos con su principio.
13

Según el profesor Julio Salas, hay
dos posibilidades frente a este tipo
de incidente de nulidad:
1) Se rige sólo por lo que
prescribe el Art. 83. Por
consiguiente debe promoverse
en el plazo de 5 días desde que
se tuvo conocimiento o se
acredita que se tuvo
conocimiento; si realiza alguna
gestión antes de reclamar del
vicio se convalida el acto nulo y
produce todos sus efectos.
2) Debe formularse por medio de
una excepción dilatoria. Esta
última es la que aparece a la luz
de nuestras disposiciones como
la más adecuada.
Si se trata de vicios acontecen
durante el desenvolvimiento del
proceso, cualquiera que sean sus
efectos, caen dentro del campo del
Art. 83, el que en este caso tiene
un carácter especial frente a lo que
prescribe el Art. 85, que se refiere
a los incidentes en general. Por
consiguiente, siguiendo lo
dispuesto en el Art. 83, el incidente
debe promoverse dentro del plazo
de 5 días, contado desde que se
tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se realice antes la
cualquier gestión que suponga
conocimiento del vicio, con lo cual
va a quedar convalidado.
Si se trata de un incidente de
nulidad cuyas causas se existen
simultáneamente y de las cuales
la parte tuvo conocimiento de su
existencia, debe promoverse
conjuntamente, según lo que
establece el Art. 86 y dentro del
plazo señalado por el Art. 83. Si se
realiza cualquier gestión antes de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
formular el incidente, la nulidad se
sanea.
Cuando estudiamos el juicio
ordinario, dijimos que una de las
etapas procesales era la dictación
de la resolución que cita a las
partes para oír sentencia, la que se
notifica por el estado diario, y que
el efecto que se sigue de ella es
cerrar el proceso, impidiendo la
presentación de cualquier
documento, ósea, precluye el
derecho de las partes de realizar
cualquier gestión que implique
seguir discutiendo el asunto. Sin
embargo, en el inciso 2 del Art.
433 se establece una serie de
excepciones, y una de ellas es que
se puede promover un incidente de
nulidad procesal.
Producido el incidente que se basa
en vicios que anulan el proceso, y
sea que ellos ocurran antes o con
el inicio del proceso o que incidan
en la marcha regular del asunto, se
puede promover este incidente
después de la citación para oír
sentencia, en la medida en que
este corriendo el termino indicado
en el Art. 83 inciso 2, siempre que
el articulista no haya hecho gestión
alguna que suponga conocimiento
de la existencia del vicio; sino se
da esta circunstancia habrá
operado la convalidación y no se
podrá intentar el incidente de
nulidad. Pero si se trata de
incompetencia absoluta no rige la
limitación antes señalada.
Con todo, si se trata de actos que
no persigan la eficacia del proceso,
es decir, que no tengan el carácter
de de esenciales, sino que
persiguen la nulidad de
determinados actos aislados, no
14

puede sucintarse el incidente de
nulidad después de haber sido
citadas las partes para oír
sentencia.
Al margen de las ocasiones en que
puede promoverse el incidente de
nulidad, el Código contempla dos
disposiciones particulares que se
refieren a la falta o irregularidad
en el emplazamiento de las partes,
estas disposiciones son el Art. 79 y
80.
En términos generales, la nulidad,
debe impetrarse mientras el juicio
se encuentre pendiente. Pero esta
regla sufre ciertas alteraciones con
los citados Artículos 79 y 80.
Articulo 80:
“Si al litigante rebelde
no se le ha hecho saber
en persona ninguna de
las providencias
libradas en el juicio,
podrá pedir la rescisión
de lo obrado,
ofreciendo acreditar
que, por un hecho que
no le sea imputable,
han dejado de llegar a
sus manos las copias a
que se refieren los
artículos 40 y 44, o que
ellas no son exactas en
su parte substancial.
Este derecho no podrá
reclamarse sino dentro
de cinco días, contados
desde que aparezca o
se acredite que el
litigante tuvo
conocimiento personal
del juicio.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este artículo tiene dos supuestos:
1) Que al demandado no se le haya
hecho saber en persona ninguna
de las providencias libradas en
juicio.
2) Que esa ausencia se deba a un
hecho que no le es imputable al
demandado, y que por este
hecho no han llegado a sus
manos las copias a que aluden
los Artículos 40 y 44, o bien,
que habiéndole llegado a sus
manos, no son exactas en su
parte sustancial.
Con motivo de estos dos supuestos
el juicio se ha seguido en rebeldía
del demandado.
Si concurren estos supuestos, el
demandando puede solicitar la
nulidad de lo obrado dentro del
plazo fatal de 5 días, que se
cuentan desde que aparezca o se
acredite que tuvo conocimiento
personal del juicio.
La petición del demandado se
tramita como incidente y en
cuaderno separado, y por ende no
suspende el curso de la causa
principal.
Es posible, dentro de las
condiciones que indica el Art. 80,
que el conocimiento el demandado
lo haya adquirido cuando el
proceso este totalmente
terminado, e incluso la sentencie
este firme o ejecutoriada. ¿Podrá
en esas condiciones el demandado
rebelde accionar y pedir la nulidad
de todo lo obrado por falta de
emplazamiento, porque no fue
15
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

notificado en forma personal, ni se legislador permite a través del

le hicieron llegar las copias? texto del Art. 234 que se pueda
promover un incidente de
De la relación de ciertas nulidad de todo lo obrado.
disposiciones aparece que es
perfectamente posible intentar la Art. 80 inciso final: “Lo
nulidad de todo lo obrado por falta dispuesto en este artículo es sin
de emplazamiento. Las razones perjuicio de lo prevenido en el
para sostener que pese a esas artículo 80.”
condiciones pueda impetrarse la
nulidad procesal a través de este 3) Otra razón se encuentra en la
incidente son: historia fidedigna del
establecimiento la ley. El
1) Hemos visto que el Art. 182 del Consejo General del Consejo De
C.P.C. establece el desasimiento Abogados, que en esa época
del tribunal, y en virtud de él, el existía como institución
tribunal tiene la prohibición de obligatoria para todos lo
modificar su sentencia). Pues abogados, manifestó través de
bien, en el año 1944 la ley 7760 un oficio del 6 de enero del año
le agregó un inciso segundo al 1943, que informando a este
Art. 82 y dijo que el agregado que se incorporaba al
desasimiento no es obstáculo Art. 182, dijo que ese nuevo
para hacer uso del derecho que inciso tiene por objeto
confiere el art 80, en otros armonizar esta disposición con
términos, no hay impedimento el Art. 80, el cual permite al
cuando lo que se invoca es la juez dejar sin efecto su propia
nulidad fundada por falta de sentencia cuando ello sea
emplazamiento, y esto aun consecuencia de la nulidad de
cuando el juicio este terminado todo lo obrado.
y produciendo el efecto de cosa
juzgada. Esta nulidad que se acepta
haciéndose uso del Art. 80, no
2) La segunda razón la significa una excepción del
encontramos en el Art. 231, que principio in limine litis, a pesar de
contempla el llamado que aquí no hay juicio pendiente,
"cumplimiento incidental de una porque hay de por medio una falta
sentencia" (no porque se utilice de emplazamiento del demandado
el procedimiento incidental sino rebelde y al no existir
que acostumbra a llamarlo así). emplazamiento no se formó una
relación procesal válida entre las
Este Artículo menciona que se partes y también respecto al juez,
va a proceder al cumplimiento que es un tramite esencial de todo
de la sentencia definitiva o proceso, de modo que esa causa es
interlocutoria una vez que ella sólo una apariencia de un litigio;
esté firme, vale decir, cuando el no puede considerarse que ese
proceso esté afinado, litigio seguido en esas condiciones
terminado. Sin embargo, en esa sea un instrumento eficaz para
etapa de ejecución el mismo resolver la controversia. Al
16
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

dictarse sentencia en esta causa Suprema es posible promover este

esta sólo tiene la apariencia de tal, incidente si ha habido una
aun cuando se resuelva irregularidad en una notificación
aparentemente el asunto, por lo por avisos; de manera que si no se
que no puede producir el efecto de cumplen las exigencias del Art. 54
cosa juzgada. para la notificación por avisos, y se
siguió el juicio en su rebeldía, el
La nulidad de todo lo obrado demandado podrá hacer uso del
conforme al Art 80 va a retrotraer Art. 80 y pedir la nulidad de todo lo
al momento de notificar obrado por falta de emplazamiento,
válidamente la demanda al y lo va a poder hacer incluso
demandado. cuando el proceso ya esté
terminado o esté en la etapa de
Así también lo ha entendido ejecución.
también la Corte Suprema.
Este Art. 80 se refiere
Si observamos el Art. 80 dice que exclusivamente al demandado
se podrá pedir la rescisión de lo porque habla de falta de
obrado, en la medida que se emplazamiento y quien es el
acredite que, por un hecho que no emplazado, es el demandado.
le sea imputable al demandado,
han dejado de llegar a sus manos Artículo 79:
las copias a que se refieren los
artículos 40 y 44. “Podrá un litigante
pedir la rescisión de lo
Sabemos que el Art. 40 se refiere a que se haya obrado en
la notificación personal, y el Art. el juicio en rebeldía
44 a la notificación especial suya, ofreciendo probar
sustitutiva de la personal. que ha estado impedido
por fuerza mayor.
Ahora surge el problema de si
¿sólo es posible intentar este Este derecho sólo
incidente de nulidad de todo lo podrá reclamarse
obrado porque se infringieron dentro de tres días,
los Artículos 40 y 44? contados desde que
cesó el impedimento y
Si atenemos al tenor literal del Art. pudo hacerse valer
80 diríamos que sí, ósea, una ante el tribunal que
interpretación restrictiva. Con conoce del negocio.”
todo, la Corte Suprema ha
estimado que este incidente El Art 79, es posible aplicarlo tanto
también puede comprender a al demándate como al demandado,
cualquier otra forma de porque habla de "podrá un
notificación, vale decir, le da una litigante". De manera que, si bien,
interpretación extensiva al Art. 80 el Art. 80 es propio del
y señala que la referencia a los demandado, el Art. 79 puede
Artículos 40 y 44 sólo es
ejemplificativa. Por ende, según la
17

aplicarse tanto el demandado con
el actor.
El art 79 se refiere al litigante a
quien se le ha notificado
válidamente la demanda, en su
caso, pero que por un caso de
fuerza mayor no ha podido hacer
valer los derechos que le
corresponden y se encuentra en
rebeldía. Por ejemplo, no ha podido
utilizar el término de
emplazamiento para contestar la
demanda por fuerza mayor, o la
resolución que recibe la causa a
prueba se le notificó de una
manera distinta a la legal y no
pudo rendir las probanzas a las
que él tenía derecho.
En consecuencia, es posible que en
los hechos haya transcurrido el
plazo que la ley concede al
litigante para hacer valer sus
derechos, pero ha estado
imposibilitado de ejercer sus
derechos por fuerza mayor y por
esto no ha podido emplear ese
término o plazo que le concede la
ley para sus pretensiones.
El legislador procesal no ha
contemplado que debe estimarse
por "fuerza mayor", por lo que hay
que recurrir al Código Civil, y
estarse a lo prescrito en el Art. 45.
Art. 45 Código Civil:
“Se llama fuerza mayor
o caso fortuito el
imprevisto a que no es
posible resistir, como
un naufragio, un
terremoto, el
apresamiento de
enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
un funcionario público,
etc.”
La oportunidad en que debe
promoverse el incidente del Art.
79, es dentro de los 3 días
siguientes desde que cesó el
impedimento y pudo hacerse valer
ante el tribunal que conoce del
negocio.
Recordemos que dentro de nuestro
sistema hay casos de fuerza mayor
o caso fortuito que tienen una
reglamentación distinta a la que
contempla el Art. 79. Esto ocurre
con los entorpecimientos que
pueden ocurrir durante el término
probatorio, en el cual no tiene
como sanción la nulidad.
El Art. 79 tendrá aplicación en los
casos que el mismo se encarga de
describir.
Posibilidad de reclamar la
nulidad de actos que
revisten un carácter mixto:
Vale decir, que tienen en su
producción una connotación civil y
una connotación procesal.
Si bien la nulidad civil y la nulidad
procesal deben alegarse por
medios distintos, su objetivo último
es el mismo.
Al tener estas distintas formas de
alegarse nos lleva a tener que
aclarar el problema de determinar
como se persigue la ineficacia de
estos actos mixtos.
Son actos civiles, pero que se
pueden generar durante la
tramitación de un proceso; así
18

sucede, por ejemplo, con el remate
de bienes raíces que ese verifica en
un juicio ejecutivo, en la
adjudicación que se realiza a las
partes en el curso de un juicio de
partición de bienes, o bien,
también se producen en los juicios
que se puedan seguir para hacer
efectivo el derecho real de prenda.
Para responder a la interrogante
de cómo se resuelve a nulidad de
estos actos, tanto a la doctrina con
la jurisprudencia hacen un
distingo:
1) Vicios que se comenten en el
acto, mirando exclusivamente
su aspecto civil: en esta
situación a lo que se atiende es
a las irregularidades que se
producen en el acto en cuanto
es contrato, lo que involucra
que se pueda alegar una nulidad
civil.
Si se da esa posibilidad, la
nulidad de orden civil, va a
tener que demandarse en un
juicio ordinario de nulidad y se
ejercitará la acción ordinaria de
nulidad prevista en el derecho
civil.
Esto se da por ejemplo en los
vicios del consentimiento (error,
fuerza y dolo).
El hecho de que se ejercite esta
acción ordinaria de nulidad para
dejar sin efecto el contrato, no
significa introducirse en el
procedimiento en que se
verificó ese acto o contrato; ese
procedimiento que vamos a
llamar juicio ejecutivo, va a tratándose de ventas forzadas
mantenerse incólume. (No
porque se declare la nulidad del
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
acto o contrato se va a afectar
lo que se haya podido obrar
durante la tramitación del juicio
ejecutivo)
2) Si esos vicios se han producido
con consecuencias de
actuaciones procesales, de los
cuales ese acto forma parte, la
situación es distinta, porque en
ese caso se han omitido
requisitos o formalidades
durante el desarrollo o la
secuela del juicio, que se
refieren a actos meramente
procesales.
Así puede suceder que la
irregularidad se refiera a falta
de publicidad que demanda el
Código para la realización de
ciertos bienes, o que se haya
incurrido en una omisión o vicio
en lo relativo al emplazamiento.
Conociendo el efecto extensivo
de la nulidad procesal, será
preciso que se anulen los actos
que se siguen del acto ineficaz,
de tal manera que los contratos
que pudieren haberse celebrado
no van a tener ninguna eficacia,
aun cuando mirados del punto
de vista civil sean actos
perfectos, sin irregularidades.
La nulidad que deriva de actos
procesales debe alegarse dentro
del proceso, in limine litis, y se
hará valer por medio de los
mecanismos que indica el
legislador para cada
oportunidad.
La Corte Suprema ha dicho que
que se verifican en un juicio
ejecutivo, pueden atacarse por
19
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
la vía ordinaria en los casos en
que la nulidad corresponda a
efectos contractuales señalados
por la ley y que son suficientes
para anular las compraventas.
Renovación de los actos
procesales que se han
2) Actos anulados que deben
declarado nulos:
La renovación de los actos
anulados deriva de la circunstancia
de que aquel acto que ha sido
anulado se considerada como no
realizado.
Surge el siguiente problema:
¿Puede o no renovarse el acto
procesal que ha sido anulado?
¿Puede, sujetándose a las
disposiciones legales respectivas,
realizarse de nuevo ese acto?
Para responder a esto hay que
distinguir:
1) Actos anulados no sujetos a
plazo fatal: hay que
subdistinguir:
a) Actos esenciales: su nulidad
produce la nulidad de todos
los demás actos.
b) Actos complementarios: su
nulidad sólo acarrea la
nulidad del acto de que se
trata.
Tanto en uno como en otro caso
los tribunales no sólo están
facultados para renovar el acto
procesal, sino que, de acuerdo
al Art. 84, tienen que adoptar
todas las medidas necesarias
para prevenir posibles vicios
dentro de la tramitación del
juicio.
Por ende en estos tipos de actos
(esenciales y complementarios)
los litigantes pueden pedir la
renovación.
verificarse dentro de un
determinado plazo fatal: si
este plazo se ha extinguido no
hay posibilidad de renovarlos
porque el Art. 84 en su parte
final indica que el juez no está
facultado para corregir aquellos
vicios en que se ha incurrido y
que debían realizarse dentro de
un plazo fatal. En consecuencia,
si al juez le afecta esa
prohibición del Art. 84, menos
pueden hacerlo las partes que
ni siquiera tienen esa
posibilidad puesto que ese plazo
fatal, por su vencimiento
extingue el derecho que ellas
tenían para ejercer una
determinada diligencia o
actuación (ha operado una
preclusión); esta es la tesis
mayoritaria.
La tesis minoritaria que
propugna que sí es posible
renovarlos, no tiene asidero
legal.
20

JUICIO EJECUTIVO
Corresponde a un procedimiento
especial que da inicio al Libro III,
que lleva como epígrafe “De los
juicios especiales”.
Los derechos y sus correlativas
obligaciones pueden tener un
cumplimiento voluntario o Características del
compulsivo, y en este último caso
es necesario contar con un
mecanismo para hacer efectiva la
obligación. Si no se tuviese ese
medio compulsivo de apremio
quedaría entregado el
cumplimiento a la mera voluntad
del deudor.
El juicio ejecutivo es un
procedimiento especial que tiene
por objeto obtener por vía de
apremio el cumplimiento de una
obligación convencional o que ha
sido declarada fehacientemente
por una resolución judicial, y que
el deudor no cumplió en su
oportunidad.
Normas que se aplican al
juicio ejecutivo
Se rige por las disposiciones de los
títulos primero y segundo del Libro
III del C.P.C., arts. 434 y
siguientes.
En segundo lugar se le aplican
conjuntamente con al anteriores,
las reglas comunes a todo
procedimiento.
En tercer lugar se aplican, en
defecto de las anteriores por tener
el carácter de supletorias, las
disposiciones del procedimiento
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
del Juicio Ordinario de mayor
cuantía, en virtud del art. 3 del
C.P.C.
juicio ejecutivo:
1) Es un juicio especial.
2) Persigue el cumplimiento
forzado de ciertas obligaciones
que constan fehacientemente.
3) Utiliza procedimientos
compulsivos.
Clasificación del Juicio
Ejecutivo:
1) Considerando la naturaleza de
las obligaciones cuyo
cumplimiento forzado se exige:
a) Juicio Ejecutivo en las
Obligaciones de Dar.
b) Juicio Ejecutivo en las
Obligaciones de Hacer.
c) Juicio Ejecutivo en las
Obligaciones de No Hacer.
2) Según la cuantía:
a) Juicio Ejecutivo de mayor
cuantía.
b) Juicio Ejecutivo de mínima
cuantía.
La ley no contempla el juicio
ejecutivo de menor cuantía.
3) Según la naturaleza de las
normas que lo regulan:
21

a) Juicios Ejecutivos especiales:
regulados en leyes
especiales, por ejemplo en el
C. Tributario, en la Ley sobre
abandono de familia y pago
de pensiones alimenticias, en
la Ley sobre prenda.
b) Juicio Ejecutivo ordinario:
regulado en los arts. 434 y
siguientes, sin perjuicio de
que sigue siendo un juicio
especial.
Juicio Ejecutivo en las
obligaciones de dar
Arts. 434 y siguientes.
Para que pueda exigirse el
cumplimiento de una obligación de
dar, se requiere la concurrencia de
3 requisitos:
1) Que la obligación conste en un
título ejecutivo.
2) Que la obligación sea líquida y
actualmente exigible.
3) Que la acción ejecutiva no esté
prescrita.
Primer requisito: Que la
obligación conste en un
título ejecutivo.
El título ejecutivo es aquel
documento al cual la ley le
atribuye la suficiencia necesaria
para exigir el cumplimiento
forzado de la obligación que se
contiene en el, cuando ella ha sido
incumplida.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El juez debe considerar el título
ejecutivo, en el inicio de la
ejecución, como lo determinante; y
para evaluar esa determinación va
a examinar la regularidad del
título.
Con el título basta para que el juez
esté obligado a despachar la
ejecución y realizar los actos
propios de ella.
En el proceso de ejecución el
fundamento de la petición de
despachar la ejecución es siempre
el título ejecutivo que se invoca; de
manera que, la individualización de
los demás requisitos no se precisa
alegarla si se acompaña con el
título ejecutivo pertinente.
En el título, entonces, se resumen
todas las alegaciones y pruebas
que el ejecutante precisa.
Cualquiera otra cosa estará en la
causa por vía del ejecutado; será
este el que introduzca en la
controversia otras circunstancias
que puedan dañar o perjudicar al
título que se está invocando.
El ejecutante (el acreedor) al inicio
del proceso pedirá que él actúa
activamente legitimado, y esa
legitimidad consta en el título que
acompaña; y lo hará frente al
legitimado pasivamente, al deudor,
quien, según el mismo título, es el
titular de la obligación.
El hecho de que se tenga que
ocurrir a los tribunales haciendo
valer el cumplimiento forzado de
una obligación incumplida,
significa que se le atribuye
funciones especiales al juez que
conoce de la ejecución. Es el juez
el que tiene que examinar la
22

regularidad formal del título, el
que tiene que despachar la orden
del mandamiento de ejecución y
embargo y verificar los actos
concretos; todo lo cual importa una
garantía, no para el ejecutante,
sino que para el ejecutado, porque
toda esa actividad le corresponde
cumplirla al órgano jurisdiccional.
Las demás personas que pueden
intervenir en un juicio ejecutivo,
que invisten la calidad de
colaboradores de la ejecución, que
son funcionarios auxiliares de la
administración de justicia, actúan
siempre sujetos a la jurisdicción
del juez en la realización de los
actos ejecutivos. Todos esos actos
son directamente revisados por el
juez o ante el revisables de otra
manera procedimental.
Los títulos ejecutivos sólo pueden
ser creados por la ley. No hay
títulos ejecutivos creados por la
convención de las partes, aún
cuando el art. 1545 del C.C. dice
que un contrato válidamente
celebrado es “ley” para los
contratantes; porque si bien es ley,
el art. 1545 no le atribuye mérito
ejecutivo al contrato. Así también
el art. 434 numerando 7º señala
que tiene fuerza ejecutiva
“cualquiera otro título a que las
leyes den fuerza ejecutiva”.
Los títulos ejecutivos están
indicados en el art. 434 y en otras
leyes especiales.
¿Por qué las partes no pueden
crear un título ejecutivo? Porque
existe un interés público
comprometido, no sólo hay un
interés particular de las partes
contratantes. Por ende, para que
un documento tenga fuerza
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ejecutiva debe cumplir con los
requisitos que señala la ley.
No obstante que en al art. 434 se
indica una serie de títulos que
tienen fuerza ejecutiva, el D.L.
3475 de 1980, en materia
tributaria, indica que si esos
documentos no han pagado el
tributo que les señala la ley, el
título pierde su fuerza ejecutiva y
no puede hacerse valer ante
ninguna autoridad judicial ni
administrativa, mientras no se
acredite el pago del impuesto
respectivo con los reajustes y
sanciones que corresponda.
Clasificación de los títulos
ejecutivos:
1) Títulos auténticos y privados:
según quien intervenga en su
otorgamiento.
a) Auténticos: son aquellos en
cuyo otorgamiento interviene
un funcionario público con
las formalidades prescritas
por la ley y en el ejercicio de
sus funciones.
b) Privado: es el que se
extiende por los particulares
sin formalidad alguna, pero
que adquiere el carácter de
ejecutivo por un
reconocimiento que realiza el
órgano jurisdiccional.
2) Perfectos o completos e
Imperfectos o incompletos:
según tengan fuerza ejecutiva
per se, por si mismos, o que
carezcan de ella.
23
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

que el protesto haya

sido personal, ni
respecto de
Análisis particular de los
cualquiera de los
títulos ejecutivos: obligados al pago de
una letra de cambio,
Están enumerados en el art. 434 pagaré o cheque,
del C.P.C. cuando, puesto el
Art. 434: “El juicio protesto en su
ejecutivo tiene lugar en conocimiento por
las obligaciones de dar notificación judicial,
cuanto para reclamar no alegue tampoco
su cumplimiento se en ese mismo acto o
hace valer alguno de dentro de tercero
los siguientes títulos: día tacha de
falsedad.
1 Sentencia firme,
bien sea definitiva o Tendrá mérito
interlocutoria; ejecutivo, sin
necesidad de
2 Copia autorizada de reconocimiento
escritura pública. previo, la letra de
3 Acta de avenimiento cambio, pagaré o
pasada ante el cheque, respecto del
tribunal competente obligado cuya firma
y autorizada por un aparezca autorizada
ministro de fe o por por un notario o por
dos testigos de el Oficial del
actuación; Registro Civil en las
comunas donde no
4 Instrumento tenga su asiento un
privado, reconocido notario.
judicialmente o
mandado tener por 5 Confesión judicial;
reconocido. Sin 6 Cualesquiera títulos
embargo, no será al portador, o
necesario este nominativos,
reconocimiento legítimamente
respecto del emitidos, que
aceptante de una representen
letra de cambio o obligaciones
subscriptor de un vencidas, y los
pagaré que no hayan cupones también
puesto tacha de vencidos de dichos
falsedad a su firma títulos, siempre que
al tiempo de los cupones
protestarse el confronten con los
documento por falta títulos, y éstos, en
de pago, siempre
24
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

todo caso, con los declarativas, como la sentencia

libros talonarios. definitiva que declara nulo un
Resultando matrimonio, la sentencia de
conforme la reconocimiento de un hijo y en
confrontación, no general las que se refieren al
será obstáculo a que estado civil de la personas, donde
se despache la no hay una prestación de dar,
ejecución la protesta hacer o no hacer.
de falsedad del
título que en el acto ¿Las sentencias que dicta un
haga el director o la árbitro tienen mérito ejecutivo?
persona que tenga Sí tienen mérito ejecutivo, porque
la representación la ley concede la misma fuerza
del deudor, quien obligatoria a sus fallos que a
podrá alegar en aquellas que dictan los tribunales
forma la falsedad ordinarios de justicia. Otra cosa es
como una de las que los jueces árbitros no pueden
excepciones del conocer del juicio ejecutivo para
juicio; y exigir el cumplimiento de la
prestación que se contiene en su
7 Cualquiera otro sentencia. La razón que justifica
título a que las leyes esta circunstancia es que el árbitro
den fuerza carece de imperio, porque su
ejecutiva.” nombramiento proviene de las
partes; por eso es que el
1 Sentencia firme, cumplimiento forzado de una
bien sea definitiva o sentencia arbitral debe requerirse
ante los tribunales ordinarios de
interlocutoria. justicia.

Para que estemos frente a un título La ejecución de una sentencia

ejecutivo, se requiere que la
sentencia tenga el carácter de
firme, y una sentencia tiene esa
particularidad en la medida en que
no admita recurso alguno en su
contra.
No toda sentencia llega a
constituir un título ejecutivo,
aunque sea definitiva o de competencia.
interlocutoria y aun cuando se
encuentre firme. Así se precisa que
ella contenga una obligación de
Dar, Hacer o No Hacer; porque hay
sentencias que no tienen un
contenido de esa naturaleza, ellas
son las sentencias meramente
definitiva o interlocutoria le
corresponderá su conocimiento al
tribunal que las dictó en única o
primera instancia siguiendo las
reglas de la ejecución de los arts.
113 y 114 del C.O.T., o bien, si no
se quiere seguir esa normativa,
será el tribual competente el que
determine las reglas de generales
Otro problema es que ciertas
sentencias definitivas no es posible
cumplirlas siguiendo estas
disposiciones del principio de
ejecución, ni tampoco pueden
aplicárseles las reglas generales
25

que se contienen para el
cumplimiento de sentencias
definitivas firmes. Se trata de las
sentencias que se dictan en el
Juicio de Hacienda, en las cuales,
según los arts. 752 y siguientes del
C.P.C. no se puede requerir su
cumplimento forzado. La única
forma de obtener el cumplimiento
de esas sentencias condenatorias
al fisco, es mediante la dictación
de un Decreto Supremo por parte
del Presidente de la República.
En opinión del Profesor OBERG las
disposiciones relativas al
cumplimiento de sentencias
condenatorias contra el fisco, están
tácitamente derogadas por el art.
76 de la Constitución, que señala
que la facultad “de ejecutar lo
juzgado, pertenece exclusivamente
a los tribunales establecidos por la
ley”. En todo caso, esta opinión no
es compartida por todos.
También debe tenerse en
consideración respecto a este
primer título ejecutivo, que esa
sentencia firme, sea definitiva o
ejecutoria, tiene una ejecutoriedad
“relativa”, porque las sentencias
sólo producen efectos entre las
partes directas y los terceros
relativos, no así respecto de los
terceros absolutos.
Ahora, no basta con que sea una
sentencia definitiva firme, sino que
podemos catalogarla en:
a) Sentencia original: Aquella
que está escrita en el
expediente, sea manualmente o
a computador, y que está
firmada por el juez y el
secretario. Es esta sentencia la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que, una vez firme, adquiere
mérito ejecutivo.
b) Copia de la sentencia
original en el registro de
sentencias: De acuerdo al art.
384 Nº1 del C.O.T. el secretario
del tribunal tiene la obligación
de archivar una copia de la
sentencia en el registro de
sentencias. Esta copia no tiene
mérito ejecutivo; se archiva
exclusivamente para fines
administrativos.
c) Copia de la sentencia que
puede darse a los
interesados en virtud de un
decreto judicial: Esta sí tiene
mérito ejecutivo, y así lo han
reconocido la jurisprudencia,
aun cuando hay quienes
pretenden negarle mérito
ejecutivo.
Esta copia debe provenir de la
sentencia original y para que
tenga mérito ejecutivo debe
estar autorizada por el ministro
de fe que la otorga, que podrá
ser el secretario del tribunal o
el archivero judicial que tenga
en su haber el archivo de la
causa.
2 Copia autorizada de
escritura pública.
El Art. 403 del C.O.T. manifiesta
que “Escritura pública es el
instrumento público o auténtico
otorgado con las solemnidades que
fija esta ley, por el competente
notario, e incorporado en su
protocolo o registro público”.
26

Por consiguiente, para hablar de
escritura pública esta:
 Debe ser otorgada por el
competente notario.
 Debe incorporarse en su
protocolo o registro público.
 Con las solemnidades que indica
la ley: arts. 403 a 414 del C.O.T.
En toda escritura pública es
menester distinguir la matriz, que
es el escrito firmado por los
comparecientes y por el notario.
Se distinguen también las
transcripciones de la matriz, las
copias, estas puede ser:
 Autorizada: cuando es
autorizada por el notario o por
el archivero
 Simple: cuando la transcripción
carezca de la firma de alguno de
estos ministros de fe.
Debe estas clasificaciones, debe
señalarse que la matriz nunca
tiene mérito ejecutivo, la razón
está en que ella forma parte del
protocolo y no puede extraerse del
mismo. Las copias son las que
tienen mérito ejecutivo, pero no
todas sino sólo la copia autorizada
por el notario ante el cual se
otorgó, o bien, si ya no esta en
poder del notario, por el archivero.
Es posible encontrar copias de
escrituras públicas en las que se
señale que tienen el carácter de
“primera copia” o de “segunda
copia”, esto se debe a que antes
del año 1982, en el art. 434 existía
esa distinción, y se decía que sólo
tenían mérito ejecutivo las
primeras copias, no así las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
segundas copias; las primeras
copias eran aquellas que otorgaba
el notario a los comparecientes
después de celebrado el acto, de
manera que podían haber tantas
primeras copias como cuantas
fueran las partes contratantes;
todas las copias posteriores a la
primera era segundas copias. Si se
extraviaban las primeras copias
era preciso seguir todo un
procedimiento para obtener una
segunda copia ante el tribunal
competente, ese tribunal dictaba
una resolución sobre el particular
que se le hacia llegar al notario y
este en virtud de ese decreto
otorgaba una segunda copia con
mérito ejecutivo. Hoy en día no hay
primeras ni segundas copias.
3 Acta de avenimiento
pasada ante el
tribunal competente
y autorizada por un
ministro de fe o por
dos testigos de
actuación.
Se entiende por avenimiento el
acuerdo producido por los
litigantes y aprobado por el
tribunal que conoce del litigio,
acerca de la forma de poner
término al juicio.
Hay que recordar que avenimiento,
conciliación y transacción son tres
ideas distintas, pero que con las
cuales se llega a un mismo fin,
poner término al juicio.
Para que estemos en presencia de
un título ejecutivo ese avenimiento
debe contener una prestación de
dar, hacer o no hacer, porque si la
27
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

prestación que se contiene en el

avenimiento no se cumple, se va a
poder demandar el cumplimiento
forzado.
El acta de avenimiento tiene que
estar pasada ante tribunal
competente, ósea ante el tribunal
que conoce del asunto; y debe ser
autorizada por un ministro de fe o
por dos testigos de actuación. Ese
ministro de fe será el secretario del
tribunal que está conociendo del
litigio, ahora si no se utiliza este
ministro de fe va a ser otro el
ministro de fe, que será:
 Si seguimos el juicio ante un
juez árbitro de derecho: El
ministro de fe será el designado
por este árbitro para autorizar
las resoluciones que él dicte.
 El instrumento privado
reconocido judicialmente o
mandado tener por reconocido.
 Otros instrumentos que no
requieren reconocimiento.
1) El instrumento privado
reconocido judicialmente o
mandado tener por
reconocido.
No incluye todos los instrumentos
privados, se excluyen:
 La letra de cambio.
 El pagaré.
 El cheque.
¿Cuándo va a adquirir mérito
ejecutivo este instrumento
privado?

 Si estamos en presencia de un Cuando ha sido reconocido

árbitro arbitrador: Si el judicialmente o mandado tener por
arbitrador actúa con un reconocido.
ministro de fe, será ese ministro
de fe el que va a autorizar el Para lograr el reconocimiento es
acta de avenimiento (el menester realizar ciertas gestiones
actuario). Y si ese árbitro previas al juicio ejecutivo, que se
arbitrador no tiene designado llaman "diligencias preparatorias
un ministro de fe, esa acta de de la vía ejecutiva".
avenimiento debe ser suscrita
por dos testigos de actuación. Hasta antes de que opere el
reconocimiento no hay título
4 Instrumento ejecutivo, sino sólo un instrumento
privado, reconocido privado firmado.
judicialmente o
mandado tener por Para lograr el reconocimiento hay
que ir al art. 435.
reconocido y otros
instrumentos que no Art. 435: “Si, en caso
requieren de no tener el acreedor
reconocimiento. título ejecutivo, quiere
preparar la ejecución
por el reconocimiento
Este numerando comprende 2
de firma o por la
aspectos:
28
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

confesión de la deuda, personalmente, por ser la primera

podrá pedir que se cite resolución.
al deudor a la
presencia judicial, a fin No hay que confundir esta citación
de que practique la que con la que corresponde a una
corresponda de estas forma de decretar actuaciones
diligencias. judiciales. En este caso la citación
está tomada como el acto por el
Y, si el citado no
cual el tribunal ordena a las partes
comparece, o sólo da
o a un tercero que comparezcan
respuestas evasivas, se
ante el, en un día, hora y lugar
dará por reconocida la
determinados.
firma o por confesada
la deuda.”
Frente a esta citación el deudor
puede asumir distintas actitudes,
Esta preparación de la vía consiste
estas son:
en que se llame a la presencia
judicial al firmante, bajo
a) Comparece y reconoce la firma.
apercibimiento de que si no
b) Comparece y da respuestas
comparece o da respuestas
evasivas.
evasivas se tendrá por reconocida
c) Comparece y niega la firma.
la firma. Para lograr esto se
d) No comparece.
requiere una solicitud que hará el
acreedor; esta solicitud va
Hay que tener en cuenta que en la
acompañada del instrumento
gestión preparatoria de la vía
privado en cuestión.
ejecutiva de reconocimiento de
firma, el único objetivo que se
En esta solicitud, por cierto, se
persigue es simplemente reconocer
debe cumplir con las norma sobre
o no la firma puesta en el
competencia (es competente el
instrumento privado; por
juez de letras del domicilio del
consiguiente el deudor no puede
deudor y hay que recordar que si
hacer alegaciones de fondo sobre
es asiento de Corte se requiere
de la existencia o inexistencia del
distribución de causas, o sino
documento.
corresponderá al juez de turno).
No obstante se sostiene que el
deudor no puede formular ninguna
Este título ejecutivo, dentro de la
alegación sobre el fondo, se
clasificación, está inserto en los
permite por la jurisprudencia que
títulos incompletos, porque el
él podría alegar la excepción
instrumento privado en si, no es
dilatoria de incompetencia del
titulo ejecutivo.
tribunal.
Presentada la solicitud, el tribunal
fijará día y hora para que Análisis de las posibles
comparezca el deudor a la actitudes del deudor frente a la
presencia judicial. Decretada la citación:
audiencia, habrá que comunicarla
al deudor, y corresponde notificarlo a) Comparece y reconoce la
firma.
29

Según el Art. 436, “reconocida la
firma, quedará preparada la
ejecución”, es decir, ha nacido el
título ejecutivo.
En este caso el título ejecutivo que
se va a invocar para iniciar la
ejecución es el “instrumento
privado reconocido judicialmente”.
No se necesita ninguna resolución
judicial que así lo disponga, vale
decir, basta con que el deudor haya
reconocido su firma para tener un
título ejecutivo y el acreedor puede
iniciar de inmediato el juicio
ejecutivo.
Lo normal será que el deudor
comparezca el día y hora
señalados, pero excepcionalmente
es factible que lo haga antes de la
fecha y hora fijada. La razón de
poder comparecer con antelación
al momento señalado por el
tribunal se encuentra que ese día y
hora fijados, están estableciendo
un plazo en su beneficio. Además,
como ese plazo no tiene el carácter
de fatal, por ser judicial, mientras
no se acuse y declare la rebeldía,
no se extingue, y el deudor podrá
presentarse con posterioridad.
Cuando art. 435 habla de
“presencia judicial” quiere decir a
la presencia del juez, no del
tribunal en si como un órgano
jurisdiccional. Entonces, no hay
posibilidad de que el juez delegue
su facultad en otra persona, como
podría ser el secretario del tribunal
o el oficial primero. En la práctica
esto no se respeta, sino que el juez
suele delegar la diligencia al
secretario u oficial primero, pero
dejando constancia de que el
reconocimiento se verificó ante la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
presencia del juez, para evitar
posibles nulidades posteriores.
Terminada la diligencia se levanta
un acta donde consta que el citado
reconoció la firma, y es firmada
por el juez, el secretario y el
deudor. Esta acta pasa a formar
parte de la gestión preparatoria.
Hay tribunales que no admiten la
presencia en la audiencia del
acreedor, porque la ley habla del
llamado al deudor.
Formas en que puede
comparecer el deudor:
Lo normal es que lo haga en
persona.
En la práctica no basta con que
haya sido citado el deudor, sino
que el día en que el deudor tenga
que apersonarse ante el tribunal,
tendrá que dirigirse a la secretaria
para señalar que fue citado. El
tribunal no lleva una agenda con
los deudores que deben
comparecer, por ello que el deudor
tenga que requerir su causa en la
secretaria y luego irá un
funcionario con el expediente a
informarle al juez sobre la
audiencia, para que esta se lleve a
cabo. Después oficial de secretaría
de viva voz anunciará la diligencia,
aunque en ninguna parte del
código existe esa obligación, pero
es una tradición que se mantiene
en los tribunales. De la actuación
que se verifica, como ya
señalamos, hay que levantar un
acta.
También hay quienes han aceptado
que el deudor puede hacerlo a
través de una presentación escrita
30

en que reconoce la firma, aunque
con esto que no se cumple con el
espíritu de la ley.
Podría pensarse que este deudor
sólo está obligado a comparecer en
el día y hora fijado por el tribunal,
pero es posible que él comparezca
en un día distinto al que fue citado,
así puede:
 Comparecer con antelación:
porque el plazo que le señaló el
tribunal está establecido en su
beneficio, y por ende puede
renunciar a el.
 Comparecer con posterioridad
al día y hora que se le señaló:
porque ese plazo es de índole
judicial y por ende no tiene el
carácter fatal. Recordemos que
el plazo judicial se encuentra
vigente mientras no él no esté
extinguido, y la forma de
extinguirlo es a través de la
declaración de rebeldía; en todo
caso el interesado deberá
acusar la rebeldía y el tribunal
frente esa acusación lo
declarará rebelde.
b) Comparece y da respuestas
evasivas.
Si así acontece, la ley va a dar por
reconocida la firma. Pero a
diferencia de la situación anterior,
aquí se precisa de una resolución
judicial que declare o tenga por
reconocida la firma puesta en el
instrumento privado.
Esa resolución judicial, proviene de
una petición que formula el
acreedor después de realizada la
diligencia en que el deudor dio
respuestas evasivas.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se deja constancia de las
respuestas del deudor en el acta
que se levanta. Como consecuencia
de los dichos que se establecen en
el acta, el acreedor pedirá a
renglón seguido que se le tenga
por reconocida la firma en
atención a las respuestas evasivas.
Si el acreedor no pide que se tenga
por reconocida la firma, el tribunal
no va a actuar de oficio.
El título ejecutivo aparecerá sólo
en la medida en que el tribunal
haga efectivo el apercibiendo que
pidió el acreedor cuando se inició
la gestión preparatoria. Así el
tribunal haciendo efectivo el
apercibiendo dictará una
resolución dando por reconocida la
firma puesta en el instrumento
privado que se acompañó.
El título ejecutivo en este caso será
la resolución que dicta el juez
teniendo por reconocida la firma.
Esta resolución es una sentencia
interlocutoria y para que tenga el
carácter de título ejecutivo ella
tiene que tener el carácter de
firme (es el primer título ejecutivo
del art. 434).
c) Comparece y niega la firma.
En este caso se acabó la gestión
preparatoria y la posibilidad de
obtener un título ejecutivo. Así
basta la negativa del deudor para
que se considere que la gestión
preparatoria ha fracasado.
Este deudor no puede ser
apremiado en la citación para que
reconozca la firma. Tampoco el
31

juez puede exigirle que exponga
los motivos para negar la firma.
Si el deudor negó la firma, el
acreedor tiene la posibilidad de
iniciar un juicio ordinario de cobro
de pesos.
d) No comparece.
Si el deudor no comparece se dará
por reconocida su firma en
rebeldía, y por ende debe dictarse
una resolución judicial.
Al igual que cuando el deudor da
respuesta evasivas, el acreedor
tiene que solicitarle al juez que
ante al incomparecencia del
deudor se le de por recocida la
firma. El juez frente ante esta
petición, haciendo efectivo el
apercibiendo va a dar por
reconocida la firma. Esta
resolución es una sentencia
interlocutoria, que una vez firme
va a tener el carácter de título
ejecutivo. Luego, nuevamente el
título es la sentencia interlocutoria
firme.
2) Otros instrumentos que no
requieren reconocimiento
Este art. 434 nº4 tiene una
segunda parte, que hace excepción
al contenido de la primera, porque
señala que el reconocimiento de la
firma puesta en instrumento
privado no es necesario en los
casos y las personas que pasa a
enumerar. Estas personas son:
 El aceptante de una letra de
cambio o subscriptor de un
pagaré, en la medida que no
hayan puesto tacha de falsedad
a su firma al tiempo de
protestarse el documento por
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
falta de pago (que no hayan
dicho nada), siempre que el
protesto haya sido personal.
El protesto del pagaré o letra de
cambio lo lleva a cabo el
notario. El tenedor del
documento lo llevará al notario,
y este tendrá que ir ante el
deudor y requerirlo de pago (es
un protesto personal, ante la
persona física del deudor). En
ese momento es cuando el
deudor puede tachar de falsa su
firma.
 Cualquiera de los obligados al
pago de una letra de cambio,
pagaré o cheque, cuando,
puesto el protesto en su
conocimiento por notificación
judicial, no alegue tampoco en
ese mismo acto o dentro de
tercero día tacha de falsedad.
Este art. 434 nº4 sólo se refiere
al protesto por falta de pago, no
al protesto por falta de
aceptación.
 Cualquiera de los obligados al
pago de una letra de cambio,
pagaré o cheque, cuando,
puesto el protesto en su
conocimiento por notificación
judicial, no alegue tampoco en
ese mismo acto o dentro de
tercero día tacha de falsedad.
En esta segunda excepción no
hay un protesto personal, lo que
hay es una notificación judicial
del protesto, de manera que no
habiéndose verificado un
protesto en forma personal, es
necesario para llegar a tener un
título ejecutivo, notificar
judicialmente el protesto al
32

aceptante o suscriptor. Ese
notificado puede tachar, en ese
mismo momento o dentro de
tercero, la falsedad de su firma.
Esto importa una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva
(hacer notificar el protesto).
 El obligado del pago de una
letra de cambio, pagaré o
cheque, cuando la firma de su
aceptante, subscritor o girador,
aparezca autorizada por un
notario o por el Oficial del
Registro Civil en las comunas
donde no tenga su asiento un
notario. Por consiguiente, en
este caso no es necesario
notificar el protesto, ósea,
tienen por si solo mérito
ejecutivo. No hay un
reconocimiento anterior, a analfabeto; pero si es analfabeto
diferencia de las circunstancias
anteriores.
Surge la duda respecto de la
posibilidad de autorización por
un Oficial de Registro Civil,
porque la disposición en que se
le otorgaban facultades al los
Oficiales de Registro Civil fue
derogada. Pero podría también
señalarse que este art. 434
contiene un mandato especial
que los faculta.
También es necesario tener en
cuenta en algunas ocasiones, a
pesar de tener mérito ejecutivo,
per se, porque aparezca
autorizada, valga la pena
protestar una letra o pagaré, en
razón de que en esos
documentos, además de estar
aceptados por el deudor, se
haya constituido un aval;
porque para que le pueda
afectar a ese aval la obligación
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
en el momento en que no se
pague, es menester que se haya
protestado el documento, y si no
se protesta sólo tendrá merito
ejecutivo respecto del
aceptante.
En el art. 31 de la ley 17.318 se
dispone que las letras de cambio y
pagarés de instituciones bancarias
y de entidades fiscales de crédito,
aceptadas o suscritas por un
analfabeto, tienen mérito ejecutivo
por el solo hecho de ser autorizada
la impresión digital del deudor por
un notario público u oficial del
Registro Civil. Es una situación
curiosa la que estampa esta ley,
porque habla de las letras de
cambio y pagarés que hayan sido
aceptadas o suscritas por un
mal puede estar suscribiendo o
aceptando este tipo de
documentos.
Hay que tener en cuenta lo que
dispone la ley 18.092 del año 1982,
en sus arts. 110, 111 y 112, que se
refieren a situaciones que hay que
considerar cuando el deudor tacha
de falsa la firma.
Art. 110: “Cualquiera
persona que, en el acto
de protesto (Se coloca
en el caso en que el
protesto fue personal)
o en la gestión
preparatoria de la vía
ejecutiva tachare de
falsa su firma puesta
en una letra de cambio
o pagaré y resultare en
definitiva que la firma
es auténtica, será
sancionada con las
penas indicadas en el
33
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

art. 467 del Código (Aquí el título ejecutivo

Penal (delito de estafa), no es la resolución,
salvo que acredite justa sino que el
causa de error o que el instrumento)
título en el cual se Las apelaciones en este
estampó la firma es incidente se
falso.” concederán en el sólo
efecto devolutivo.”
Art. 111: “Si se
tachare de falsa la Art. 112: “No obstante
firma, en los casos de lo prescrito en el
que trata el inciso artículo anterior, el
primero N° 4 del demandado en un
artículo 434 del Código juicio civil y el
de Procedimiento Civil inculpado o procesado
(Se coloca en el caso en el juicio criminal por
que el protesto no fue el delito establecido en
personal), la tacha se el artículo 110, podrán
tramitará como oponer como defensa o
incidente y excepción la falsedad
corresponderá al del título o la de su
demandante acreditar firma y justificarla en
que la firma es dichos procesos.” (Se
auténtica. (Según conserva la posibilidad
vimos anteriormente al deudor de demostrar
en las gestiones la falsedad de la firma
preparatorias no cabe o del título en el
hacer ninguna respectivo proceso
alegación de fondo, Civil o Penal; en este
pero aquí la ley esta caso le corresponde
autorizando para que probar al deudor, a
si se tacha de falsa la diferencia de lo que
firma, dentro de la ocurría en el incidente)
misma gestión
preparatoria, se
promueva un incidente De estos artículos se produce una
para que el acreedor situación curiosa porque la
trate de acreditar que sentencia interlocutoria que falla el
la firma es autentica) incidente, produce el efecto de
cosa juzgada, pero la vamos a
Si se acreditare la poner en duda en el nuevo proceso
autenticidad de la Penal o Civil; estaríamos hablando
firma el Tribunal lo de una cosa juzgada formal.
declarará así y el
documento constituirá
título ejecutivo. (Esto
lo hace en la resolución
que falla el incidente)
34
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

prueba para para demostrarla.

acreditarlo.

Requiere que se Sólo requiere que

cite al demandado se cite al deudor
a absolver una vez.
posiciones por dos
veces para tenerlo
5 Confesión judicial. por confeso de
todos los hechos
que están
La confesión judicial o asertivamente
simplemente confesión es el afirmados.
reconocimiento que hace una
persona de un hecho, que genera La práctica se Sólo puede
puede cometer al tomarla el juez.
en su contra consecuencias
secretario, o bien,
jurídicas. a otro ministro de
fe.
Diferencias entre la confesión
medio de prueba y la confesión A esta confesión gestión
gestión preparatoria de la vía preparatoria de la vía ejecutiva se
ejecutiva: le aplican similares normas a las
que rigen para el reconocimiento
de firma puesta en instrumento
Confesión medio Confesión privado. Por consiguiente, será
de prueba: gestión
menester hacer una presentación
preparatoria de
al tribunal para que se cite a la
la vía ejecutiva:
presencia judicial al deudor con la
Pretende probar Pretende llegar a finalidad que confíense, en el día y
un hecho formar un título hora que se le fija, la deuda que se
controvertido. ejecutivo. está invocando.

Puede producirse Sólo puede tener En esta confesión no hay nada que
de manera lugar en la forma acompañar, como ocurría en el
voluntaria o en prevista en el art. reconocimiento de firma puesta en
forma provocada. 435. instrumento privado. Basta con
que se señale la obligación y que
Puede referirse a Sólo puede se pida que se cite al deudor a la
cualquier hecho referirse a la
presencia judicial bajo
controvertido. existencia de la
obligación. apercibimiento de que si no lo hace
o da respuestas evasivas se le va a
Si el confesante Si el deudor niega tener por confeso en la deuda.
niega la la deuda no es
efectividad del posible, dentro de Actitudes que puede tomar el
hecho las diligencias deudor: son las mismas que en el
controvertido se preparatorias, reconocimiento de firma:
puede recurrir a valerse de otros
otros medios de medios de prueba

35

a) Comparece y confiesa la
deuda:
El acreedor tendrá su título
ejecutivo, art 435.
Por cierto, es preciso que se
levante un acta el día que se
verifica la diligencia ante la
presencia del juez.
b) No comparece o da
respuestas evasivas:
En este caso se le va a tener por
confeso de la deuda, pero para ello
se requiere que el juez dicte una
resolución sobre el particular a
pedido del acreedor.
Esa sentencia interlocutoria va a
constituir el título ejecutivo.
c) Comparece y niega la deuda:
Fracasó la gestión preparatoria,
por lo que no hay título ejecutivo.
Ante esta situación, el deudor
podría iniciar un juicio ordinario de
cobro de pesos.
La confesión que presta el deudor,
en general, no puede dividirse en
perjuicio del confesante. Esta
indivisibilidad hay que
examinarla en relación a las
situaciones que pueden darse:
1) Si el deudor confiesa pura y
simplemente la deuda: la
confesión no puede dividirse;
luego, queda preparada la
ejecución.
2) Si el deudor acepta el hecho del
cual el acreedor deriva la
obligación, pero lo califica: la
confesión no puede dividirse en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
perjudico del confesante, y por
ende la gestión preparatoria
habrá fracasado, no hay título
ejecutivo.
3) Si el deudor acepta los hechos
que invoca el acreedor, pero a
su vez agrega nuevos hechos
que modifican lo expresado por
el acreedor: la confesión
tampoco puede dividirse, aun
cuando el acreedor pruebe la
falsedad de los hechos
agregados por el deudor; por
tanto no hay título ejecutivo.
La razón está en lo que ya
hemos señalado, que en la
gestión preparatoria no hay
posibilidad de alegar sobre el
fondo. Por ejemplo, si el deudor
reconoce que el acreedor le
prestó una suma de dinero, pero
agrega que ya se los pagó.
4) Si el deudor reconociendo los
hechos invocados por el
acreedor, agrega hechos nuevos
enteramente desligados entre
si: la confesión es divisible y va
a quedar preparada la
ejecución. Por ejemplo, si el
deudor reconoce la deuda, pero
agrega que el acreedor también
le debe, alegando una posible
compensación.
6 Cualesquiera títulos
al portador, o
nominativos,
legítimamente
emitidos, que
representen
obligaciones
36

vencidas, y los
cupones también
vencidos de dichos
títulos, siempre que
los cupones
confronten con los
títulos, y éstos, en
todo caso, con los
libros talonarios.
Este es uno de los títulos llamados
incompletos, porque también
requiere una gestión preparatoria
de la vía ejecutiva, que es la
"confrontación de los títulos al
portador, o nominativos,
legítimamente emitidos".
¿Quién emite estos títulos?
Alguna institución de crédito
legalmente autorizada. Por
ejemplo, bonos hipotecarios.
Talonario
El título lleva la leyenda de quien
es la institución emisora, fecha,
numeración, etc.
Los cupones se van pagando
paulatinamente en el transcurso
del tiempo. Cada uno de ellos
contiene toda la individualización
contenida en el título y además su
propia fecha de vencimiento, que
queda comprendida dentro del
plazo general por el cual se emitió
el título.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
De acuerdo a la ley se deben
confrontar los datos de los cupones
vencidos con el título, y así haber
conformidad entre ellos. Además
agrega que los datos del título
deben confrontarse con el libro
talonario, que debe contener a su
vez todos los datos contenidos en
el título.
Luego señala este numerando que
“resultando conforme la
confrontación, no será obstáculo a
que se despache la ejecución la
protesta de falsedad del título que
en el acto haga el director o la
persona que tenga la
representación del deudor, quien
podrá alegar en forma la falsedad
como una de las excepciones del
juicio”.
7° Cualquiera otro título a
que las leyes den fuerza
ejecutiva.
Cupones
(Anteriormente se hacia referencia
en este último numerando a la ley
de prenda agraria, la ley de prenda
industrial y varias más, que
actualmente están derogadas; hoy
Título
sólo existe una ley de prenda)
37

Segundo requisito: Que la
obligación sea liquida y
actualmente exigible:
Obligación liquida es aquella que
está determinada perfectamente
en especie, género y cantidad; y de
acuerdo con la ley, no sólo se
entiende líquida la obligación que
actualmente tiene ese carácter,
sino también aquella que puede
liquidarse mediante simple
operaciones aritméticas y en base
a los datos que suministra mismo
título ejecutivo (Art. 438 inciso 2).
Art. 438 inciso 2º:
“Se entenderá cantidad
líquida, no sólo la que
actualmente tenga esta
calidad, sino también la
que pueda liquidarse
mediante simples
operaciones
aritméticas con sólo los
datos que el mismo
título ejecutivo
suministre.”
Luego, teniendo una cantidad a
título de capital podrá liquidarse
en base de los mismos datos que
suministra el título, para
determinar los intereses o los
reajustes.
¿Cuando se va a considerar
el objeto de la obligación
líquido?
Para saber la respuesta hay que
estarse a lo que prescribe el Art.
438.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Art. 438 inciso 1º:
“La ejecución puede
recaer:
1°. Sobre la especie o
cuerpo cierto que se
deba y que exista en
poder del deudor;
2°. Sobre el valor de la
especie debida y que
no exista en poder del
deudor, haciéndose su
avaluación por un
perito que nombrará el
tribunal; y
3°. Sobre cantidad
líquida de dinero o de
un género determinado
cuya avaluación pueda
hacerse en la forma
que establece el
número anterior.”
El objeto de la obligación se
considera líquido en las tres
situaciones que describe el Art.
438 (MEMORIA).
(En el examen no se preguntará
¿cuándo se considera liquido el
objeto de la obligación?, sino que
¿sobre qué puede recaer la
ejecución?)
La ejecución puede recaer:
1°. Sobre la especie o cuerpo
cierto que se deba y que exista
en poder del deudor;
La especie o cuerpo cierto debe
estar debidamente individualizada,
es decir, si se trata de un auto debe
señalarse la patente, la marca, el
año el modelo, el número de
puertas, etc.; y además debe existir
en poder del deudor.
38

2°. Sobre el valor de la especie
debida y que no exista en poder
del deudor, haciéndose su
avaluación por un perito que
nombrará el tribunal;
La ejecución se hace efectiva sobre
el valor de la especie debida y que
no está en poder del deudor, por
ejemplo se vendió un auto al
deudor y este lo enajenó.
Para determinar el valor de la
especie debe hacerse una
avaluación por el perito que
nombre el tribunal. No queda,
entonces, a criterio del acreedor su
determinación, sino que debe
realizarse una gestión preparatoria
previa consistente en la avaluación
de la especie debida.
Esa avaluación que realiza el
perito no tiene un carácter
definitivo, sino que ella puede ser
objetada tanto por el acreedor
(para que se aumente el valor)
como por el deudor (para que se
disminuya el valor).
3°. Sobre cantidad líquida de
dinero o de un género
determinado cuya avaluación
pueda hacerse en la forma que
establece el número anterior.”
Puede recaer sobre cantidad
líquida de dinero (por ejemplo
$1.000.000) o en un género
determinado (por ejemplo trigo,
porotos, ovejas).
En caso de que recaiga sobre un
género determinado, va a tener
que realizarse la avaluación por un
perito designado por el tribunal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En el inciso final del art. 438 hay
una referencia a la moneda
extranjera.
(Cuando estudiamos la
competencia mencionamos que la
cuantía en moneda extranjera se
determinaba mediante un
certificado que emitía un banco,
acreditando el valor de la moneda
en un día determinado, y según
esto se determinaba el tribunal
competente según la cuantía.)
El inciso 3 del art. 438, señala que
en la demanda ejecutiva que se
presente hay que mencionar la
especie o la cantidad líquida por la
cual se pide el mandamiento de
ejecución. Esto es un requisito
fundamental, porque cuando
estudiemos la tramitación del
juicio ejecutivo veremos que hay
un instante procesal en que
necesariamente se debe saber
cuanto es la deuda que tiene el
ejecutado para con el acreedor.
Puede suceder que la obligación
sea en parte líquida y en parte
ilíquida. De acuerdo con el Art. 439
si del título consta que una
obligación tiene esta naturaleza, de
liquida e ilíquida, puede
procederse ejecutivamente en lo
relativo a la obligación líquida y lo
ilíquido se reserva para que el
acreedor reclame por vía ordinaria
esa obligación.
Art. 439: “Si del título
aparece una obligación
en parte líquida e
ilíquida en otra, podrá
procederse
ejecutivamente por la
primera, reservándose
al acreedor su derecho
39

para reclamar el resto
en vía ordinaria.”
El art 440 nos indica que la
avaluación por peritos en los casos
de los números 2º y 3º del art. 438
no tiene el carácter de definitiva,
porque ella puede ser objeto de
observaciones u objeciones por el
acreedor o el deudor, y en ese caso
será el tribunal el que tendrá que
resolver sobre la tasación de
acuerdo a los antecedentes que
existan en la causa.
Art 440: “La
avaluación que, en
conformidad al artículo
438, se haga para
determinar el monto de
la ejecución, se
entenderá sin perjuicio
del derecho de las
partes para pedir que
se aumente o descuido u otra causa, despacha el
disminuya.”
Nada impide que esta avaluación
se haya realizado previamente por
las propias partes, en el contrato
en que generaron la obligación. En
ese caso se estará a esa voluntad
común y no será necesaria realizar
una gestión preparatoria.
No basta con que se trate de una
obligación líquida, sino que
también se requiere que la
obligación sea exigible.
Que sea exigible significa que la
obligación no este sujeta a ninguna
modalidad, que va a suspender su
exigibilidad. (Las modalidades son:
condición, plazo y modo.)
Esa exigibilidad tiene que sea
actual, en otras palabras, debe
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
existir al momento de interponerse
la demanda ejecutiva.
Tercer requisito: Que la
acción ejecutiva no esté
prescrita.
Las acciones ordinarias por regla
genera prescriben en 5 años y las
acciones ejecutivas prescriben en 3
años, desde que la obligación se
hizo exigible.
De acuerdo con lo que dispone el
art. 442 esa declaración de
prescripción de la acción ejecutiva
debe ser realizada de oficio por
parte del tribunal, en otras
palabras, antes de que el tribunal
ordene despachar mandamiento de
ejecución y embargo.
Si el tribunal erróneamente, por
mandamiento, no puede
posteriormente ese mismo juez
corregir el procedimiento que ya
se inició. Sólo queda la posibilidad
de que el ejecutado interponga la
correspondiente excepción de
prescripción en el momento
procesal que indica el Art. 464.
El Art. 442 establece que juez
denegará la ejecución si el título
tiene más de 3 años.
Art. 442: “El tribunal
denegará la ejecución
si el título presentado
tiene más de tres años,
contados desde que la
obligación se haya
hecho exigible; salvo
que se compruebe la
subsistencia de la
acción ejecutiva por
40

alguno de los medios
que sirven para
deducir esta acción en
conformidad al artículo
434.”
Es posible renovar la acción
ejecutiva, a pesar de estar
prescrita. Se renueva
comprobando que subiste la acción
ejecutiva por alguno de los medios
que sirven para deducir esta
acción en conformidad al artículo
434.
La acción ejecutiva se hace
subsistir por alguna de estas dos
gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva:
1) Reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado.
2) Confesión judicial
Lo que se renueva es la acción
ejecutiva, no la obligación. Si la
obligación que consta en la
diligencia está prescrita, podrá
iniciarse el juicio ejecutivo, pero el
deudor podrá oponer en su
momento la excepción de
prescripción de la obligación (Así
lo ha sostenido alguna
jurisprudencia).
Hay casos que la acción ejecutiva
prescribe en un plazo menor que
el de 3 años. Esto ocurre en el
cheque, en que la acción prescribe
en 1 año. Entonces, si se hace
valer una acción ejecutiva basada
en un cheque, en un plazo superior
al año, ¿el juez está autorizado
para repeler oficiosamente esa
ejecución? La respuesta según la
doctrina es negativa, ósea, el juez
no puede repeler oficiosamente las
ejecuciones cuyas acciones
prescriben en un plazo menor a 3
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
años; se basan para sostener esa
afirmación en el tenor literal del
Art. 442, que señala que “El
tribunal denegará la ejecución si el
título presentado tiene más de tres
años”. De ahí entonces, que será el
deudor el que tenga que hacer
valer en el momento procesal
oportuno la excepción de
prescripción.
La prescripción de la acción
ejecutiva no se suspende a favor de
ninguna persona.
Sí se interrumpe naturalmente
cuando el deudor reconoce la
existencia de la obligación, sea por
las gestiones preparatorias de
reconocimiento o de confesión.
Se interrumpe civilmente cuando
el acreedor demanda
judicialmente.
Tramitación del juicio
ejecutivo:
El juicio ejecutivo se estructura
con 2 cuadernos:
1) Cuaderno ejecutivo o principal.
2) Cuaderno de apremio.
Tienen una tramitación
independiente, aun cuando el
cuaderno de apremio es una
consecuencia de lo que se haga en
el cuaderno principal.
Cuaderno ejecutivo:
En el se tramita el juicio
propiamente tal, es el juicio, litigio
o controversia misma. En el se
realiza la discusión de las partes.
41
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Contiene:
Cuando estudiamos los terceros,
 La demanda ejecutiva dijimos que era una institución de
 Las excepciones que puede carácter general y que procedía en
oponer el ejecutado. todo tipo de juicios, pero que
 La prueba que se puede rendir tratándose del juico ejecutivo la
por las partes. intervención de los terceros está
 La sentencia definitiva que dicta limitada, así solo pueden hacer
el juez. valer una tercería de dominio, una
tercería de posesión, una tercería
de prelación, una tercería de de
pago, y eventualmente otros
derechos que pueden hacerse valer
como tercería.
Cuaderno de apremio:
Por ejemplo, puede aparecer un
Contiene: tercero que alegue que los bienes
embargados no son del deudor,
 Las actuaciones necesarias para sino que le pertenecen en dominio
proceder al embargo de los a el; o que el tercero diga que él es
bienes del deudor. el poseedor de los bienes y no el
 La administración de los bienes ejecutado; o que alegue que él
embargados. también es acreedor del deudor; o
bien, que alegue que, de acuerdo
 La realización de los bienes
con el Art. 2472 del C.C., tiene un
embargados.
mejor derecho para pagarse sobre
 La liquidación de la deuda o
los bienes del deudor.
crédito.
 El pago de la deuda. Las tercerías se tramitan en
cuadernos separados y tienen una
Estos cuadernos se tramitan en tramitación independiente del
forma separada e independiente, juicio ejecutivo, aun cuando
en forma tal que los recursos que inciden en el.
puedan intentarse en uno no
retardan la marcha del otro.
(Art.458)
Tramitación en el cuaderno
ejecutivo:
Cuaderno de tercerías:
Este cuaderno principal puede
Es posible que aparezca un tercer iniciarse a través de la demanda
cuaderno, que se denomina ejecutiva o a través de una
cuaderno de tercerías. Aparece gestión preparatoria de la vía
porque un tercero se introduce en ejecutiva.
el juicio ejecutivo e intenta hacer
valer un derecho que le Todas esas gestiones preparatorias
corresponde y que ha sido de la vía ejecutiva a que hemos
lesionado con ocasión del juicio aludido anteriormente, tienen por
ejecutivo. finalidad obtener un título
42
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ejecutivo del cual carece el establece para el Juicio

acreedor, o bien, perfeccionar un Ejecutivo, va a tener aplicación
título ejecutivo para que él tenga en la gestión preparatoria.
fuerza ejecutiva.
 El mandato judicial conferido
Cualquiera de esos medios nos para la gestión preparatoria, se
permitirá iniciar la demanda mantiene para el Juicio
ejecutiva. Ejecutivo posterior en caso de
que las gestiones tengan éxito.
Las gestiones preparatorias, en De modo que el juicio ejecutivo
cuanto a su naturaleza, son posterior no necesita ser
contenciosas civiles, y tienen esta realizado por el acreedor
índole dado que le sirven de mismo, sino que aquel
antecedente al Juicio Ejecutivo que mandatario que se constituyó en
se puede iniciar con posterioridad; la gestión preparatoria, queda
y del hecho que se consideren una en condición de comparecer en
preparación para entrar al Juicio representación de su mandante
Ejecutivo posterior, se derivan para iniciar la demanda
ciertas consecuencias: ejecutiva.

 El escrito por el cual se pide Por consiguiente, esta gestión

una gestión preparatoria de la
vía ejecutiva, en caso de que
deba conocerlo un tribunal en
cuya comuna hay una Corte de
Apelaciones, deberá cumplir los
requisitos propios para
determinar el tribunal
competente.
Existiendo asiento de Corte, en
consecuencia, hay que llevar
esa preparación de la vía
ejecutiva a distribución, para
que el Presidente de la Corte
designe el tribunal competente.
Si no hay asiento de Corte, será
el juzgado de turno quien
conocerá del asunto.
 A las gestiones preparatorias se
les aplican las mismas
disposiciones del Juicio
Ejecutivo, en cuanto a la
naturaleza de la gestión
preparatoria lo permita; por
ejemplo, todo lo relativo al
recurso de apelación que se
preparatoria, en la cual se designa
el tribunal, también permite, así
también lo prescribe el COT, que la
demanda ejecutiva posterior se
inicie ante el tribunal que conoció
de la gestión preparatoria, y no
hay necesidad de recurrir a una
nueva distribución. Se mantiene la
competencia del Tribunal que
conoció de la gestión preparatoria.
Un aspecto de interés que puede
presentarse es la situación que
contempla el art. 1377 del Código
Civil.
Art. 1377 Código
Civil: “Los títulos
ejecutivos contra el
difunto lo serán
igualmente contra los
herederos; pero los
acreedores no podrán
entablar o llevar
adelante la ejecución,
sino pasados ocho días
después de la
43
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

notificación judicial de prescribe por el artículo final del

sus títulos.” CPC, que nos indica:

Lo que se prescribe en este

Artículo final: La
artículo también puede importar
derogación de las leyes
una gestión preparatoria de la vía
preexistentes al 1° de
ejecutiva.
Marzo de 1903, sobre
las materias de que
Los herederos no se libran de las
trata el presente
obligaciones que contrajo su
Código, se rige por el
causante, y los títulos ejecutivos
siguiente artículo final
que tenían esa calidad en contra
del Código de
del causante van a mantener ese
Procedimiento Civil
carácter, pese a su muerte, en las
aprobado por la Ley N°
condiciones que indica el 1377, es
1.552, de 28 de Agosto
decir, se necesita notificar a esos
de 1902:
herederos y transcurridos de 8 días
de la notificación, los títulos "Desde la vigencia de
ejecutivos adquieren fuerza este Código quedarán
ejecutiva contra los herederos. derogadas todas las
leyes preexistentes
El título Ejecutivo per se ya tenía sobre las materias que
fuerza ejecutiva, pero murió el en él se tratan, aun en
causante y esa fuerza quedó la parte que no le sean
perdida, latente, y no se puede contrarias, salvo que
hacer valer mientras no se cumpla ellas se refieran a los
con dichas exigencias. tribunales especiales
no regidos por la Ley
Este art. 1377 aparece, en cierta de 15 de Octubre de
medida, modificado por el art. 5 1875.
del CPC. Sin embargo, los
Códigos Civil, de
Art. 5: Si durante el juicio Comercio y de Minería,
fallece alguna de las partes la Ley de Organización
que obre por sí misma, y Atribuciones de los
quedará suspenso por este Tribunales y las leyes
hecho el procedimiento…” que los hayan
complementado o
Entonces, si la parte estaba modificado, sólo se
obrando por sí misma en el juicio y entenderán derogados
fallece durante su curso, se va a en lo que sean
suspenderse por esa circunstancia contrarios a las
el procedimiento. En consecuencia disposiciones de este
este artículo es contradictorio con Código".
el Art. 1377.

Hay que tener en cuenta también, En consecuencia, todas las leyes

que hay que considerar lo que se que sean contrarias van a quedar
44

derogadas; de modo que ese 1377
sería derogado por este artículo
final.
Pero no es tan cierto lo que se dice
en cuanto a la derogación del
1377, porque para determinar la
aplicación de esta norma del
Código Civil, hay que distinguir:
 Si el deudor fallece antes de
iniciarse la ejecución, como el
art. 5 del CPC no contempla esa
posibilidad, rige en su totalidad
el art. 1377. Habrá que hacer
una gestión preparatoria en
cuanto requerir la notificación
de los herederos.
 Si el deudor fallece durante el
Juicio Ejecutivo hay que hacer
un nuevo subdistingo:
- Si el deudor litigaba
personalmente: se aplica el
art. 5.
- Si no litigaba personalmente,
es decir, tenía constituido
apoderado, rige el art. 1377;
porque el art. 5 no contempla
esa situación, sólo se refiere
al litigante que lo hace en
forma personal.
La demanda ejecutiva:
La demanda con la que se iniciará
este Juicio Ejecutivo debe ir
aparejada con el título ejecutivo
que se invoca y que le sirve de
fundamento.
Requisitos que debe cumplir la
demanda ejecutiva:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Estos requisitos son los generales
que se contemplan en el Art. 254,
que será necesario adaptar a la
acción ejecutiva, considerando la
naturaleza de ella.
También debe cumplir con los
requisitos comunes a todo escrito.
Donde si hay una variación, es en
la parte petitoria. En ella el
ejecutante solicitará que se
despache mandamiento de
ejecución y embargo en contra del
deudor y agregará que se disponga
la continuación del Juicio Ejecutivo
por todos sus trámites hasta
obtener el pago total de lo que se
adeuda, en capital, intereses,
reajustes y costas.
Si se reclama una especie o cuerpo
cierto que exista en poder del
deudor, deberá indicarse en la
demanda.
Si se trata de una cantidad líquida
de dinero, se indicará la cantidad
que se solicita sea cubierta por el
deudor.
Esto es lo que debe contener la
demanda.
La demanda ejecutiva puede
contener:
 El acreedor en su demanda
puede señalar ciertos bienes del
deudor sobre los cuales deba
recaer el embargo que se trabe.
Si no los menciona, no hay vicio,
no hay irregularidad.
 Puede también este acreedor
designar un depositario
previsional de los bienes que se
embarguen al ejecutado.
45
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

inicie y siga su procedimiento

Recordemos que en el cuaderno regular.
de apremio se comprende la
administración de los bienes El posible que el Tribunal que
que se embarguen. conoce de la demanda ejecutiva
deniegue la ejecución, por la
Si la demanda cumple con todos razón que acabamos de indicar, o
los requisitos que hemos señalado, bien, ordene despachar el
el tribunal antes de proveerla mandamiento. ¿Es factible
(antes de dictar alguna resolución recurrir en contra de esas
en ella) va a examinar el título que resoluciones?
se acompañe y verá si reúne los
requisitos para atribuirle fuerza Si se despacha mandamiento de
ejecutiva que le da el ejecutante. ejecución, hay quienes estiman que
el recurso de apelación que pueda
Si no reúne las condiciones formular el ejecutado es
necesarias, el tribunal denegará la improcedente, porque a través de
ejecución; sobre todo en la facultad la interposición de ese recurso el
oficiosa vinculada a la prescripción ejecutado entorpece la tramitación
de la acción ejecutiva (más de 3 del Juicio Ejecutivo, y recién
años), a menos que se haya manifestamos que el ejecutado no
renovado a través de las gestiones tiene ninguna posibilidad de
preparatorias como el efectuarlo en esa etapa. Esto
reconocimiento de firma o la porque se sostiene que todas esas
confesión de deuda. actividades que podría ejecutar el
ejecutado son propias de algunas
La resolución que dicta el tribunal de las excepciones que el deudor
que conoce de la demanda puede oponer al ejecutante, y por
ejecutiva, se hace sin audiencia, ni consiguiente esta etapa no es el
notificación del demandado, aun momento para formular la
cuando el deudor se haya apelación.
apersonado al juicio. Por ejemplo,
supongamos que el deudor haya Pese a que podríamos tener razón
sido objeto de una gestión en negarle la intervención al
preparatoria y crea que ello lo deudor en este momento, hay
autoriza para incorporarse al juicio quienes estiman que sí podría el
ejecutivo que se inicia; pero la ley ejecutado intervenir en esta
no le reconoce ese derecho; no gestión y apelar de la resolución
puede ser un obstáculo para que el que ordena despachar
tribunal decrete tener por mandamiento de ejecución; se
interpuesta la demanda ejecutiva y basan para ello en el Art. 187 del
ordenar despachar el mandamiento CPC que abre el Recurso de
de ejecución y embargo. Todo lo apelación.
que pueda hacer el ejecutado en
esas condiciones va a ser a título Artículo 187: “Son
informativo para el tribunal. No apelables todas las
impedirá que el juicio ejecutivo se sentencias definitivas y
las interlocutorias,
46

salvo en los casos en
que la ley deniegue
expresamente este
recurso.”
Este artículo no distingue, sino que
señala que es posible apelar de
toda sentencia definitiva o que el juez cuando conoce de la
interlocutoria de primera instancia.
Esta resolución que dispone que se
despache el mandamiento de
ejecución y embargo sería una
sentencia Interlocutoria.
Ahora, si el juez deniega la
ejecución, evidentemente que el
ejecutante podrá recurrir en contra
de esa resolución, que tiene el
carácter de una sentencia
interlocutoria de aquellas que
ponen fin al juicio o hacen
imposible su continuación. Al
denegar el despacho del
mandamiento de ejecución, se
imposibilita la continuación del
juicio ejecutivo, de ahí que no sólo
se pueda apelar, sino que también
se puede recurrir de casación.
El Tribunal que da curso a la
ejecución proveyendo la demanda,
dictando la resolución pertinente,
no hay pronunciamiento inmediato
sobre el fondo del asunto. El juez
cree que el título ejecutivo tiene la
fuerza que le atribuye la ley.
Esta resolución va a decir más o
menos:
“A lo principal: despáchese.” o
“por interpuesta la demanda
ejecutiva, despáchese
mandamiento de ejecución y
embargo”
“Al primero, segundo, tercero y
cuarto otrosíes: téngase presente”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Al decir esto está accediendo a lo
que se pidió en la demanda
ejecutiva.
Con esta resolución, esta
significando que hay que crear el
cuaderno de apremio. Por ello es
demanda dirá “créase el cuaderno
de apremio”.
(En toda demanda, al igual que en
el juicio ordinario, hay peticiones
principales y accesorias que se
contienen en distintos otrosíes u
apartados; por ejemplo en esos
otrosíes se acompaña el título
ejecutivo, se constituye abogado
patrocinante y mandatario, se
puede designar un depositario
provisional, etc.)
Como es la primera resolución que
recae en el asunto, se indica el RIT
(Rol de Ingreso al Tribunal) y si se
esta en un asiento de Corte, irá el
RUC (Rol Único de Causa).
(El RIT nos interesa especialmente
porque la notificación por el estado
diario tiene como mención básica
el RIT, en número y letras).
Esa resolución, entonces, da origen
al cuaderno de apremio.
El juicio ejecutivo sin este
cuaderno de apremio no sirve de
nada, pierde todo su carácter. En
el cuaderno de apremio está
radicado el aspecto compulsivo del
juicio ejecutivo. En el consta: el
embargo, la administración de los
bienes embargados, la realización
de los bienes embargados, la
liquidación y pago de la obligación
que se cobra.
47
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El cuaderno de apremio reviste más del mandamiento,

igual interés que el cuaderno la designación del día,
principal. hora y lugar que fije el
ministro de fe para
El cuaderno principal nos interesa practicar el
porque una vez que el deudor ha requerimiento. No
sido requerido de pago en el concurriendo a esta
cuaderno de apremio, de la fecha citación el deudor, se
de ese requerimiento le nace al hará inmediatamente y
ejecutado la posibilidad de sin más trámite el
defenderse formulando las embargo.
excepciones que contempla la ley Cuando el deudor haya
en forma limitativa en el Art. 464. sido notificado
personalmente o con
Mandamiento de ejecución arreglo al artículo 44
y embargo: (cuaderno de para otra gestión
apremio) anterior al
requerimiento, se
Se inicia con un epígrafe, por procederá a éste y a los
ejemplo: “mandamiento” o demás trámites del
“mandamiento de ejecución y juicio, en conformidad
embargo” (depende de la a lo establecido en los
costumbre, de la tradición de cada artículos 48 a 53. La
tribunal, colocarle un epígrafe más designación del
o menos completo). domicilio, exigida por
el artículo 49, deberá
hacerse en tal caso por
el deudor dentro de los
Contenido del mandamiento: dos días subsiguientes
a la notificación, o en
Hay que estarse al Art. 443. su primera gestión si
alguna hace antes de
vencido este plazo;
Artículo 443: “El
mandamiento de 2° La de embargar
ejecución contendrá: bienes del deudor en
cantidad suficiente
1° La orden de requerir para cubrir la deuda
de pago al deudor. Este con sus intereses y las
requerimiento debe costas, si no paga en el
hacérsele acto; y
personalmente; pero si
no es habido, se 3° La designación de
procederá en un depositario
conformidad al artículo provisional que deberá
44, expresándose en la recaer en la persona
copia a que dicho que, bajo su
artículo se refiere, a responsabilidad,

48
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

designe el acreedor o “Requiérase por un ministro de fe

en persona de a don Manuel Arnifo Carcamo o a
reconocida quien sus derechos represente,
honorabilidad y para que en el acto de su
solvencia, si el requerimiento pague a…
acreedor no la ha No verificado el pago en el acto de
indicado. El acreedor su requerimiento…
podrá designar como Se designa depositario provisional,
depositario al mismo bajo la responsabilidad del
deudor o pedir que no ejecutante, a don Nelson
se designe depositario. Bustamante”.
No podrá recaer esta
(El hecho de que el deudor pague
designación en
en ese acto no lo libera de los
empleados o
intereses, de los reajustes ni de las
dependientes a
costas de la causa; pues el pago
cualquier título del
debe ser completo. En la
tribunal ni en persona
liquidación se determinaran los
que desempeñe el
intereses, los reajustes y multas;
cargo de depositario en
por lo que el deudor tendrá que
tres o más juicios
completar el pago depositando el
seguidos ante el mismo
valor en el tribunal.)
juzgado.
Si la ejecución recae Vimos que el mandamiento
sobre cuerpo cierto, o contiene menciones que debían
si el acreedor en la contenerse y otras que podían
demanda ha señalado, contenerse.
para que se haga el ¿Cómo se efectúa el
embargo, bienes que la requerimiento (la intimación de
ley permita embargar, pago que realiza el ministro de fe
el mandamiento al deudor)?
contendrá también la
designación de ellos. Hay que recurrir al mismo 443.
Siempre que en
concepto del tribunal Art. 443: “El
haya fundado temor de mandamiento de
que el mandamiento ejecución contendrá:
sea desobedecido, 1° La orden de requerir
podrá solicitar, a de pago al deudor. Este
petición de parte, el requerimiento debe
auxilio de la fuerza hacérsele
pública para proceder personalmente; pero si
a su ejecución.” no es habido, se
procederá en
Ejemplo: conformidad al artículo
44, expresándose en la
copia a que dicho
49

artículo se refiere, a
más del mandamiento,
la designación del día,
hora y lugar que fije el
ministro de fe para
practicar el
requerimiento. No
concurriendo a esta
citación el deudor, se
hará inmediatamente y
sin más trámite el
embargo.”
La regla general es que el
requerimiento se hace
personalmente, en el sentido de
que hay que incluir a aquel que se
haya hecho al mandatario del
ejecutado.
Si el ejecutado no es habido, se
recurre a la forma especial de
notificación del art. 44. El ministro
de fe cuando notifica conforme al
44, además de las exigencias del
artículo 44 y del mandamiento,
deberá indicar el día, la hora y
lugar en que se le va a requerir de
pago. El requerimiento (que es un
trámite esencial, porque se va a
generar el plazo que tiene el
imputado para defenderse) ya no
va a ser en el domicilio, porque allí
no fue habido, sino que el ministro
de fe le va a indicar el día, la hora
y lugar al que tiene que concurrir,
para allí practicar el
requerimiento; generalmente será
la oficina del ministro de fe.
Si el ejecutado no concurre a la
citación se le hace inmediatamente
y sin más trámite el embargo. La
verdad de las cosas es que el
ministro de fe no va a poder
realizar el embargo, porque ¿qué
va a embargar? si lo citó a su
oficina para requerirlo de pago y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
trabar el embargo de sus bienes,
ósea no tiene donde hacer efectivo
el embargo; por eso es que dejará
constancia de que no se pudo
realizar el embargo dada la
ausencia del requerido, a menos
que el ejecutante haya señalado en
su demanda bienes del deudor que
puedan embargarse. En ese caso,
como están señalados en su
demanda, el ministro de fe puede
proceder a la traba de embargo; en
caso contrario, no va a conocer que
bienes son del deudor para poder
hacerlo.
Es posible que el deudor hubiese
sido notificado personalmente o de
acuerdo con el 44 en una gestión
anterior a la ejecución, y por ende
anterior al requerimiento, como es
el caso de las gestiones
preparatorias de la vía ejecutiva,
que fue necesario notificarlas
personalmente al deudor, ya sea
para el reconocimiento de firma o
de deuda. Entonces, cuando el
ejecutado ha sido notificado
personalmente o por el 44, para
una gestión anterior al
requerimiento, este se va a realizar
conforme a lo que se establece en
los artículos 48 a 53; en otras
palabras, lo vamos a requerir de
pago por cédula o por el estado
diario (443 inciso 3º).
Art. 443 nº1
(continuación):
“Cuando el deudor
haya sido notificado
personalmente o con
arreglo al artículo 44
para otra gestión
anterior al
requerimiento, se
procederá a éste y a los
50
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

demás trámites del deducir la oposición y

juicio, en conformidad dejará testimonio de
a lo establecido en los este aviso en la
artículos 48 a 53. La diligencia. La omisión
designación del del ministro de fe le
domicilio, exigida por hará responsable de los
el artículo 49, deberá perjuicios que puedan
hacerse en tal caso por resultar, pero no
el deudor dentro de los invalidará el
dos días subsiguientes requerimiento.”
a la notificación, o en
su primera gestión si Si el deudor que ha sido requerido
alguna hace antes de en estas condiciones no paga, se
vencido este plazo;” procederá a trabar embargo sobre
bienes suficientes del mismo para
cubrir la deuda, intereses, costas y
reajustes; así lo indica el
Si el requerimiento se hace al
numerando segundo.
deudor dentro del territorio de la
república, se le debe hacer saber
cuál es el plazo que tiene para Art. 443: “2° La de
deducir oposición, y de esta noticia embargar bienes del
que se le proporciona, se va a dejar deudor en cantidad
constancia en el atestado que suficiente para cubrir
levante el ministro de fe; porque de la deuda con sus
toda esta diligencia se debe dejar intereses y las costas,
constancia en el expediente, en si no paga en el acto; y
este caso, en el cuaderno de
apremio. (¿Qué entendemos por bienes
suficientes? Hay toda una
Si el ministro de fe omite literatura sobre el particular.)
proporcionar el aviso acerca del
plazo que tiene el deudor para Art. 443: “3° La
formular oposición, no se invalida designación de un
el requerimiento, pero hace depositario provisional
responsable al ministro de fe de los que deberá recaer en la
posibles perjuicios que puedan persona que, bajo su
derivarse de su omisión; así lo responsabilidad,
señala el art. 462 inciso 2º. designe el acreedor o
en persona de
Art. 462 inciso 2º: “Si reconocida
el requerimiento se honorabilidad y
verifica dentro de la solvencia, si el
República, el ministro acreedor no la ha
de fe hará saber al indicado. El acreedor
deudor, en el mismo podrá designar como
acto, el término que la depositario al mismo
ley concede para deudor o pedir que no
se designe depositario”
51

Este numerando se refiere a la
designación de un depositario
provisional, que puede proponer el
depositante en su escrito de
demanda, o bien, simplemente
prescindir de ese depositario, o
incluso puede desempeñar las
funciones de tal el propio deudor.
El inciso final de este 443, contiene
lo relativo al uso de la fuerza
pública que el tribunal puede
decretar para llevar a efecto esta
diligencia, agregando que debe
existir un fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido.
(En los hechos, el tribunal nunca
va a ordenar el uso de la fuerza
pública de inmediato, aunque
parece obvio que normalmente el
deudor va a oponerse, ahí entonces
el receptor se limita a dejar
constancia que no pudo realizar el
embargo porque se opuso el
ejecutado, y se tendrá que pedir el
auxilio para la fuerza pública)
Defensa del ejecutado:
(cuaderno ejecutivo)
El ejecutado puede defenderse en
el juicio ejecutivo, por ello es que
aquella constancia fehaciente que
se atribuye al título ejecutivo a la
larga no es tal, pues si así fuera
tendríamos que prescindir de toda
intervención del ejecutado.
El ejecutado se va a defender
oponiendo las excepciones que le
permite el art. 464. La
enumeración que hace este
artículo es taxativa, pero al mismo
tiempo genérica, porque algunos
de sus numerandos son genéricos,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
así sucede con el numerando 7º de
este art. 464; que señala “La falta
de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las
leyes para que dicho título tenga
fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relación al
demandado;”
Ejemplo: se puede alegar que el
título no tiene fuerza ejecutiva
porque no se pagó los impuestos
que señala la ley de timbres y
estampillas.
Plazo para oponer excepciones:
El ejecutado tiene un plazo legal y
fatal para oponer excepciones, que
comienza a correr desde el día del
requerimiento de pago.
Para precisar el plazo hay que
distinguir:
 Si el deudor es requerido de
pago en el lugar de asiento del
tribunal donde se sigue el juicio,
tiene el término de 4 días útiles
para oponerse a la ejecución
(art. 459 inciso 1º).
 Si el deudor es requerido dentro
del territorio jurisdiccional,
pero fuera de la comuna en que
tiene su asiento el tribunal, el
ejecutado tiene ocho días para
formular excepciones (art. 459
inciso 2º).
 Si el deudor es requerido de
pago en un territorio
jurisdiccional de otro tribunal,
hay que subdistinguir:
- Si la oposición la formula
el ejecutado ante el
52

tribunal exhortante, el
plazo es de 8 días más el
aumento de la tabla de
emplazamiento del art.
259.
- Si formula oposición ante
el tribunal exhortado, el
plazo será de 4 u 8 días,
según donde sea
requerido de pago.
 Si el requerimiento se verifica
fuera del territorio de la
república, el plazo es de 8 días,
más el aumento que indique la
tabla de emplazamiento.
En estos plazos el ejecutado debe
hacer valer todas las excepciones,
incluyendo las que menciona el art.
310, que permite dentro de la
tramitación del juicio ordinario
hacer valer en segunda instancia
las excepciones de transacción,
prescripción, cosa juzgada y pago
efectivo de la deuda; esas
excepciones no pueden hacerse
valer en juicio ejecutivo en
segunda instancia, tienen que
hacerse valer en primera. Ósea, no
se aplica el art. 310 en el juicio
ejecutivo y en el plazo señalado.
Forma que debe investir la
oposición del ejecutado:
La oposición del ejecutado se debe
formular por escrito. No hay
oposiciones orales o verbales.
En mismo escrito el ejecutado debe
hacer valer todas sus excepciones,
no puede hacerlo en forma
separada. Vale decir, se conjugan
tanto las excepciones dilatorias
como las perentorias. No hay la
diversidad que se observa en el
procedimiento ordinario, donde se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
oponían en primer término las
dilatorias, y después de ser
resueltas éstas se pronunciaba el
demandado sobre las perentorias.
Si no se opuso en ese momento las
excepciones, las que se hagan
valer posteriormente no serán
consideradas por el tribunal. Aquí
opera el principio de preclusión
por consumación.
El ejecutado, además de oponer
estas excepciones conjuntamente,
debe hacerlo expresando con
claridad y precisión los hechos en
que las funda. Si no están
manifestadas en esta forma, ellas
serán declaradas inadmisibles por
el tribunal.
Debe también este ejecutado en el
mismo escrito, expresar los medios
de pruebas de los cuales se valdrá
para acreditar las excepciones que
se están oponiendo. Según lo que
ha dictaminado la jurisprudencia,
no es necesario que entre a señalar
uno por uno los medios de prueba
de los cuales piensa valerse, basta
con que haga una referencia de
carácter genérica para dar por
cumplido el propósito de la ley.
(Art. 465)
Ejemplo: “me valdré de todos los
medios de prueba que señala la
ley”.
Artículo 465: “Todas
las excepciones
deberán oponerse en
un mismo escrito,
expresándose con
claridad y precisión los
hechos y los medios de
prueba de que el
53
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

deudor intente valerse presentar la lista de testigos

para acreditarlas. dentro del plazo que veremos en su
momento, es decir, dentro de los 5
No obstará para que se
días del probatorio, de acuerdo al
deduzca la excepción
art. 469, en relación con el art.
de incompetencia, el
320.
hecho de haber
intervenido el
Como decíamos, estas excepciones
demandado en las
están contenidas en el art. 464,
gestiones del
que contiene una enumeración
demandante para
taxativa pero que a la vez es
preparar la acción
genérica, toda vez que en algunos
ejecutiva. Deducida
numerandos, como por ejemplo en
esta excepción, podrá
el nº7, se comprenden distintas
el tribunal
situaciones que no están
pronunciarse sobre ella
particularmente manifestadas en
desde luego, o
esa disposición.
reservarla para la
sentencia definitiva.”
Excepciones del art. 464:

La única excepción en que se Artículo 464: “La

permite que el tribunal emita un
pronunciamiento desde luego, es la
de incompetencia (Incluso si el
tribunal no es tan diligente, dirá
que también la de incompetencia
se deja para definitiva). Todas las
demás se reservan para la
sentencia definitiva. Aquí no rige el
principio de economía procesal,
porque las dilatorias se fallan en la
sentencia definitiva, de modo que
habrá que tramitar todo el juicio
ejecutivo y sólo al final de éste el
tribunal va a resolver si se acogen
o no, quedando sin merito todo lo
realizado.
Puede pensarse en un problema
con la prueba de testigos. Si
siguiéramos el tenor del art. 465
¿sería necesario que la prueba
testifical implicara que el
ejecutado tuviese que incluir e
individualizar a los testigos de que
piensa valerse? Se ha estimado por
los tribunales que no debe
procederse así y que basta
oposición del ejecutado
sólo será admisible
cuando se funde en
alguna de las
excepciones siguientes:
1a. La incompetencia del
tribunal ante quien se haya
presentado la demanda:
Esta incompetencia comprende
tanto la relativa como la absoluta,
y debe tenerse en consideración lo
que se expresa en el art. 465,
acerca de que el hecho de
intervenir en las gestiones
preparatorias por parte del deudor,
no importa una prorroga de
competencia, de manera que su
comparecencia en tales gestiones,
simplemente es para cumplir el
trámite que se previene para ellas
pero no importa una prorroga de
competencia por parte de ese
deudor.
54
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Artículo 465 inciso El problema que se presenta aquí,

2º: “No obstará para es similar al que vimos cuando
que se deduzca la estudiamos esta excepción en el
excepción de juicio ordinario: ¿En el Juicio
incompetencia, el Ejecutivo el ejecutado puede
hecho de haber oponer su propia falta de
intervenido el capacidad?
demandado en las
gestiones del Si observamos el numerando 2º,
demandante para nos habla de la falta de capacidad
preparar la acción exclusivamente del demandante,
ejecutiva. Deducida de manera que el ejecutado no
esta excepción, podrá puede aducir su propia
el tribunal incapacidad. Y si realmente el
pronunciarse sobre ella ejecutado carece de esta capacidad
desde luego, o necesaria para comparecer, y si le
reservarla para la cerramos la posibilidad de que
sentencia definitiva.” frente al texto de este artículo no
puede hacer valer su incapacidad
Recordemos que la incompetencia ¿lo vamos a dejar en la
absoluta debe ser declarada de indefensión? No es así, recurrimos
oficio por el Tribunal y si no lo a otro de los numerandos, al 7º; allí
hace, podrá ser alegada por el tendrá que asilarse el ejecutado
demandado. para aducir que no tiene la
capacidad necesaria para
2a. La falta de capacidad del comparecer en juicio, porque este
demandante o de personería o dice: “La falta de alguno de los
representación legal del que requisitos o condiciones
comparezca en su nombre: establecidos por las leyes”.

Es la misma excepción dilatoria Se presenta otra dificultad: ¿El

que se contiene en el art. 303 nº2. mandatario designado en un juicio
ordinario anterior tiene poder
Hay que tener en consideración suficiente para actuar en un Juicio
que este numerando, tanto en el Ejecutivo posterior, y en el cual se
juicio ordinario como en el pida el cumplimiento de la
ejecutivo, comprende 3 sentencia que se dictó en el Juicio
excepciones distintas, no una sola: ordinario?

a) Falta de capacidad del La respuesta que han dado los

demandante. tribunales, es que sí tienen poder
b) Falta de personería. suficiente. Se asilan en el art. 7,
c) Falta de representación legal donde se establece:
del que comparece en
nombre del demandante o Artículo 7: “El poder
ejecutante. para litigar se
entenderá conferido
para todo el juicio en
55

que se presente, y aun
cuando no exprese las
facultades que se
conceden, autorizará al
procurador para tomar
parte, del mismo modo
que podría hacerlo el
poderdante, en todos
los trámites e
incidentes del juicio y
en todas las cuestiones
que por vía de
reconvención se
promuevan, hasta la
ejecución completa de
la sentencia
definitiva…”
Al tenor de este artículo, ese
mandatario está habilitado para
proseguir, él mismo, el
cumplimiento de la ejecución de la
sentencia definitiva.
3a. La litis-pendencia ante
tribunal competente, siempre
que el juicio que le da origen
haya sido promovido por el
acreedor, sea por vía de
demanda o de reconvención;
Esta litis pendencia es similar a la
que hemos visto en el juicio
ordinario. La diferencia radica en
que el juicio que autoriza oponer la
litis pendencia, tiene que haber
sido iniciado por el acreedor, ya
sea por vía de demanda o de
reconvención.
Sabemos que la litis pendencia
significa haber iniciado un juicio
entre las mismas partes
jurídicamente hablando, en que se
pide la misma cosa y se funda en la
misma causa. De manera que, si se
dan esas condiciones y el juicio lo
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
inició este acreedor, va a operar la
litis pendencia.
4a. La ineptitud de libelo por
falta de algún requisito legal en
el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 254;
Estaremos en presencia de una
demanda inepta, cuando le falta
alguno de los requisitos del art.
254 y agreguemos también todas
las exigencias comunes a todo
escrito que conlleva una demanda,
que vimos en su oportunidad. No
rige acá la facultad oficiosa que se
le da al juez para repeler “ab
initio” una demanda por faltar los
3 primeros requisitos. Habrá que
incluirla en el numerando 7º de
este artículo.
Todas estas exigencias del art. 254,
más los requisitos comunes a todo
escrito, deben estar contenidos en
la demanda que se presenta y que
es proveída por el tribunal, porque
una vez que esa demanda ha sido
notificada y ha sido requerido de
pago el deudor, no hay posibilidad
de subsanar esos vicios que
pudieron haberse cometido en la
demanda, lo impedirá la relación
procesal que se ha formado a raíz
del requerimiento de pago. Allí
entendemos trabada la litis y ha
quedado fijada la cuestión que se
debate entre las partes.
Hay un problema que se puede
suscitar y que, de hecho, se ha
presentado en la práctica: Si en la
gestión preparatoria de la vía
ejecutiva se ha realizado la
individualización de las partes,
¿será necesario volver a realizar
56

esa individualización cuando se
inicia posteriormente la ejecución?
Hay quienes estiman que no es
necesario, porque la gestión
preparatoria se entiende formar
parte del juicio ejecutivo posterior;
en conclusión, no es necesario,
pues sería inoficioso, sería un
agregado más que no tiene razón
de ser.
Otros, por el contrario, consideran
que sí es necesario proceder
nuevamente a la individualización
de las partes en el escrito de
demanda ejecutiva, porque es allí
donde se requiere que se cumplan
los requisitos del art. 254, no con
antelación donde no hay juicio;
sino que aquí si inicia el juicio y
por ende es preciso, en este
instante, cumplir con esta
obligación.
Es aconsejable, de todos modos,
individualizar a las partes
nuevamente en el escrito de
demanda.
Cabe también agregar que si el
tribunal acepta esta excepción de
ineptitud del libelo en la sentencia
definitiva, la ley le permite que se
abstenga de pronunciarse sobre
otras excepciones que pudieron
hacerse valer y que se refieren al
fondo del pleito. De manera que,
hay un orden de prelación, Si el
juez acoge esta excepción no tiene
para qué entrar al examen del
fondo. Prevalece primero la forma;
en consecuencia, si la demanda es
inepta no necesitaremos un
pronunciamiento sobre el fondo del
asunto.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
5a. El beneficio de excusión o la
caducidad de la fianza;
El beneficio de excusión es el
derecho que tiene el fiador para
exigir que antes de proceder en su
contra, se persiga la deuda en
bienes del deudor principal. En lo
que respecta a la extinción o
caducidad de la fianza, opera por
alguno de los medios que indica el
Código Civil en los artículos 2381 y
siguientes.
De manera que, para saber cómo
operan la fianza y caducidad, hay
que estarse a las disposiciones del
Código Civil.
6a. La falsedad del título;
Un título es falso cuando no es
auténtico, en otras palabras,
cuando no ha sido realmente
otorgado y autorizado por las
personas y de la manera que en
ese título se expresa. (Art. 17 C.C.)
Puede decirse que un título es falso
cuando ha existido suplantación de
personas o cuando en el
documento se ha hecho
adulteraciones a su contenido.
Nada tiene que ver la falsedad de
un instrumento con la nulidad del
mismo o con la nulidad de la
obligación que puede contenerse
en él.
7a. La falta de alguno de los
requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para
que dicho título tenga fuerza
ejecutiva, sea absolutamente,
sea con relación al demandado;
57

Procederá esta excepción cada vez
que falte alguno de los requisitos
para que proceda la acción
ejecutiva, sea porque el título no
reúne todas las exigencias legales
para que se le considere su
carácter de ejecutivo o porque la
deuda no es liquida o no es
actualmente exigible. Recordemos
que un título pierde su carácter de
ejecutivo por el no pago los
tributos a que pueda estar afecto.
No será tampoco actualmente
exigible si está sujeto a plazo o
condición.
Del tenor del nº7 aparece que esta
excepción, la insuficiencia del
título, puede ser absoluta, cuando,
por ejemplo, la ejecución se funda
en una sentencia definitiva o
interlocutoria que no esté firme; o
puede ser relativa, cuando sólo va
a afectar a la persona del
demandado, como podría suceder
si se pretende hacer valer una
sentencia definitiva o disminuirla. Sin perjuicio de que si
interlocutoria firme en contra de
una persona que no ha sido parte
en el juicio en el cual se dictó la
sentencia.
8a. El exceso de avalúo en los
casos de los incisos 2° y 3° del
artículo 438;
Recordamos que el art. 438 nos
indicó lo siguiente:
Artículo 438 inciso
1º: “La ejecución
puede recaer:
1° Sobre la especie o
cuerpo cierto que se
deba y que exista en
poder del deudor;
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
2° Sobre el valor de la
especie debida y que no
exista en poder del
deudor, haciéndose su
avaluación por un
perito que nombrará el
tribunal; y
3° Sobre cantidad
líquida de dinero o de
un género determinado
cuya avaluación pueda
hacerse en la forma
que establece el
número anterior.”
A la avaluación de los números 2º y
3º, es a la que se alude en esta
excepción del numerando 8º.
Recordemos que el exceso de
avaluó también pudo ser objetado
en la gestión preparatoria, porque
el tribunal designa el perito, y las
partes, tanto el acreedor como el
deudor, tienen derecho a objetar la
avaluación que se hiciese por ese
perito, sea para aumentarla o
se hizo o no uso de aquella
facultad, acá se permite al
ejecutado alegar el exceso de
avalúo. Aquí sólo se puede alegar
el exceso, no la disminución,
porque el exceso, es el que
perjudica al ejecutado.
9a. El pago de la deuda;
10a. La remisión de la misma;
11a. La concesión de esperas o
la prórroga del plazo;
Habitualmente el ejecutado se
defiende aduciendo que el
ejecutante le ha concedido plazo
para pagar la deuda. El Tribunal
frente a esta excepción, la va a
58

declarar admisible, y no va a poder
continuar el Juicio Ejecutivo sino
una vez que la sentencia definitiva
se pronuncie sobre si realmente
hubo o no concesión de plazo. De
manera que basta la mera aserción
del ejecutado de que está gozando
de un plazo para que el juicio
ejecutivo tenga una tramitación
más prolongada para demostrar si
existió o no la prorroga de plazo.
También podemos encontrar esta
excepción con el nombre de
“quitas” o “esperas”.
12a. La novación;
13a. La compensación;
14a. La nulidad de la
obligación;
15a. La pérdida de la cosa
debida, en conformidad a lo
dispuesto en el Título XIX,
Libro IV del Código Civil;
Todos estos son modos de extinguir
obligaciones que estudiamos en el
Derecho Civil, de manera que si se
alegan tendrán que fundarse en los
preceptos de orden civil.
Respecto a la pérdida de la cosa
debida, ésta debe ser fortuita y se
producirá cuando el cuerpo cierto
que se debe perece, sea porque se
destruye, sea porque deja de estar
en el comercio, sea porque
desaparece y se ignora si existe.
16a. La transacción;
Está contenida en el art. 2446 del
Código Civil.
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17a. La prescripción de la
deuda o sólo de la acción
ejecutiva; y
Sea la prescripción de la
obligación o de la acción ejecutiva.
Vimos que la prescripción de la
acción ejecutiva, el juez debería
declararla cuando se presenta la
demanda ejecutiva, al examinar el
título.
La acción ejecutiva prescribe en 3
años contados desde que la
obligación se hizo exigible, sin
perjuicio de la posibilidad de
renovarla a través de la gestión
preparatoria de reconocimiento de
firma o de confesión de deuda.
18a. La cosa juzgada.
De las excepciones contenidas en
el art. 464 Código de
Procedimiento Civil, las 4 primeras
comprenden excepciones
procrastinatorias, alongaderas o
dilatorias o artículos de no
contestar.
Partiendo del supuesto de que se
formula oposición por el ejecutado.
Presentado el escrito de
excepciones, el tribunal debe
proveerlo, confiriendo traslado de
lo que en él se expresa al
ejecutante, y éste tiene 4 días
fatales para exponer lo que juzgue
conveniente, oportuno, para sus
derechos.
Su símil en el juicio ordinario, sería
un escrito de réplica.
Admisibilidad de las
excepciones:
59

Vencido este plazo, que está
contenido en el art. 466 inciso 1º,
agrega el inciso 2º, se hayan hecho
no observaciones por parte del
ejecutante, el Tribunal debe
estudiar los antecedentes que
hasta en ese momento se han
formado en el cuaderno principal,
ejecutivo. En él que se discute la
eficacia o ineficacia del Título
Ejecutivo. Ese estudio que realiza
el juez comprende 2 aspectos:
1) Determinar si las excepciones
han sido opuestas dentro del
plazo legal (4 días)
2) Determinar si las excepciones
son de aquellas que se
contienen en el art. 464.
Vale decir, se examina si las
excepciones son opuestas en forma
y en tiempo.
Si se cumplen esas condiciones, el
Tribunal va a declarar admisibles
las excepciones. Cuando el juez
declara admisibles las excepciones,
no está emitiendo un
pronunciamiento sobre el fondo del
asunto debatido, simplemente
examina aspectos formales de
estas excepciones.
Si el juez declara admisible las
excepciones, debe en la misma
Resolución recibir la causa a
prueba, en la medida en que
existan hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Esa
Resolución que recibe a prueba la
causa, siguiendo la regla general
del art. 48, se va a notificar por
cédula.
Este examen acerca de la
admisibilidad de las excepciones
que practica el juez, es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
denominado por el profesor,
siguiendo a don Julio Salas
Quezada, como “el bastanteo de
las excepciones”, y son bastantes
cuando han sido opuestas en forma
y en tiempo.
Puede suceder que las excepciones
opuestas no sean de las que se
contemplan en el art. 464, o bien,
que ellas sean extemporáneas, vale
decir, presentadas fuera del plazo.
En ese caso el Tribunal debe
declararlas inadmisibles. El juez al
hacerlo, tiene que manifestar esa
inadmisibilidad en la sentencia
definitiva. Luego, la resolución que
declara inadmisible las
excepciones, se contiene en la
propia sentencia definitiva que
debe emitirse en la ejecución.
Lo normal es que el juez no declare
inadmisibles las excepciones;
teniendo un viso de admisibilidad,
las va a declarar bastantes, porque
se evita así dictar sentencia en ese
instante (“ley del mínimo
esfuerzo”).
Prueba:
Declaradas admisibles las
excepciones, el juez recibirá a
prueba la causa y fijará los
hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. Esa resolución que
recibe a prueba la causa se va a
notificar por cédula, igual que en
el juicio ordinario y por aplicación
del art. 48, toda vez que en el
procedimiento ejecutivo no hay
una disposición que establezca lo
contrario.
Si las partes desean valerse de la
prueba de testigos, tendrán que
presentar su nómina según el art.
60

320 del Código de Procedimiento
Civil, vale decir, “desde la primera
notificación de la resolución a que
se refiere el artículo 318, y hasta el
quinto día de la última”.
Eso sí, los medios de prueba de
pretenda valerse el ejecutado
deben indicarse en el escrito de
oposición. Pero basta la mera
enunciación; además, no es
necesario enumerar allí a los
testigos, sino que en la
oportunidad que se señalada en el
art. 320.
Vencido el probatorio, que es de 10
días, los autos permanecen en la
secretaría del tribunal por el
término de 6 días, para que las
partes puedan formular por escrito
las observaciones que el examen
de la prueba les sugiera. Es lo
mismo que ocurría en el juicio
ordinario, con la alteración de que
aquí el plazo es de 6 días, y no de
10 días.
La prueba, en términos generales,
se rinde de la misma manera y
forma que se establece en el juicio
ordinario.
El término probatorio, es posible
que pueda ampliarse hasta 10 días
más, a petición del acreedor, y
debe solicitarse antes de que venza
el término legal que hemos
señalado y continuará corriendo al
vencimiento del término ordinario,
sin interrupción.
Aún cuando aquí no se haga
alusión a ello, en el término
probatorio pueden ocurrir
entorpecimientos, ciertas
circunstancias que obsten a la
producción de la prueba en algún
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
momento, y se harán valer las
reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía; ósea, puede darse
un término extraordinario o un
término especial.
Citación para oír sentencia:
Una vez que vence este término y
se hayan o no presentado escritos
de observaciones, el tribunal cita a
las partes para oír sentencia. Esa
sentencia tiene el carácter de
definitiva, y por ende debe cumplir
con los requisitos del 170 y el auto
acordado del año 1920.
El juez tiene que dictar la
sentencia definitiva dentro de los
10 días contados desde que las
partes fueron citadas para oír
sentencia, y esa resolución se
notifica legalmente. Se notifica por
el estado diario.
Nada impide que en este Juicio
Ejecutivo, aunque nada se diga,
colocada la causa en estado de
sentencia, el juez pueda ordenar
medidas para mejor resolver, que
se van a cumplir en el lapso que se
indica en el juicio ordinario de
mayor cuantía (159 y siguientes
del C.P.C.)
Artículo 469: “La
prueba se rendirá del
mismo modo que en el
juicio ordinario, y el
fallo que dé lugar a ella
expresará los puntos
sobre que deba recaer.
Vencido el término
probatorio, quedarán
los autos en la
secretaría por espacio
de seis días a
61
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

disposición de las Esta sentencia que puede dictarse

partes, antes de
pronunciar sentencia.
Durante este plazo
podrán hacerse por
escrito las
observaciones que el
examen de la prueba
sugiera, y una vez
vencido, háyanse o no
presentado escritos, y
sin nuevo trámite, el
tribunal citará a las
partes para oír
sentencia.”
Artículo 470: “La
sentencia definitiva
deberá pronunciarse
dentro del término de
diez días, contados
desde que el pleito
quede concluso.”
El proceso queda concluso con la
resolución que cita se llama a las
partes a oír sentencia.
No significa esta citación que las
partes puedan formular
observaciones dentro de 3º día o
que las partes deban concurrir a la
presencia judicial.
Esta resolución tiene el carácter de
sentencia interlocutoria que sirve
de base para el pronunciamiento
de la sentencia definitiva y no tiene
otra finalidad. Según el art. 470 El
proceso queda concluso con su
dictación, salvo las excepciones
que se contienen en esa misma
disposición.
La sentencia definitiva:
en el Juicio Ejecutivo puede ser
absolutoria o condenatoria.
 La sentencia absolutoria es
aquella que acoge algunas de
las excepciones que fueron
opuestas y se desecha la
demanda, y se ordena alzar el
embargo que se hubiese podido
practicar.
 La sentencia condenatoria es
aquella que desecha todas las
excepciones que han sido
opuestas. Acoge la demanda
ejecutiva y ordena seguir
adelante la ejecución hasta
lograr todo aquello que el
ejecutante ha reclamado en su
demanda ejecutiva.
Cuando ordena seguir
adelante la ejecución,
significa que el juez está
autorizando continuar con la
actividad en el cuaderno de
apremio, porque el cuaderno
ejecutivo terminó con el
pronunciamiento de la sentencia
definitiva en primera instancia,
y como quiera que se hayan
desestimado las excepciones
opuestas, hay que seguir
adelante con el cuaderno de
apremio.
Este cuaderno de apremio lo
habíamos dejado “a medio morir
saltando”, porque quedamos en
la traba de embargo, y tuvimos
que salir del cuaderno de
apremio e irnos al cuaderno
ejecutivo para tramitar las
excepciones, rendir pruebas, si
fue el caso, y esperar la
sentencia definitiva, para
determinar a la postre que se
62
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ordena seguir adelante al entre los contendiente. Lo que no

ejecución. obsta a que si hay merito para ello,
por motivos fundados, puede
En consecuencia, este cuaderno imponérsele en su totalidad el
de apremio que estaba en pago de las costas al ejecutado.
hibernación lo revivimos,
siguiendo los trámites Todo lo dicho en la medida en que
necesarios para llevar adelante ese ejecutado opuso excepciones.
la realización de los bienes
embargados. De manera tal que, Si el ejecutado no opone
practicada la realización, con el excepciones:
producto de ese remate
realizado por un martillero
La otra posibilidad que puede
publico, o de una subasta
darse es que el ejecutado no
realizada ante el propio
oponga excepciones, o que si las
Tribunal, podremos pagar lo
opuso, fueron declaradas
que se está cobrando al
inadmisibles. El caso que nos
ejecutado, al deudor.
interesa es aquel en que no opone
excepciones.
Volveremos sobre el cuaderno
de apremio más adelante para
Si el ejecutado no opone
ver como se lleva a cabo la
excepciones, se aplica el art. 472.
realización de los bienes
embargados.
Artículo 472: “Si no se
oponen excepciones, se
Retomando la clasificación de las
omitirá la sentencia y
sentencias en absolutorias y
bastará el
condenatorias, interesa saber el
mandamiento de
carácter de una u otra, por los
ejecución para que el
efectos puede producir un recurso
acreedor pueda
de apelación que se interponga en
perseguir la realización
contra de ellas, y que va a afectar
de los bienes
el cumplimiento del fallo.
embargados y el pago,
de conformidad a las
En la sentencia definitiva, amén de
disposiciones del
resolver sobre la controversia que
procedimiento de
pueda existir, se va a disponer que
apremio.”
se siga adelante la ejecución,
según lo prescribe el art. 471; y
En consecuencia y conforme a esta
además agrega que, en ese caso se
norma, si el ejecutado no opone
deben imponer las costas al
excepciones en el plazo fatal que
ejecutado.
tenia para ello, se omite el
pronunciamiento de sentencia
Por el contrario, si se absuelve al
definitiva y basta el mandamiento
ejecutado, se imponen las costas al
de ejecución para que el acreedor
ejecutante; y si se admiten en
pueda perseguir la realización de
parte las excepciones, las costas se
los bienes embargados, y
distribuyen proporcionalmente
63

consecuentemente, el pago de lo
pretendido. Ese pago se sujetará a
las disposiciones del
procedimiento de apremio.
En otras palabras, en este caso el
mandamiento, aquel que inició el
cuaderno de apremio, pasa a tener
el carácter de una sentencia
definitiva, y aún cuando no tenga
ese carácter, va a producir cosa
juzgada (el mandamiento según su
naturaleza es una sentencia
interlocutoria).
No sólo producirá cosa juzgada
respecto de un nuevo juicio
ejecutivo, sino que también
respecto de cualquier otro tipo de
juicio. (Más adelante veremos el
aspecto de la cosa juzgada en el
juicio ejecutivo)
La razón de omitir la sentencia
definitiva, es que no hay hechos
controvertidos, si no hay
excepciones, no hay controversia, y
el juez no tiene nada que dilucidar
en su sentencia. Por ello es que se
omite y le damos ese carácter al
mandamiento.
Recursos contra el fallo
que se dicta en el Juicio
Ejecutivo
Ese fallo que se dicta en ese Juicio
Ejecutivo; suponiendo que hay
excepciones opuestas, que se
recibió la causa a prueba, que se
rindió la prueba, y que hubo
periodo de observaciones a la
prueba; puede ser objeto de
impugnación.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los recursos que proceden contra
esa sentencia definitiva son todos
los ya conocidos:
 Recurso de aclaración,
agregación, rectificación o
enmienda.
 Recurso de apelación.
 Recurso de casación.
Eventualmente también podríamos
deducir un Recurso de queja, aun
cuando es de dudosa procedencia.
Recurso de apelación:
En términos generales se ajusta a
las reglas que ya hemos visto con
antelación. Donde radica la
novedad es en los efectos en que
va a concederse el recurso. Hay
que determinar si el recurso de
apelación lo intenta el ejecutante o
el ejecutado.
Si la apelación se interpone por
el ejecutante: El recurso se
concede en ambos efectos, según
lo establece el art. 195, y por ende,
el cumplimiento de la sentencia va
a quedar en suspenso.
Si la apelación se interpone por
el ejecutado: Para saber qué
efectos se concederán, hay que
distinguir si la sentencia es
condenatoria de pago o
condenatoria de remate.
(La clasificación se las sentencias
es: absolutorias y condenatorias, y
dentro de éstas, condenatorias de
pago y condenatorias de remate)
Si la sentencia es de pago, hay
que estarse a lo que señala el art.
475.
64
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Artículo 475: “Si se Artículo 481: “Notificada que

interpone apelación de sea la sentencia de remate,
la sentencia de pago, se procederá a la venta de
no podrá procederse a los bienes embargados, de
la ejecución de esta conformidad a los artículos
sentencia, pendiente el siguientes.”
recurso, sino en caso
que el ejecutante Luego, esa sentencia de remate se
caucione las resultas va a levar a cabo, procediéndose al
del mismo.” remate de los bienes embargados,
conforme al procedimiento que
Luego, no puede procederse a la veremos más adelante. Precisa que
ejecución de la sentencia, esa sentencia, para cumplirse, no
pendiente el recurso, a menos que esté ejecutoriada, no se requiere
el ejecutante rinda fianza de que esté firme; es aquellas que
resultas. causan ejecutoria, va a poder
cumplirse, pendientes los recursos
El ejecutante va a poder obtener el que se hayan intentado en su
cumplimiento del fallo en cualquier contra.
tiempo, toda vez que esta
disposición no le fija plazo para Recurso de casación:
prestar la fianza de resultas.
Artículo 773: “El
Si la apelación es de remate, la recurso de casación no
apelación no suspende la suspende la ejecución
ejecución, en virtud del art. 194. de la sentencia, salvo
Toda vez que se trata de una cuando su
resolución que es objeto de cumplimiento haga
recursos que intenta el ejecutado. imposible llevar a
efecto la que se dicte si
Artículo 194: “Sin se acoge el recurso,
perjuicio de las como sería si se tratare
excepciones de una sentencia que
expresamente declare la nulidad de
establecidas en la ley, un matrimonio o
se concederá apelación permita el de un menor.
sólo en el efecto
La parte vencida podrá
devolutivo:
exigir que no se lleve a
1° De las resoluciones
efecto la sentencia
dictadas contra el
mientras la parte
demandado en los
vencedora no rinda
juicios ejecutivos y
fianza de resultas a
sumarios;…”
satisfacción del
tribunal que haya
Esta disposición aparece
dictado la sentencia
confirmada por lo prescrito en el
recurrida, salvo que el
art. 481.
65

recurso se interponga
por el demandado
contra la sentencia
definitiva pronunciada
en el juicio ejecutivo…”
La regla general es que no
suspende la ejecución de la
sentencia.
Si el recurso lo interpone el
ejecutado, también opera esta
regla del 773, no se suspende la
ejecución del fallo y el ejecutado
no puede pedir que el ganancioso
rinda fianza de resultas.
La Cosa Juzgada en el
Juicio Ejecutivo.
Para examinar los efectos que
produce la cosa juzgada que
genera una sentencia definitiva
que se dicta en un Juicio Ejecutivo,
hay que hacer un distingo que se
refiere a: la Cosa Juzgada en
relación a otro Juicio Ejecutivo y la
Cosa Juzgada en relación a un
juicio ordinario.
La Cosa Juzgada en relación a
otro Juicio Ejecutivo:
La Sentencia definitiva firme que
se dicta en un Juicio Ejecutivo,
produce Cosa Juzgada en relación
a otro Juicio Ejecutivo. Esta es la
regla general.
Puede suceder que la acción
ejecutiva sea rechaza por
Incompetencia del tribunal, por
Incapacidad, por Ineptitud del
libelo o por Falta de oportunidad
de la ejecución. Si se da alguna de
estas situaciones, es posible
renovarse esa acción ejecutiva en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
otro Juicio Ejecutivo. Se da lo que
se conoce en materia procesal
como “la renovación de la acción
ejecutiva”. (Art. 464 nº 1, 2, 3 y 4)
Artículo 477: “La
acción ejecutiva
rechazada por
incompetencia del
tribunal, incapacidad,
ineptitud del libelo o
falta de oportunidad en
la ejecución, podrá
renovarse con arreglo a
los preceptos de este
Título.”
La Cosa Juzgada en relación a
un juicio ordinario:
Normalmente la sentencia que se
dicta en un juicio ejecutivo,
también produce Cosa Juzgada en
un Juicio ordinario, tanto respecto
del ejecutante como del ejecutado.
Pero no se producirá este efecto de
Cosa Juzgada, tanto respecto del
ejecutante como del ejecutado,
cuando estos hacen valer las
“reservas de derecho”. Si las
formula el ejecutante, se denomina
“reserva de acciones”. Si las
formula el ejecutado se denomina
“reserva de excepciones”.
Esta reserva de acciones, que nos
permite iniciar un juicio ejecutivo
posterior, es la contenida en el art.
477. Todas las situaciones se allí se
contemplan, han sido establecidas
considerando que la acción
ejecutiva es rechazada por haberse
acogido excepciones dilatorias. Lo
que permite que una vez
subsanado el vicio, el ejecutante
pueda nuevamente intentar una
demanda ejecutiva. Habrá que ver
si las excepciones dilatorias son de
efectos permanentes o de efectos
66
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

transitorios. La diferencia con el dado no producir el efecto de Cosa

Juicio Ordinario, es que acá se Juzgada y para que estemos frente
acoge una de las dilatorias y el a esa posibilidad, es preciso hacer
ejecutante tiene que iniciar un uso de la “reserva de derecho”.
nuevo juicio, en el ordinario se
continúa en el mismo juicio. Esta “reserva de derecho”
comprende tanto la reserva de
La reserva de derechos “falta de acciones como la de excepciones,
oportunidad en la ejecución” que pueden solicitar el ejecutante
genera problemas: Se ha sostenido como el ejecutado,
que esa falta de oportunidad en la respectivamente.
ejecución sólo comprende o se
refiere a la falta del factor tiempo, Cuándo se puede solicitar la
y que, por ende, la ejecución sería reserva de derecho por el
inoportuna únicamente cuando la ejecutante:
obligación no es actualmente
exigible. Cuando el ejecutante solicita que
sus acciones se le reserven para
Para otros, la falta de oportunidad discutirlas en un juicio ordinario
comprendería las siguientes posterior, y evita así que le afecte
situaciones: la Cosa Juzgada que produzca en
ese juicio ordinario posterior.
 Cuando hay de por medio una
concesión de espera o prórroga El ejecutado también puede pedir
de plazo. la reserva sus excepciones.
 Cuando existe una litis
pendencia. El ejecutante tiene 2
 Cuando se da el beneficio de oportunidades para solicitar la
excusión. reserva de sus acciones:
 Cuando falta alguno de los
requisitos para que el titulo  Una contenida en el art. 467:
tenga fuerza ejecutiva.
Artículo 467: “El
En todo caso, ese vicio que se ejecutante podrá sólo
observe en el Título Ejecutivo debe dentro del plazo de
tener un carácter externo, de modo cuatro días que
que pueda ser subsanado sin concede el inciso 1° del
modificar el titulo en sí. Ejemplo: artículo anterior,
la falta de pago del tributo en el desistirse de la
título que se hace valer como demanda ejecutiva, con
ejecutivo. reserva de su derecho
para entablar acción
Reserva de derecho: ordinaria sobre los
mismos puntos que han
Decíamos que la sentencia sido materia de
definitiva que se dicta en un Juicio aquélla.
Ejecutivo, puede en un momento

67
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Por el desistimiento los embargos que se hubiesen

perderá el derecho practicado.
para deducir nueva Tengamos en cuenta que el
acción ejecutiva, y desistimiento que realiza el
quedarán ipso facto sin ejecutante en ese instante es
valor el embargo y diferente de aquel otro
demás resoluciones desistimiento que vimos como
dictadas. incidente especial en Derecho
Procesal II; este implicaba una
Responderá el
tramitación incidental, de
ejecutante de los
manera que no es el caso del
perjuicios que se hayan
desistimiento para pedir la
causado con la
reserva de acciones, aquí el
demanda ejecutiva,
desistimiento que realiza el
salvo lo que se resuelva
ejecutante, se resuelve sin más
en el juicio ordinario.”
trámite, de plano.
Se refiere a cuando se da
Los efectos del desistimiento es
traslado del escrito de oposición
que el ejecutante pierde su
que formuló el ejecutado. Ese
derecho a deducir una nueva
escrito hay que proveerlo
acción ejecutiva. Así mismo,
confiriendo traslado para que el
quedan, ipso facto, sin valor el
ejecutante exponga lo que
embargo y las demás
estime conveniente a sus
resoluciones que se hayan
derechos, y en ese momento es
podido dictar en la causa. Por
la primera oportunidad que
último el ejecutante asume la
tiene el ejecutante para solicitar
responsabilidad por los
la reserva de sus acciones, para
perjuicios que haya podido
entablar en un juicio ordinario
causar por su demanda
posterior los mismos puntos que
ejecutiva.
han sido materia de la demanda
ejecutiva. Pero agrega este art.
Concedida la reserva de
467 que para que pueda
acciones, ¿cuándo, el ejecutante
prosperar esa reserva de
que la obtuvo, va a tener que
derechos que se solicita, el
deducir su juicio ordinario?
ejecutante debe desistirse de su
demanda ejecutiva, y como
El art. 467 no le señala ningún
consecuencia de ese
plazo al ejecutante para
desistimiento, el tribunal debe
demandar ordinariamente y
entrar a pronunciarse de plano
hacer valer esas acciones sobre
sobre el mismo. No hay, en
las cuales obtuvo reserva. De
consecuencia, posibilidad de
ahí que podamos decir que el
escuchar al ejecutado;
ejecutante puede iniciar su
sencillamente el ejecutante se
juicio ordinario en cualquier
desiste y el tribunal lo tiene por
momento; esto confirma la
desistido sin más trámite y debe
característica de la acción de
ordenar al mismo tiempo alzar
ser una manifestación

68
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
meramente potestativa de la
voluntad del titular de ella.
 El ejecutante tiene otra ocasión
momento para impetrar la
reserva de acciones, la
contenida en el art. 478:
Artículo 478: “La
sentencia recaída en el
juicio ejecutivo produce
cosa juzgada en el
juicio ordinario, tanto
respecto del ejecutante
como del ejecutado.
Con todo, si antes de
dictarse sentencia en el
juicio ejecutivo, el actor
o el reo piden que se
les reserven para el
ordinario sus acciones
o excepciones, podrá el
tribunal declararlo así,
existiendo motivos
calificados. Siempre se
concederá la reserva
respecto de las
acciones y excepciones
que no se refieran a la
existencia de la
obligación misma que
ha sido objeto de la
ejecución.
En los casos del inciso
precedente, la
demanda ordinaria
deberá interponerse
dentro del plazo que
señala el artículo 474,
bajo pena de no ser
admitida después.”
Esta segunda oportunidad que
se le da al ejecutante, debe
solicitarla antes de que se dicte
sentencia en el Juicio Ejecutivo.
La frase que utiliza este artículo
“antes de dictarse sentencia en
el juicio ejecutivo“, ha permitido
que algunos sostengan que,
como la ley no distingue, la
reserva podría solicitarse hasta
antes de la sentencia de la 1ª
instancia, como también antes
de la dictación de la sentencia
de 2ª instancia, si es que
hubiese habido lugar a esta
última. Ósea, le dan una
extensión mayor a esta
posibilidad.
Empero, esta interpretación no
ha prosperado en nuestros
Tribunales. La Corte Suprema
ha señalado que esa reserva
debe necesariamente
gestionarse antes de que se
dicte la sentencia de 1ª
instancia. No hay, para la Corte
Suprema, posibilidad de
impetrar la reserva de acciones
antes de la sentencia de
segunda instancia.
Ese mismo art. 478 hace un
distingo en cuanto a la
concesión de la reserva de
acciones. Efectivamente, dice
que si las acciones cuyas
reservas se solicitan se refieren
a la existencia de la obligación
misma que ha sido objeto de la
ejecución, se va a conceder
siempre; en cambio si las
acciones suyas reservas se
solicitan no se refieren a la
existencia de la obligación, el
tribunal accederá a la reserva
aunque no hayan motivos
calificados para ella.
A diferencia del caso anterior,
este art. 478 en su inciso final
establece un plazo en que el
69

ejecutante debe presentar su
demanda ordinaria; dentro del
plazo que señala el artículo 474,
plazo de 15 días que se cuenta
desde la notificación de la
sentencia definitiva o de la
notificación del cúmplase en
caso de que haya existido una
segunda instancia, vale decir, si
se interpusieron recursos y ellos
terminaron.
Tramitación en el cuaderno
de apremio
Este cuaderno se inicia con una
resolución que dicta el tribunal
denominada mandamiento de
resolución y embargo. Ese
mandamiento es una sentencia
interlocutoria y puede llegar a
tener el carácter de sentencia
definitiva cuando no se oponen
excepciones, en cuyo caso se omite
la sentencia definitiva.
Uno de los puntos que contiene el
mandamiento, es la orden del
tribunal de requerir de pago al
deudor, a fin de que pague en el
acto aquello que está debiendo, y
si no paga debe trabarse embargo
sobre sus bienes.
¿Qué vamos a entender por
embargo? (muy preguntado en
examen)
El embargo, siguiendo a Alsina, es
la afectación de un bien del deudor
al pago del crédito en ejecución.
El acto por el cual se concreta este
embargo es lo que se conoce con el
nombre de traba de embargo, son
dos cosas distintas.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La traba de embargo es una
actuación judicial que practica un
ministro de fe, que consiste en la
entrega real o simbólica de ciertos
bienes del deudor a una persona
que se es designada como
depositario de los mismos, para
asegurar con ellos el pago de lo
que se está cobrando
forzadamente. En otras palabras,
la traba de embargo da efectividad
al título ejecutivo.
En el fondo el embargo, esta
afectación, es una verdadera
medida precautoria. Pero, aun
cuando exista este embargo sobre
un bien del deudor, es posible
solicitar cualquiera de las medidas
precautorias.
Se dice que el embargo es la
medida por la cual se procede a
prohibir al deudor la disposición de
determinados bienes, es una
medida de garantía que inmoviliza,
que congela, los bienes sobre los
cuales recae, bienes que
posteriormente se van a realizar,
para que con el producto de esta
realización se pueda pagar lo que
se está demandando
ejecutivamente.
El origen inmediato de la expresión
embargo parece ser la palabra
“imbarricare”, que teniendo
diversos significados, en lo que nos
interesa, significaría impedir,
estorbar, obstaculizar, embarazar.
Este embargo constituye el acto
central de la primera fase de la
ejecución; hemos dicho que con él
se inicia el cuaderno de apremio.
El procedimiento de apremio
comprende desde el embargo o la
traba de embargo hasta la
70

realización forzada de los bienes
que fueron objeto del embargo.
El embargo es una actividad
procesal compleja que está
integrada por: la localización de los
bienes del ejecutado, la elección de
los bienes sobre los cuales ha de
trabarse el embargo, la afección de
esos bienes a la ejecución, y la
traba propiamente tal, que presta
seguridad al crédito que se está
cobrando, por eso es que este
embrago queda comprendido
dentro de las denominadas
medidas cautelares; estamos
asegurando en ese caso la acción
ejecutiva, pues estamos afectando
los bienes del deudor, con miras a
que en el futuro esos bienes sirvan
para obtener el pago de lo que se
debe, ósea, cumple el objetivo de
toda medida cautelar, asegurar el
resultado de la acción
De este embargo lo que es esencial
en él es la afección de los bienes, y
si falta esa afección, el embargo no
puede considerarse que se haya
realizado. Los restantes actos,
antes mencionados, tienen el
carácter de contingentes,
complementarios, a esta afección.
Si se realizan estos actos
complementarios, forman parte del
embargo; pero la omisión, la
ausencia, de ellos no implica la
inexistencia del embargo, porque
veremos que necesariamente
pudiera no existir una realización
de los bienes embargados, porque
bien puede ser que el deudor en el
momento en que es requerido de
pago no tenga los medios
económicos suficientes para cubrir
la deuda, pero que en el transcurso
del desarrollo del juicio ejecutivo
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
pueda contar con esos medios (por
ejemplo se gana el Kino), y es
factible que quiera pagar.
Efecto del embargo:
El efecto jurídico fundamental del
embrago es conferir al órgano
jurisdiccional la potestad de llevar
adelante en forma válida actos
dispositivos sobre los bienes
embargados, porque veremos que
en la realización de ciertos bienes
embargados, entre ellos los
inmuebles, quien asume la
representación del ejecutado para
verificar esa enajenación, es el
juez. De ahí que ese es el efecto
jurídico fundamental del embargo;
darle al órgano jurisdiccional la
potestad suficiente para realizar
actos dispositivos sobre los bienes
embargados.
Esto no tiene ninguna mención
expresa de forma legal, pero la
normativa del proceso de
ejecución si permite afirmar la
existencia de este efecto jurídico.
Comenzamos diciendo que el juicio
ejecutivo tiene por finalidad
obtener el cumplimiento
compulsivo, a través de ciertas vías
de apremio, de una obligación
morosa.
Podemos agregar que el embargo
no crea ni declara derecho alguno,
no altera la naturaleza en las
obligaciones, ni convierte en real la
acción que carece de ese carácter,
no prejuzga nada sobre la
verdadera situación, identidad y
eficacia de los créditos. Así lo ha
expresado la jurisprudencia del
Tribunal supremo español; lo que
el acreedor embarga sólo le da un
71

conjunto de expectativas
procesales. Son meras
expectativas, porque mientras no
se proceda a la realización de los
bienes embargados, el ejecutante
no es más que un litigante igual
que cualquier otro. Deja de tener
esta expectativa, cuando se junta
con el dinero que está cobrando,
cuando lo tiene en su bolsillo.
Bienes que pueden ser
objeto de embargo:
Regla general: el Art. 2465
Código Civil nos indica lo que se
conoce con el nombre de derecho
de prenda general. Siguiendo esa
disposición, podemos embargar lo
que se nos ocurra; pero lo que se
embarga o se ordena embargar son
bienes del deudor, no se pueden
embargar bienes de terceros, y si
se llegan a embargar bienes de
terceros, se pueden ejercer ciertos
procedimientos para reclamar de
ese embargo, eso lo haremos a
través de las respectivas tercerías;
pero la resolución del tribunal deja
en claro que lo que se debe
embargar son bienes del deudor.
Si bien es cierto que tenemos este
derecho de prenda general del Art.
2465, él no es tan absoluto, hay
una serie de bines que no son
susceptibles de embargarse, esos
bienes se denominan bienes
inembargables, a los que no
haremos alusión ahora.
Requisitos para que sea posible
un embargo:
 Que los bienes se encuentren
formando parte del patrimonio
de una persona.
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 Que esos bienes puedan ser
enajenados.
 Que no exista ninguna
prohibición legal que impida su
embargo.
De ahí que pueden distinguirse dos
categorías de inembargabilidad:
1) Que se deba a la propia
naturaleza del objeto del
embargo.
2) Que se deba a motivos de
interés público o social, en cuyo
caso el bien puede ser excluido
por una disposición legal
expresa. Sólo en esta última
posibilidad se habla de una
inembargabilidad.
Hay una pequeña diferencia,
porque respecto de aquellos bienes
inembargables considerando la
naturaleza del objeto, se habla de
una inembargabilidad de los bienes
no patrimoniales, en tanto que en
los segundos, cuando existen
motivos de interés público o social,
se habla de la inembargabilidad de
los bienes inalienables.
Entre los bienes no embargables,
hay que considerar los no
provistos de carácter
patrimonial, como por ejemplo el
derecho a la vida, no lo puedo
embargar, pero sí puedo embargar
las indemnizaciones que provienen
de la muerte, de la cesación de la
vida; no se puede embargar
tampoco el derecho a la libertad;
tampoco tienen valor patrimonial
los derechos políticos, no se puede
vender el voto; tampoco se puede
embargar la calidad de socio de un
club o de una corporación, otra
cosa es la acción para ser
72

considerado como socio, esa sí se
puede embargar. En el fondo se
trata de los derechos
personalísimos.
Cosa distinta es que del ejercicio
de esos derechos que hemos
mencionado o de su
desconocimiento por terceros, se
originen consecuencias
patrimoniales. Si bien el derecho a
la vida no puede ser embargado, sí
es susceptible de ser embargada la
indemnización que se pague por
causa de muerte.
Tampoco pueden ser considerados
como bienes patrimoniales,
aquellas situaciones de hecho, que
carecen de existencia real e
independiente, aun cuando puedan
tener repercusiones de carácter
económico; carecen de valor si son
consideradas aisladamente y con
separación del patrimonio mismo
del cual forman parte, pero pueden
estos bienes incrementar, en forma
considerable, el valor de este
patrimonio, y pueden ser objeto de
enajenación conjunta con él. Entre
esas situaciones podríamos
mencionar algunas que tienen
carácter mercantil, como la
clientela o el stock de materias
primas que es esencialmente
variable (los contactos para lograr
esos stocks); ocurre lo mismo con
la organización de una empresa.
No basta con que un bien tenga un
carácter patrimonial para que
pueda ser objeto de embargo. Es
indispensable además, para que el
embargo pueda producir sus
efectos normales, que ese bien sea
susceptible de enajenar, de allí que
no sean objeto de embargo los
bienes inalienables.
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La prohibición de enajenar
puede derivar de su propia
naturaleza, y sobre el tema pueden
distinguirse los siguientes grupos
principales:
 Que se trate de bienes públicos.
 Que se trate de bienes privados.
 Que se trate de bienes
sagrados.
¿Cuáles bienes son
inembargables en un
estricto sentido?
Se da esta situación cuando existe
una norma legal concreta que, sin
afectar la transmisibilidad de esos
bienes, impide que ellos sean
susceptibles de ser embargados.
Este concepto de
inembargabilidad, es negativo y
concreto, toda vez que no se
pueden dar normas de carácter
general, sino que es menester
bajar al examen concreto de cada
disposición legal que prohíba el
embargo de un bien determinado.
Los bienes inembargables están
indicados fundamentalmente en los
artículos 445 del CPC, 1618 del
CC, 843 del Código de Comercio,
2466 del CC y en otra serie de
leyes especiales que le van dando
la categoría de inembargables (por
ejemplo, todos esos inmuebles que
se adquieren a través de estas
instituciones o servicios
habitacionales como el SERVIU
tienen el carácter de
inembargables).
Sin embargo, hay unas de esas
excepciones que se contienen en el
art. 445 relativas a los sueldos, las
73
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

gratificaciones y las pensiones de

gracia, jubilación, retiro y N° 8: Aquí están comprendidos
montepío que pagan el Estado y las todos los muebles del dormitorio
Municipalidades (art. 445 n°1). (catre, colchones, frazadas,
Ellas tienen todas el carácter de almohadas, cómoda, ropero);
inembargables. Hay que agregar además, los muebles de comedor y
las que prescribe el art. 57 del de cocina de uso familiar (ollas,
Código del Trabajo que también se sartenes, ralladores, servicios;
refiere específicamente, dándole el todos ellos quedan al margen de un
carácter de inembargables, a las posible embargo. Pero podríamos
remuneraciones. discutirlo respecto de una juguera,
una tostadora de pan, un
Pero pese a esta aparente microondas, es discutible) y la ropa
excepción de inembargabilidad tan necesaria para el abrigo del
genérica, el mismo art. 445 n°1 en deudor, su cónyuge y los hijos que
su inciso 2 dice que esas viven a sus expensas (por ejemplo,
remuneraciones, en términos si la cónyuge tiene abrigos de piel
generales pueden embargarse y cosas similares sí son
cuando las deudas provengan de embargables porque es algo mas
pensiones alimenticias que se suntuario)
hayan decretado judicialmente y se
pueden embargar hasta un 50%. Esos son algunos de estos bienes
En fin, entonces son embargables. inembargables, porque también se
ha extendido la inembargabilidad
Artículo 445: “…” por leyes especiales, en el CC y en
(ver) otras disposiciones.

N° 1: Hay que tener en cuenta que ¿Qué sucede si pese a ser

las remuneraciones son considerados inembargables se
embargables en la medida en que procede al embargo de alguno
las pensiones alimenticias de estos bienes?
provengan de resolución judicial,
porque perfectamente puede En este caso el ejecutado puede
existir un acuerdo entre reclamar para que se deje sin
alimentante y alimentario efecto ese embargo y pida el
(celebrado por escritura pública o alzamiento del mismo, art 519
privada) donde se establece el inciso 2. De manera que no
pago de estas pensiones significa que ese embargo, aun
alimenticias, esas pensiones fijadas cuando haya sido realizado
al margen de un órgano abusivamente, va a prosperar. El
jurisdiccional no caen dentro de ejecutado tiene derecho a pedir su
este n°1 y, por consiguiente, son alzamiento atribuyéndole la
perfectamente embargables. calidad de inembargable, sea que
esté contenido en este CPC o en
N° 2: Esa referencia al Código del alguna otra disposición especial,
Trabajo ya es historia (por eso nos en todo caso citará la disposición
mencionó el art. 57 del Código del que le atribuye ese carácter.
Trabajo que todavía está vigente).
74

Los bienes que se van a le da esa posibilidad.
embargar pueden ser
designados por:
 El ejecutante (acreedor).
 El ejecutado (deudor).
 El ministro de fe encargado
de practicar el embargo.
El ejecutante tiene 2 todo caso el derecho del ejecutante
oportunidades para señalar los
bienes sobre los cuales deba
trabarse embargo:
 En la demanda ejecutiva.
 En el momento en que se
practica la traba de embargo.
Hay que recordar cuando dijimos
que la demanda ejecutiva podía
contener la designación de los
bienes a embargar, los
individualiza allí el ejecutante. Y si
no se hizo en aquella ocasión,
cuando se lleva a cabo el embargo
mismo.
Es poco probable que lo haga el
ejecutante en esta segunda
oportunidad porque, por lo regular,
el ejecutante no concurre a la
diligencia de traba de embargo. El
hecho de que no concurra no
significa que no pueda hacerlo,
puede hacerlo, tendrá que ponerse
en ese caso de acuerdo con el
ministro de fe, el receptor que va a
realizar esta diligencia para poder
estar presente en ese instante y
decir: “embarga esto o embarga lo
otro…”. Artículos 443 y 447 del
CPC.
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Esta designación también la puede
verificar el ejecutado, el art. 448
¿Cuándo? Al momento en que se
verifica el embargo. Pero con una
limitación: él puede designar los
bienes sobre los cuales se traba el
embargo en la medida en que esa
designación no la haya realizado el
ejecutante, o sea, prevalece en
por sobre el del ejecutado.
Por último, también puede señalar
estos bienes el ministro de fe
encargado de practicar el
embargo. Lo va a hacer cuando ni
el ejecutante (acreedor) ni el
ejecutado (deudor) señalan los
bienes que deban embargarse
pero, a diferencia de los casos
anteriores, este ministro de fe no
es libre para elegir los bienes
sobre los cuales él va a trabar el
embargo y debe atenerse u
observar un orden de prelación
que se contiene en el art. 449.
“Si no designan bienes el acreedor
ni el deudor, el ministro de fe
guardará en el embargo el orden
siguiente:
1° Dinero;
2° Otros bienes muebles;
3° Bienes raíces; y
4° Salarios y pensiones”.
(La última enumeración en los
casos en que pueda embargar ese
salario o remuneración, art. 445 n°
1 inciso 2).
¿Cómo se practica el
embargo?
75
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El embargo se practica a través de Con esta traba de embargo se da

lo que se conoce como “traba de efectividad al título ejecutivo que
embargo”. se ha invocado por el ejecutante.
Ahí está este carácter compulsivo o
(Por esto es la distinción: una cosa de apremio del juicio ejecutivo. La
es el embargo y otra cosa es la traba de embargo limita la
traba de embargo. Son cosas disposición y la administración de
distintas). esos bienes embargados a su
titular que es el ejecutado.
El embargo se practica, se lleva a
efecto a través de la traba de El inciso 2 del art. 450 coloca una
embargo. serie de obligaciones de cargo del
ministro de fe que realiza, que
La traba de embargo es la lleva a cabo este embargo.
aprehensión efectiva, jurídica,
física o material de los bienes y Artículo 450 inciso 2º
derechos del deudor embargados. y 3º: “El ministro de fe
Así entonces se cumple la finalidad que practique el
ejecutiva del embargo. embargo deberá
levantar un acta de la
Ese embargo, al tenor del art. 450, diligencia, la que
se va a entender hecho para señalará el lugar y hora
nuestra ley por la entrega real o en que éste se trabó,
simbólica de los bienes designados contendrá la expresión
sea por el ejecutante, sea por el individual y detallada
ejecutado, sea por el ministro de fe de los bienes
al depositario, aunque éste (el embargados e indicará
depositario) deje esos bienes en si fue necesario o no el
poder del mismo deudor. auxilio de la fuerza
pública para efectuarlo
Artículo 450 inciso 1: y de haberlo sido, la
“El embargo se identificación del o de
entenderá hecho por la los funcionarios que
entrega real o intervinieron en la
simbólica de los bienes diligencia. Asimismo,
al depositario que se dejará constancia de
designe, aunque éste toda alegación que
deje la especie en haga un tercero
poder del mismo invocando la calidad de
deudor. A falta de dueño o poseedor del
depositario designado bien embargado.
por el juez, hará las Tratándose del
veces de tal el propio embargo de bienes
deudor hasta tanto se muebles, el acta deberá
designe un depositario indicar su especie,
distinto.” calidad y estado de
conservación y todo
76
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

otro antecedente o conservación o cualquier otro dato

especificación que sirva para individualizar los
necesarios para su bienes. Para evitar cualquier abuso
debida singularización, del ejecutante o más bien, del que
tales como, marca, practica el embargo se requiere
número de fábrica y de toda esta individualización.
serie, colores y
dimensiones Artículo 450 inciso
aproximadas, según 4º: “El acta deberá ser
ello sea posible. En el suscrita por el ministro
embargo de bienes de fe que practicó la
inmuebles, éstos se diligencia y por el
individualizarán por su depositario, acreedor o
ubicación y los datos de deudor que concurra al
la respectiva acto y que desee
inscripción de firmar.”
dominio.”
Lo normal y corriente es que esa
No basta con decir, por ejemplo, acta la suscriba solo el ministro de
que embargó un auto, sino que fe, porque lo más probable es que
además se debe especificar la no va a estar en ese momento el
marca, modelo, inscripción, depositario ni el acreedor ni el
patente, número del motor, etc; lo deudor.
mismo si se embargó un
microondas, no basta con decir la Artículo 450 inciso 5º
marca sino que además se debe y 6º: “Sin que ello
señalar su capacidad en litros, en afecte la validez del
las condiciones que se encuentra el embargo, el ministro de
aparato electrónico, si funciona o fe deberá enviar carta
no, etc. Todos los datos que certificada al ejecutado
permitan tener una perfecta comunicándole el
individualización de los bienes hecho del embargo,
para evitar ser burlados los dentro de los dos días
derechos del ejecutante, porque el siguientes de la fecha
deudor sabedor de que lo van a de la diligencia o del
embargar puede poner cualquier día en que se reabran
trasto y como no lo señaló el las oficinas de correo,
ejecutante... si ésta se hubiere
efectuado en domingo o
Puede ser que el bien que señaló el festivo. El ministro de
ejecutante y el que está viendo el fe deberá dejar
ministro de fe sea distinto, luego, constancia en el
no es bien señalado por el proceso del
acreedor sino que otro bien cumplimiento de esta
diferente. Por eso hay que tener obligación, en los
paciencia para cumplir esta términos del artículo
obligación pues hay que señalar la 46.
especie, calidad, estado de
77
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Toda infracción a las embargados al depositario que se

normas de este artículo ha designado. Si es provisorio se
hará responsable al los entregará al depositario
ministro de fe de los provisional quien, a su vez,
daños y perjuicios que posteriormente se los entregará al
se originen y el depositario que tenga el carácter
tribunal, previa de definitivo.
audiencia del afectado,
deberá imponerle Puede acontecer (es lo que
alguna de las medidas normalmente ocurre) que el
que se señalan en los ejecutado se niegue a entregar
números 2, 3 y 4 del los bienes que han sido
artículo 532 del Código embargados. El receptor dejará
Orgánico de constancia de esta negativa,
Tribunales.” porque en ese instante él no tiene
atribuciones para quitarle los
Al ministro de fe lo hace bienes al ejecutado y pasárselos al
responsable en este caso, no por depositario. Lo normal y corriente
haber embargado bienes es que el receptor que practica el
inembargables sino que por haber embargo, lo lleva adelante, deje
infringido las obligaciones que estampado que el deudor se opuso
impone este art. 450. Se le hace a la entrega de los bienes
responsable de los daños y embargados o sencillamente se
perjuicios que se originen, ahí se opuso al embargo, con lo cual
puede perseguir su queda de inmediato expedito el
responsabilidad civil. camino para pedir el auxilio de la
fuerza pública. Entonces,
El ministro de fe puede incurrir en posteriormente, este receptor
alguna omisión de las menciones vuelve a repetir esta diligencia
que indica el art. 450, pero ello no (nuevos honorarios) y en esa nueva
afecta la validez del embargo, lo diligencia irá asesorado por
que no significa que no vaya a carabineros y, según haya podido
quedar afecto a una posible apreciar por los bienes del deudor,
responsabilidad ministerial acompañado, además, de un
derivada de su conducta al trabar camión de mudanza para cargar
el embargo. los bienes embargados.

El ministro de fe el embargo no lo Es posible que los bienes a

hace gratis, hay que pagarle por embargar se encuentren en
esa gestión, y si se le quiere distintos territorios
acompañar se debe poner de jurisdiccionales o que
acuerdo con él para concurrir a esa correspondan a bienes de
diligencia. (no vale la pena porque distinta naturaleza. En esos
el ejecutante corre el riesgo de casos puede nombrarse más de un
encontrarse con el ejecutado). depositario. Evidentemente, si
estos bienes se encuentran en
Este ministro de fe que practica el distintos territorios jurisdiccionales
embargo debe entregar los bienes habrá que determinar si ese otro
78

territorio jurisdiccional se
encuentra dentro de los límites
jurisdiccionales de la respectiva
Corte de Apelaciones.
Hay que recordar que el receptor,
como auxiliar de la administración
de justicia, tiene posibilidades de
trasladarse a otro territorio
jurisdiccional a practicar sus
diligencias, en la medida en que
conste la debida autorización del
juez que esté conociendo, en este
caso, de la ejecución. No así, si
están esos bienes fuera del
territorio jurisdiccional de la
respectiva Corte de Apelación (por
ejemplo, puedo ir a Florida a
embargar con un receptor de
Concepción pero no puedo ir con
este receptor a Bulnes porque ya
estamos dentro del territorio
jurisdiccional de una Corte distinta
como es la de Chillán), por
consiguiente, habrá que ver donde
están ubicados estos otros tipos de
bienes que se quieran embargar, si
están fuera del territorio
jurisdiccional la forma de hacerlo
es a través de un exhorto y allá,
ante el tribunal exhortado,
ordenará el cumplimiento de ese
exhorto y lo tendrá que gestionar
un receptor de esa localidad
jurisdiccional.
Hay que tener en cuenta que
existen ciertos casos en que los
bienes embargados no se
entregan al depositario no
obstante o pese a que se le haya
designado. ¿Cuándo se dan estas
situaciones?
1) Artículo 451 inciso final: “Si
el embargo recae sobre
dinero, alhajas, especies
preciosas, o efectos públicos,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
el depósito deberá hacerse
en un Banco o Caja Nacional
de Ahorros a la orden del
juez de la causa y el
certificado del depósito se
agregará a los autos.”
La "Caja Nacional de Ahorros"
hoy no existe, reemplazada por
el Banco del Estado.
Si se trata de dinero hay que
considerar el art. 517 del COT
que impone la obligación a cada
tribunal de tener una cuenta
corriente en el Banco del
Estado. (el dinero se deposita en
la cuenta corriente, no así las
alhajas, joyas o efectos públicos,
que deben depositarse a la
orden del tribunal y el recibo
pertinente se agrega a los
autos)
2) Los bienes muebles cuando
el embargo recae sobre el
simple menaje de la casa
habitación del deudor. En ese
caso, y siguiendo el art. 444, el
embargo se va a entender hecho
pero permaneciendo esas cosas
en poder del mismo deudor, en
el carácter de depositario y es
éste entonces el que va a ser
responsable de esos bienes.
Evidentemente, el ministro de fe
tiene que realizar un inventario
de estos bienes para determinar
que es lo que se embarga, el
estado en que ellos se
encuentran y la tasación de esos
bienes (la tasación queda
entregada al criterio del
encargado de realizar ese
embargo, no hay una tabla que
señale los valores).
79

3) Cuando la ejecución recae
sobre una empresa o 
establecimiento mercantil o
industrial, o sobre una cosa o
un conjunto de cosas que son
complemento indispensable
para su explotación. En este
caso es facultativo para el juez,
teniendo en cuenta las
circunstancias y la cuantía del
crédito, ordenar que el embargo
se trabe, (habíamos dicho que la
designación de los bienes a
embargar le correspondía al
ejecutante, al ejecutado o al
ministro de fe y ahora estamos
diciendo que es el juez también
puede entrar a señalar los
bienes a embargar).
¿Qué puede señalar este juez
para esta traba de embargo?
 Puede indicar que el
embargo recaiga sobre los
bienes señalados por el
acreedor.
 Puede indicar otros bienes
del deudor (difícil, porque
significaría que el juez es
sabedor de la existencia de
otros bienes el deudor y
siempre hemos dicho que el
conocimiento privado del
juez no sirve, no es útil a
menos que la ley lo
contemple, sin embargo aquí
al juez se le da la posibilidad
de indicar para el embargo
otros bienes del deudor,
¿Cómo lo supo?).
 Puede señalar que el
embargo se practique en la
totalidad de la industria
misma.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Puede decir que se le
embargan las utilidades que
la industria produzca.
 Sobre una parte cualquiera
de la industria o de sus
utilidades. (es difícil
determinar si en un momento
dado van a haber utilidades o
no, porque habrá que
examinar el balance de esa
empresa mercantil, industrial
para determinar la existencia
o no de esas utilidades y el
balance se hace una vez al
año, no voy a esperar un año
para saber si tiene o no
utilidades).
Si se embarga esta industria
o sus utilidades, el
depositario que se haya
nombrado adquiere el
carácter de un interventor
judicial (recordar: sus
facultades las estudiamos el
año pasado cuando vimos las
medidas precautorias).
4) Artículo 454. Cuando la cosa
que se embarga se encuentra
en poder de un tercero que
se opone a la entrega de ese
bien embargado aduciendo
que la goza a un título
diverso del de dueño. (por
ejemplo, si se arrienda una casa
de veraneo amoblada y van allá
a embargar y el arrendatario se
opone al embargo porque de lo
contrario no puede seguir
gozando de la cosa arrendada).
Frente a esa situación el art.
454 inciso 1 dice que no se hará
alteración en este goce hasta el
momento de la enajenación,
80
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

pero se va a ejercer en el inter inscripción de

por el depositario los mismos dominio.”
derechos que ejercía el deudor.
Hay que entenderlo
complementado por lo prescrito en
En relación a la entrega de los el art. 453.
bienes embargados hay que
considerar lo prescrito en el art. Artículo 453: “Si el
455 inciso final embargo recae sobre
bienes raíces o
Artículo 455 inciso derechos reales
final: “El retiro de las constituidos en ellos,
especies no podrá no producirá efecto
decretarse sino hasta alguno legal respecto
transcurridos que sean de terceros, sino desde
diez días desde la fecha la fecha en que se
de la traba de embargo, inscriba en el
a menos que el juez, respectivo registro
por resolución fundada, conservatorio en donde
ordene otra cosa.” estén situados los
inmuebles.
De manera que aun cuando se El ministro de fe que
embargue un bien éste no puede practique el embargo,
ser retirado de inmediato sino que requerirá
la ley le da a este deudor un inmediatamente su
término de 10 días para que inscripción y firmará
todavía mantenga la especie en su con el conservador
poder, a menos que el juez, por respectivo y retirará la
resolución fundada, disponga lo diligencia en el plazo
contrario. de veinticuatro horas.”

Todo lo anterior tratándose de Por consiguiente, ese embargo de

bienes muebles, porque si se trata
de bienes inmuebles se debe
considerar lo prescrito por los
artículos 450 y 453.
El art. 450 inciso 3 parte final
señala que:
Artículo 450 inciso 3º
parte final: “En el
embargo de bienes
inmuebles, éstos se
individualizarán por su
ubicación y los datos de
la respectiva
bienes raíces no basta con que se
diga que se embarga el bien raíz
con su dirección, sino que también
hay que hacer referencia a la
inscripción de dominio.
Ahora, según el art. 453, tiene que
inscribirse este embargo en el
respectivo Registro Conservatorio
del lugar donde esté situado el
inmueble (Registro de
prohibiciones de grabar y
enajenar), solo así opera el art.
1464 n° 3 del C.C.

81
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Art. 1464 nº 3 C.C.: el producto de la realización

“Hay un objeto ilícito de los bienes embargados.
en la enajenación:
3° De las cosas No hay ningún motivo de
embargadas por preferencia porque si ese
decreto judicial, a ejecutado tiene a su haber otros
menos que el juez lo acreedores, éstos
autorice o el acreedor perfectamente van a poder
consienta en ello.” perseguir en los bienes que
tiene ese ejecutado, el pago de
sus acreencias. ¿Dónde harán
Efectos del embargo: efectivo el pago? En los bienes
que se realizan por el primer
De este embargo que se practica ejecutante.
por el ministro de fe se producen
algunos efectos que es útil tener en La existencia de otros
consideración. acreedores que pueda tener el
ejecutado y que traten de
 Fundamentalmente el embargo obtener también por la vía
afecta a la administración de ejecutiva el pago de sus
los bienes embargados. De acreencias lleva a plantear en el
acuerdo con el art. 479, desde campo procesal un problema:
el momento en que se practica ¿Pueden embargarse
la traba de embargo el deudor, nuevamente los bienes ya
por esa sola circunstancia, embargados?, en otros
pierde la administración de los términos, ¿Existe la
bienes embargados y pasa esa posibilidad de reembargar
administración a desempeñarla bienes del deudor que ya
el depositario provisional o, en están afectos a un embargo
su caso, el depositario anterior?
definitivo.
Hay dos posibles alternativas o
 Afecta a la facultad de soluciones:
disposición del bien
embargado. Porque desde ese 1) Hay algunos que aceptan
instante queda afecto a la el reembargo
ilicitud del objeto según el art.
1464 n° 3 y no se puede (No hay ningún texto que
disponer de ese bien prohíba el reembargo).
embargado, queda fuera del
comercio humano. Se fundan para ello en que
existiendo el Derecho de
 Es útil también tener en prenda general del art. 2465
consideración que el embargo del Código Civil, ese Derecho
no confiere, no otorga al lo tienen todos los
ejecutante acreedor ninguna acreedores de un deudor, de
preferencia para pagarse con modo que no se puede
limitar el ejercicio de hacer
82
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

efectivo ese Derecho de la realización de los bienes,

prenda general por la va a ver postergado el pago
circunstancia de que exista de sus acreencias frente a
ya un embargo sobre los este otro acreedor que tiene
bienes del deudor. No un mejor derecho para optar
entenderlo así significaría al pago. Puede ser también
crear un privilegio a favor del que ese nuevo acreedor no
primer acreedor que logró tenga un título que le
embargar esos bienes del acredite un mejor derecho
deudor. Se entendería que para obtener el pago pero
ese primer acreedor excluiría puede de todas maneras
al resto, lo que no cabe postular a pagarse con el
aceptar considerando el art. producto de la realización de
2465 del Código Civil. los bienes embargados
mediante el ejercicio de una
Se refuta esta primera tercería de pago).
opinión sosteniendo que
realmente no es efectivo que También se critica a esta
se establezca ese privilegio a primera posición de aceptar
favor del primer embargante, el reembargo, que ella
y no se daría este privilegio presenta un gran
porque el propio legislador inconveniente dentro de la
procesal civil señala o actividad ejecutiva de un
contempla los mecanismos proceso de esta naturaleza,
necesarios para que los porque podría importar un
restantes acreedores puedan retardo en la realización de
hacer valer su Derecho sobre los bienes embargados, toda
los bienes embargados, vez que según el art. 1464
mejor, sobre el producto de para llevar adelante la
la realización de los bienes realización de estos bienes
embargados, lo que se que han sido ya embargados,
lograría ejercitando una requeriría del consentimiento
tercería de prelación o una de los otros jueces que
tercería de pago. (Veremos ordenaron o dispusieron el
en su momento que la embargo, lo que puede llevar
tercería de prelación a que el ejecutado, en forma
significa que un acreedor maliciosa, se coluda y haga
posee alguna de aquellas aparecer títulos ejecutivos
causales de preferencia que juleros y entonces iniciar una
se indican en el art. 2472, ejecución y proceder a
2474 o 2477 del Código Civil. reembargo, con lo cual
Todos ellos indican un orden paralizaría la realización del
de prelación y si alguien hace bien embargado inter no se
valer algunos de esos obtenga la respectiva
motivos significa que el autorización. (Lograr esa
acreedor que inició su autorización no es algo tan
primera ejecución, que simple o expedito como
embargó, que lleva adelante pudiera aparecer del art.
83
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

1464. Si realizamos un bien entrega y lo recibe el otro

raíz, tendremos que oficial de sala y lo anotará en
acompañar dentro del sus propios libros o registros.
desarrollo del procedimiento El oficial de sala lo tiene que
una “base de remate” y entrar al despacho de su
también un certificado del Tribunal y en el mejor de los
conservatorio de casos pasará al secretario,
gravámenes, prohibiciones, y porque el juez no se impone
allí aparecerá que está de ese oficio mugroso que le
pendiente este nuevo llega, y éste tendrá que ver
embargo, y si está este embargo, habrá que
embargado no se podrá ubicar el expediente en la
llevar adelante la realización secretaría. Si es muy antiguo,
de ese bien, porque si se puede ser que no esté en la
lleva adelante la venta va a secretaría del tribunal, se va
ser nula por ilicitud del al archivo y mal puede emitir
objeto. Luego, para realizar el pronunciamiento el juez.
ese bien necesito Habrá que pedir el
autorización de los jueces desarchivo del expediente. Al
que decretaron ese segundo, final, este juicio ejecutivo que
tercero o cuarto embargo. se funda en este título
Tendrá que pedirse al ejecutivo que da constancia
Tribunal que está conociendo fehaciente de la existencia de
de la ejecución se oficie a una obligación se transforma
esos juzgados primero, en un calvario. No es tan
segundo, tercero, etcétera, rápida ni expedita nuestra
para que autorice. El administración de justicia. Es
Tribunal dirá: “Cómo se pide, lenta, costosa, engorrosa,
ofíciese”. Entre que salió esa burocrática.
resolución, se notifica, hay
que convenir con alguno de Luego, lograr esa
los oficiales de secretaría autorización para poder
para que haga el oficio. Va a realizar ese bien embargado
ir ese oficio por correo del podrá significar un buen
estado o si es dentro de la tiempo).
misma plaza, que se pase al
oficial de sala que es el 2) Tesis que no acepta el
encargado de llevar el oficio reembargo
a los otros juzgados o al
correo si es de otra Se dice por estos
jurisdicción. Tendré que sustentadores que el Código
decirle al oficial de sala que de Procedimiento Civil no ha
le pida el oficio tal o cual, se querido que sobre un mismo
anotará en el libro de bien se traben en forma
correspondencia. Se sucesiva tantos embargos
demorará dependiendo de la como acreedores pudiera
voluntad del oficial de sala. tener un deudor.
Llega allá el oficial de sala
ante el otro Tribunal, lo 84
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Según esta tesis, trabado el efectivo este nuevo crédito

embargo los demás posibles que se está aduciendo. De ahí
acreedores ejecutantes que el nuevo acreedor
estarían imposibilitados de invoque, a través de una
llevar a cabo nuevos tercería de pago, que
embargos sobre los bienes ya también tiene Derecho a
embargados y, concurrir a que se le
evidentemente, que esos solucione su crédito en
acreedores ejecutantes proporción a su crédito y en
posteriores no van quedar proporción al crédito del
inermes, sin posibilidad de ejecutante primerizo. Hay
obtener su pago, sino que que hacer un cálculo
esos nuevos ejecutantes matemático para ver cuanto
podrán hacer valer las fue el producto de los bienes
correspondientes tercerías, realizados y esa cantidad
fueran de prelación o de prorratearla entre los dos o
pago y así obtener lo que les mas acreedores que existan).
corresponde conforme a sus
Derechos. (por la tercería de También, según esta segunda
prelación un acreedor alega tesis, esos nuevos acreedores
un mejor derecho para ser podrían entablar nuevas
pagado con antelación al demandas ejecutivas en
actual ejecutante que puede contra de su deudor, pero
ser un acreedor quirografario para resguardo de sus
o simplemente balista. De Derechos deben solicitar al
manera entonces que si tiene Tribunal que está conociendo
esa calidad este ejecutante de SU ejecución que se dirija
primerizo, va a tener que al Tribunal que está
ceder su derecho ante éste conociendo de la primera
que tiene un mejor título ejecución, para que retenga
para invocar su crédito. Las del producto de los bienes
causales de preferencia se embargados que han sido
contienen en el art. 2472 y realizados, la proporción que
siguientes del Código Civil y, le corresponda a este nuevo
a su vez, ese art. 2472 crédito que se está haciendo
contiene una serie de valer. Así lo expresa el art.
números en los cuales va 528.
especificando el motivo de la
preferencia que le asigna a Artículo 528 inciso 1º:
determinados créditos. Las “Cuando la acción del
causales de preferencia son segundo acreedor se deduzca
el privilegio y la hipoteca. ante diverso tribunal, podrá
pedir se dirija oficio al que
Hacer valer la tercería de esté conociendo de la
pago precisa que el primera ejecución para que
ejecutado primerizo carezca retenga de los bienes
de otros bienes sobre los realizados la cuota que
cuales pueda hacerse proporcionalmente
85
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
corresponda a dicho
acreedor.”
En esas nuevas ejecuciones
que se puedan iniciar no hay
designación de depositarios
provisionales. Se mantiene el
cargo de depositario
provisional o definitivo en la
primitiva ejecución y los que
se efectúen en las nuevas
carecen de eficacia. Esto se
contiene en el art. 528.
Artículo 528 inciso 2º: “Si
existe depositario en la
primera ejecución, no valdrá
el nombramiento en las otras
ejecuciones. El ejecutante
que a sabiendas de existir
depositario, o no pudiendo
menos de saberlo, hace
retirar las especies
embargadas en la segunda
ejecución por el nuevo
depositario, será sancionado
con las penas asignadas al
delito de estafa”.
En nuestro Código de
Procedimiento Civil hay varias
figuras procesales que se refieren
al embargo, no ya con el concepto
de embargo mismo sino de algunas
variantes que puede
experimentar el embargo que se
trabó en un momento dado.
¿Cuáles son estas variantes que se
pueden observar en el Código de
Procedimiento Civil?
1) Ampliación del embargo
Artículo 456: “Puede
el acreedor pedir
ampliación del
embargo en cualquier
estado del juicio,
siempre que haya justo
motivo para temer que
los bienes embargados
no basten para cubrir
la deuda y las costas.
El haber recaído el
embargo sobre bienes
difíciles de realizar,
será siempre justo
motivo para la
ampliación. Lo será
también la introducción
de cualquier tercería
sobre los bienes
embargados.
Pedida la ampliación
después de la sentencia
definitiva, no será
necesario el
pronunciamiento de
nueva sentencia para
comprender en la
realización los bienes
agregados al embargo.”
Puede pedir esta ampliación en
cualquier estado del juicio,
siempre que exista un justo
motivo para temer que los
bienes embargados, una vez
realizados, no bastan para
cubrir las deudas y las costas.
En consecuencia, dando una
noción de la ampliación del
embargo, puede sostenerse que
significa extenderlo a otros
bienes diversos de aquellos que
fueron originalmente
embargados, y será entonces
enfrentarse a un problema de
hecho constatar estos nuevos
bienes sobre los cuales se pide
se trabe un nuevo embargo.
86

Se entiende que hay un justo
motivo para pedir esta
ampliación cuando:
 El embargo haya recaído
sobre bienes difíciles de
realizar, o bien que se trate
de bienes de difícil
conservación o dispendiosos.
 El hecho de que se deduzca
cualquier tipo de tercería en
esa ejecución.
Frente a esos motivos fundados
y frente a esta posible tercería
que se plantea en una
ejecución, autorizan una
ampliación del embargo.
En los hechos, en la práctica,
esa ampliación del embargo,
siempre que no se funde en la
interposición de una tercería, es
difícil de determinar en forma
previa a la realización de los
bienes que fueron embargados,
porque no se sabe si esos bienes
que se embargaron una vez que
se realicen cuanto va a ser el
producto de esa realización.
Entonces, ignorando a cuánto
asciende el producido de una
subasta, no se puede saber con
certeza si esos bienes fueron o
no suficientes para cubrir el
capital, los intereses y las
costas. Solo se viene a saber de
la insuficiencia en el momento
en que consta en los autos el
producto de la realización de los
bienes embargados. Ahí será el
momento en que se puede pedir
al tribunal una ampliación del
embargo, para cubrir la
diferencia que se produzca
entre el producido de la
realización y el remanente que
no alcanzó a cubrir ese
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
producto. (Ahí entonces se
podrá pedir con certeza esta
ampliación).
En cambio, cuando se deduce
una tercería, basta con que se
constate la existencia de ella
para pedir la ampliación del
embargo.
Esta ampliación del embargo
puede solicitarse en cualquier
estado del juicio, incluso
después de haberse dictado
sentencia definitiva en la causa
o después de haberse realizado
los bienes embargados. (No hay
entonces una limitación mayor).
Esta solicitud de ampliación del
embargo se tramita
incidentalmente.
2) Reducción del embargo
Artículo 447 parte final: “sin
perjuicio de lo que resuelva el
tribunal a solicitud de parte
interesada.”
¿Qué significa esta reducción
del embargo?
Puede acontecer que el ministro
de fe que practica el embargo
trabe embargo sobre bienes que
sean más que suficientes para
cubrir lo que se adeuda por el
ejecutado. En su celo
profesional el receptor puede
comprender diversos bienes que
a simple vista exceden con
mucho a lo que se está
cobrando.
En estas circunstancias el
ejecutado puede solicitarle al
juez que está conociendo del
87

asunto que reduzca el embargo
a los bienes que a juicio de este
incidentista, ejecutado y a juicio
del juez a la postre, sean los
necesarios para llevar adelante
el cobro de lo que se está
demandando.
Reducir, en consecuencia,
significa eliminar de la
diligencia en la cual se trabó el
embargo ciertos y determinados
bienes.
A esa solicitud de reducción del
embargo también se le da una
tramitación incidental.
3) Cesación del embargo
Está contemplada en el art. 490.
Artículo 490: “Antes
de verificarse el
remate, puede el
deudor libertar sus
bienes pagando la
deuda y las costas.”
La cesación del embargo
consiste en que el ejecutado
paga lo que se le está cobrando
en capital, intereses y costas.
Ese pago lo va a poder realizar
con el fin de liberar los bienes
que han sido embargados.
Desaparece el motivo de la
ejecución, ha tenido un éxito
aunque tardío porque esta
consignación, este pago que
realiza el ejecutado lo puede
hacer en cualquier momento
antes de la realización de los
bienes embargados, antes de
que se rematen o subasten.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(Entonces acompañará el
capital (de eso se tiene certeza),
pero no sabemos a cuánto
ascienden los intereses ni
mucho menos las costas que
puedan adeudarse, de ahí que si
bien si se acompaña el
comprobante respectivo que
demuestra que se ha depositado
en la cuenta corriente del
Tribunal la cantidad adeudada
por capital, al mismo tiempo, a
través de un otrosí se pedirá
que se liquide la deuda y se
tasen las costas tanto
procesales como personales
para en su momento consignar
la diferencia que se pueda
producir y con este pago que
efectúa este deudor cesa el
embargo, se alza el embargo
que pudo haber afectado a sus
bienes).
4) Substitución del embargo
Artículo 457: “Puede
el deudor en cualquier
estado del juicio
substituir el embargo,
consignando una
cantidad suficiente
para el pago de la
deuda y las costas,
siempre que éste no
recaiga en la especie o
cuerpo cierto a que se
refiere la ejecución.”
De manera entonces que aquí
no es que se pida la disminución
o reducción del embargo o la
ampliación, sino que
simplemente es el ejecutado en
este caso el que solicita esta
substitución del embargo.
88
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Esa substitución consiste en para poder darlo en hipoteca,

reemplazar los bienes
embargados por una cantidad
de dinero suficiente para cubrir
el capital, intereses y costas.
2 limitaciones:
 No puede pedirse la
substitución cuando el
embargo ha recaído sobre la
especie o cuerpo cierto que
se debe y que se encuentra
en poder del deudor. Porque
en ese caso lo que se está
ejecutando es esa especie o
cuerpo cierto debida, no hay
posibilidad de sustitución.
 La substitución siempre
consiste en una cantidad de
dinero, por eso tampoco cabe
hablar de substitución
cuando lo embargado es una
cantidad de dinero. No se
puede pedir la substitución
de dinero por dinero.
Sólo en otro tipo de bienes
podrá solicitarse la substitución.
en garantía de un préstamo
bancario. Tengo excepciones
opuestas, cualquiera de las del
artículo 464, entonces mientras
no se dilucide en la sentencia
definitiva si la ejecución debe
seguir adelante o no, se
mantiene la especie embargada
y se le reemplaza por ejemplo
por 2 millones que fue lo que le
pidieron).
En el fondo esos bienes que se
embargan y que se substituyen
se reemplazan con una cantidad
de dinero y se puede solicitar al
Tribunal, si se estima por el
ejecutante que no es suficiente
esa cantidad para reemplazar al
bien embargado, que le liquide
el crédito en forma anticipada y
con el solo fin de proceder a la
substitución.
(Hay que tener cuidado con las
palabras que se utilicen y la
redacción que se le de, se debe
señalar claramente que se
substituye el embargo, porque
se podría confundir con la
cesación del embargo por pago).

Esa consignación no es para Retornemos a lo que señalamos

pagar, es para sustituir sobre los efectos que se derivan
simplemente, de modo que del embargo.
habiendo consignado esta
cantidad de dinero suficiente Uno de esos efectos decíamos que
para cubrir el capital, intereses consistía en que el ejecutado, el
y costas no significa pago por deudor, por el hecho de trabarse el
parte del ejecutado. Se embargo, perdía la administración
substituye, reemplaza el bien de los bienes embargados. Esa
embargado, NO ES PAGO. administración que pierde el
ejecutado, pasa a ejercerla el
(Ejemplo: taxi colectivo depositario, sea provisional o
embargado, lo necesito para definitivo.
poder seguir trabajando;
Inmueble, interesa liberarlo
89
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Según lo que indica el artículo 479  Puede o más que poder, debe
inciso 1º la administración correrá reparar las cosas que
a cargo del depositario. administra. (Ejemplo: una
muralla del inmueble
Artículo 479: “La amenazando ruina, tendrá que
administración de los precaver ese riesgo que
bienes embargados eventualmente pueda producir
correrá a cargo del la caída de ese muro).
depositario.
Si son muebles podrá el  Puede ese depositario, si se
depositario trasladarlos trata de bienes muebles,
al lugar que crea más trasladarlos al lugar que estime
conveniente, salvo que más conveniente, a menos que
el ejecutado caucione el ejecutado caucione la
la conservación de conservación de esos bienes en
dichos bienes donde se el lugar donde ellos se
encuentren. encuentran.

Lo cual se entiende sin Estos fondos que puede percibir

perjuicio de lo
dispuesto en el inciso
1° del artículo 450 y 4°
del artículo 451.”
En el ejercicio de estos bienes
embargados, el depositario puede
ejercer ciertas facultades:
 Puede realizar todos los actos
de administración, lo que
incluso significa que puede
percibir los frutos que produzca
el bien embargado. (Por
ejemplo, si le embargaron un
inmueble y el inmueble está
arrendado, ese administrador
podrá percibir, cobrar las rentas
de arrendamiento).
 Tiene facultades para pagar las
deudas y percibir los créditos.
(lo que se le pueda adeudar con
ocasión del bien embargado)
(Ejemplo: pagar las deudas,
contribuciones de bienes raíces,
consumo de agua, luz, gas, etc).
el depositario en el ejercicio de
su administración si tienen el
carácter de líquidos deben
depositarse en la cuenta
corriente del Tribunal que
mantiene en el Banco del
Estado. Art. 509 que
corresponde al actual art. 517
del COT y en el art. 515 de ese
mismo texto legal.
 Incluso ese depositario, en
forma excepcional, puede con la
autorización del Tribunal,
vender bienes muebles sujetos a
corrupción. (Ejemplo: si
embargo mariscos, pescados, no
los voy a guardar corriendo el
riesgo de que se echen a perder.
Pediré autorización al tribunal
para venderlos a la brevedad).
 Puede vender aquellos bienes
susceptibles de próximo
deterioro o cuya conservación
sea difícil o muy dispendiosa.
(Ejemplo: animales que se

90

embarguen: requieren comida,
veterinario…)
Este cuaderno de apremio, trabado
que sea el embargo, va a quedar a
la espera de lo que se resuelva en
el cuaderno principal o ejecutivo
sobre las posibles excepciones que
se hayan podido oponer por el
ejecutado. Y solamente en la
medida que la sentencia definitiva
que se dicte en ese cuaderno
deseche las excepciones y ordene
seguir adelante la ejecución, será
posible continuar con la
tramitación del cuaderno de
apremio.
Esa sentencia definitiva que se
dicte puede ser de 2 tipos:
 Sentencia Condenatoria: Que
a su vez puede ser:
- Sentencia Condenatoria de
Pago
- Sentencia Condenatoria de
Remate
 Sentencia Absolutoria:
En este caso el cuaderno de
apremio, una vez firme esa
sentencia definitiva,
evidentemente no va a
continuar adelante, porque al
tener el carácter de absolutoria,
simplemente se va a disponer el
alzamiento del embargo que
pueda afectar a los bienes del
ejecutado.
Sólo en la medida en que estemos
en presencia de una sentencia
condenatoria habrá que constatar
si ella es de pago o de remate para
decidir cuál es el camino a seguir
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
en la tramitación del cuaderno de
apremio.
La sentencia de pago es aquella
que se pronuncia cuando el
embargo ha recaído en la especie o
cuerpo cierto debido o sobre
dinero.
Será sentencia de remate cuando
el embargo ha recaído sobre
bienes que es preciso realizar para
poder efectuarle el pago al
acreedor.
¿Cuándo se van a cumplir unas
y otras?
 La sentencia de pago por
regla general cuando se
encuentre ejecutoriada, al tenor
de lo que indica el art. 475.
Artículo 475: “Si se
interpone apelación de
la sentencia de pago,
no podrá procederse a
la ejecución de esta
sentencia, pendiente el
recurso, sino en caso
que el ejecutante
caucione las resultas
del mismo.”
Luego, entonces se cumplirá
esta Sentencia de Pago una vez
que ella esté ejecutoriada por
regla general.
Para que hablemos de Sentencia
de Pago el embargo ha tenido
que recaer sobre una especie o
cuerpo cierto debido o dinero.
Ejecutoriada que sea esa
Sentencia de Pago se va a
solicitar al Tribunal que liquide
el crédito y se tasen las costas,
91

que van a ser de cargo del
ejecutado, del deudor. Una vez
que se practica la liquidación de
ese crédito y se tasan las costas
procesales y personales
entonces se estará en
condiciones de hacer pago al
ejecutante con el producto de
estos embargos, con este dinero
que se embargó o haciéndole
entrega de la especie o cuerpo
cierto que se debe y que está en
poder del ejecutado.
Esos valores que se mandan a
pagar los va a percibir la parte
generalmente, y lo habitual es
que los retire o los perciba el
mandatario judicial en la
medida que ese mandatario
tenga facultades para percibir.
Art. 7 inciso 2º (facultades
especiales).
Si se trata de moneda
extranjera lo que se estaba
ejecutando, habrá que
determinar cuál es el valor de
esa moneda extranjera el día en
que se efectúe el pago para
hacer las adquisiciones del caso
y pagar con esas monedas
extranjeras.
Si se trata de la especie o
cuerpo cierto debido, vamos a
estar a lo que se señala en el
art. 512 del Código de
Procedimiento Civil.
Artículo 512: “Si el
embargo se ha trabado
sobre la especie misma
que se demanda, una
vez ejecutoriada la
sentencia de pago, se
ordenará su entrega al
ejecutante.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se entregará al ejecutante.
 La sentencia de remate
Va a tener lugar esta Sentencia
de Remate cuando los bienes
embargados son o deben ser
objeto de una realización, de
una subasta para así poder
tener un producto o un
producido líquido que va a
servir para pagar
posteriormente al ejecutante.
Para determinar cómo se
procede a la realización de estos
bienes, hay que considerar
algunos distingos sobre el tema:
a) Si se trata de bienes muebles
sujetos a corrupción o que
son susceptibles de un
próximo deterioro o cuya
conservación sea difícil o
dispendiosa.
b) Si se trata de efectos de
comercio realizables en el
acto.
c) Si se trata de otros bienes
muebles.
d) Si se trata de la realización
de bienes raíces.
Todas esas distinciones nos van
a llevar a determinar formas
distintas de realización de esos
bienes que han sido objeto de
embargo.
a) Bienes sujetos a
corrupción, susceptible de
un próximo deterioro o de
conservación difícil o
dispendiosa
92
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Pueden venderse por el de conformidad a los

depositario previa artículos siguientes.”
autorización judicial.
Basta con que esté notificada
El producido de esa venta la Sentencia de Remate, sin
que realice este depositario necesidad de esperar a que
lo tendrá que depositar en la ella esté firme o ejecutoriada.
cuenta corriente del
Tribunal. No requiere más c) Demás bienes muebles
formalidades que la
autorización previa del Se venden al martillo.
Tribunal.
Quiere decir que se venden
b) Efectos de comercio por intermedio de un
realizables en el acto martillero público. (los
martilleros públicos son
También se pueden vender, designados, nombrados por
pero sin previa tasación y la el Ministerio de Economía y
venta a cargo de un corredor, Comercio)
nombrado en la misma forma
que los peritos, según lo ¿Cómo llegan estos
indica el art. 484 del Código martilleros a realizar esos
de Procedimiento Civil. bienes?

Artículo 484: “Los Para proceder a esta

efectos de comercio realización, es previo que el
realizables en el acto, ejecutante le pida al Tribunal
se venderán sin previa (presentará un escrito en ese
tasación, por un sentido) que designe un
corredor nombrado en martillero público para
la forma que establece realizar esos bienes
el artículo 414.” embargados.

Esta realización de estos El Tribunal le dirá: “como se

efectos de comercio se lleva
a efecto notificada que sea la
Sentencia de Remate y no es
necesario, por ende, que esa
sentencia se encuentre firme
o ejecutoriada. Art. 481.
Artículo 481:
“Notificada que sea la
sentencia de remate, se
procederá a la venta de
los bienes embargados,
pide”. Y se designa al
martillero.
El receptor le notificará su
designación y el depositario
tendrá que hacerle la
entrega al martillero de estos
bienes que se suponen están
en su poder para que lo lleve
a efecto.
Hay una ley que rige a los
martilleros públicos: Ley
18.118 del 22 mayo del año
93
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
1982, posteriormente
modificada por la Ley 18.735
del 31 de agosto de 1988.
De manera que ellos son los
encargados de verificar esta
enajenación, esta subasta
pública y esos bienes que se
rematan por intermedio de
estos martilleros, que
corresponden a este remate
judicial, se hace al mejor
postor, no hay mínimo
entonces en ese tipo de
remates.
d) Bienes no comprendidos
en esta enumeración
¿Cómo se van a realizar estos
bienes?
Es el art. 485 que nos lo
indica:
Artículo 485: “Los demás
bienes no comprendidos en
los tres artículos anteriores,
se tasarán y venderán en
remate público ante el
tribunal que conoce de la
ejecución, o ante el tribunal
dentro de cuya jurisdicción
estén situados los bienes,
cuando así lo resuelva a
solicitud de partes y por
motivos fundados.”
Luego, esos bienes se van a
vender en pública subasta
ante el Tribunal que conoce
de la ejecución y también
podría llevarse a cabo esa
realización ante un Tribunal
distinto si los bienes se
encuentran en otro territorio
jurisdiccional y hayan
motivos fundados para que
así lo resuelva el Tribunal a
petición de parte.
¿Cuáles son estos otros
bienes muebles que pueden
quedar comprendidos en este
art. 485?
- Los créditos personales.
- Efectos de comercio que
no sean realizados en el
acto.
- Patentes o marcas
comerciales.
- Los Derechos sobre líneas
telefónicas.
Estos bienes según el art
485, deben subastarse ante
el juez que conoce del asunto
previa tasación.
¿Quién va a efectuar esa
tasación que dispone el art.
485?
Esta tasación se hace
siguiendo las reglas
generales. El Tribunal tendrá
que designar a un perito
para que haga y realice esa
tasación. Y eso será
entonces el valor por el cual
se va a proceder a iniciar la
subasta. No es que se vendan
al mejor postor sino que
tienen un precio previo que
ha sido determinado a través
de esta tasación.
e) Bienes inmuebles
¿Cómo se va a verificar esa
tasación para llevar a cabo la
realización de un inmueble?
94
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Porque se lleva a cabo la Si hay objeción se va a

realización, subasta, remate configurar un incidente que
de estos bienes inmuebles será necesario tramitar y a la
ante el juez que está postre será el Tribunal el que
conociendo de la ejecución y fije esta tasación, sea
para proceder a esa aceptando la tasación
realización es necesario que propuesta por el perito o
previamente también se le mandándola a rectificar o,
asigne un valor a ese por último, nombrar un
inmueble. Y ese valor, esa nuevo perito para que lleve a
tasación que se le asigna efecto esa tasación. Artículo
corresponde, para estos 486 y 487.
efectos, al avalúo vigente
para la contribución de Artículo 486: “La
haberes (contribución de tasación será la que
bienes raíces), ese será el figure en el rol de
mínimo que se considera avalúos que esté
para iniciar el remate de vigente para los efectos
estos bienes raíces. de la contribución de
haberes, a menos que
Sin embargo, esa tasación el ejecutado solicite
que se estima le corresponde que se haga nueva
a estos bienes raíces puede tasación.
ser objetada y el ejecutado
En este caso la
puede solicitar una nueva
tasación se practicará
tasación, no ya la que existe
por peritos nombrados
para fines tributarios, sino
en la forma que
que una nueva tasación que
dispone el artículo 414,
la efectúa un perito que se
haciéndose el
designa en la forma prevista
nombramiento en la
en el art. 414 de nuestro
audiencia del segundo
Código de Procedimiento
día hábil después de
Civil.
notificada la sentencia
sin necesidad de nueva
El perito debe aceptar el
notificación.
cargo e indicar el día, hora y
lugar en que va a proceder a En el caso que la
llevar adelante la tasación de designación de peritos
ese inmueble. deba hacerla el
tribunal, no podrá
Una vez que practica la recaer en empleados o
tasación la hará llegar al dependientes a
Tribunal quien ordenará cualquier título del
ponerla en conocimiento de mismo tribunal.
las partes, y éstas tienen un Puesta en conocimiento
término de 3 días para de las partes la
objetarla. tasación, tendrán el

95
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

término de tres días ¿Cuál es ese trámite previo

para impugnarla.
De la impugnación de
cada parte se dará
traslado a la otra por
igual término.”
Esa disposición hoy en día
está modificada, porque los
artículos 414 y siguientes
sufrieron modificaciones, de
manera que el juez no tiene
una amplia libertad para
designar a cualquier
individuo como perito. Tiene
que sujetarse ciertas
nóminas que existen en las
Cortes de Apelaciones y que
son confeccionadas por la
Corte Suprema.
Así entonces determinamos
esta tasación que nos va a
servir de pie, el piso para
iniciar las pujas en un remate
de este inmueble.
Una vez que se practica esa
tasación y que ella está
probada, sea expresa o
tácitamente por las partes,
debe señalarse, según lo
indica el art. 488, día y hora
para la subasta.
Artículo 488:
“Aprobada la tasación,
se señalará día y hora
para la subasta.”
que debe existir para que
pueda darse cumplimiento a
este art. 488?
Para llevar adelante la
subasta del inmueble es
menester que se establezca
lo que se conoce con la
denominación de “bases de
remate”, en otras palabras,
esas “bases de remate” van a
indicar las condiciones a las
cuales se va a sujetar el
remate de ese inmueble. (No
es que llegue el día y la hora
del remate como pareciera
decirlo el art. 488 y
aparezcan “n” fulanos
diciendo “yo”). Hay que
presentar esas “bases de
remate” y esas “bases de
remate” las propone el
ejecutante.
Las “bases de remate” se
presentan mediante un
escrito, y ese escrito es el
que nos va a dar las pautas a
las cuales se va ceñir la
enajenación de ese inmueble.
Ese escrito se presenta con
citación de la parte
contraria, del ejecutado.
¿Qué va a contener, en
términos generales, esas
“bases de remate”?

En realidad no es así, porque - La individualización del

aprobada la tasación no se bien que se va a
puede señalar día y hora rematar.
para la subasta sin antes
cumplir con otro trámite. Aún cuando hablemos de
remate y de subasta del
inmueble lo que estamos
haciendo es una
96
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

compraventa, que tendrá se manifestará si le

el carácter de judicial y en corresponde un
la cual el vendedor, que es estacionamiento, una
el deudor, el ejecutado, bodega, etc.
está representado por el
juez. Esta es la atribución Por cierto no basta con
que le dio el embargo que decir que está ubicado
se practicó en su en calle Chacabuco
momento. 1112 sino que también
hay que indicar la
Debemos tener claro ciudad de Concepción,
entonces que es lo que se porque puede suceder
va a rematar. que existan calles
llamadas así en otras
Se individualiza predio ciudades. Hay que
por: indicar el lugar en que
está cito el inmueble,
 La inscripción de individualizarlo
dominio que se registra geográficamente.
en el Conservatorio de
Bienes Raíces.  Tendremos que indicar
también los deslindes
 El número de rol de la de la propiedad en el
propiedad, que es el norte, sur, este y oeste.
que le da la inscripción Según los títulos que se
en el Registro de tienen que acompañar.
Propiedad del
Conservador de Bienes  Se tiene que
Raíces. Pero eso es acompañar copia de la
insuficiente, porque esa inscripción de dominio
individualización es en vigente; se acompañará
el aspecto jurídico. un certificado de
gravámenes y
 El rol que tiene para prohibiciones para
los efectos de la acreditar que está
contribuciones de exenta de cualquier
bienes raíces en el limitación o gravamen;
Servicio de Impuestos también certificación
Internos. de que no está afecta a
litigios pendientes.
 También hay que decir
donde está ubicado el - Hay que dejar
inmueble, la dirección. constancia si esa
Si es un edificio subasta se va a llevar a
departamento, diré el efecto considerándolo
número de como especie o cuerpo
departamento que cierto o en relación a su
corresponde, también cabida.
97
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

rendido esa caución para

Se venden en relación a su los efectos de la subasta.
cabida los predios
rústicos. Los urbanos se Normalmente esa caución
venden cono especie o equivale al 10% del
cuerpo cierto. mínimo fijado. Puede
variar porque hay algunas
(Si se vende como especie veces en que el precio
o cuerpo cierto debe mínimo es prácticamente
individualizarse con todos irrisorio, entonces hay
los datos señalados oportunidades en que el
precedentemente). precio mínimo y la caución
son los mismos; no es lo
- Hay que indicar cuál es normal, lo habitual pero
el precio mínimo para puede acontecer.
iniciar la subasta.
- Hay que señalar la
El precio mínimo, si no fecha, el momento o la
hay ninguna otra oportunidad en que se
posibilidad, será el avalúo procederá a la entrega
vigente para la del bien subastado.
contribución de haberes - Se indicará de cargo de
(de bienes raíces), o la quien van a ser todos
tasación que se haya los gastos que irrogue
podido practicar por el el remate de ese bien.
perito si esa avaluación
fiscal fue objetada y fijada No son pocos, aunque si
posteriormente. viene cierto que esa
subasta se verifica ante el
Ese va ser el precio juez que conoce de la
mínimo, el piso que los ejecución, quien por cierto
posibles interesados no cobra ningún centavo
deberán acreditar al ni lleva comisión por el
tiempo de llevar adelante remate sino que cabe
el remate. dentro de sus funciones
normales, jurisdiccionales.
- Hay que consignar la
caución que deben Hay que señalar quien va
rendir los posibles a cubrir los gastos que
postores para participar demande esto; porque
en la subasta. además de la subasta
misma, tratándose de
Sirve para demostrar la inmuebles, debe otorgarse
seriedad de su una escritura pública de
participación en esta compraventa. De modo
subasta. Hay que que no basta con que se
acreditar que se ha levante un acta ese día de
la subasta y que se deje
98
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

constancia de todo lo que contado y el saldo a “n”

sucede en esa audiencia, meses plazo. En ese caso,
terminada que sea se va a por el saldo de precio que
tener que reducir a pueda resultar, la
escritura pública esa propiedad quedará
enajenación y esa constituida en hipoteca a
escritura pública se favor del ejecutante.
extiende en una notaría y
el notario, por cierto, ¿Qué puede suceder una
cobra sus derechos vez que se han
notariales y después la presentado, que se han
llevará para que la firme propuesto estas bases de
el juez y el comprador. remate con citación del
ejecutado?
Un punto que hay que
tener presente: Que éste dentro del término
generalmente, dentro del de citación objete las bases
lenguaje procesal se habla de remate, y esa objeción se
de que “el juez adjudicó la va a tramitar en forma
propiedad a..”. Es una incidental, y puede ser
manera de decir resuelta de plano por el
simplemente, ahí no existe tribunal. Al resolver el
una adjudicación, porque tribunal debe tener presente
la adjudicación existe en la mayor facilidad y el mejor
los juicios de partición de resultado para la enajenación
bienes. Es una de este bien.
deformación del lenguaje
hablar de adjudicación. Lo Tiene también el tribunal que
que hay en esta subasta tener en cuenta que el precio
de inmuebles es una por el cual se va a rematar
enajenación pura y simple, este bien, si es que no se
en que hay una paga de contado, debe
transferencia de dominio considerar lo que acuerden
del ejecutado al nuevo las partes o que el tribunal
adquirente, ejecutado que por motivos fundados
está representado por la resuelva algo diverso.
persona del juez.
Cuando el tribunal es el
- Se puede agregar llamado a resolver sobre
cualquiera estipulación estas bases de remate que
que estime conveniente han sido objetadas tiene
para la mejor ciertas limitaciones. ¿Cuáles
realización del bien son éstas?
embargado.
- No puede fijar un mínimo
Ejemplo: el precio no se que baje de los 2/3 de la
va a pagar de contado sino tasación. Art. 493.
que con un 50% de
99
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

- Ese precio debe pagarse

de contado. Art 491. Por consiguiente, teniendo a
la vista ese certificado de
- La caución que deben gravámenes, es posible que
rendir los postores para aparezcan registrados no
participar en la subasta solo estos embargos sino que
debe ser equivalente al 10 también se anoten en él la
% del valor fijado como constitución de gravámenes,
precio mínimo. fundamentalmente hipotecas
que pesan sobre ese
Es posible que este bien inmueble.
inmueble que se va a
subastar esté afecto a otros
embargos. Si así sucediera,
porque aparecen registrados
en el certificado de Si hay hipotecas que
gravámenes que debe afecten a ese inmueble hay
haberse acompañado a las que hacer un distingo:
bases de remate, se va a
tener que requerir la - Si existen varios
autorización de aquellos acreedores hipotecarios
jueces que dispusieron el y se encuentran todavía
embargo sobre ese bien raíz. pendientes, vigentes
Es lo que señala el art. 1464 esas hipotecas, será
n° 3 del CC. necesario que se cite a
esos acreedores
Artículo 1464 nº 3 hipotecarios para que se
pueda producir la Purga
C.C.: “Hay un objeto
de la Hipoteca, la
ilícito en la
extinción de esa hipoteca.
enajenación:
Esa es la finalidad que
3° De las cosas establece el art. 492.
embargadas por
decreto judicial, a Artículo 492: “Si
menos que el juez lo por un acreedor
autorice o el acreedor hipotecario de grado
consienta en ello.” posterior se
persigue una finca
Para proceder a la hipotecada contra el
enajenación de un bien deudor personal que
embargado por decreto la posea, el acreedor
judicial se necesita la o los acreedores de
autorización del juez que lo grado preferente,
decretó o la autorización del citados conforme al
ejecutante. Si no se obtienen artículo 2428 el
estas autorizaciones va a Código Civil,
existir un objeto ilícito de podrán, o exigir el
procederse a estas subastas. pago de sus créditos
100
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

sobre el precio del

remate según sus Artículo 2428
grados, o conservar Código Civil: “La
sus hipotecas sobre hipoteca da al
la finca subastada, acreedor el derecho
siempre que sus de perseguir la finca
créditos no estén hipotecada, sea
devengados…”. quien fuere el que la
posea, y a cualquier
- Que exista un solo título que la haya
acreedor hipotecario: adquirido.
Sin embargo, esta
Si fuese así, hay que disposición no
estarse a lo que prescribe tendrá lugar contra
el art. 2428 del Código el tercero que haya
Civil, en que para que se adquirido la finca
produzca esta purga, esta hipotecada en
extinción de la hipoteca, pública subasta,
es necesario que el ordenada por el
inmueble se venda en juez.
pública subasta y que se
cite al acreedor Mas para que esta
hipotecario. excepción surta
efecto a favor del
Esta citación de que habla tercero deberá
el art. 2428 del CC no es hacerse la subasta
la citación que acabamos con citación
de decir que está afecta la personal, en el
proposición de las bases término de
de remate, sino que la emplazamiento, de
citación a que alude esta los acreedores que
disposición quiere tengan constituidas
significar que ese hipotecas sobre la
acreedor hipotecario sea misma finca; los
emplazado a ese juicio cuales serán
ejecutivo en que se va a cubiertos sobre el
verificar esa subasta. Ese precio del remate en
emplazamiento a este el orden que
acreedor hipotecario tiene corresponda. El juez
que ser de índole entre tanto hará
personal, notificación consignar el dinero.”
personal. Además, debe
existir este término de Este art. 2428 hay que
emplazamiento entre la considerarlo modificado
notificación del acreedor por el art. 492 del Código
hipotecario y la fecha de de Procedimiento Civil, en
la realización de la el sentido de que si por un
subasta. acreedor hipotecario de
101
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

grado posterior se ser pagados sobre el precio

persigue una finca de la subasta.
hipotecada contra el
deudor personal que la Artículo 492 inciso
posea, el acreedor o los 2º: “No diciendo nada,
acreedores de grado en el término de
preferente que han sido emplazamiento, se
citados de acuerdo al art. entenderá que optan
2428, tienen las siguientes por ser pagados sobre
posibilidades u opciones: el precio de la
subasta”.
a) Exigir el pago de sus
créditos sobre el precio ¿Qué acontece si esos
del remate y según sus acreedores hipotecarios
grados de preferencia. no son citados a la
(hay que recordar que subasta?
las hipotecas prefieren
unas a otras según el La ausencia u omisión de
orden de sus esta citación a estos
inscripciones. De ahí acreedores hipotecarios no
entonces que si hay acarrea la nulidad del
varios acreedores remate. La ley no establece
hipotecarios y uno de esa sanción, de ahí que no se
grado posterior es el les pueda aplicar esta
que persigue la nulidad. Por el contrario, el
realización de este efecto de esa omisión, esa
inmueble van a tener ausencia de esta citación, de
los acreedores este emplazamiento, es la de
hipotecarios de grado dejar a salvo a esos
preferente esta acreedores hipotecarios
posibilidad de exigir el omitidos el derecho real de
pago de sus hipotecas persecución que le asiste
en primer término a como acreedor hipotecario.
aquel que está No hay, por ende en esa
requiriendo la situación, purga de la
realización del bien). hipoteca, no hay extinción de
la hipoteca y no
b) Conservar sus produciéndose esa extinción
hipotecas sobre la finca se mantiene vigente la
subastada siempre que hipoteca, y podrá
sus créditos no estén perseguirse en el nuevo
devengados (art. 2428). adquirente del bien que se ha
subastado y que se subasta
Si estos acreedores con ese gravamen que ya
hipotecarios de mejor existía al momento de su
derecho no dicen nada en el realización.
término de emplazamiento,
se entiende que optan por
102
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Por ende entonces,
aprobadas las bases de
remate (no hay ninguna
disposición que diga que
tengan que aprobarse las
bases de remate pero es
menester cumplir con este
trámite dado que sólo así se
dejará constancia de haberse
extinguido aquel plazo de la
citación con que fueron
propuestas. Señalar que
habiendo transcurrido el
término de citación no han
sido objetadas, por lo cual
deben considerarse
aprobadas para todos los
efectos legales y el tribunal
así lo va a declarar, dictando
la correspondiente
resolución) ahora sí que
podemos pedirle al tribunal
que fije día y hora para
proceder a la subasta del
inmueble en cuestión.
Pero no es suficiente que el
Tribunal lleve a cabo el
señalamiento del día y hora
en que se va a realizar esa
subasta, es necesario darle
cierta publicidad a esta
subasta (hablamos de una
subasta publica y, por ende,
requiere que se ponga en
comunicación de la mayor
cantidad de posibles
interesados).
¿Cómo se lleva a cabo esta
publicidad?
La ley establece que deben
publicarse avisos en un
diario. Esos avisos que
encomienda la ley que deben
realizarse, deben ser de, por
lo menos, 4 avisos, y que se
publican en un diario de la
comuna en que tenga su
asiento el Tribunal que está
conociendo de la ejecución y
si allí no hay esta diario, los
avisos se publicaran en la
capital de la provincia y si
allí tampoco hubiese un
diario o periódico donde se
puedan publicar, se hará en
la capital de la región.
Esos avisos no son por vía de
notificación, por eso es que
la propia ley se encarga de
manifestar que ellos pueden
publicarse en días inhábiles,
feriados, festivos. No hay
inconveniente. Son
simplemente medidas de
publicidad que se dan a
conocer.
Esos avisos son redactados,
dice la ley, por el secretario
del Tribunal que conoce de
esos autos. En verdad el
secretario no redacta esos
avisos. Es el ejecutante el
que se encarga de realizar
ese extracto que requiere
estos avisos y una vez listos,
se los lleva al secretario del
Tribunal para que éste le
ponga el timbre, el cargo del
Tribunal y la correspondiente
firma de este secretario. Así
se entiende que se cumple
este aviso redactado por el
secretario.
Se tratará de introducir lo
esencial en este aviso, lo
esencial está contenido en
las bases de remate que él
propuso (en el fondo es un
extracto de las bases de
remate).
103
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Estos avisos se debían
publicar en el diario que
designa el Tribunal, de aquel
donde tiene su asiento el
Tribunal, en la comuna. Si
por ventura esos bienes
inmuebles también se
encuentran en otra comuna,
esos avisos de remate
también deben publicarse en
esa comuna, en la medida en
que tengan estos diarios y en
su defecto en la capital de la
provincia o de la región.
En todo caso, es el Tribunal
el que debe señalar los
diarios en que deben
publicarse estos avisos. Aun
cuando exista un solo diario,
el Tribunal tendrá que
designar a ese diario único
en que se va a efectuar la
publicación. Lo tiene que
designar el tribunal.
De estas publicaciones que
se llevan a cabo, debe
dejarse constancia en la
causa. ¿Cómo se lleva a cabo
esta constancia? La forma
práctica es recortar el aviso
de uno de los días en que se
publicó, pegarlo en una hoja
de papel del mismo tipo que
se utiliza en los autos y el
secretario estampa un
certificado, en que deja
constancia que el aviso
adherido o pegado al margen
fue publicado en el diario X
durante los días tales y tales,
“según ejemplares que he
tenido a la vista”, la fecha en
que realiza esa certificación
y firma el secretario. Así
entonces dejamos
establecido que se ha
cumplido con esta
publicación que ordenó el
tribunal.
Estas publicaciones, el
primer aviso de ellas, tiene
que publicarse con 15 días
de anticipación (a lo menos)
a la fecha de la subasta.
Llegado el día que se fijó
para la subasta, ésta se lleva
a cabo en presencia del juez.
El juez, en este caso, asume
la representación del
ejecutado, del deudor y es
por eso que es él el que
interviene ejerciendo sus
potestades para proceder a
la enajenación forzada del
bien perteneciente al
ejecutado.
El día del remate (este
tampoco es un trámite
contemplado en el Código de
Procedimiento Civil) el
ejecutante debe apersonarse
a la secretaria del juzgado
correspondiente y pedirle al
funcionario de secretaria su
ejecución (ejemplo: Pérez
con Reyes) y, en ese caso, le
dirá que le anuncie al juez la
subasta que está fijada en
esta causa; y ese funcionario
le avisará al juez que tiene
esta subasta, porque los
jueces no llevan ningún
registro de las audiencias ni
del contenido de ellas. De
manera que así se le va
anunciando en su momento,
con cargo al propio litigante
interesado en obtener la
realización del bien. El juez
104
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

dirá “anúncielo”. Anunciarlo adelante la subasta,

significa que el funcionario calificada que sean esas
de secretaría lo voceará: cauciones.
“ejecución: Pérez con Reyes.
Remate”. Así está anunciado En resumen: fijado el día y la
el remate. No es trámite hora se anunciará el remate
contemplado, si se omite no a través de personal de
hay ningún tipo de sanción. secretaría que se lo hará
Pero una vez voceado saber al juez; será voceado;
asoman los interesados que se llevará adelante esta
puedan existir eventualmente audiencia de remate con la
y concurriendo estos presencia del juez y actuando
interesados, se harán pasar a como ministro de fe el
la sala de audiencia del juez, secretario de ese tribunal; se
quien tomará el expediente. hará saber el objetivo de esta
Se levanta un acta por el audiencia y se dejará
secretario del tribunal o por constancia que los asistentes,
uno de los funcionarios de los posibles interesados
secretaría, porque es una tienen conocimiento y saben
actuación y se deja el contenido de las bases de
constancia en el expediente. remate. Y que para participar
en esta subasta han debido
Estos postores, estos rendir la caución que se
interesados según las bases requiere en las bases de
de remate deben rendir una remate y que van a
caución. ¿Cómo se rinde esta constatarse su existencia por
caución, en qué forma? Eso el secretario del Tribunal. Si
es algo que debió fijarse en estas cauciones son
una de las cláusulas de las suficientes, están de
bases de remate. Queda a acuerdo con las bases, se
criterio del ejecutante (por darán por suficientes y así lo
ejemplo: dinero en efectivo o declara el Tribunal. Eso es lo
alguna otra forma). La que se denomina
cantidad se entrega al “calificación de las
secretario y éste da su cauciones”, calificación que
conformidad. Esto es lo que efectúa este secretario
recibe el nombre de ministro de fe.
“calificar las consignaciones,
las cauciones”. Producida esa calificación, el
Tribunal empezará a
El Tribunal dejará constancia subastar el inmueble e irá
de que los interesados han constatando a través de los
procedido a rendir las interesados quién ofrece la
cauciones de acuerdo a las mayor cantidad. Pudiera ser
bases de remate depositando que se iniciara esta subasta
estos valores en manos del con el mínimo y de ahí para
secretario; las declara adelante comienzan las
suficientes y ordena seguir pujas. A quien a la postre
105
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

señale el mayor monto, el cuenta corriente del Tribunal

mayor precio se le adjudicará y se va a considerar como un
el inmueble. abono al precio en que se
remató definitivamente ese
No se va dejando constancia predio.
en el acta de las distintas
ofertas que van ofreciendo Se cerrará esa acta
los interesados, sino que firmándola el juez, el
simplemente a la postre se rematante o subastador y el
deja establecido que después secretario.
de diversas pujas, quien
ofreció la suma mayor fue a También indica la ley que
quien se le adjudica, se le debe dejarse constancia de
vende el inmueble en esa subasta en un libro
referencia. especial que lleva el
secretario del Tribunal: el
Se va a especificar allí el “Libro de Actas de Remate”.
inmueble que se está En este libro se deja
vendiendo. No hay que establecido, igual como si
olvidar que, en todo caso, fuese la actuación, la
este remate es una enajenación que se ha
enajenación y que estamos llevado a efecto.
vendiendo, en este caso, una
especie o cuerpo cierto, al Es fundamental esa acta de
cual hay que darle la remate porque se considera
correspondiente para los efectos del art. 1801
individualización y eso se del CC, como si fuese una
logra a través de los escritura pública.
deslindes de la propiedad y
de su inscripción de dominio, Es posible también que en
fundamentalmente, a lo cual esa acta el subastador deje
también se puede agregar el establecido que el inmueble
rol de avalúo que tiene para no lo compra para sí, sino
los efectos de la contribución que para un tercero e
de bienes raíces. indicará el nombre del
mismo.
En esta acta también el
Tribunal ordenará devolver El hecho de que se indique
las cauciones a aquellos por este comprador que está
interesados que participaron efectuando este acto jurídico
y que, a la postre, no fueron a nombre o para otra
favorecidos con la venta del persona, no significa que
inmueble. este subastador vaya a
quedar exento de
Se dejará también responsabilidad. Va a
establecido que la caución mantener su responsabilidad
que rindió aquel que subastó inter no comparezca aquella
el predio se deposite en la persona a cuyo favor dice
106
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
haber comprado, ratificando
lo obrado, y si ésta no
aparece, será responsable
este postor que no cumplió
con esta comparecencia de
ese tercero y se le hará
efectiva la caución que ha
podido rendir.
La situación normal es que
se levanta esa acta y se
estampa en el libro de actas
de remate. Y esa acta de
remate la suscribe, igual que
esta constancia, que esa acta
que se levantó y dejó en el
cuaderno de apremios, el
juez, el comprador o entender
subastador y el secretario del
Tribunal. Esa es una pieza
fundamental.
Pese a que la ley le da el
carácter de escritura pública,
es lo cierto que el mismo
Código indica que el
conservador de bienes
raíces, para los efectos de
practicar la correspondiente
inscripción, va a requerir la
escritura pública de
compraventa. De modo que
el acta de remate no sirve
para requerir al conservador
la inscripción de dominio.
(Requiere de una escritura
pública de compraventa, tal
como si fuere una
compraventa común y escritura pública. Allí viene
corriente que practicaran
dos particulares).
¿Cómo se otorga esta
escritura pública de
compraventa?
Será el ejecutante el que en
un escrito le pida al Tribunal
una vez pagado el precio de
esta subasta (que deberá
consignar el subastador en la
cuenta corriente del Tribunal
y acompañar el comprobante
respectivo al Tribunal) se
ordene extender la escritura
pública respectiva y, al
mismo tiempo, solicitará que
se alcen los embargos que
puedan existir, y que, si fuere
del acaso, también se le
alcen las hipotecas que
pudieron haber afectado al
inmueble.
El Tribunal frente a esto dirá:
“como se pide”. Habrá que
que queda
cumplido el remate con esa
diligencia.
Esta resolución que ordena
extender la escritura pública
de compraventa, es una
Sentencia Interlocutoria y
será necesario que ella
quede firme, ejecutoriada,
para que pueda extenderse la
correspondiente escritura
pública.
La ley dice que en esa
escritura pública se
insertarán los datos que se
estimen necesarios para
perfeccionarla, pero no
indica cuales son esos datos
que deben incorporarse a la
la actividad del abogado, él
indicará lo que a su juicio
debe incorporarse o
insertarse en la escritura
pública.
¿Cuáles son esos datos que
se pueden insertar?
107
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

- El mandamiento de Esa escritura se lleva, para

ejecución y embargo y el que la realice, ante un
consiguiente notario (ante cualquier
requerimiento donde notario, el tribunal no fija el
consta que fue requerido notario que deba extender la
oportunamente por el escritura). Es ese notario
ministro de fe; que, en base a lo que se le
- Las bases de remate; exprese, va a extender esta
- La certificación de la escritura de compraventa. Se
publicación de los avisos; le llevará el borrador, la
- El escrito en que se minuta y el notario, en base a
consignó el precio y en eso, la transformará en una
que consta que se pagó en escritura pública de
su totalidad, compraventa.
- La resolución que ordenó
extender la escritura (Hay notarios que introducen
pública con la ciertas variantes y no
certificación de estar incorporan todos esos
firme. antecedentes que se dijo que
debían insertarse en la
Todos estos elementos escritura, sino que
debieran incorporarse en la simplemente toman esos
escritura pública. antecedentes y los
protocolizan, juntamente con
Hay variantes, cada tribunal la misma fecha de
tiene su manera de apearse: otorgamiento de la escritura.
hay Tribunales que indican En ella simplemente dejan
las piezas que debe contener constancia de que los
esa escritura, porque quien antecedentes a que se ha
comparece en esa escritura hecho referencia han sido
es el juez, es él el que está protocolizados en la notaria
vendiendo no el ejecutado. con fecha X, con el número X
Ahí se hace efectiva esa de X registro. De ahí
potestad de representar al entonces que se evitan estas
ejecutado, allí está la eficacia larguísimas escrituras de
del Título Ejecutivo; darle, compraventa judicial.
conferirle al juez esta
representación, que no es No hay que olvidar que los
voluntaria. Es el juez el que notarios están cobrando sus
ejercitando sus facultades Derechos, así que se le
comparece y vende. De puede decir que no
manera que es él quien protocolice y que inserte
suscribe la escritura, junto todos los antecedentes en la
con el comprador escritura misma o también
(subastador) y, por cierto, el puede ser que el juez lo
notario ante el cual se está requiera así (porque a la
otorgando. postre es el juez el que
aparece representando al
108
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ejecutado y según él estime exigencias de que hemos

deben incorporarse a la
escritura esos antecedentes).
Es adecuado conversar en
forma previa con el juez para
saber qué criterio tiene sobre
el tema, si admite la
protocolización o si es de su
agrado que se incorporen a
la escritura misma.
Variantes hay pero, a la
postre, todos concluyen que
esos antecedentes permitan
el día de mañana frente a un
informe de títulos que le sea
requerido, que esa
transferencia de ese bien raíz
esté ajustada a Derecho; que
no se cuestione la
adquisición que se hizo en el
juicio ejecutivo).
No hay que olvidar que
cuando se ordenó extender la
escritura pública y esa
resolución quedó firme, se
produjo Cosa Juzgada y
además, se produjo el
Desasimiento del Tribunal,
de manera que no se le
puede requerir al juez, a esa
altura, alguna enmienda o
modificación.
Esta subasta o remate
tiene en cuanto a su
naturaleza, un doble
carácter:
- De índole civil y
- De índole procesal.
Nos interesa hacer este
distingo porque mirado
desde el punto de vista
procesal, es una actuación
procesal y como tal requiere
cumplir todos los requisitos y
hablado.
Si se omiten algunas de esas
exigencias o requisitos
estaremos en presencia de
un vicio de orden procesal y
ese vicio podrá ser
reclamado in limine litis. No
hay posibilidad de reclamar
de ese vicio procesal con
posterioridad, éstos quedan
saneados por el término del
Juicio Ejecutivo. ¿Cuál fue
ese término? aquella
resolución que ordenó
extender la escritura pública
en su oportunidad.
Encontrándose ejecutoriada
no hay posibilidad de alegar
la nulidad procesal.
Si miramos a esta subasta
desde un punto de vista
civil, no cabe duda que se
está frente a un contrato de
compraventa forzada.
Por consiguiente, ese remate,
esa compraventa es posible
que pueda estar afecta un
vicio del consentimiento:
error, fuerza o dolo. Si se
constata la existencia de
alguno de estos vicios, se
podrá ejercer la acción
ordinaria de nulidad en un
juicio totalmente
independiente, no aduciendo
que se cometió un error
dentro de ese procedimiento,
sino simplemente que hubo
error, fuerza o dolo en la
perpetración de esta
compraventa forzada. Se
podrá ejercer la acción
ordinaria de nulidad en un
juicio independiente, en un
109
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

juicio ordinario de nulidad, cobrando estos 2/3 del

no en aquel juicio ejecutivo precio que se le había
en que se realizó la subasta. fijado al inmueble.
(Se traerá por cierto a la
vista el expediente donde se - Que se reduzca
hizo la adjudicación y otros prudencialmente esa
documentos de interés..). tasación.

Hasta aquí hemos supuesto Esa reducción que va a

que se ha producido la hacer el Tribunal no
subasta. Pero también hay puede exceder de la
otras posibilidades. tercera parte (1/3) de la
tasación. Art. 499.
¿Qué sucede si ese día
prefijado por el Tribunal Artículo 499: “Si
para la subasta no no se presentan
aparecieron postores? postores en el día
señalado, podrá el
Si no hay postores, no hay acreedor solicitar
remate, pero ¿cómo se cualesquiera de
traduce esta ausencia en la estas dos cosas, a su
causa, en ese Juicio elección:
Ejecutivo?
1a. Que se le
adjudiquen por los
Se debe dejar constancia en
dos tercios de la
la causa de la ausencia de
tasación los bienes
interesados. (Se puede pedir
embargados; y
en ese mismo instante al
secretario del Tribunal que 2a. Que se reduzca
deje constancia de ello). prudencialmente por
el tribunal el avalúo
El acreedor puede solicitar aprobado. La
lo siguiente: reducción no podrá
exceder de una
- Que se le adjudique a él el tercera parte de este
bien embargado por los avalúo.”
2/3 de la tasación.
También en este caso opera
(Cuando hablamos de el art. 500, toda vez que si no
adjudicación acá no es la hubo interesados y se va a
palabra técnica del campo sacar nuevamente a remate
civil sino que aquí este este predio por los 2/3 del
vocablo lo estamos avalúo, los plazos para la
utilizando en el sentido de publicación de los avisos se
venta). reducen a la mitad (plazo:
dijimos que era con 15 días
Es decir, se le imputan a de anticipación a la subasta)
su crédito que esté pero no opera esa reducción
110
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

si han trascurrido más de

tres meses desde la fecha Recapitulación:
original que se había fijado
para la subasta. Nos referíamos a las
situaciones que se producían
Si puestos en este nuevo con ocasión de los bienes
remate los bienes embargados y,
embargados por los 2/3 del fundamentalmente, cuando
nuevo avalúo (ya iríamos en se referían a inmuebles o a
el 3° remate porque tuvimos: derechos reales constituidos
1° la fecha original, no hubo en ellos. Veíamos las distintas
interesados; se fijó nueva posibilidades que se podían ir
fecha y ahora estamos en una presentando frente a la
nueva oportunidad) tampoco ausencia de interesados en la
se presentan postores, el subasta que se necesitan
acreedor, el ejecutante puede para llevar a cabo la
pedir cualquiera de estas tres realización de ese bien.
cosas a su elección: art. 500.
Dijimos que se podía llamar a
Artículo 500: “Si un 1°, a un 2° remate o bien
puestos a remate los incluso en este último caso
bienes embargados que tampoco se hubieren
por los dos tercios presentado postores.
del nuevo avalúo,
hecho de Si no se presentan postores,
conformidad al interesados en el remate, de
número 2° del lo cual se dejará testimonio a
artículo anterior, través de una certificación
tampoco se por el secretario del
presentan postores, Tribunal, el ejecutante va a
podrá el acreedor poder pedir:
pedir cualquiera de
estas tres cosas, a - Que se le adjudiquen esos
su elección: bienes por los 2/3 del
1a. Que se le avalúo o
adjudiquen los - Que se reduzca
bienes por los dichos prudencialmente esa
dos tercios; tasación, la que no va a
poder exceder de la
2a. Que se pongan tercera parte (1/3) de la
por tercera vez a primera evaluación que se
remate, por el precio haya hecho.
que el tribunal
designe; y Es factible que si en ese
3a. Que se le segundo remate no se
entreguen en prenda presentaron postores, el
pretoria…”. acreedor, el ejecutante pueda
pedir, aplicando el art. 500:
111
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
- que se le adjudique por
los 2/3 de la tasación ese
bien inmueble.
Esta posibilidad podríamos
asociarla con una dación en
pago, porque se le entrega el
inmueble del ejecutado para
que vaya a cubrir en parte la
deuda que tenía para con su
acreedor. Estamos hablando
ya de la tasación que se ha
reducido en dos ocasiones,
de manera que no va a cubrir
el total del capital sino que
se va a ir imputando a esa
deuda principal.
- que se pongan por
tercera vez en remate esos
bienes y por el precio que
el tribunal estime señalar.
No hay ya reducciones de
avalúo sino que ese precio
queda entregado al libre
criterio del tribunal.
Podríamos eventualmente
decir que existe una lesión
enorme, pero desde el
instante en que quien está
señalando el precio es el
juez, a través de una
resolución judicial que queda
firme, no hay posibilidades
de indicar que existe una
lesión enorme.
- que ese inmueble se le
entregue en prenda
pretoria.
La prenda pretoria es un
contrato en virtud del cual,
por resolución del Tribunal,
se entregan al acreedor los
bienes embargados para que
éste pueda pagarse con los
frutos que producen estos
bienes sean raíces o muebles.
Esta prenda pretoria a la cual
alude el art. 500, se hace
bajo inventario solemne (el
inventario solemne es un
acto de jurisdicción
voluntaria que está regulado
dentro del Libro IV del C.P.C
y se realiza por un ministro
de fe y con ciertas
solemnidades).
Entregado en esas
condiciones, este acreedor
debe llevar una cuenta
exacta de las entradas y
gastos que se ocasionan con
la administración de estos
bienes entregados en prenda
pretoria.
Lo que se entrega sólo es el
bien para que se le pague
con los frutos que ellos
producen al acreedor, luego,
el acreedor no se hace dueño
de los bienes que se entregan
en prenda pretoria. La
prenda significa que estamos
reconociendo un derecho
ajeno y que sólo se entrega la
administración de ellos para
garantizar el pago del capital
adeudado con sus intereses y
costas. Por eso este acreedor
tiene que recibir esos bienes
bajo inventario solemne. Se
debe individualizar,
especificar minuciosamente
el bien que se recibe en
prenda pretoria, (Ejemplo: no
es lo mismo recibir un
caballo de carrera que uno
carretonero) porque si
posteriormente hay algún
112
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
problema, algún defecto en
esos bienes y no se dejó
establecido, el acreedor va a
aparecer como responsable
de una mala administración y
eso le puede traer
complicaciones legales
acerca de su responsabilidad
al recibir esos bienes en
prenda pretoria.
En todo caso, existe la
posibilidad para el deudor,
para el ejecutado, de que en
cualquier tiempo puede pedir
que se le devuelvan esos
bienes dados en prenda,
pagando la deuda, las costas,
intereses y reajustes. De
manera que en el fondo lo
que está haciendo este
deudor es pagar la deuda y
cuando se paga, se pide el
alzamiento de los embargos.
De suerte entonces que deja
de tener la calidad de deudor,
de ahí el alzamiento de esos
embargos o la cesación de
ese embargo.
Podríamos también pensar
que no sólo fuera posible
pagar la deuda y las costas
para cesar esta prenda
pretoria, sino que también
sustituir ese embargo y hacer
cesar la prenda pretoria.
La prenda, entendámoslo,
puede recaer tanto sobre
bienes muebles o inmuebles.
Si le aplicamos aquella
posibilidad de sustituir el
embargo, también
desaparecería la posibilidad
de pedir la prenda pretoria.
Agrega el art. 505 en su
inciso 2° que el acreedor
también, en cualquier
tiempo, puede solicitar poner
fin a esa prenda pretoria y
solicitar, al mismo tiempo, la
enajenación de esos bienes
prendados o bien un nuevo
embargo de otros bienes del
deudor. De manera que la
existencia de esta prenda
pretoria no excluye estas
otras alternativas que se le
pueden plantear a este
ejecutante.
Artículo 505 inciso
2º: “Podrá también el
acreedor, en cualquier
tiempo, poner fin a la
prenda pretoria y
solicitar su enajenación
o el embargo de otros
bienes del deudor, de
conformidad a las
reglas de este Título.”
Supongamos que el
remate se verificó en la
primera oportunidad: En
consecuencia, se remató ese
predio, se remató el
inmueble. Depositado que
sea el precio de la subasta en
la cuenta corriente del
Tribunal, estos fondos van a
servir para cubrir la deuda
que se cobra a través de la
ejecución, y para determinar
el valor que se debe enterrar,
es necesario pedir que se
liquide el crédito y que se
tasen las costas.
No hay que olvidar que las
costas corren por cargo del
ejecutado, generalmente, y
que no se conocen hasta el
113
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

instante en que el juez regula costas que originalmente se

las costas personales y el fijaron.
secretario tasa las costas
procesales; secretario que, al Terminada esa liquidación y
mismo tiempo, practica la tasación, puede aparecer
liquidación del crédito. nuestro depositario, que
podía tener la calidad de
Esa liquidación y esa provisional o definitivo. Este
tasación, para que puedan depositario, de acuerdo con
valerse de ellas las partes, se el C.P.C, tiene Derecho a
ponen en su conocimiento, se remuneración.
notifican por el estado diario. Para fijar esa remuneración a
este depositario, debe
(Recordar que las costas son tenerse en consideración el
un incidente especial, se trabajo que le haya
tramitan incidentalmente; se demandado la administración
pueden objetar y si se de los bienes embargados,
objetan se genera ese así como también la
incidente y el juez a la postre responsabilidad que le
verá que es lo que determina significó haberse hecho
sobre ese punto que ha sido cargo de estos bienes
objetado). embargados.
Esto es lo que manifiestan los
Liquidados y tasados estos artículos 511 y siguientes.
créditos, estas costas y
ejecutoriado, está en Cuando entramos a examinar
condiciones de pagarse al el juicio ejecutivo dijimos
ejecutado y él pedirá que se que, fundamentalmente, en
le gire el cheque pertinente. él se apreciaba el Cuaderno
Ejecutivo o Principal y el
Si tiene mandato judicial con Cuaderno de Apremio, y que
las facultades de percibir se eventualmente podría
girará el cheque a su nombre aparecer otro cuaderno: el de
o, en caso contrario, al Tercería.
nombre de la parte que él
representa.
Cuaderno de tercería
Hay que recordar que las
costas no pertenecen al La tercería es la reclamación que
abogado sino que pertenecen hace una o más personas en un
a la parte, a menos que juicio que se sigue entre otras, que
exista un acuerdo previo, en invisten la calidad de partes
que esa parte le haya directas, y este tercero tiene un
autorizado que estas costas interés en el resultado del juicio
que pueda recibir se imputen porque tiene un Derecho
a su honorario, si es que comprometido en el mismo.
excede su honorario de esas

114

Se denomina tercería tanto a la
intervención de esta persona, de
este tercero en un juicio como a la
acción que ese tercero ejercita.
Para que la tercería, la
intervención de ese extraño al
juicio sea admitida, requiere que
invoque un Derecho incompatible
con el de las partes principales,
que invoque un Derecho
independiente de aquel que
ejercen las partes principales o
bien que invoque un Derecho
armónico al que pretenden algunas
de las partes, según sea el caso.
Recordar que el año pasado
dijimos que las tercerías podían
clasificarse en:
 Coadyuvantes: cuando los
intereses eran armónicos con
los de alguna de las partes.
 Independientes
 Excluyentes.
Estos tipos de tercerías son de
común aplicación, no sólo dentro
del procedimiento ordinario, sino
que constituyen una normativa
dentro de las reglas comunes a
todo procedimiento. Sin embargo,
existen ciertos juicios en que esa
amplitud para ejercer tercerías
tiene ciertos límites y uno de esos
límites lo encontramos en el Juicio
Ejecutivo.
Estas tercerías que se pueden
observar en el Juicio Ejecutivo han
sido especialmente reglamentadas,
porque es en este tipo de juicios
donde tienen mayor campo de
aplicación y también porque la
naturaleza misma del Juicio
Ejecutivo así lo requiere, y que se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
aparta de aquella regulación
contenida en los artículos 22, 23 y
24 del C.P.C.
Estas tercerías que pueden darse
en el curso de un Juicio Ejecutivo
persiguen que a través de una
Sentencia que se dicta en ella, se
reconozca a favor del tercerista el
dominio de los bienes embargados,
o bien que se le reconozca la
posesión de los bienes embargados
o bien, pueden tener como
finalidad o pretender un pago
preferente al que está ejercitando
el ejecutante o, por último,
también pueden pretender que no
teniendo ninguna causal de
preferencia, de prelación para
obtener el pago con antelación al
ejecutante, puedan concurrir en
forma proporcional al pago de sus
acreencias con el producido de la
realización de los bienes
embargados.
Lo que persigue el tercerista son
estas distintas situaciones.
Artículo 518: “En el
juicio ejecutivo sólo son
admisibles las tercerías
cuando el reclamante
pretende:
1° Dominio de los
bienes embargados;
2° Posesión de los
bienes embargados;
3° Derecho para ser
pagado
preferentemente; o
115
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

4° Derecho para persona cuya herencia

concurrir en el pago a no haya aceptado;
falta de otros bienes. 2°. El de aquél que,
En el primer caso la sucediendo por
tercería se llama de derecho de
dominio, en el segundo representación, ha
de posesión, en el repudiado la herencia
tercero de prelación y de la persona a quien
en el cuarto de pago.” representa y es
perseguido por el
(Hay que tener cuidado con esta acreedor de ésta;
enumeración del art. 518, porque 3°. El del heredero que
al profesor le gusta preguntar reclame del embargo
maliciosamente ¿cuáles son las de sus bienes propios
tercerías existentes en el Juicio efectuado por acción de
Ejecutivo? Las 4. A continuación acreedores hereditarios
viene la pregunta: ¿Hay otras o no? o testamentarios que
Sí, las hay. Las hay porque nos hayan hecho valer el
quedamos en el art. 518, pero nos beneficio de separación
olvidamos del art. 520. Aquí hay de que trata el Título
otra serie de enumeración, 4 al XII del Libro III del
menos, en que hay derechos que Código Civil, y no
puede hacer valer el ejecutado traten de pagarse del
siguiendo o ciñéndose al saldo a que se refiere el
procedimiento de las tercerías. artículo 1383 del
Esto es altamente preguntado en el mismo Código. Al
examen). mismo procedimiento
se sujetará la oposición
Artículo 520: “Podrán cuando se deduzca por
también ventilarse los acreedores
conforme al personales del
procedimiento de las heredero; y
tercerías los derechos
que haga valer el 4°. El del heredero
ejecutado invocando beneficiario cuyos
una calidad diversa de bienes personales sean
aquella en que se le embargados por
ejecuta. Tales serían, deudas de la herencia,
por ejemplo, los casos cuando esté ejerciendo
siguientes: judicialmente alguno de
los derechos que
1°. El del heredero a conceden los artículos
quien se ejecute en 1261 a 1263 inclusive
este carácter para el del Código Civil.
pago de las deudas
hereditarias o El ejecutado podrá, sin
testamentarias de otra embargo, hacer valer
su derecho en estos
116

casos por medio de la
excepción que
corresponda contra la
acción ejecutiva, si a
ello ha lugar.”
Características o
Particularidades de las
Tercerías:
 Son de aplicación restringida.
 Tienen un carácter excepcional.
 Son de naturaleza accesoria.
Sobre estas características hay
diversos alcances, observaciones o
discusiones.
1) De aplicación restringida
Esto quiere significar que estas
tercerías que enuncian el art. 518,
519 y 520, son sólo admisibles en
el Juicio Ejecutivo y que, por ende,
serían improcedentes en aquellos
procedimientos o acciones que se
deducen en un procedimiento
diverso.
Tanto la jurisprudencia como la
doctrina son contrarias a esta
particularidad y, por el contrario,
estiman que ellas deben o pueden
tener aplicación en todas aquellas
situaciones en que existan medidas
de apremio similares a las del
Juicio Ejecutivo. (Así, por ejemplo,
no habría inconveniente para
formular estas tercerías en un
juicio de quiebra, donde si es
factible tramitar tercerías).
2) Tienen un carácter
excepcional
Quiere decir que de este art. 518
es posible desprender que tales
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tercerías son excepcionales, vale
decir, se admiten únicamente en
los casos que allí se contemplan.
Pero nuestros Tribunales han
aceptado que puedan intervenir
terceros que alegan Derechos
distintos a los contemplados en
este art. 518, en la medida en que
exista un texto legal que los
autorice a intervenir o que del
conjunto de reglas aplicables
aparezca de evidente la facultad
que tiene el tercero para
intervenir. (Sería el caso de la
intervención de un acreedor
hipotecario, no está contemplado
en el art. 518 pero sí que podría).
3) Son de naturaleza accesoria.
El C.P.C no indica cuál es la
naturaleza jurídica de estas
tercerías. Lo que origina
discrepancia tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia. Y se
traduce esta discrepancia en una
interrogante: ¿las tercerías son un
incidente del Juicio Ejecutivo o
bien, son juicios principales,
anexos a la ejecución? Sobre el
particular hay opiniones diversas.
En algunos momentos se estima
que son incidentes y en otros que
son juicios principales.
Las consecuencias de aceptar una
u otra tesis son trascendentes.
Veamos en qué se apoyan unos y
otros opinantes sobre el tema.
 Los que postulan que las
tercerías son simples
incidentes del Juicio
Ejecutivo.
117

Hay que relacionar lo dispuesto
en el art. 82 con el art. 518. De
ellos se desprendería que la
reclamación que formula este
tercero en el Juicio Ejecutivo
debe considerarse una cuestión
incidental, que está sometida a
una tramitación distinta
únicamente por incidir en un
Juicio Ejecutivo.
(Recordemos que el art. 82 es el
que nos da un concepto, una
noción de lo que debe
entenderse por incidentes; de
allí se extrae la conclusión de
ser accesorias).
Se agrega también que estas
tercerías no pueden existir sin
el Juicio Ejecutivo. De allí que
estas actividades de estos
terceros son únicamente una
consecuencia de la traba de
embargo que se produce en el
cuaderno de apremio. Al no
existir esa traba de embargo,
desaparecen las tercerías per
se. No hay posibilidades de
pensar en una tercería si no hay
embargo.
Se agrega además en apoyo de
esta opinión, que es juez
competente para conocer de las
tercerías aquél que está
conociendo del Juicio Ejecutivo,
cualquiera que sea el valor de la
cosa disputada y que se hace
valer. Todo lo cual indica esta
vinculación accesoria de las
tercerías en este Juicio
Ejecutivo.
 Los que sostienen que la
tercería es un juicio
principal, independiente de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
la ejecución que se está
llevando a cabo.
Se dice que la sentencia, el fallo
que se dicte en una tercería
reviste tanta importancia como
aquella sentencia que pudo
haberse dictado o que puede
dictarse en el cuaderno
ejecutivo.
La sentencia que recae en una
tercería en nada altera o
modifica lo resuelto en el Juicio
Ejecutivo, que está contenida en
el cuaderno principal. De ahí la
igualdad que se profesa entre
estas dos resoluciones, entre
estas dos sentencias definitivas.
También se dice que una de
esas tercerías, la de dominio, se
expresa en la ley que ella se
sujeta en su tramitación a la del
juicio ordinario con ciertas
modificaciones. De modo tal
entonces se está demostrando
que ella no es un incidente del
juicio ejecutivo sino un juicio
principal.
¿Qué es lo que se pretende con
estas dos opiniones tan diversas
(miradas desde el punto de
vista procesal)?
Aceptar una u otra tesis tiene un
aspecto eminentemente práctico.
De acogerse una u otra tesis las
conclusiones a que se pueda llegar
pueden constituir un error en la
tramitación de estas tercerías y
que, por ende, ese error se
transforme en un vicio de orden
procesal que acarree la nulidad de
todo lo obrado en una tercería.
118

Consecuencias de seguirse una
u otra tesis:
Los tribunales difieren en cuanto a
la naturaleza jurídico-procesal.
Dicen en algunas ocasiones que
son incidentes y en otras dicen que
son un juicio principal. Dependerá
entonces de la constitución de la
sala que deba resolver sobre el
tema.
 En lo que respecta al
mandato judicial.
En relación a este aspecto
podríamos preguntarnos:
¿puede el mandatario, el
apoderado de una de las partes
litigantes del Juicio Ejecutivo
(sea del ejecutante o del
ejecutado), intervenir en las
tercerías que se puedan
promover en ese Juicio
Ejecutivo?
Para los que estiman que las
tercerías son incidentes, no
hay problema. El mandato
conferido a alguna de las
personas que pueden asumir
esta calidad, están habilitados
sin más para actuar en este
cuaderno de tercería. De ahí
entonces que la tercería pueda
ser válidamente notificada a
estos mandatarios.
Ahora, si se considera que
esta tercería es un Juicio
principal, ese mandato, ese
poder que se confiere a este
apoderado, no tendría
facultades para participar en la
tramitación de una tercería,
cualquiera sea su naturaleza.
Toda vez que el poder que se le
confirió lo fue en una causa
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
distinta (la ejecución) y no lo
faculta para intervenir en una
causa ajena a ella. De ahí
entonces que por el art. 7, ese
mandatario está facultado para
actuar en representación de su
mandante en todas las
gestiones, actuaciones o
trámites hasta la ejecución
completa de la Sentencia
definitiva, pero es en ese
juicio, no para que pueda
personarse en un juicio distinto.
Por ende, no se podría notificar
de la tercería a este mandatario,
tendría que notificar,
cumpliendo todas las reglas de
la notificación, al ejecutante y/o
al ejecutado.
 En relación a la notificación
de la tercería.
¿Cómo se va a notificar la
primera resolución que recae en
un cuaderno de tercería?
¿personalmente, por cédula o
por el estado diario?
Si se estima que son incidentes
nos basta que esa resolución, la
primera que se dicta en ella,
sea notificada por el estado
diario.
Asimismo, aquella resolución
que reciba la tercería a prueba
también se notificaría por el
estado. A igual conclusión
llegaríamos que la sentencia
que se dicte en ese cuaderno de
tercería deba notificarse por el
estado diario.
 En relación al fallo que
recaiga en una tercería.
119

También varía en cuanto a su
naturaleza jurídico-procesal.
Si hablamos que estamos
frente a un incidente, ese
fallo será considerado una
Sentencia Interlocutoria de
aquellas que establecen
derechos permanentes a favor
de las partes.
Si lo consideramos como
juicio principal, esa sentencia
tiene el carácter de definitiva.
Pone fin a la instancia y
resuelve el asunto
controvertido.
 En cuanto a la posibilidad
de una reconvención.
Si se sigue la tesis de los
incidentes, no hay ninguna
posibilidad de reconvenir. Esa
demanda reconvencional es
improcedente.
En tanto que si es un juicio
principal sí que podrá
formularse una demanda
reconvencional.
 En cuanto a la subsistencia
de la tercería en el caso de
que ese Juicio Ejecutivo
pueda desaparecer, terminar
por alguno de los
mecanismos procesales que
existen en nuestro C. P. C.
Si se trata de un incidente, la
extinción de la ejecución
importa o acarrea también la
extinción de la tercería, porque
estamos aplicando el aforismo
de que “lo accesorio sigue la
suerte de lo principal”.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En cambio, de seguirse la idea
de que importa un juicio
principal la subsistencia de esa
tercería es factible considerarla,
y seguirá tramitándose por su
cuenta sin importar la
inexistencia de la ejecución.
Este tercerista, cualquiera que
sea la calidad con que
comparezca ejerciendo alguna
de esas que el art. 518 señala,
siempre tiene la posibilidad de
hacer uso de la facultad que
contempla el artículo 457, es
decir, ese tercerista puede
sustituir el embargo.
De acuerdo con el art. 518, en
el Juicio Ejecutivo sólo son
admisibles las tercerías que allí
se indican, amén de también
ejercer los derechos que el art.
520 contempla. Pero en todo, en
este momento, las que nos
interesan son las del art. 518.
Tercería de dominio:
Artículo 518: “En el
juicio ejecutivo sólo son
admisibles las tercerías
120
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

cuando el reclamante El fundamento de la existencia de

pretende: esta tercería se encuentra en que
el ejecutado puede ser un simple
1° Dominio de los
tenedor o poseedor de los bienes
bienes embargados;”
que se le embargan y que el
dominio realmente se encuentre
Esta tercería de dominio es la
radicado en el patrimonio de un
reclamación que hace un tercero
tercero, y ese tercero obviamente
alegando dominio sobre los bienes
no tiene por qué soportar deudas
embargados, con la finalidad de
ajenas que vayan a ser
que se alce el embargo practicado
solucionadas con su patrimonio.
sobre sus bienes y se reconozca su
derecho de dominio.
Es posible deducir esta tercería
desde que se produce la traba
Los objetivos, las finalidades de
de embargo, porque es
esta tercería son:
justamente a través de esa
diligencia que se produce la
1) Que se reconozca el Derecho de
afectación de ciertos bienes del
dominio del tercerista.
tercerista al cumplimiento de la
2) Que se alce el embargo respecto
obligación que se está
de los bienes cuyo derecho de
demandando a través de ese Juicio
dominio se alega.
Ejecutivo.
3) Que se le restituyan al tercerista
los bienes embargados y de los
Si se puede interponer desde la
cuales haya podido ser privado.
traba de embargo, ¿hasta cuándo
Hay un requisito común a todas las es factible interponerla? Se
tercerías y que tratándose de la puede interponer desde la traba de
tercería de dominio: ¿Desde que embargo hasta que se haya
perfeccionado la enajenación de
instante, cuál es la oportunidad
los bienes embargados; y para ese
para intentar, para interponer,
efecto habrá que distinguir si los
una tercería de dominio?
bienes embargados fueron muebles
o inmuebles.
El requisito sine qua non para
Si se trata de muebles, será hasta
poder intentar esta tercería es que
que se realice la tradición de los
se hayan embargado bienes al
bienes.
deudor, y que estos bienes sean de
propiedad del tercerista.
Si se trata de inmuebles, será
hasta que se practique la
Luego, para examinar la
inscripción en el Conservatorio de
procedencia de la tercería de
Bienes Raíces, en el respectivo
dominio se requiere:
Registro de Propiedad.
1) Ser tercero.
Interpuesta una tercería de
2) Tener el dominio de los bienes
dominio, ¿qué efectos se siguen
embargados.
de ella?

121
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Para saber los efectos que produce instrumento público.

esta interposición de tercería, Cuando se compra un
tenemos que distinguir entre el computador no dan un
cuaderno ejecutivo y el de instrumento público
apremio. por la compra, pero si
lo embargan, se
De acuerdo con el art. 522, su intentará una tercería
interposición no suspende la de dominio y se va
tramitación del cuaderno ejecutivo. querer que no rematen
el computador, porque
Tratándose del cuaderno de le va a perjudicar.
apremio, opera el art. 523. ¿Cómo lo va a poder
Conforme a éste, por regla acreditar? No va a
general, tampoco suspende el poder pedir la
procedimiento de apremio. Sólo suspensión, porque no
excepcionalmente se puede tiene un instrumento
producir esa suspensión cuando la público ni tampoco un
tercería aparece fundada en un notario otorgó la
instrumento público que se otorga escritura pública de
antes de la demanda ejecutiva. adquisición del
En los demás casos, el remate se computador.
lleva a cabo y se entiende eso sí Entonces es bien poco
que la subasta de esos bienes va a probable que se tenga.
recaer sobre los Derechos que el Se podrá tener la
deudor tenga o pretenda tener factura o boleta que
sobre la cosa embargada. Art. 523 podrá servir de prueba,
inciso 2. pero para suspender el
remate no sirve).
Artículo 523: “No se
dará curso a la tercería En los demás casos el
de dominio si no remate se llevará a
contiene las cabo, entendiéndose
enunciaciones que que la subasta recaerá
indica el artículo 254; sobre los derechos que
ni se suspenderá por su el deudor tenga o
interposición el pretenda tener sobre la
procedimiento de cosa embargada.
apremio, salvo que se
apoye en instrumento (Habrá que esperar el
público otorgado con fallo de la tercería para
anterioridad a la fecha saber si ese deudor
de la presentación de la tenía efectivamente
demanda ejecutiva. algún Derecho sobre la
cosa que le fue
(Respecto de una cosa embargada. Porque si
mueble que se no lo tiene mal puede
embarga, no está haberse llevado a
apoyada en un efecto a esta subasta y
122

con su producido
pagarle al acreedor.)
Las resoluciones que se
dicten son apelables y
la apelación se
concederá en el efecto
devolutivo.”
Recordemos que la introducción de
cualquier tipo de tercería autoriza
para solicitar la ampliación de
embargo, sobre todo si se trata de
este tipo de tercería de dominio.
Podría también darse el caso que,
con ocasión de la traba de
embargo, se hubiesen embargado
bienes que son objeto de la
tercería de dominio y que se
embargaran, al mismo tiempo,
bienes que no son objeto de la
tercería.
Respecto de los bienes que no son
objeto de la tercería, la ejecución
va a seguir adelante en forma
normal. Sólo se verán afectados
por la tercería aquéllos que han
sido embargados y que el
tercerista está demandando como
propios.
Tramitación de la Tercería de
Dominio:
Esta demanda de tercería (podría
servir como una razón para decir
que estamos frente a un juicio
principal y no a uno incidental)
debe sujetarse en su aspecto
formal al cumplimiento de todos
los requisitos que indica el art. 254
y no solo a esos sino que también
debe cumplir con las exigencias
comunes a todo escrito y con
aquellas otras obligaciones que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
impone la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio.
Esta demanda se interpone ante el
Tribunal que está conociendo de la
ejecución (no necesitamos ir a
designación de Tribunal en
aquellos lugares en que existe
asiento de Corte de Apelaciones).
Según el art. 523, no se dará curso
a la demanda de tercería de
dominio si no contiene las
enunciaciones del art. 254. Es
mucho más enérgica la sanción
que si se omitiese en un juicio
ordinario, porque aquí se dice que
no se dará curso a la tercería si no
contiene las enunciaciones del
254. De manera que si falta alguna
de ellas no se le va a dar
tramitación. En cambio, cuando
hablábamos del juicio ordinario,
veíamos que el juez podía no dar
curso a la demanda cuando se
omiten las 3 primeras menciones
del art. 254. Aquí, en cambio,
cualquiera. Es mucho más amplio
tratándose de esta demanda que se
inicia en el Juicio Ejecutivo.
No hay necesidad de intentar una
tercería de dominio para lograr el
alzamiento de un embargo cuando
los bienes embargados están en
poder de su dueño.
Para intentar la tercería de
dominio se requiere, en
consecuencia, que esos bienes
embargados estén en poder del
deudor que se ejecuta, no así
cuando lo que se embarga son
bienes que están en poder del
tercero.
Ejemplo típico: las empleadas
domésticas que solicitan créditos
en las casas comerciales, y dan la
123

dirección del lugar donde prestan
sus servicios. Se van endeudadas y
aparece la ejecución en el lugar
donde prestaban sus servicios.
Entonces el dueño de casa es el
que tiene que sufrir esos embargos
y aquí es donde aparece esta
posibilidad. No tengo que esperar
a que me vayan a retirar por la
fuerza pública los bienes que se
hayan podido embargar. Basta con
que se apersone a la ejecución y
que por la vía incidental reclame el
alzamiento de esos bienes fruto de
ese embargo, porque esos bienes
están en su poder y es el dueño.
Así también lo han estimado los
Tribunales de justicia.
La tercería de dominio se tramita
conforme a las normas del
procedimiento ordinario pero sin
escritos de réplica ni dúplica.
La oportunidad para intentar esta
tercería es desde que se traba el
embargo y hasta que se realiza la
tradición de los bienes.
Tercería de posesión:
Se define como la intervención de
un tercero en un juicio ejecutivo,
en virtud de la cual pide que se
alce el embargo recaído en ciertos
bienes, porque al momento de
trabarse el embargo sobre éstos se
encontraban en su poder y, por
ende, debía presumirse su
dominio, según las normas del
derecho civil.
Lo que se pretende con esta
tercería es respetar la posesión de
este tercero, que ve afectada
injustamente su posesión por el
embargo que se decreta en un
juicio ejecutivo, el cual no está
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
dirigido en su contra. (Ejemplo
típico: pensionista en una casa, da
esa dirección, contrajo deudas, no
paga, se inicia ejecución en su
contra y le embargan a la dueña de
casa los bienes (bienes que no son
del pensionista sino que de este
tercero)).
(Recordar que según el art. 700 del
CC el poseedor se reputa dueño).
La tercería de posesión no nació
con el C.P.C sino que el origen de
esta tercería fue una creación
jurisprudencial. Una jurisprudencia
del año 1913 de la Corte de
Apelaciones de la Serena, que
después se repitió el año 1918 por
la Corte de Apelaciones de
Santiago, y solo el año 1925 le vino
a dar su aquiescencia la Corte
Suprema. Ahí nació esta tercería
de posesión y esa es la que recién
a fines del siglo pasado con la Ley
18.105 se incorporó al C.P.C.
Fundamento:
El fundamento de esta tercería se
encuentra en el art. 700 del Código
Civil (“el poseedor es reputado
dueño, mientras otra persona no
justifica serlo”), en concordancia
con el art. 2465 que otorga un
derecho de prenda general sobre
los bienes del deudor, no de
terceros. De ahí entonces la
admisibilidad de esta tercería de
posesión, son bienes del deudor los
que se van a embargar en cantidad
suficiente.
124

Para poder intentar esta
tercería de posesión se
requiere:
 Que se haya trabado embargo.
 Que ese embargo recaiga sobre
bienes de un tercero.
 Que, al tiempo de practicarse el
embargo, esos bienes no se
encuentren en poder del deudor.
Es posible que esos bienes estén
en manos del mismo tercero (aquel
que intenta la Tercería) o bien que
los tenga otra persona, pero que
los tenga en nombre y en lugar del
poseedor.
Tramitación:
Esta tercería de posesión se
tramitará como un incidente, de
aquellos de previo y especial
pronunciamiento y la tramitación
misma es el procedimiento
incidental.
Momento u oportunidad para
intentarla:
Desde la traba de embargo hasta la
realización de los bienes.
Requisitos que deben concurrir
en esta demanda de tercería:
Son similares a las que
manifestamos para la tercería de
dominio, vale decir:
 Exigencias comunes a todo
escrito.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Exigencias contenidas en el art.
254.
 Exigencias contempladas en la
ley 18.120 sobre comparecencia
en juicio.
Este tercerista está amparado por
la presunción del art. 700, lo que
es importante porque va a quedar
relevado del peso de la prueba.
Quienes quisieran alterar los
fundamentos que sirven de base a
esta presunción tendrán que
demostrar lo contrario.
El incidente que se tramita para
esta tercería de posesión podrá
acogerla o desestimarla según
sean las probanzas que se rindan
en la causa.
En todo caso el tercerista, sin
perjuicio de la presunción que lo
favorece, puede acreditar la
posesión de esos bienes por
cualquier medio de prueba, se está
en presencia de un hecho como es
la posesión, y, por ende, no existe
ninguna limitante para producir
esa prueba, no rige la limitación de
2 UTM, por lo tanto, perfectamente
se puede producir una prueba de
testigos para demostrar la eficacia
de su posesión.
A la igual que la tercería de
dominio, la interposición de esta
tercería autoriza al ejecutante para
solicitar la ampliación del embargo
que se haya practicado.
Es posible en contra del fallo que
resuelve esta tercería intentar los
recursos que correspondan,
fundamentalmente será un recurso
de apelación, porque vamos a estar
en presencia de una sentencia
definitiva y esa apelación se
125

concederá en el solo efecto
devolutivo, considerando el art.
194 n° 2 de nuestro C.P.C.
Decimos que es una Sentencia
Definitiva porque ese es más o
menos el predicamento que tiene
la corte de Apelación de
Concepción. Hay que recordar las
discusiones que existían acerca de
la naturaleza jurídica de las
tercerías, que en general podía
decirse que eran un incidente o un
juicio principal. La Corte de
Concepción estima que
prácticamente es un juicio
principal, como tal debe notificarse
personalmente la demanda (igual
sería para la tercería de posesión),
que se recibe a prueba y que debe
notificarse, por ende, por cédula y
que para rendir la prueba se ajusta
al término probatorio incidental
(vale decir, 8 días, 2 días para el
probatorio) y posteriormente habrá
una citación para sentencia, si es
que procede (porque en los
incidentes no tenemos citación
para oír sentencia) y la sentencia
será, siguiendo este criterio,
definitiva y tendrá que notificarse
por cédula, según el art. 48.
Efectos de la interposición de la
tercería de posesión:
 No suspende la tramitación del
cuaderno ejecutivo.
 “Puede” suspender la
substanciación del cuaderno de
apremio si se acompañan
antecedentes que constituyan, a
lo menos, presunción grave de
la posesión que se invoca.
A diferencia de lo que ocurre en la
tercería de dominio, en que es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ineficaz toda la prueba documental
que eventualmente pudiera
producirse de acompañar boletas y
facturas de adquisición de bienes,
aquí sí que nos sirve; y ese tipo de
prueba documental puede llegar a
constituir esta presunción grave de
la posesión que se está invocando.
La documentación de esta índole
permite solicitar la suspensión del
procedimiento de apremio inter no
se resuelva esta tercería de
posesión. Por consiguiente, si se
acompañan tales antecedentes no
podrá llevarse a cabo la realización
de los bienes embargados los que
van a quedar sometidos, a la
postre, a la decisión que se tome
en el cuaderno de tercería.
Esta tercería va a seguir la
tramitación de este procedimiento
incidental y según el parecer que
se tenga el fallo podría ser, si lo
consideráramos un incidente, una
Sentencia Interlocutoria pero
siguiendo el criterio de nuestra
ilustrísima será una Sentencia
Definitiva.
Este tercerista puede tener
intervención en el nombramiento
de un depositario, puede pedirle al
depositario que ha sido designado
cuenta de su actividad o incluso
puede solicitar la designación de
un nuevo depositario pidiendo la
remoción del que ya existe.
Como todo litigio, debe también
tener el fallo que recaiga en esta
tercería de posesión un
pronunciamiento sobre las costas.
De acuerdo con el resultado de esa
resolución se aplicaran los
artículos 144 y 147 del C.P.C. En
consecuencia, si el tercerista
126

obtiene un resultado positivo va a
tener derecho a exigir que se
condene en costas tanto al
ejecutante como al ejecutado, en
cambio, si el tercerista es
perdidoso, se le rechaza su
demanda, deberá sufrir él la
condena en costas.
Tercería de prelación:
Es la intervención de un tercero en
el juicio ejecutivo, que pretende
tener derecho para ser pagado
preferentemente al ejecutante con
el producto del remate de los
bienes embargados.
La finalidad que se persigue con
este tipo de tercería es obtener el
reconocimiento de poseer una
calidad de acreedor preferente y,
mediante esa calidad de acreedor
preferente, hacer efectiva, hacer
realidad la causal de preferencia
que le contempla la ley sobre el
producido de los bienes
embargados. Lo que significa
pagarse con antelación al acreedor
ejecutante, quien puede ser un
simple acreedor valista o tener una
preferencia posterior a la que está
alegando el tercerista.
Las causales de preferencia son el
privilegio y la hipoteca, y están
consignadas el art. 2472 del C.C.
que se refiere a los créditos de 1°
clase, porque los de la 2° clase
están constituidos por los créditos
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
prendarios y la 3° clase son las
hipotecas.
Esta tercería de prelación tiene
que fundarse en alguna de esas
causales que se indican en estas
distintas disposiciones del CC o
bien puede ser que no estén
contenidas allí sino que en otra ley
particular o especial, porque
pueden esas leyes incorporar otros
tipos créditos a algunos de estos
motivos.
Para intentar esta tercería
necesitamos que exista un juicio
ejecutivo y se va a poder
intentar, a diferencia de las dos
anteriores, desde que se deduce
la demanda ejecutiva. En
consecuencia, no se necesita un
embargo para hacer valer la
tercería de prelación y se podrá
intentar hasta el instante en que
se haga pago al acreedor que
inició la ejecución. Verificado ese
pago a este acreedor ya no es
posible intentar la tercería de
prelación, puesto que desaparece
el producto de la realización de los
bienes y, por consiguiente, no hay
en que hacer efectivo este crédito
de mejor derecho que el del
ejecutante, no hay nada que
preferir.
Para intentar esta tercería se
precisa:
 Que la intente un tercero.
 Que se acompañe un título
ejecutivo. Y ese título ejecutivo
que se acompaña tiene que
hacerse valer en contra del
ejecutado y en ese título, por
cierto, consta el crédito del
tercerista.
127
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 Que el tercero haga valer demuestra que ese ejecutado

alguna de las causas o motivos
que le asigna la preferencia que
está sosteniendo le favorece
(Podrá ser la del artículo 2472,
2476, 2477, en fin, la que
corresponda en derecho).
(Las preferencias solo las
contempla la ley, no son
susceptibles de ser creadas por la
voluntad de las partes).
también está obligado para con
él.
 Otra contra el ejecutante,
porque a través de la tercería lo
que pretende es que se declare
que tiene un mejor derecho
para ser pagado que ese
ejecutante inicial.
Las finalidades son distintas:

En el fondo lo que hace valer ese  Acreditar la existencia de esa

tercerista es prácticamente un obligación a través del título
juicio ejecutivo para que se declare ejecutivo que se está
la existencia de su mejor derecho acompañando y que se hace
para pagarse con el producido de valer.
los bienes a embargar.
 Obtener una declaración en el
Tramitación de la tercería de sentido de que este tercerista
prelación: tiene que ser pagado con
antelación al ejecutante, porque
Va a tener una tramitación lo favorece una causal de
incidental pero, a la postre, esta preferencia o de privilegio.
tercería de prelación no surte
ningún efecto en los cuadernos de La tercería de prelación debe
apremio ni en el cuaderno cumplir con los requisitos propios
ejecutivo o principal, es de la demanda, y de la demanda no
irrelevante, porque lo que se solo del art. 254 sino que también
persigue a través de ella es los propios, los inherentes de la
obtener un pago ¿y cuándo va a demanda ejecutiva.
obtener el pago? Cuando se hayan
realizado los bienes del deudor (da Artículo 521: “La
lo mismo entonces que el cuaderno tercería de dominio se
de apremio siga adelante, porque seguirá en ramo
allí se van a realizar los bienes). separado con el
ejecutante y el
ejecutado, por los
trámites del juicio
De lo dicho aparece que este ordinario, pero sin
tercerista ejerce, al mismo escrito de réplica y
tiempo, 2 acciones: dúplica. Las tercerías
de posesión, de
 Una en contra del ejecutado, prelación y de pago se
que emana de la existencia de tramitarán como
este título ejecutivo, que incidente.

128
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El tercerista tendrá el Verificado el remate, el

mismo derecho que el tribunal mandará
artículo 457 concede al consignar su producto
deudor principal”. hasta que recaiga
sentencia firme en la
Vale decir, este tercerista, tercería”.
cualquiera que sea la tercería que
haga valer, puede realizar la En consecuencia, la tercería de
sustitución del embargo (a eso se prelación no tiene ninguna
refiere el art. 457). influencia en ninguno de los dos
cuadernos de la ejecución, ni en el
¿Qué efectos se producen como principal ni en el de apremio. Y no
consecuencia de la se van a suspender los
interposición de esta tercería procedimientos de realización de
de prelación? los bienes embargados.

Esta materia está regulada en los Realizados que sean los bienes
artículos 522 y 525 del C.PC. embargados, se depositará el
producto de esa subasta en la
Artículo 522: “La cuenta corriente del tribunal, pero
interposición de una no se pagará con ello al ejecutante
tercería no suspenderá sino hasta que exista una sentencia
en caso alguno el firme en el cuaderno de tercería.
procedimiento ¿Cuándo se va a proceder al
ejecutivo. El pago? Y ¿A quien se le paga?
procedimiento de
apremio se suspende Depende.
únicamente en el caso
contemplado en el  Si la tercería se rechaza: se
inciso primero del pagará al ejecutante primitivo.
artículo 523 y, Lo que significa que no se
tratándose de una acreditó, no se demostró que el
tercería de posesión, tercerista gozara de alguna
sólo si se acompañan a preferencia para su pago.
ella antecedentes que
constituyan a lo menos  Si la tercería se acepta: se
presunción grave de la pagará al tercero con
posesión que se preferencia al ejecutante y si
invoca”. algo resta, con ese resto se
conformará el ejecutante inicial.
Artículo 525: “Si la
tercería es de  Si la tercería es rechazada y
prelación, seguirá el el ejecutado, el deudor
procedimiento de carece de otros bienes (no
apremio hasta que hay posibilidad de ampliar el
quede terminada la embargo) y esos bienes que se
realización de los realizaron son insuficientes
bienes embargados.
129

para pagar la totalidad de la
deuda que se está cobrando,
ese producto se va a distribuir a
prorrata del monto de sus
deudas entre este ejecutante
inicial y el tercerista. De suerte
que ese tercerista deviene de
ser tercerista preferente en
simple tercerista valista y
transformamos la tercería de
prelación en una tercería de
pago.
Tercería de pago:
Es aquélla que tiene un acreedor
valista que interviene en un Juicio
Ejecutivo para que se le reconozca
su Derecho a concurrir al pago con
el producido de la realización de
los bienes embargados a falta de
otros bienes del deudor, del
ejecutado, y a prorrata de su
crédito.
El fundamento de esta tercería lo
encontramos en que el embargo
que practica un acreedor con
antelación a otro no le otorga
ningún tipo de privilegio ni
preferencia para el pago. El
segundo acreedor, este otro
ejecutante, tiene tanto o igual
Derecho que el primitivo para
reclamar el pago sobre los bienes
del deudor. No hace sino uso del
Derecho de prenda general que le
consagra el CC.
(Concurrencia en el pago con el
producido de los bienes
embargados que han sido
realizados).
Para intentar esta tercería, se
precisa:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
1) Ser tercero.
2) Que el crédito del tercerista
conste en un Título Ejecutivo
(porque también es acreedor
y demanda el cumplimiento
forzado de una obligación
que se contiene en este título
que debe poseer).
3) Que el ejecutado no tenga
otros bienes que aquellos
que le fueron embargados
originalmente por el primer
ejecutante.
4) Que el tercerista tenga la
calidad de acreedor valista o
quirografario (no goza de
ninguna causa de preferencia
para el pago porque si la
tuviera haríamos valer la
tercería de prelación y no la
de pago).
Oportunidad para intentar la
tercería:
Desde el momento en que se traba
el embargo hasta el instante en
que, con el producido de la
realización de los bienes
embargados, se paga al acreedor.
Producido ese pago ya no existe
posibilidad de demandar una
concurrencia sobre esa misma
cantidad que fue producto del
remate de los bienes embargados.
Tramitación de la tercería de
pago:
La tramitación que le contempla la
ley para este tipo de tercería es la
130

del procedimiento incidental pero,
al igual que en caso anterior
(cuando hablábamos de la tercería
de prelación), aquí hay dos
acciones que se ejercitan por el
tercerista:
 Una es la acción ejecutiva, que
se dirige en contra de su deudor
para obtener el cumplimiento de
la prestación que se da en ese
Título Ejecutivo que tiene en su
poder este tercerista.
 Una segunda acción es la de
pago, que se dirige contra el
ejecutante y que está destinada
a obtener que se le reconozca el
derecho a este tercerista a
pagarse a prorrata con el
producido del remate de los
bienes embargados.
De manera entonces que tenemos
en esta tercería de pago dos
demandados: el ejecutante y el
ejecutado.
La finalidad de uno y otro tipo
de acción es distinta:
 Contra el ejecutado, porque
también tiene la calidad de
deudor respecto del tercerista.
 Contra el ejecutante, porque se
está pidiendo que se le
reconozca su derecho a ser
pagado en concurrencia con ese
ejecutante y ¿Cómo? a prorrata
de sus respectivos créditos.
Hay que hacer un cálculo para
determinar el porcentaje que le
corresponde a cada uno sobre el
producto del remate de los bienes
embargados. Esa es la cantidad
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que debe distribuirse entre
ejecutante y tercerista, que es
también ejecutante respecto de ese
deudor.
En relación con esta tercería de
pago, hay que tener presente que
ese acreedor posterior que aparece
después de haberse iniciado la
ejecución primitiva, originaria,
tiene un derecho optativo:
 Por un lado, puede ejercer su
acción de tercería y hacerla
valer en la forma que hemos
narrado. Y así entonces, obtener
el cumplimiento de la obligación
que consta en su Título
Ejecutivo.
 La otra opción es la de iniciar
una ejecución independiente,
separada de la que ya existe en
contra de su deudor, y esa
nueva ejecución se seguirá ante
el Tribunal que sea competente
de acuerdo con las reglas
generales.
Y ¿Cómo va a concurrir al pago? Si
existe una nueva ejecución, en ella
ese acreedor pedirá al Tribunal
que oficie a aquel otro que está
conociendo de la primera ejecución
y donde se han realizado los
bienes, para que admita el pago de
su crédito en concurrencia con ese
ejecutante a prorrata de sus
créditos.
Esta tercería de pago, si se sigue
ese camino, no tiene ningún
efecto en el cuaderno principal
ni tampoco lo tiene respecto del
cuaderno de apremio. Es para
esos fines intrascendente y no
produce ningún efecto porque, a la
postre, lo que le interesa a este
131
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

nuevo acreedor es simplemente Artículo 529: “El

que se le pague, y el pago se tercerista de pago
obtiene mediante este cálculo podrá solicitar la
proporcional que se realiza en remoción del
relación al producido del remate depositario alegando
de los bienes embargados. De motivo fundado; y,
manera que el tercerista no tiene decretada la remoción,
ningún interés en saber el se designará otro de
resultado de la sentencia que haya común acuerdo por
podido dictarse en el primer Juicio ambos acreedores, o
Ejecutivo o en el cuaderno de por el tribunal si no se
apremio. Solo le interesa el dinero avienen.
y con él pagarse.
Podrá también el
tercerista intervenir en
No hace sino cumplir lo que se
la realización de los
dispone en el art. 522 en cuanto a
bienes, con las
los efectos de la interposición.
facultades de
coadyuvante. Con las
Este tercerista de pago tiene mismas facultades
también algunos Derechos que podrá obrar el primer
puede ejercer dentro del acreedor en la
procedimiento ejecutivo ejecución que ante otro
original (aquel que dio comienzo y tribunal deduzca el
donde se embargaron los bienes segundo.”
del deudor):
Es un efecto recíproco la posible
 Derecho de pedir la intervención en una u otra
remoción del depositario que ejecución la que permite la ley.
ya estaba designado, y para
solicitar su remoción indicará Así, afinamos lo relativo a estas
que existe un motivo fundado tercerías que están consagradas en
para ello, no es que sea algo el art. 518, pero no hay que olvidar
arbitrario o antojadizo. que también es posible ejercer a
Decretada que sea esta título de tercería aquellos otros
remoción, se designa otro de Derechos que se consignan en el
común acuerdo entre estos dos art. 520 y que posibilitan que el
acreedores. Si no existe este ejecutado deduzca las tercerías
obrar de consuno entre estos cuando invoca alguna de las
dos ejecutantes, resuelve el calidades que contempla el art.
Tribunal. Art. 529 inciso 1. 520. De modo que la tercería no
solo está reservada para estos
 Derecho de intervenir en la terceros que advienen al juicio
realización de los bienes que ejecutivo sino que también pueden
se han embargado con las provenir del propio juicio ejecutivo,
facultades del coadyuvante. de una de las partes, del ejecutado
Art. 529. en la medida que invoque el
ejercicio de algunos de los
132
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Derechos que contempla el art. Tiene su fundamento este Juicio

520. Ejecutivo de una obligación de
hacer en el artículo 1553 del
Código Civil, especialmente en su
nº1.

Artículo 1553 inciso

1º del C.C.: “Si la
obligación es de hacer
y el deudor se
constituye en mora,
podrá pedir el
acreedor, junto con la
indemnización de la
mora, cualquiera de
estas tres cosas, a
elección suya:
1ª Que se apremie al
deudor para la
ejecución del hecho
convenido;
2ª Que se le autorice a
él mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero
a expensas del deudor;
3ª Que el deudor le
indemnice de los
perjuicios resultantes
de la infracción del
Juicio ejecutivo en las contrato.”
obligaciones de hacer Ahí está el fundamento de esta
ejecución de hacer.
No son de muy ordinaria
ocurrencia este tipo de Este juicio que se ejerce a través
ejecuciones, pero eso no significa de la acción ejecutiva pretende
que no existan y que en un obtener el cumplimiento forzado
momento dado no puedan llevarse de ese tipo de obligaciones y debe
a la práctica. reunir los requisitos que se exigen
para las obligaciones de dar y que
Se trata en este caso de exigir, de se contemplan en el art. 530.
demandar el cumplimiento de una
obligación de hacer que consta en
un título al cual la ley le atribuye Artículo 530: “Hay
mérito ejecutivo. acción ejecutiva en las
obligaciones de hacer,

133
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

cuando, siendo va a fijarlo el juez, procediendo ese

determinadas y juez a nombre de este deudor.
actualmente exigibles,
se hace valer para No hay, por ende, en este tipo de
acreditarlas algún juicio ejecutivo un requerimiento
título que traiga de pago, sino que simplemente el
aparejada ejecución de requerimiento está destinado a que
conformidad al artículo ejecutado suscriba el documento
434.” dentro del plazo que el juez señala,
o bien que realice la obra de que
Este Juicio Ejecutivo de una se trata. Por ende, no hay
obligación de hacer se le suele embargo en este tipo de Juicio
clasificar como un juicio relativo a: Ejecutivo. Simplemente existe
este requerimiento al ejecutado
 La constitución de una para que constituya la obligación o
obligación. que suscriba ese documento que se
 La suscripción de un le está demandando bajo
instrumento. apercibimiento de que si no lo lleva
 La realización de una obra a cabo en ese término, lo hará el
material. juez en su representación.

De modo que ese es el campo de Si se trata de la realización de

estas obligaciones de hacer. una obra material la demanda
por la que se pretenda el
Si la ejecución en este tipo de cumplimiento forzado de la misma
obligaciones está destinada a es similar a la del Juicio Ejecutivo
obtener la suscripción de un de las obligaciones de dar. La
documento o la constitución de una variación va a estar en el cuaderno
obligación, la demanda ejecutiva de apremio, puesto que el
no tiene ninguna particularidad mandamiento va a tener que
que la distinga de la demanda que contener las menciones que indica
se presenta con ocasión de una el art. 533.
obligación de dar. La demanda en
uno y otro caso son similares. Pero Artículo 533: “Cuando
si que hay una diferencia en lo la obligación consista
que se refiere al cuaderno de en la ejecución de una
apremio. Efectivamente, en el art. obra material, el
532 se establece que ese mandamiento ejecutivo
mandamiento debe contener la contendrá:
orden de requerir al deudor (al 1°. La orden de
igual que en la obligación de dar) requerir al deudor para
pero para que suscriba el que cumpla la
documento, o bien para que obligación; y
constituya la obligación en el
plazo que el mismo mandamiento 2°. El señalamiento de
indique, bajo apercibimiento de un plazo prudente para
que si no lo realiza en dicho plazo que dé principio al
trabajo.”
134

No es para que realice la totalidad
del trabajo, sino para que “dé
principio al trabajo”. Es obvio que
también estas obras que persiguen
la ejecución de esta obra material
son un poco más complicadas,
porque generalmente podrá
presentar dificultades para su
realización (Ejemplo: no se puede
constreñir al deudor para que
pinte el cuadro a que se obligó).
Este ejecutado puede oponer
excepciones, que son las
contenidas en el art. 464 y además,
la imposibilidad de realizar o de
llevar a cabo esta obra que debía
ejecutar.
Esta ejecución que pretende
obtener el cumplimiento forzado
para la realización de una obra
material va a tener que, también
en el mandamiento de ejecución,
contener:
 La orden de requerir al
deudor para que cumpla con
su obligación, y además
 Va a señalarle un plazo
prudente para que de
principio al trabajo que debía
cumplir.
Si no se oponen excepciones, se
omite la sentencia y el
mandamiento de ejecución se tiene
como suficiente para que el
ejecutante ejerza los Derechos que
le contempla el art. 536.
Artículo 536: “El
acreedor podrá
solicitar que se le
autorice para llevar a
cabo por medio de un
tercero, y a expensas
del deudor, el hecho
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
debido, si a juicio de
aquél es esto posible,
siempre que no
oponiendo excepciones
el deudor se niegue a
cumplir el
mandamiento ejecutivo;
y cuando desobedezca
la sentencia que
deseche las
excepciones opuestas o
deje transcurrir el
plazo a que se refiere el
número 2° del artículo
533, sin dar principio a
los trabajos.
Igual solicitud podrá
hacerse cuando,
comenzada la obra, se
abandone por el deudor
sin causa justificada.”
Los siguientes artículos se refieren
a esta situación de que no
queriendo realizar la obra este
deudor simplemente la asume el
ejecutante, y allí en los artículo
537 al 540, se desarrolla toda la
actividad que tiene que cumplir
este ejecutante que está
reemplazando al deudor en esta
facción de obra material.
Así entonces, tenemos que este
procedimiento ejecutivo de las
obligaciones de hacer y no hacer.
En todo caso la obligación de no
hacer se convierte en la de hacer,
porque propicia o persigue, si es
que esta obra ya se hizo, la
destrucción de la misma.
CUMPLIMIENTO DE
LAS RESOLUCIONES
DICTADAS POR LOS
135
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

TRIBUNALES 113 y 114 del COT, la ejecución de

las resoluciones corresponde a los
CHILENOS tribunales que las hayan
pronunciado en primera o en única
Título XIX del Libro I del C.P.C, instancia.
Artículos 231 y siguientes.
Sin embargo esta disposición, el
El procedimiento de ejecución es el art. 231, tiene algunas
complemento indispensable de excepciones.
toda resolución judicial, y consiste
en el cumplimiento de los resuelto 1) Una primera excepción se
en una sentencia judicial que contiene en aquella parte que se
imponga una determinada expresa que “los tribunales que
prestación a favor de aquel que ha conozcan de los recursos de
obtenido en el juicio. apelación, casación o revisión,
ejecutarán los fallos que dicten
(Porque hay ciertas resoluciones para la substanciación de dichos
que no pueden llevarse a cabo, recursos.”
ejemplo: las sentencias
absolutorias). Esto es lo que también se indica
en el art. 113 y 114 del COT.
¿Qué Sentencias son las
Artículo 231: “La
que se pueden ejecución de las
ejecutar? resoluciones
corresponde a los
Se pueden ejecutar tanto las tribunales que las
sentencias dictadas por nuestros hayan pronunciado en
tribunales como las dictadas por primera o en única
tribunales extranjeros. instancia. Se procederá
a ella una vez que las
Entre aquellas que se dictan por resoluciones queden
nuestros tribunales se cumplen las ejecutoriadas o causen
sentencias firmes, bien que ellas ejecutoria en
sean definitivas o interlocutorias o conformidad a la ley.
que causen ejecutoria en No obstante, los
conformidad a la ley. Art. 231 tribunales que
C.P.C. conozcan de los
recursos de apelación,
¿A quién le corresponde casación o revisión,
conocer de este ejecutarán los fallos
que dicten para la
cumplimiento, de esta substanciación de
ejecución? dichos recursos. Podrán
también decretar el
pago de las costas
Según el art. 231, que es sino lo
adeudadas a los
que se manifiesta en los artículos
136
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

funcionarios que hayan juicio, podrá éste

intervenido en ellos, deducirse ante el
reservando el de las tribunal que menciona
demás costas para que el inciso 1° del artículo
sea decretado por el 231, o ante el que sea
tribunal de primera competente en
instancia.” conformidad a los
principios generales
“Para la substanciación de establecidos por la ley,
dichos recursos”, de manera a elección de la parte
que los recursos que se indican que haya obtenido en el
allí van a tener que ser pleito.”
substanciados, tramitados por el
propio Tribunal, y esa “el tribunal que menciona el
substanciación se lleva a cabo a inciso 1° del art. 231”, o sea, el
través de los decretos o de los tribunal de primera o única
autos que esos Tribunales instancia. Genera un derecho de
puedan dictar. opción para aquel que ha
obtenido en el juicio.
2) Segunda excepción: “Podrán
también decretar el pago de las ¿Cuándo va a ser necesario
costas adeudadas a los un nuevo juicio?
funcionarios que hayan
intervenido en ellos, reservando Será necesario un nuevo juicio
el de las demás costas para que cuando la sentencia que se trate
sea decretado por el tribunal de de ejecutar ordene prestaciones
primera instancia.” de dar, hacer o no hacer y su
Estas dos excepciones indican cumplimiento se solicite
que no es el tribunal que las después de vencido el plazo de
dictó en primera o única 1 año. Art. 237 en relación con
instancia el llamado a cumplir, el art. 233.
son estos Tribunales de alzada
que conociendo de esos Artículo 237: “Las
recursos pueden ordenar, sentencias que ordenen
substanciar su tramitación y prestaciones de dar,
también ordenar el pago de las hacer o no hacer, y
costas que se causen con cuyo cumplimiento se
ocasión de esos recursos. solicite después de
vencido el plazo de un
3) Tercera excepción: la que año, concedido en el
señala el art. 232. artículo 233, se
sujetarán a los trámites
Artículo 232: del juicio ejecutivo.
“Siempre que la Se aplicará también
ejecución de una este procedimiento
sentencia definitiva cuando se solicite el
haga necesaria la cumplimiento del fallo
iniciación de un nuevo
137

ante otro tribunal
distinto del indicado en
el artículo 233.
En los juicios a que dé
lugar la ejecución de
las resoluciones a que
se refiere este artículo,
no se admitirá ninguna
excepción que haya
podido oponerse en el
juicio anterior.”
Luego, se inicia un nuevo juicio
cuando se solicita el
cumplimiento después de
vencido el plazo de 1 año de que
se hizo exigible las obligaciones
o bien, cuando se inicia un
juicio ejecutivo ante otro
tribunal distinto de aquel que
indica el articulo 233.
¿Cuál es el
procedimiento que se
establece por la ley
para la ejecución de
estas resoluciones?
Para dar respuesta a esta pregunta
es necesario examinar si las
resoluciones son dictadas por
Tribunales chilenos o son dictadas
por tribunales extranjeros.
Procedimiento para la
ejecución de las
resoluciones dictadas por
tribunales chilenos:
Para demandar el cumplimiento de
las resoluciones dictadas por
nuestros Tribunales hay diversos
procedimientos:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 El procedimiento que se indica
en el art. 233.
 El juicio ejecutivo a que alude el
art. 237.
 Procedimientos especiales,
contenidos en ciertas
disposiciones que
examinaremos.
 Procedimientos señalados por el
juez a falta de alguna normativa
procedimental que se contenga
en nuestro C.P.C. en el art. 238.
Procedimiento del artículo
233:
(Que comprende hasta el art. 236)
Este procedimiento se aplica
cuando se trata de Sentencias cuya
ejecución se solicita ante el
Tribunal que la dictó dentro del
plazo de 1 año contado desde que
la ejecución se hizo exigible y
siempre que la ley no haya
dispuesto una forma especial de
cumplir. Art. 233 inciso 1.
Artículo 233 inciso 1
“Cuando se solicite la
ejecución de una
sentencia ante el
tribunal que la dictó,
dentro del plazo de un
año contado desde que
la ejecución se hizo
exigible, si la ley no ha
dispuesto otra forma
especial de cumplirla,
se ordenará su
cumplimiento con
citación de la persona
en contra de quien se
pide.”
Es en la medida que la ley no
contemple ninguna otra forma
especial de cumplirla, porque
vamos a constatar que la ley señala
138

formas especiales de cumplimiento
que no se ajustan al art. 233. De
manera que esta disposición se
aplica cuando no existe algún
procedimiento especial regulado
por la ley. (ejemplo: juicios
derivados del contrato de
arrendamiento, la sentencia que
acoge un desahucio, que ordena
una constitución o declara la
terminación del contrato de
arrendamiento por falta de pago de
la renta convenida, no se ajusta a
este art. 233 porque tiene una
forma especial de cumplirse, cual
es el lanzamiento.
En consecuencia, los requisitos
que se precisan para poder
hacer uso del procedimiento
contemplado en el artículo 233
son:
1) Que la ejecución sea solicitada
ante el propio Tribunal que
dictó la sentencia.
2) La ejecución debe solicitarse
dentro de 1 año, que se cuenta
desde que esa ejecución se hizo
exigible, esto significa, desde
que la sentencia se encuentra
firme, ejecutoriada o desde que
cause ejecutoria, en
conformidad a la ley.
El art. 233 respecto de esta
exigencia contempla en el inciso
3° un caso especial referido a
las sentencias que ordenan
prestaciones periódicas, porque
allí ese plazo de 1 año se cuenta
desde que se hace exigible cada
prestación o la última de
aquellas que se cobra.
3) Que no exista un procedimiento
especial señalado por la ley
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
para cumplir el fallo en
cuestión.
4) Que se trate de una sentencia
definitiva o interlocutoria, de
primera o única instancia,
ejecutoriada o que cause
ejecutoria y que tenga el
carácter de condenatoria.
5) Debe contener una prestación
de dar, hacer o no hacer.
El procedimiento de los artículos
233 comúnmente se conoce con el
nombre de Cumplimiento
Incidental.
Cumpliéndose estas exigencias
este ganancioso va a pedir el
cumplimiento de ese fallo ante este
mismo Tribunal.
La providencia que recaiga en esa
solicitud que presenta este
ganancioso será “como se pide,
con citación”.
Esta Resolución “como se pide, con
citación”, tiene que notificarse
para que pueda producir efectos.
Se va a notificar por cédula al
apoderado de la parte, y el
ministro de fe debe remitir carta
certificada a este apoderado y
también a la parte misma. A esta
última le va a dirigir esa carta
certificada al domicilio en que se le
haya notificado la demanda.
Luego entonces, ese “como se
pide” requiere de dos
notificaciones:
 Una al apoderado constituido en
ese juicio.
 Otra a la parte misma.
139
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

A esta última se le hace llegar la prestación o la última

notificación por cédula al domicilio de las que se cobren.”
que tiene registrado en el juicio.
Practicada esta notificación en
Artículo 233: “Cuando la forma ya vista, pueden
se solicite la ejecución presentarse dos situaciones:
de una sentencia ante
el tribunal que la dictó, 1) Que el afectado con la sentencia
dentro del plazo de un se oponga a la ejecución.
año contado desde que 2) Que el afectado con la sentencia
la ejecución se hizo no se oponga a la ejecución, que no
exigible, si la ley no ha formule oposición.
dispuesto otra forma Si el afectado con la sentencia
especial de cumplirla, se opone a la ejecución.
se ordenará su
cumplimiento con Hay que hacer un nuevo
citación de la persona subdistingo:
en contra de quien se
pide.  Si la oposición se hace por la
Esta resolución se parte misma.
notificará por cédula al
apoderado de la parte. El legislador admite que este
El ministro de fe que vencido, aún en estas
practique la condiciones, pueda oponerse a
notificación deberá la ejecución, al cumplimiento
enviar la carta del fallo que se está solicitando,
certificada que pero esa oposición debe
establece el artículo 46 sujetarse a ciertas condiciones:
tanto al apoderado
como a la parte. A esta a. Que lo haga dentro del
última, la carta deberá término de citación (dentro
remitírsele al domicilio del plazo fatal de 3 días).
en que se le haya b. Que alegue alguna de las
notificado la demanda. excepciones que están
En caso que el específicamente establecidas
cumplimiento del fallo en la ley para este tipo de
se pida contra un procedimiento ejecutivo.
tercero, éste deberá ser c. Que esas excepciones se
notificado funden en hechos acaecidos
personalmente. con posterioridad a la
sentencia de cuyo
El plazo de un año se cumplimiento de trata.
contará, en las
sentencias que ordenen ¿Cuáles son las excepciones
prestaciones que puede oponer este
periódicas, desde que litigante perdidoso?
se haga exigible cada

140
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Ellas están señaladas en el En consecuencia, esas son las

artículo 234. excepciones que puede hacer
valer este vencido cuando se
Artículo 234 inciso 1º: solicita el cumplimiento de su
“En el caso del artículo fallo. En ellas basara su
anterior la parte vencida oposición y alegará las
sólo podrá oponerse excepciones en la medida en
alegando algunas de las que:
siguientes excepciones:
pago de la deuda, - Se funden en antecedentes
remisión de la misma, escritos y
concesión de esperas o - Se funden en hechos
prórrogas del plazo, acaecidos con posterioridad a
novación, compensación, la fecha del fallo que se dictó
transacción, la de haber en esa causa y cuyo
perdido su carácter de cumplimiento se está
ejecutoria, sea pidiendo.
absolutamente o con
relación a lo dispuesto en Con la indicación contenida en
el artículo anterior, la este mismo artículo 234, que la
sentencia que se trate de excepción de pérdida de la cosa
cumplir, la del artículo debida o imposibilidad absoluta
464 número 15 y la del para la ejecución actual de la
artículo 534, siempre que obra debida y de falta de
ellas, salvo las dos oportunidad en la ejecución,
últimas, se funden en también deben:
antecedentes escritos,
pero todas en hechos - Fundarse en hechos
acaecidos con acaecidos con posterioridad
posterioridad a la a la sentencia cuyo
sentencia de cuyo cumplimiento se trata y
cumplimiento se trata. - Deben aparecer revestidas
También podrá alegarse la de fundamento plausible
falta de oportunidad en la (este último requisito es sólo
ejecución. Esta excepción para éstas); si no aparecen
y las del artículo 464 N° revestidas de este
15 y del artículo 534 fundamento plausible el
necesitarán, además, para tribunal debe desestimarlas
ser admitidas a de plano, no darles una
tramitación, que tramitación.
aparezcan revestidas de
fundamento plausible. La
oposición sólo podrá
deducirse dentro de la  Si la oposición la formula un
citación a que se refiere el tercero contra quien se pide
artículo precedente”. la ejecución, el cumplimiento
del fallo en cuestión.

141
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Lo dispuesto en este
Así lo indica el artículo 234 en artículo es sin perjuicio de
su inciso 2. lo prevenido en el artículo
80.”
Artículo 234 inciso 2º:
“El tercero en contra de Pero ¿qué sucede si esa
quien se pida el oposición es rechazada?
cumplimiento del fallo
podrá deducir, además, la Si no se dedujo oposición o bien
excepción de no habiéndose deducido oposición ella
empecerle la sentencia y es rechazada, hay que estarse a lo
deberá formular su que indica el artículo 235. En
oposición dentro del plazo consecuencia, en esas dos
de diez días”. posibilidades, para saber cómo se
cumple el fallo en cuestión hay que
Aparentemente este tercero, atender al contenido de la
contra el cual se está sentencia (que siempre va a ser
solicitando el cumplimiento del condenatoria).
fallo, estaría en una mejor
situación mirada desde el punto Este artículo 235 nos da una serie
de vista procesal, porque puede de pautas para determinar cómo se
hacer valer todas las lleva a cabo ese cumplimiento.
excepciones del artículo 234 y
además, una excepción que le Artículo 235: “Si no
es propia: la de no empecerle la ha habido oposición al
sentencia, el fallo cuyo cumplimiento de la
cumplimiento se está tratando sentencia solicitado
de obtener. conforme al artículo
Aparece también en mejor 233 o ella ha sido
posición procesal porque ese desestimada por
tercero tiene un plazo de 10 sentencia de primera o
días para formular oposición y segunda instancia, se
no de 3, como lo tiene la parte procederá a cumplirla,
misma. siempre que la ley no
haya dispuesto otra
¿Cómo se tramita esta forma especial, de
oposición? según el artículo acuerdo con las reglas
234 inciso 3 se tramita siguientes:
incidentalmente.
1a. Si la sentencia
ordena entregar una
Artículo 234 inciso 3: especie o cuerpo cierto,
“La oposición se tramitará sea mueble o inmueble,
en forma incidental, pero se llevará a afecto la
si las excepciones no entrega, haciéndose
reúnen los requisitos uso de la fuerza pública
exigidos por el inciso 1° se si es necesario;
rechazará de plano.

142
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

2a. Si la especie o garantizando el resultado de la

cuerpo cierto mueble acción (porque podría haberse
no es habido, se decretado alguna medida
procederá a tasarlo con precautoria) o bien si no existen
arreglo al Título XII del tales garantías:
Libro IV y se
observarán en seguida  Si hay fondos retenidos, se
las reglas del número procede al pago, liquidada la
siguiente; deuda y tasadas que sean las
costas.
Esa referencia que se hace al título
XII del Libro IV se refiere al  Si hay otros bienes que
artículo 895, especialmente, que es garanticen el resultado de la
el que alude a la tasación de los acción, se procede a su
bienes en asuntos contenciosos o realización, ¿Cómo? siguiéndose
no contenciosos y que, a la postre, las disposiciones del Juicio
significa hacer la avaluación por Ejecutivo sobre realización de
medio de peritos que son los bienes según sea su
designados en la forma que indica naturaleza.
el artículo 414 y siguientes.
 Si no hay garantías, se va a
Una vez que se practica la tasación proceder a embargar y a
según la normativa de este artículo enajenar bienes suficientes de
895, el fallo se cumple como si se la parte vencida, del perdidoso y
tratara de una demanda de pagar se van a seguir las normas del
una suma de dinero. procedimiento de apremio pero
con una salvedad: en ese caso
3a. Si la sentencia no hay necesidad de practicar
manda pagar una suma un requerimiento de pago, se
de dinero se ordenará, procede simple y llanamente al
sin más trámite, hacer embargo.
pago al acreedor con
los fondos retenidos, Tanto el embargo como la
hecha la liquidación del resolución que lo ordena se van a
crédito y de las costas notificar por cédula al vencido.)
causadas o se
dispondrá previamente Si no hay bienes que
la realización de los aseguren el resultado
bienes que estén de la acción se
garantizando el procederá a embargar
resultado de la acción y a enajenar bienes
de conformidad al suficientes de la parte
Título V del Libro II. vencida de acuerdo con
las reglas del
(Luego, en este numerando hay procedimiento de
que distinguir si hay fondos apremio, sin necesidad
retenidos o bienes que estén de requerimiento y

143
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

deberá notificarse por de apremio en las

cédula el embargo obligaciones de hacer;
mismo y la resolución pero se aplicará lo
que lo ordena; prescrito en el número
3° de este artículo
4a. Si la sentencia cuando sea necesario
obliga a pagar una embargar y realizar
cantidad de un género bienes.
determinado, se
procederá de En definitiva, la parte más
conformidad a las trascendente de este numerando 5,
reglas del número se refiere a la suscripción de un
anterior; pero si es instrumento o a la constitución de
necesario, se practicará un derecho real, de una obligación.
previamente su
avaluación por un Esto ya lo vimos en el Juicio
perito con arreglo al Ejecutivo en una obligación de
Título XII del Libro IV; hacer que consistía en la
y suscripción de un instrumento, que
se le requería al deudor para que
Dice “en conformidad a las reglas procediese a suscribir el
del número anterior”. Lo que se documento en el plazo que fija el
traduce en que si hay fondos juez, bajo el apercibimiento de que
retenidos, se va a proceder a pagar si no lo hacía, simplemente lo haría
una vez liquidada la deuda y el juez en su nombre. Ahí llegamos
tasadas las costas. Y si no hay al mismo resultado.
bienes que garantizan el resultado 6a. Si la sentencia ha
de la acción, se procede a condenado a la
determinar por peritos el valor de devolución de frutos o a
lo reclamado y, en ese caso, la la indemnización de
obligación de la parte vencida perjuicios y, de
varía de objeto, toda vez que en conformidad a lo
lugar de una cantidad de un establecido en el inciso
género determinado se convierte, segundo del artículo
se transforma en una deuda de una 173, se ha reservado al
cantidad de dinero. demandante el derecho
de discutir esta
5a. Si la sentencia cuestión en la ejecución
ordena la ejecución o del fallo, el actor
destrucción de una deberá formular la
obra material, la demanda respectiva en
subscripción de un el mismo escrito en que
instrumento o la pida el cumplimiento
constitución de un del fallo. Esta demanda
derecho real o de una se tramitará como
obligación, se incidente y, de existir
procederá de acuerdo oposición al
con el procedimiento cumplimiento del fallo,
144
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ambos incidentes se su inciso final que en todo aquello

substanciarán que no esté previsto en estas
conjuntamente y se reglas, se van a aplicar las
resolverán en una disposiciones que rigen para el
misma y única Juicio Ejecutivo, específicamente,
sentencia. para el embargo y el
procedimiento de apremio. De
Este numerando 6 es el que mas modo todo lo dicho respecto de la
aplicación tiene en la práctica. tramitación en el juicio ejecutivo
Porque, generalmente, cuando se tiene un carácter complementario
demanda en un juicio ordinario se de estas disposiciones del artículo
hace expresa mención a que en el 235.
caso de prosperar la pretensión, la
determinación de los perjuicios se En todo lo que no esté
dejen para ser discutidos en la previsto en este
ejecución del fallo. No es que se artículo se aplicarán las
vayan a ver o determinar durante reglas que se
el curso del juicio ordinario que se establecen en el juicio
está demandando sino que ejecutivo para el
simplemente se deja establecida la embargo y el
reserva para discutirla durante el procedimiento de
periodo de ejecución del fallo. apremio; pero la
sentencia se cumplirá
La redacción de este artículo dice hasta hacer entero
que actor debe formular la pago a la parte
demanda respectiva en el mismo vencedora sin
escrito en que pide el necesidad de fianza de
cumplimiento del fallo. Luego, se resultas, salvo lo
va a pedir el cumplimiento del fallo dispuesto en el artículo
y se va a tener que solicitar que se 774 y en otras
tenga por entablada la demanda, disposiciones
para determinar estos Derechos especiales.”
que se reservaron durante la
tramitación del juicio donde se Hay una regla especial del
condenó a una de las partes a una artículo 236 que alude a aquellas
determinada prestación. De sentencias que ordenan el pago
manera que la demanda va en de prestaciones periódicas.
forma conjunta con la solicitud de
cumplimiento del fallo. Estas prestaciones periódicas que
emanan de una sentencia, por
En lo principal: cumplimiento del ejemplo la de alimentos, dice este
fallo (el tribunal dirá: como se artículo 236, que para garantir el
pide, con citación). Pero en un pago de estas prestaciones, puede
otrosí se formula la demanda. el juez compeler al vencido a
Esta forma de cumplir estas prestar seguridades para el pago, y
sentencias que se contiene en el da como ejemplo la de convertir las
artículo 235, tiene un colofón, un prestaciones en los intereses de un
corolario, porque se establece en capital e indica que ese capital se
145

consignará en el banco, en una
caja de ahorros o en otros
establecimientos análogos.
Se dice por este artículo 236 que la
remisión se va a tramitar en forma
incidental.
Es poco probable que pueda darse.
Hay una disposición de la cual se
suele hacer un uso muy escaso,
que se contiene en el artículo
240. Esa norma le atribuye al
Tribunal una facultad, una vez que
se ejecuta la Sentencia.
¿En qué consiste esa facultad que
se le señala por el legislador? el
Tribunal tiene facultades para
decretar las medidas tendientes a
dejar sin efecto todo lo que se haga
en contravención a lo ejecutado.
Aquél que quebrante lo ordenado
cumplir por el tribunal será
sancionado con reclusión menor en
su grado medio a máximo (de 541
días a 5 años).
Esta disposición no es mucho el
uso que se hace de ella.
Es posible que en esta etapa de
cumplimiento del fallo el vencido
tenga Derecho a deducir ciertas
reclamaciones en virtud de
prestaciones que él hizo en la
cosa que debe restituir y que le
correspondía realizarlas
realmente al vencedor.
En ese caso se le faculta para que
las reclame en esta etapa y, desde
luego, esa reclamación se hace sin
entorpecer el cumplimiento de la
Sentencia.
Artículo 239: “Las
reclamaciones que el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
obligado a restituir una
cosa raíz o mueble
tenga derecho a
deducir en razón de
prestaciones a que esté
obligado el vencedor y
que no haya hecho
valer en el juicio en que
se dictó la sentencia
que se trata de cumplir,
se tramitarán en forma
incidental con
audiencia de las partes,
sin entorpecer el
cumplimiento de la
sentencia, salvo las
excepciones legales.”
Por último, cierra este párrafo el
artículo 241 que se refiere a los
recursos de apelación que se
pueden deducir en contra de las
Resoluciones que se despachan
de acuerdo a lo que se
establece en estos artículos.
Estas apelaciones se conceden en
el solo efecto devolutivo.
Así terminamos este procedimiento
incidental relativo al cumplimiento
de una resolución dictada por
tribunales chilenos pero en su
momento hicimos notar que no sólo
era posible obtener el
cumplimiento de una resolución
por este procedimiento incidental
sino que también era factible
utilizar otros procedimientos que
consagra la ley. ¿Cuáles son estos
otros procedimientos?
El Procedimiento
Ejecutivo:
A él hace alusión el artículo 237.
146

¿Cuándo se va a utilizar este
procedimiento ejecutivo?
Al tenor de esta disposición, se
utiliza únicamente:
1) Cuando se trata de Sentencias
que ordenan prestaciones de
dar, hacer o no hacer y siempre
que el cumplimiento de ellas se
pida después de vencido el año,
o sea, estamos fuera de plazo
para pedir, a través del
procedimiento incidental, la
ejecución del fallo.
2) Cuando se solicita el
cumplimiento del fallo ante otro
Tribunal distinto de aquél que
dictó la Sentencia que se trata
de cumplir, y siempre que se
impongan estas prestaciones de
dar, hacer o no hacer. (aun
cuando esté vigente el año)
Decíamos que fuera de este posible
procedimiento ejecutivo, existían
ciertos procedimientos especiales
para obtener el cumplimiento de
una resolución dictada por un
tribunal chileno.
Tienen procedimientos
especiales las Sentencias que se
dictan en los siguientes juicios:
 En los Juicios de Mínima
Cuantía. artículo 737
 En los Juicios de Desahucio y
aquellos derivados del
contrato de arrendamiento.
artículo 595
 En los Juicios de Hacienda.
artículo 752
 En los Juicios Arbitrales.
artículos 635 a 643 del C.P.C
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Juicios derivados del contrato
de arrendamiento:
Aun cuando lo volvamos a ver al
tratar de los Juicios derivados del
contrato de arrendamiento, la
forma de cumplir las Sentencias
que allí se dicten son varias, y eso
dependerá de la naturaleza del
juicio.
Efectivamente, en las Sentencias
que dan lugar al desahucio y
ordenan la restitución del inmueble
arrendado se aplica el
procedimiento del artículo 595.
Según esa disposición, si ratificado
el desahucio se llega al día
señalado por la Resolución judicial
y sin que el arrendatario haya
desalojado la finca arrendada, ese
arrendatario será lanzado de ella a
su costa, previa notificación por
cédula de ese lanzamiento.(forma
especial de cumplimiento).
Si se trata de una cosa mueble,
habrá que estarse a lo que indica
el artículo 596.
Artículo 596: “Si el
arrendatario
desahuciado retarda la
restitución de la cosa
mueble arrendada, o si
se trata de un
desahucio de
arrendamiento de
servicios, se procederá
a la ejecución de la
sentencia de
conformidad a las
reglas generales.”
La referencia a la terminación del
contrato de trabajo que se alude
147
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ahí es inaplicable hoy en día por certificado de ministro

las razones que se contienen en el de fe que lo hubiese
Código del Trabajo. Operó durante entregado en la Oficina
la vigencia del CC exclusivamente de Partes del Ministerio
pero no ahora. o, si hubiese sido
enviado por carta
Juicios de Hacienda: certificada,
transcurridos tres días
En lo que respecta a la ejecución desde su recepción por
de las resoluciones que se dictan el correo.
en los Juicios de Hacienda, hay que En caso que la
estarse a lo que prescribe el sentencia condene al
artículo 752. Fisco a prestaciones de
carácter pecuniario, el
Artículo 752: “Toda decreto de pago deberá
sentencia que condene disponer que la
al Fisco a cualquiera Tesorería incluya en el
prestación, deberá pago el reajuste e
cumplirse dentro de los intereses que haya
sesenta días siguientes determinado la
a la fecha de recepción sentencia y que se
del oficio a que se devenguen hasta la
refiere el inciso fecha de pago efectivo.
segundo, mediante En aquellos casos en
decreto expedido a que la sentencia no
través del Ministerio hubiese dispuesto el
respectivo. pago de reajuste y
Ejecutoriada la siempre que la
sentencia, el tribunal cantidad ordenada
remitirá oficio al pagar no se solucione
ministerio que dentro de los sesenta
corresponda, días establecidos en el
adjuntando fotocopia o inciso primero, dicha
copia autorizada de la cantidad se reajustará
sentencia de primera y en conformidad con la
de segunda instancia, variación que haya
con certificado de estar experimentado el
ejecutoriada. Indice de Precios al
Consumidor entre el
Se certificará en el
mes anterior a aquel en
proceso el hecho de
que quedó ejecutoriada
haberse remitido el
la sentencia y el mes
oficio y se agregará al
anterior al del pago
expediente fotocopia o
efectivo”.
copia autorizada del
mismo. La fecha de
Todo ese plazo que se señala para
recepción de éste se
el cumplimiento de la sentencia es
acreditará mediante
148
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

una disposición programática, el ¿Acaso lo vamos a apremiar, a

Fisco paga cuando quiere, de embargar, a avaluar? ¿Entonces,
manera que ese plazo de 60 días cómo lo vamos a hacer?
nos estaría autorizando para
pensar en entablar un Recurso de Hay una institución que se conoce
Protección en contra del fisco por en el Derecho extranjero con el
incumplimiento de ese plazo que nombre de “astrein” que consiste
señala la ley. No hay otra forma de en imponer una multa al infractor
apremiar al fisco para obtener el que se va aumentando en forma
pago a que ha sido condenado en exponencial. ($ 2, 4, 8, 16 hasta
una determinada sentencia. llegar al extremo de que si no se
paga se va privado de libertad)
Procedimiento muy
particular contenido en el Así terminamos con el
cumplimiento de las resoluciones
artículo 238
dictadas por Tribunales chilenos.
Esa disposición autoriza al juez
para que él señale el
procedimiento, la forma en que
debe ejecutarse una Resolución
judicial cuando no es posible
aplicar ninguna de estas otras
disposiciones que hemos estado
analizando. No es posible aplicar
ninguna de aquellas disposiciones
del artículo 235.

¿Qué es lo que se dice en ese caso?

que corresponderá al juez de la
causa dictar las medidas
conducentes a este cumplimiento,
de modo que el juez puede llegar a
crear un procedimiento. Se
transforma no sólo en un aplicador
de la ley, sino que también en un
legislador, él aventura su
procedimiento que estima
conveniente atendida la naturaleza
de la prestación que consta en el
fallo que se trata de cumplir.

Ejemplo: aquella Sentencia que

ordena entregar un hijo a un
determinado cónyuge.

149
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

De suerte entonces que estos

juicios especiales que contempla el
CPC se centran, más que nada,
básicamente en el arrendamiento
de bienes muebles.

Este arrendamiento de cosas

muebles se rige, en lo que se
refiere a estos juicios, por el CPC y
no por la ley 18.101. Esta misma
ley contempla una serie de
excepciones en que no se aplican
sus disposiciones a ciertos
arrendamientos de inmuebles.
Ejemplo: el arrendamiento de
estacionamientos, no está regido
por la ley 18.101, está
expresamente exceptuado;
tampoco se comprende el
arrendamiento de casas de veraneo
CONTRATO DE amobladas. Por lo tanto, se rigen
por el CPC. De manera que aun
ARRENDAMIENTO cuando se diga que su aplicación
está pasada de moda no es cierto.
¿Qué veremos en esta materia?
Finalidad que se persigue con
Los Juicios Especiales derivados la existencia de estos juicios
del Contrato de Arrendamiento. que se contemplan en el CPC
Título VI del Libro III del CPC,
artículos 588 al 616 y el Título Tienen por objeto hacer efectivo
XXVI del Libro IV, artículo 1915 del alguno de los Derechos que
Código Civil. emanan del contrato de
arrendamiento. De modo que los
Estos juicios derivados del contrato demás Derechos o cuestiones que
de arrendamiento del CPC tienen nacen del contrato de
una aplicación bastante limitada arrendamiento y que no tienen
hoy en día. No operan tratándose señalado un procedimiento
de: especial, se van a hacer valer de
acuerdo a las reglas que se
 El arrendamiento de predios contienen en la ley 18.101,
urbanos (porque para eso está específicamente en su artículo 8.
la Ley 18.101).
 El arrendamiento de predios ¿Cuáles son los Juicios que se
rústicos (porque para ese fin contemplan en el CPC?
existe una legislación especial
en el DL 993).  El Juicio de Desahucio así como
su oposición y lanzamiento
(artículos 588 al 596 CPC).
150
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 El Derecho Legal de Retención,  Los derechos que confieren al

que puede hacer valer tanto el arrendatario los artículos: 1926,
arrendador como el 1928, 1930, 1932 y 1933 del
arrendatario (597, 598, 600, Código Civil.
601, 602 y 603 CPC).
 El cobro de las rentas de
 El procedimiento especial para arrendamiento, salvo el caso del
exigir la restitución de la cosa artículo 611 del CPC.
arrendada por haberse vencido
el plazo que se estipuló como
duración para el contrato de
arrendamiento o bien, porque
ha expirado el Derecho del
arrendador sobre la cosa
arrendada (artículo 604).

 En el Párrafo II de este mismo

Título existe el procedimiento
que debe seguir el arrendador
para obtener, en ciertos casos,
la terminación inmediata del
contrato de arrendamiento
(artículo 607).

 Procedimiento que debe

seguirse por el arrendador para
hacer cesar el arrendamiento
por falta de pago de la renta
(artículo 611). Juicio de desahucio
 Otros procedimientos (artículos
En los casos en que no se ha fijado
612 y 1979)
tiempo para la duración del
arriendo ni ese tiempo está
 El procedimiento contemplado determinado por el servicio
en el artículo 613 debe especial a que se destina la cosa o
considerarse hoy en día por la costumbre, ninguna de las
totalmente inaplicable en virtud partes puede hacer cesar el
de estar tácitamente derogado contrato sino mediante el
por las disposiciones del Código desahucio. Artículo 1951 del CC.
del Trabajo, porque ese artículo
613 alude a la prestación de
Artículo 1951 del
servicios.
C.C.: “Si no se ha fijado
tiempo para la duración
No tienen dentro de nuestro
del arriendo, o si el
CPC señalado un procedimiento tiempo no es
especial: determinado por el
151

servicio especial a que
se destina la cosa
arrendada o por la
costumbre, ninguna de
las dos partes podrá
hacerlo cesar sino
desahuciando a la otra,
esto es, noticiándoselo
anticipadamente.
La anticipación se
ajustará al período o
medida de tiempo que
regula los pagos. Si se
arrienda a tanto por
día, semana, mes, el
desahucio será
respectivamente de un
día, de una semana, de
un mes.
El desahucio empezará
a correr al mismo
tiempo que el próximo
período.
Lo dispuesto en este
artículo no se extiende
al arrendamiento de
inmuebles, de que se
trata en los párrafos 5
y 6 de este título.”
Esa es la base del desahucio:
contrato de arrendamiento en el
cual no se ha fijado tiempo para su
término, se celebra un contrato de
arrendamiento por un plazo
indefinido.
En consecuencia, entendemos por
desahucio a la noticia anticipada
que una de las partes da a la otra
para poner término al contrato de
arrendamiento cuando éste no es
de duración determinada.
Este contrato de arrendamiento se
pacta, se conviene a plazo
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
indefinido, sólo allí se da este
llamado de desahucio.
El artículo 1951 indica que el
desahucio puede darlo cualquiera
de las partes, tanto el arrendador
como el arrendatario.
Como reza el artículo 1951, el
desahucio o este aviso anticipado
debe darse con un período que
corresponde al pago de la renta
que se ha convenido, por eso es
que dice que puede ser un día, una
semana, un mes. Ese será el lapso
con que se debe dar ese aviso
anticipado para que opere el
desahucio.
El plazo para realizar ese
desahucio lo determina la
periodicidad en el pago de la renta.
Lo normal es que el pago de la
renta se haga en forma mensual,
pero nada impide que pueda ser
diario o semanal, variará según las
condiciones que convengan las
partes.
Estas reglas que se establecen en
el Párrafo I de este Título VI, son
aplicables para el desahucio de
cualquier contrato de
arrendamiento de cosas muebles, y
sólo para las cosas muebles,
porque existe una legislación
especial para el arrendamiento de
predios urbanos y otra legislación
especial para el arrendamiento de
predios rústicos.
Se discute acerca de la naturaleza
procesal de ese aviso anticipado,
de este desahucio que una de las
partes da a la otra para poner
término a ese contrato. ¿Estamos
en presencia de un acto
contencioso o de un acto de
jurisdicción voluntaria?
152
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

satisfacción del
Hay 3 opiniones sobre el tribunal que haya
particular: dictado la sentencia
recurrida, salvo que el
 Una estima que es un acto de recurso se interponga
jurisdicción voluntaria. por el demandado
 Otra cree que es un asunto contra la sentencia
de jurisdicción contenciosa. definitiva pronunciada
 Y otra que estima que se está en el juicio ejecutivo,
en presencia de un acto en los juicios
especial, particular, propio posesorios, en los de
de este tipo de contratos. desahucio y en los de
Sería un acto sui generis o alimentos.”
sui iuris.
La teoría que más prospera es Por lo demás, una antigua
la que estima que se está en sentencia de la Corte de Talca así
presencia de un acto judicial también lo manifestó por el año
contencioso, y la razón que 1903.
justificaría este parecer está en
que el desahucio se trata en el
Libro III del CPC, que versa sobre
los juicios especiales derivados del
contrato de arrendamiento, y
además, porque también le
reconoce este carácter el artículo
773.

Artículo 773: “El

recurso de casación no Características del Juicio
suspende la ejecución de Desahucio
de la sentencia, salvo
cuando su  El desahucio legal (porque
cumplimiento haga puede judicial o extrajudicial;
imposible llevar a aquí nos referimos al que se
efecto la que se dicte si contiene en el CC) se rige
se acoge el recurso, por los artículos 1951 a
como sería si se tratare 1956, 1976 y 1985.
de una sentencia que
declare la nulidad de  Este desahucio es un acto
un matrimonio o unilateral que produce sus
permita el de un menor. efectos sin necesidad de ser
La parte vencida podrá aceptado por la parte contra
exigir que no se lleve a quien se hace. Su aceptación
efecto la sentencia solo sería un medio de
mientras la parte prueba para acreditar que se
vencedora no rinda recibió esa notificación, ese
fianza de resultas a aviso.
153
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Es aquel que se hace con la

 Es también este desahucio intervención de la justicia
judicial o extrajudicial. ordinaria.

Desahucio Extrajudicial La manera de practicarlo se

encuentra expresamente
El desahucio extrajudicial puede establecida en el artículo 588
ser dado de palabra o por escrito. inciso 1.

Hay que recordar que el contrato Artículo 588: “El

de arrendamiento cae dentro de desahucio de la cosa
aquellos que se clasifican de arrendada puede
consensuales. efectuarse judicial o
extrajudicialmente.
No hay formalidad de ninguna La prueba del
especie para entregar la noticia de desahucio extrajudicial
este desahucio. Su prueba, por se sujetará a las reglas
ende, queda sujeta a las reglas generales del Título
generales que existen sobre el XXI, Libro IV del
particular. Código Civil y a los
Por las dificultades que puede procedimientos que
importar la prueba extrajudicial de establece el presente
este desahucio, es aconsejable Código”.
emplear siempre el desahucio
judicial, porque de éste queda una Tramitación del Desahucio
constancia fehaciente de que se ha Judicial:
formulado esa noticia anticipada.
Lo dice el artículo 588 inciso 3.
No es que el desahucio
extrajudicial no pueda verificarse,
Artículo 588 inciso
puede darse pero tomando algún
3º: “El desahucio
resguardo para poder demostrarlo
judicial se efectuará
en su oportunidad. Perfectamente
notificando al
se podría pedir a un notario que
arrendador o
notifique de desahucio a un
arrendatario, de
arrendatario y que levante un acta
conformidad al artículo
correspondiente, la protocolice y le
553, el decreto en que
de la correspondiente copia; otra
el juez manda poner en
forma puede ser una carta que se
conocimiento de uno u
envíe por correo con acuse de
otro la noticia
recibo; también queda
anticipada a que se
preestablecida una probanza para
refiere el artículo 1951
demostrar que se dio el aviso con
del Código Civil.”
la anticipación que requiere la ley.
Vale decir, presentada la solicitud o
Desahucio Judicial demanda de desahucio el Tribunal
competente (aquél que
154
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

corresponde según las reglas Sin embargo, en este último

generales de competencia o las caso (artículo 44) no es
particulares que hay sobre el tema) necesario que el notificado se
ordenará poner en conocimiento de encuentre en el lugar del juicio.
la otra parte la noticia anticipada a
que alude el artículo 1951 del Artículo 553: “La
Código Civil (del desahucio que se notificación de la
está impetrando por alguna de las querella se practicará
partes contratantes). en conformidad a lo
que dispone el Título VI
Esa demanda naturalmente ha del Libro I; pero en el
tenido que ser proveída por el caso del artículo 44 se
Tribunal ante el cual se va a hará la notificación en
instaurar en ese juicio. La la forma indicada en el
providencia que recae es inciso 2° de dicho
simplemente de “notifíquese”. artículo, aunque el
querellado no se
Algo que ha sido olvidado en esta encuentre en el lugar
época es que a esa demanda de del juicio”.
desahucio debe acompañarse un
documento habilitante, no sólo el
contrato de arrendamiento que
naturalmente va a tener que
acompañarse (que es un ¿Qué actitudes puede
documento fundante). Como asumir el demandado?
documentos habilitantes hay que
acompañar lo que se prescribe por
la Ley 9.910 de 22 de mayo del año  El demandado no se opone al
1951, vale decir, el comprobante desahucio. artículo 589
de pago de contribuciones o el
certificado de avalúo, y si no se El desahuciado tiene un plazo
acompaña este documento no se da fatal de 10 días, contado desde
curso a la demanda. que fue notificado, para deducir
oposición. Transcurrido ese
La notificación de estas plazo sin que haya deducido
resoluciones que dicta el tribunal oposición, el actor debe ratificar
debe hacerse en la misma forma el desahucio, así fluye de los
que dispone el artículo 553, que artículos 590 y 595.
está inserto dentro de las
disposiciones relativas a la Artículo 590 “Esta
querella posesoria de amparo, es reclamación sólo podrá
decir: entablarse dentro de
los diez días
subsiguientes a la
 Al desahuciante lo vamos a
noticia del desahucio”.
notificar por el estado diario y
Artículo 595 “Si,
 Al desahuciado personalmente o
ratificado el desahucio,
en conformidad al artículo 44.
155
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

llega el día señalado día hábil de la última

para la restitución sin notificación, a fin de
que el arrendatario que concurran con sus
haya desalojado la finca medios de prueba y
arrendada, éste será expongan lo
lanzado de ella a su conveniente a sus
costa, previa orden del derechos”.
tribunal notificada en la
forma establecida por Artículo 590: “Esta
el artículo 48”. reclamación sólo podrá
entablarse dentro de
Esta ratificación no es otra cosa los diez días
que la voluntad reiterada del subsiguientes a la
desahuciante de poner fin al noticia del desahucio”.
contrato de arrendamiento de
que se trata y que motiva o va a Si se formula esta oposición
motivar la dictación de una dentro de ese plazo, el Tribunal
sentencia, de un fallo en virtud va a citar a las partes a la
del cual se puede exigir la audiencia del 5º día hábil
entrega de la cosa arrendada. después de la última
notificación para que concurran
En este punto hay opiniones con todos sus medios de prueba
divergentes en orden a que en y expongan lo conveniente a sus
el caso de no formularse derechos.
oposición al desahucio no es
necesaria la ratificación de éste Dijimos que el desahucio
y que, en ese caso, siguiendo la judicial se hace a través de la
opinión de otros, debe correspondiente demanda de
procederse sin más al desahucio. En esta legislación
lanzamiento del arrendatario; y no se contiene ninguna
agregan todavía, que debería referencia a requisitos
seguirse un juicio ordinario para particulares que deba contener
comprobar la existencia del esa demanda, salvo que se
contrato de arrendamiento, notifique el desahucio la
porque nadie puede ser creído contraparte (eso es propio de la
bajo su sola palabra. demanda).

 El desahuciado opone Se notifica al desahuciante por

excepciones. artículo 589 el estado diario y al
desahuciado personalmente o
Artículo 589: “Cuando por el artículo 44.
el arrendador o el
arrendatario La providencia que recae en esa
desahuciado reclame demanda es “notifíquese”.
contra este desahucio,
citará el tribunal a las Una vez que se practica la
partes para la notificación de esa resolución le
audiencia del quinto nace al notificado la posibilidad
156
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

de oponerse al desahucio para comparecencia personal de las

lo cual tiene un plazo de 10 días
fatales.
Formulada esa oposición la ley
establece en el artículo 589
partes.
A aquél que formuló este
reclamo, esta oposición también
se le notificará por cédula por la
misma razón.

Artículo 589: “Cuando el No tiene por qué se coincidente

arrendador o el arrendatario la notificación al desahuciante y
desahuciado reclame contra la del desahuciado, pueden ser
este desahucio, citará el practicadas en días distintos,
tribunal a las partes para la pero sí lo que importa es
audiencia del quinto día hábil de determinar cual fue la última
la última notificación, a fin de notificación, porque esa es la
que concurran con sus medios que nos va a dar la pauta para
de prueba y expongan lo precisa el 5° día hábil a que
conveniente a sus derechos.” está citando el tribunal. De la
última notificación contamos 5
Formulándose la reclamación u días para realizar la audiencia
oposición, el Tribunal cita a las de rigor.
partes para una audiencia del 5º
día hábil después de la última El comparendo se verificará el
notificación. día y la hora que ha sido
prefijado y se celebrará con la
(El tribunal tendrá que proveer parte que concurra. De manera
“por interpuesto reclamo, que si falta alguna de ellas, se
vengan las partes a la audiencia verificará la realización de esa
del 5° día hábil después de la audiencia en rebeldía del
última notificación a las 9:00 ausente. Artículo 592.
horas”).
Artículo 592: “La
¿Cómo se notifica la audiencia señalada
Resolución que cita a las tendrá lugar con sólo la
partes para esta audiencia? parte que concurra.
Si ha de rendirse
A aquel que hace el desahucio, a prueba testimonial, se
aquel está desahuciando se procederá de
practica de acuerdo con el conformidad con lo
artículo 553, (artículo que dispuesto en los
establece las formas de notificar artículos 554 y 560,
una querella de amparo), y ese inclusive.”
553 se remite a las reglas
generales sobre notificación que Ese término de 5 días que se fija
se establecen en los artículos 38 para la audiencia, así como
y siguientes. Eso se traduce en aquél otro que tuvo el
que debe notificarse al demandado (término de 10 días
desahuciante por cédula, para formular su reclamación),
porque ordena la
157
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

no son susceptibles de testimonial, deberá

aumentarse de acuerdo a la indicar el nombre,
tabla de emplazamiento, por profesión u oficio y
cuanto se trata de plazos fatales residencia de los
y ya estar emplazado el testigos, en una lista
demandado a este juicio de que entregará en la
desahucio. No hay que secretaría y se
considerar aumentos de la tabla agregará al proceso por
de emplazamiento. lo menos antes de las
doce del día que
En esta audiencia las partes preceda al designado
harán valer los Derechos que para la audiencia.
estimen pertinentes y que van a No se examinarán
estar concordantes con lo que testigos que no estén
pretende el actor y con la mencionados en dichas
defensa que pueda aducir el listas, salvo acuerdo
demandado. expreso de las partes.”
Obviamente, en este tipo de Cuando dice “querellado”,
juicios va a ser factible debemos entender
acompañar en esta audiencia “demandado” en el juicio de
(que es la única que tenemos en desahucio.
el juicio de desahucio) pruebas
documentales. Será la ocasión, Luego, para valerse de la
amén que se hayan podido prueba de testigos este
acompañar con el escrito de desahuciado tiene que
demanda, según se trate de presentar una lista con la
documentos fundantes o individualización del testigo de
justificativos o se trate de que piensa valerse con
documentos habilitantes. indicación de su profesión u
oficio y residencia.
Mención aparte merece la
prueba testimonial. (No señala “el domicilio” sino
que indica “la residencia”, es
Efectivamente el inciso 2º del distinto de lo que hemos visto al
artículo 592 señala: “Si ha de tratar del juicio ordinario).
rendirse prueba testimonial, se
procederá de conformidad con Esa lista no sólo debe ser
lo dispuesto en los artículos 554 presentada, sino que también la
y 560, inclusive.” nómina de testigos debe
AGREGARSE a los autos y esa
Esas disposiciones son las que agregación a que alude esta
se establecen para la querella disposición tiene que ser, por lo
de amparo. menos, antes de las 12 del día
que preceda al designado para
Artículo 554: “Cuando la audiencia.
el querellado quiera
rendir prueba
158
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Se podría cuestionar que esa prueba para

lista no fue agregada aun
cuando haya sido presentada, y
formular el respectivo incidente
para tratar de dejar sin prueba
de testigos a la parte que los
está presentando.
Artículo 555: “Cada
parte sólo puede
presentar hasta cuatro
testigos sobre cada uno
de los hechos que
deben ser acreditados”
Fija un número clausus para
presentar testigos, cada parte
puede presentar HASTA 4
testigos sobre cada uno de los
hechos que deben acreditarse.
Artículo 556: “Se
interrogará a los
testigos acerca de los
hechos mencionados en
la demanda, y de los
que indiquen las partes
en la audiencia, si el
tribunal los estima
pertinentes.”
Otra peculiaridad de este tipo
de juicios es que el juez no fija
hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos. Los testigos
van a deponer sobre los hechos
mencionados en la demanda, así
como aquellos otros que puedan
indicar en la audiencia las
partes y que el tribunal estime
pertinentes.
Artículo 557: “Las
tachas deberán
oponerse a los testigos
antes de su examen; y
si no puede rendirse en
la misma audiencia la
justificarlas y el
tribunal lo estima
necesario para resolver
el juicio, señalará una
nueva audiencia con tal
objeto, la cual deberá
verificarse dentro de
los tres días
subsiguientes a la
terminación del
examen de los testigos
de la querella.”
Ahí tenemos la forma de hacer
valer las tachas que pueden
afectar la habilidad de los
testigos para declarar en juicio.
Artículo 558: “Cuando
no alcance a rendirse
toda la prueba en una
sola audiencia,
continuará el tribunal
recibiéndola en los días
hábiles inmediatos
hasta concluir.”
Aquí hay un caso de un término
especial de prueba, que no es el
mismo señalado en el juicio
ordinario.
Artículo 559: “Las
reglas establecidas
para el examen de los
testigos y para sus
tachas en el párrafo 3°,
título XI del Libro II de
este Código, son
aplicables a la querella
de amparo, en cuanto
no aparezcan
modificadas por los
artículos precedentes.
No se podrá en ningún
caso hacer el examen
de los testigos por otro
159
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tribunal que el que
conozca de la querella.”
Luego, en este juicio de
desahucio opera esta gran
limitación: no hay competencia
delegada para proceder
examinar a testigos fuera o por
otro tribunal distinto de aquel
que está conociendo de ese
juicio de desahucio. Es una
aplicación del principio de la
inmediación.
Artículo 560: “De todo
lo obrado en la
audiencia se levantará
acta, expresándose con
claridad y precisión lo
expuesto por las partes
y las pruebas
presentadas.”
En ella se dejará constancia de
lo que indica el desahuciante y
de lo que manifiesta el
desahuciado (demandado).
Amén de esta oportunidad
para presentar la lista de
testigos, ¿podría existir otro
momento para presentarla si
no se verifica esa audiencia
el 5º día hábil?
No, porque esta presentación de
la lista (y así también lo ha
manifestado la jurisprudencia)
importa un trámite
independiente de la verificación
de ese comparendo, de esa
audiencia, y además la ley le
señala un plazo que tiene el
carácter de fatal. De manera
que no haciéndose valer en la
oportunidad prescrita precluye
el derecho de presentar una
nueva lista de testigos, se queda
sin prueba de testigos.
Nada se opone (a pesar de que
la ley dice que los testigos van a
deponer sobre los hechos que se
contengan en la demanda o en
la reclamación) a que los
contendores presenten minutas
de puntos de prueba, y esa
minuta la pueden formular en el
comparendo mismo, porque es
allí donde se va ver lo que dice
el desahuciado.
Hemos dicho que el
desahuciado tiene un plazo de
10 días para reclamar del
desahucio, pero ¿basta que el
desahuciado diga que viene a
reclamar del desahucio o es
necesario que en esa
reclamación el desahuciado
ahonde en las razones legales
que justifican su oposición, su
reclamación?. En realidad
queda la duda, porque se dice
que ese comparendo es para
que las partes expongan lo que
estimen conveniente a sus
derechos ¿será este
comparendo el momento
oportuno para fundamentar este
reclamo? nada dice la ley sobre
el tema. De ahí que podamos
formular incidentes sobre la
materia.
Esta audiencia se verifica ante
el juez y de ella se levanta la
correspondiente acta, que va a
ser firmada no solo por el juez
sino también por las partes que
han concurrido y por el ministro
de fe del Tribunal.
Concluida la audiencia, se
señala por el artículo 593 que el
160
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Tribunal cita a las partes fuera del plazo de 10 días).

para oír Sentencia. El tribunal rechaza esa
objeción.
Esa Sentencia la va a dictar de
inmediato o, a mas tardar,  Si los fundamentos en que se
dentro de tercero día. apoya no son legales (es una
reclamación antojadiza,
Ese fallo se notificará por temeraria, que no tiene
cédula (es Sentencia Definitiva). fundamentos). La rechaza el
tribunal y va a acoger el
Esta Sentencia puede ser que desahucio.
dé lugar al desahucio o que
no dé lugar a él.  No resultan comprobados los
fundamentos de la misma. En
La Sentencia que acoge el este caso el tribunal
desahucio, señala el artículo desestima la oposición y
594: mantiene el desahucio. Al
mantener el desahucio, va a
Art. 594: “Si la tener que fijar el día en que
reclamación aparece se hará la restitución de la
interpuesta fuera del cosa arrendada.
plazo que concede el
artículo 590 o si los Generalmente los Tribunal
fundamentos en que se aplican la formula: “debiendo el
apoya no son legales, o demandado proceder a la
no resultan restitución de la cosa arrendada
comprobados, será dentro del plazo del 5º día de
desechada por el encontrase ejecutoriado este
tribunal, fallo”.
manteniéndose el
desahucio y No se va a cumplir este fallo
designándose en la sino desde que esté firme.
misma sentencia el día
en que deba hacerse la Por cierto, ese fallo va a poder
restitución de la cosa ser impugnado por el
arrendada. desahuciado.
En caso contrario, se
declarará sin lugar el Si la Sentencia no da lugar al
desahucio.” desahucio (no prospera la
pretensión del actor, del
La Sentencia que puede dictar desahuciante), simplemente
el Tribunal acogiendo el significa que se ha acogido la
desahucio puede fundarse en reclamación, la oposición que
distintos motivos: formuló el demandado, el
desahuciado.
 Que la reclamación sea
extemporánea (formulada Recursos en contra de esta
sentencia:
161
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esa Sentencia, fuese que
acogiera el desahucio o lo
rechazara, puede impugnarse
por los siguientes recursos:
 Recurso de Apelación
(artículo 606)
Se puede conceder:
- En ambos efectos: cuando
se desestima el desahucio.
- En efecto devolutivo:
cuando se acoge el
desahucio.
 Recurso de Casación en la
Forma
Se rige por las reglas
generales que existen sobre
el particular, vale decir, este
Recurso no va a suspender el
cumplimiento del fallo que
acoge el desahucio; con la
excepción que contempla el
Artículo 773, es decir, si de
llevarse a efecto la Sentencia
que acoge el Recurso hace
imposible el cumplimiento de
lo que se resuelva, entonces
sí que va a haber suspensión.
Cabe hacer presente que si
es el desahuciado, el
demandado el que intenta
este recurso no se le autoriza
para solicitar la suspensión
pidiendo que se rinda fianza
de resultas, le está vedada
esta posibilidad.
Forma de cumplir la
Sentencia que recae en
este Juicio
La forma de cumplirla está
contenida en el artículo 595 y es
lo que se conoce con el nombre
de lanzamiento.
Llegado el día que se fijó por el
tribunal para proceder a la
devolución de la cosa
arrendada, si el arrendatario no
cumple con esa orden, se pide el
lanzamiento de él y ese
lanzamiento se lleva a cabo con
el auxilio de la fuerza pública.
Para obtener el lanzamiento es
preciso que el ganancioso, el
desahuciante le pida al Tribunal
que disponga el lanzamiento.
Hay que pedir el lanzamiento a
través de un escrito, y el
tribunal dirá: “Como se pide,
notifíquese por cédula”. Es
decir, a ese arrendatario
renuente a cumplir con la orden
del tribunal se le hace saber que
se está pidiendo su lanzamiento
para que haga abandono de la
cosa que está en arrendamiento.
Esta cédula debe contener copia
íntegra de la Resolución que se
trata de notificar, pero no sólo
de la Resolución, sino que
también de la solicitud en que
se formuló esta petición.
Artículo 595: “Si,
ratificado el desahucio,
llega el día señalado
para la restitución sin
que el arrendatario
haya desalojado la finca
arrendada, éste será
lanzado de ella a su
costa, previa orden del
tribunal notificada en la
forma establecida por
el artículo 48.”
162
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

¿Cómo se va a proceder al cumplir lo ordenado por el

cumplimiento? Tribunal.

A través del lanzamiento. Los Receptores Judiciales son

los encargados de llevar a cabo
[Se dictó la sentencia, se acogió el lanzamiento, como ministros
el desahucio y se dispuso la de fe.
devolución de la cosa
adeudada.] Requerir el auxilio de la fuerza
pública implica que el tribunal
Pero hay que distinguir si se deba oficiar a Carabineros para
trata de un inmueble o de una que preste ese auxilio, eso se
cosa mueble. logra a través de una
comunicación del Tribunal a
 Si se trata de un inmueble Carabineros directamente.

Aplicamos el artículo 595. Juicio de restitución

Operará el lanzamiento en la
forma que examinamos.
Consagrado en el artículo 604.
Ese lanzamiento incluso puede
pedirse, en estos juicios del ¿Cuándo va a tener lugar
CPC, aun cuando exista este Juicio de Restitución?
pendiente un Recurso de
Apelación en contra del fallo, El artículo 604 lo establece y dice
porque ese recurso de apelación que se aplica en los siguientes
se ha concedido en el solo casos:
efecto devolutivo. De manera
que se lleva adelante el 1. Cuando se pide la restitución de
cumplimiento. la cosa arrendada por la
expiración del plazo estipulado
 Si se trata de un mueble para la duración del
arrendamiento.
En la devolución, en la
restitución se aplican las reglas Lo significa que tenemos un
generales, vale decir, las contrato de arrendamiento que
contenidas en el artículo 235, se celebró a plazo determinado.
que nos va indicando, según sea (a diferencia del desahucio).
la naturaleza de la prestación
que se deba, la forma en que se 2. Cuando se exige la restitución
puede ir cumpliendo lo por la extinción del Derecho del
ordenado por el juez. arrendador (artículos 1958 a
1963 del Código Civil).
Es factible, por aplicación del
artículo 235, llegar La expiración del derecho del
eventualmente a solicitar el arrendador puede provenir de
auxilio de la fuerza pública para una compraventa respecto de la
cosa arrendada, el nuevo
163
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

adquirente no tiene por qué los del artículo 254, los de la ley
respetar el arrendamiento, y 18.120; adaptándolos a la
puede pedir la restitución de la naturaleza de la acción que se está
cosa. planteando. Y los fundamentos de
hecho y de derecho en que se
Hay una disposición dentro del apoya esta acción restitutoria.
CC que dice que aun cuando se
trate de la expiración del ¿Cómo se va a notificar esta
Derecho del arrendador, el resolución?
arrendatario puede permanecer
usando y gozando de ese En igual forma que lo dijimos para
inmueble en la medida que el el juicio de desahucio.
contrato de arrendamiento se
haya celebrado por escritura Notificada esa resolución se
pública y que esa escritura genera para aquel que tiene esa
pública se haya inscrito al cosa en arriendo dos
margen de la inscripción de posibilidades:
dominio que registra ese
inmueble. En este caso la  No hacer nada
expiración del derecho del
arrendador no autoriza al nuevo  Oponerse
adquirente para demandar la
restitución de ese inmueble. Si se opone debe formular su
oposición dentro del plazo de 10
¿Cómo se tramita este días contados desde la
Juicio de Restitución? notificación.

Tiene idéntica tramitación que el Planteamos el mismo problema

juicio de desahucio. que dijimos que podía suceder
en el juicio de desahucio. ¿Basta
La demanda de restitución que se con que se formule esta
presente ante el Tribunal oposición, este reclamo dentro
competente, tiene que ser proveída de este término y no se diga
por el Tribunal, y la providencia es nada más, o bien debe hacerse
similar a la que recae en la un planteamiento fundado de
demanda de desahucio, vale decir, esa reclamación? Hay opiniones
“Notifíquese” (Lo que está diversas, pero es mejor
diciéndose notifíquese es está fundarla.
petición de restitución que está
planteando en su demanda ese Frente a esa oposición el
actor). Tribunal tiene por interpuesto el
reclamo, cita a las partes a una
Esa demanda tampoco contempla audiencia para el 5º día hábil
acá alguna particularidad después de la última
específica, propia sino que aquellas notificación y señala hora.
generales que ya conocemos: los
requisitos comunes a todo escrito,

164
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

La Sentencia se dicta en este arriendo, si no se

juicio de restitución puede: presta seguridad
competente de que se
 Acoger la restitución. verificará el pago
 Rechazar la restitución. dentro de un plazo
razonable, que no
Pero con la advertencia que la bajará de treinta días.”
sentencia que acoge la restitución
al mismo tiempo debe ordenar el Ahí tenemos el fundamento del
lanzamiento del arrendatario artículo 611. La base es el 1977 del
(distinta es la situación del Código Civil.
desahucio).
Basta para ejercitar los derechos
La apelación que puede intentarse que consagra el artículo 1977, que
en contra de esta Sentencia, se se practiquen las dos
rige por lo que prescribe el artículo reconvenciones que menciona el
606, es decir, esa Sentencia que mismo artículo.
ordena la restitución, va a ser
apelable en el solo efecto En consecuencia, la terminación
devolutivo. Agrega la ley que se del contrato de arrendamiento de
tramitará como si se tratase de un otras cosas, deberá solicitarse a
incidente. través del procedimiento que sea
Juicio de terminación determinado por la ley que rija ese
arrendamiento en forma especial
inmediata del contrato (Así, si se trata de predios urbanos,
de arrendamiento por aplicaremos un tipo de ley; si se
trata de arrendamiento de predios
falta de pago de la rústicos, otra ley; si se trata de
renta arrendamiento de bienes fiscales,
otra ley; y si se trata de
Se contempla en el artículo 611. arrendamiento de predios fiscales
de la provincia de Magallanes, otra
Este artículo 611 es el que permite ley). Tendremos una variedad de
aplicar lo que se dispone en el procedimientos según la
artículo 1977 del Código Civil. naturaleza del contrato de
arrendamiento que se haya
Artículo 1977 del celebrado.
C.C.: “La mora de un
período entero en el Este artículo 1977 nos habla de 2
pago de la renta, dará reconvenciones, entre las cuales
derecho al arrendador, deben mediar, a lo menos, 4 días
después de dos para cesar inmediatamente ese
reconvenciones, entre contrato.
las cuales medien a lo
menos cuatro días, (Estamos hablando de
para hacer cesar terminación del contrato de
inmediatamente el arrendamiento, no hablamos de
resolución de contrato, porque es
165
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

un contrato de tracto sucesivo, se practica la segunda reconvención

cumple día a día. De ahí que se de pago.
pida la terminación y no la
Resolución). Así se cumplen las exigencias del
1977, dos reconvenciones de pago,
El artículo 611 sólo demanda o que se realizan:
requiere que la segunda
reconvención de pago se haga  Al tiempo de notificar la
judicialmente, y con respecto a la demanda.
primera, nada dice.  Cuando se celebra el
comparendo a que cita el
El hecho de que este artículo 611 tribunal.
aluda en forma exclusiva a que la
segunda reconvención se haga Debe dejarse establecido en el acta
judicialmente, no impide, no es que se levanta con este fin, que se
obstáculo para que la primera practica en este acto la segunda
reconvención también se haga en reconvención de pago al
forma judicial, y así sucede en arrendatario.
realidad en la práctica. Porque
cuando se presenta la demanda La providencia que el tribunal
pidiendo la terminación del debió dictar cuando se presentó la
contrato de arrendamiento por demanda es “practíquese”
falta de pago de la renta, se (practíquese la primera
incluye dentro de su texto que se le reconvención de pago que se está
practique al demandado la primera pidiendo).
reconvención de pago. De manera
que el Tribunal así lo disponga y En este lapso que media y que
será el ministro de fe, el receptor consagra el 1977, ese demandado
el encargado no sólo de notificar la puede:
demanda, sino que también de
requerir de pago al arrendatario y  Hacer valer sus Derechos
dejará constancia en el expediente  Pagar o
de que practicó la primera  Tratar de asegurar el pago de lo
reconvención de pago. que debe, de las rentas.
El Tribunal va a citar a un Esta tramitación nos la indica el
comparendo, que no tiene señalado artículo 611:
un día preciso como los casos
anteriores que hemos examinado, Art. 611: “Cuando la
sino que se fijará un plazo terminación del
prudencial, y el Tribunal dando arrendamiento se pida
lugar al 1977 (entre la 1° y la 2° por falta de pago de la
reconvención debe mediar un plazo renta, de conformidad
de 4 días a lo menos) cita a una a lo dispuesto por el
audiencia para el 5º día hábil y artículo 1977 del
llegado el día en que se va a Código Civil, la
realizar esta audiencia, en ella se segunda de las

166
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

reconvenciones a que producirse una pluralidad de

dicho artículo se acciones:
refiere, se practicará Conjuntamente con la acción de
ocurriendo al tribunal terminación del contrato de
respectivo, quien citará arrendamiento, que será la
a las partes a una principal, se puede ejercitar la de
audiencia inmediata y cobro de estos capítulos que se
procederá en lo demás indican en el artículo 611:
con arreglo a lo consumo de luz, agua, gas, riego,
establecido en los etc., y otras prestaciones análogas.
artículos precedentes.
(No solo se va a demandar el pago
Al ejercitarse la acción
de las rentas que se están
a que se refiere el
adeudando, sino que también todas
inciso precedente
las demás que provienen de estos
podrá deducirse
capítulos se señalan en el artículo
también la de cobro de
611).
las rentas insolutas en
que aquélla se funde y
La Sentencia que acoja esta
la de los consumos de
terminación también va a ordenar
luz, gas, energía
el lanzamiento de ese arrendatario
eléctrica, agua potable,
moroso.
riego u otras
prestaciones análogas
La Sentencia también puede ser
que se adeuden.
impugnada y la apelación se va a
Tales peticiones se conceder en el solo efecto
substanciarán y devolutivo. Se van a tramitar
fallarán conjuntamente conforme a los incidentes, según lo
con la cuestión que señala el artículo 614 del CPC.
principal.
Demandadas estas
prestaciones, se
entenderán
comprendidas en la
acción las de igual El arrendamiento de los
naturaleza a las predios urbanos
reclamadas que se
devenguen durante la
tramitación del juicio Está regulado en la ley 18.101.
hasta la expiración del Ese texto se encuentra modificado
plazo que se haya fijado por la ley 19.866, de 11 de abril de
para la restitución o 2003.
para el pago.”
Campo de aplicación de
De manera entonces que en este esta ley:
juicio de terminación del contrato
de arrendamiento, pueden

167
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Son los bienes raíces urbanos; que lo sean amobladas

pero con una serie de excepciones y para fines de
a los cuales que no se aplica la ley descanso o turismo;
18.101.
4.- Hoteles,
El art. 2º indica cuáles son los residenciales y
bienes raíces urbanos que no están establecimientos
afectos a las disposiciones de esta similares, en las
ley: relaciones derivadas
del hospedaje, y
Artículo 2 ley 18101:
“Esta ley no será 5.- Estacionamiento de
aplicable a los automóviles y
siguientes bienes raíces vehículos.
urbanos:
No obstante, los juicios
1.- Predios de cabida que se originen en
superior a una hectárea relación con los
y que tengan aptitud contratos a que se
agrícola, ganadera o refieren los Nos. 3 y 5
forestal, o estén de este artículo, se
destinados a ese tipo sustanciarán con
de explotación; arreglo al
procedimiento
(Una hectárea son establecido en el Título
10.000 metros III de la presente ley.
cuadrados. Hoy, en el
radio urbano de la 6.- Las viviendas regidas por
ciudad de Concepción la ley Nº19.281.” (Esta ley
no encontramos este regula el leasing
tipo de predios.) habitacional)

2.- Inmuebles fiscales; Estas son las excepciones, y

además podría aparecer legislación
(Existe una legislación especial que tampoco haga
especial que regula el aplicable esta ley.
arrendamiento de estos
inmuebles fiscales. Algunas de estas excepciones se
Ejemplo: los locales de van a tener que ajustar a la
la galería Alessandri) reglamentación del Código de
Procedimiento Civil.
3.- Viviendas que se
arrienden por Dijimos anteriormente que se
temporadas no podía poner término a este
superiores a tres contrato mediante el desahucio, si
meses, por períodos se trataba de un arrendamiento de
continuos o plazo indefinido. Ese desahucio,
discontinuos, siempre que equivalía a hacer saber al
168

arrendador o al arrendatario con
una antelación equivalente al
periodo de pago de la renta,
también se contempla en esta ley
18.101.
Esta ley dice que, tratándose de los
plazos de desahucio de los
contratos de arrendamiento
pactados mes a mes o de duración
indefinida, o de la restitución de
inmuebles por expiración del
derecho del arrendador y esa
restitución no exceda de un año, el
desahucio se reduce a seis meses.
¿Cómo hacemos saber el
desahucio?
Dijimos que el desahucio podía ser
judicial o extrajudicial.
En los contratos de arrendamiento
de predios urbanos en que el plazo
pactado sea mes a mes o de
duración indefinida, el desahucio
se puede hacer judicial o
extrajudicial, este último a través
de la intervención de un notario. El
plazo de desahucio es de 2 meses,
que se cuentan desde la
notificación de la demanda y se
aumenta en un mes, por año
completo de ocupación por el
arrendador, con un tope máximo
de 6 meses.
Tratándose de la restitución
cuando el contrato es de plazo fijo,
que no exceda de un año, el
arrendador sólo puede solicitar en
forma judicial la restitución del
inmueble. En este caso el
arrendatario goza de un plazo de 2
meses, que se cuentan desde la
notificación de la demanda.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si se trata de contrato de plazo
fijo, que exceda de un año, el
arrendador tiene derecho a exigir
la restitución cuando lo estime
conveniente. (Art. 1956 C.C.)
En el artículo 16 de la ley 18.101
se contempla una limitación a la
facultad que tiene un arrendador
para iniciar un juicio derivado de
estos contratos de arrendamiento.
Si se declara sin lugar un
desahucio o una restitución, el
actor no puede volver a intentar
estas acciones sino transcurridos 6
meses desde que haya quedado
ejecutoriada la sentencia que
rechazó esa acción, a menos que
esas acciones se funden en hechos
nuevos, acaecidos con
posterioridad a la fecha de
presentación de la demanda. (Art.
16 de la ley 18.101)
Decíamos en su momento que, la
sentencia que da lugar a un
desahucio, restitución e incluso los
de comodato precario, se cumplían
mediante el lanzamiento, cuando
no se hacia la entrega, la
restitución en el plazo que
contempla la sentencia. Esta ley
18.101 establece que
encontrándose ya decretado el
lanzamiento, el juez puede
suspender en casos graves y
calificados, por un plazo no
superior a 30 días, dicho
lanzamiento. (Artículo 13 inciso 2º
ley 18.101)
Procedimiento que debe
seguirse:
169

Se puede comparecer en estos
juicios en forma personal en la
primera instancia y siempre que la
renta que se haya convenido no
sea superior a 4 UTM. Luego, no se
requiere de abogado en la primera
instancia en estos tipos de
procedimiento.
Estas normas procedimentales que
se establecen en esta ley, se
aplican a los juicios relativos a los
contratos de arrendamiento de
inmuebles urbanos y en especial, a
los juicios de desahucio,
terminación del arrendamiento,
restitución de la cosa arrendada
por expiración del plazo
estipulado, restitución de la
propiedad por extinción del
derecho del arrendador o del
arrendatario y otras posibles
acciones que versen sobre otras
cuestiones que pueden derivarse
de estos contratos.
El procedimiento en sí, está
contenido en el art. 8, que a su vez
se compone de 10 numerandos.
De acuerdo a esta disposición, el
procedimiento será verbal. Sin
embargo, las partes, si así lo
desean, podrán presentar minutas
escritas. En ellas se establecerán
los hechos invocados y las
peticiones que se formulan.
Algo similar con lo que ocurría en
el Juicio sumario.
En la práctica, sobretodo en las
ciudades asiento de Corte de
Apelaciones y hay más de un
juzgado de letras, es evidente que
se presente la demanda por
escrito, para efectos de la
distribución de causas. Distinta es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
la situación que puede presentarse
en un juzgado de letras que no es
asiento de Corte, donde sí podría
llegar a presentarse una demanda
en forma verbal, reduciéndose la
misma en una constancia escrita, y
que será recepcionada por el
secretario del Tribunal o por el
administrador que corresponda,
para los efectos de poderla
notificar.
Deducida la demanda, agrega el
numerando 1, el tribunal cita a una
audiencia del 5º día hábil después
de la última notificación.
Esa demanda se notifica,
siguiendo las reglas generales, en
forma personal al demandado, o en
su defecto, conforme al art. 44.
Con una variación en este último
caso, porque si se notifica
conforme al 44, se presume de
pleno Derecho como domicilio del
demandado, el que corresponda al
inmueble arrendado. Allí se
notificará.
El tribunal señalará el día y la hora
en que se verificará la audiencia.
Ella se realizará con la parte que
asista en esa ocasión.
Esa audiencia, que es de
contestación, comenzará con la
relación verbal de la demanda, no
importa que esta se haya hecho en
forma escrita.
Frente a la demanda, el
demandado también va a continuar
con el procedimiento, contestando
la demanda. Esta también según la
ley debe hacerse en forma oral.
En esa ocasión, el demandado va a
poder reconvenir al actor. Y por
170

cierto, quien reconviene asume el
peso de la prueba. (Art. 8 nº 5, ley
18.101)
En esa misma audiencia, se debe
dar cuenta de los medios de
prueba que sustenta el demandado
que reconviene y de esa
reconvención, se da traslado al
actor.
El actor reconvenido puede
contestar la reconvención en ese
mismo momento, si así lo desea,
porque también puede solicitar que
se fije una nueva audiencia para
contestar la reconvención. Si se da
lugar a esa petición, la nueva
audiencia se va a fijar dentro de los
5 días siguientes en que se va a
rendir la prueba que corresponda.
Las partes que están presentes en
la audiencia quedan notificadas de
inmediato de la verificación de esta
nueva audiencia.
Pasada la contestación de la
demanda y eventualmente de la
reconvención, ósea, terminado el
periodo de discusión, el tribunal
debe llamar a las partes a
conciliación.
Si no hay conciliación total, dice
la ley en su numerando 6, el juez
va a recibir a prueba la causa y va
a fijar los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Se
procede a recepcionar la prueba
producida en forma inmediata, y
ésta tiene que haber sido ofrecida
en la demanda por el actor y en la
contestación por el demandado.
Si el tribunal considera que no hay
hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, cita de inmediato a
las partes para oír sentencia.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si se dedujo reconvención, la
demandante reconvencional puede
rendir la prueba en esta nueva
audiencia.
La prueba que se produzca, se
aprecia por el tribunal de a
acuerdo a las reglas de la sana
crítica (no es arbitraria la
ponderación que debe hacer el
tribunal, sino que debe ceñirse a
las reglas de la sana crítica).
Eso sí, tanto el actor como el
demandado respecto de la prueba
testimonial tienen una limitación:
el actor debe presentar la lista de
testigos conjuntamente con su
demanda y el demandado debe
hacerlo antes de las 12 del día
anterior del día fijado para la
celebración de la audiencia.
Hay también un número límite de
testigos llamados declarar: Sólo
pueden declarar 4 testigos por
cada parte. Aquí alteramos las
reglas del juicio ordinario, porque
en el juicio ordinario podían
declarar 6 testigos por cada punto
de prueba.
También hay que tener en cuenta
que, en este tipo de juicios del
contrato de arrendamiento de
predios urbanos, no existe la
competencia delegada. De modo
que los testigos necesariamente
tienen que ser examinados por el
juez que está conociendo del
asunto.
Una vez concluida la producción de
la prueba, el juez cita a las partes
para oír Sentencia. Esa
resolución se notifica por el estado
diario.
171
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

numerando 9 del art. 8, sólo son

Nada impide que este tribunal apelables la sentencia definitiva de
pueda decretar medidas para primera instancia y las
mejor resolver, sea de oficio o a resoluciones que pongan término
petición de parte. Y puede incluir al juicio o hagan imposible su
cualquier medio probatorio. continuación.

Si en el curso de este Las apelaciones se conceden en el

procedimiento, de esta audiencia solo efecto devolutivo y van a tener
de contestación, conciliación y preferencia para su vista y fallo
prueba, se produce algún durante su tramitación, en la
incidente, estos deben segunda instancia. Y no se puede
promoverse y tramitarse en la conceder orden de no innovar; hay
misma audiencia, conjuntamente una prohibición expresa.
con la cuestión principal, sin que
su interposición paralice la marcha Al igual que en el juicio sumario,
de la causa. en segunda instancia, el tribunal a
Los incidentes que pueden petición de parte va a poder
promoverse en la audiencia, van a pronunciarse sobre todas las
resolverse en la sentencia cuestiones que se hayan debatido
definitiva. en primera instancia, aun cuando
no hayan sido resueltas en el fallo
La sentencia definitiva que recae apelado.
en estos tipos de juicios, no tiene
señalado en la ley un plazo para su En lo que respecta al recurso de
pronunciamiento, lo que es casación, este se sigue por las
totalmente absurdo, porque lo que reglas generales.
se ha querido por el legislador es
que éste procedimiento sea breve.
Hay que recurrir a las normas
generales contenidas en el C.P.C.,
según las cuales la sentencias se Derecho legal de retención
dicta dentro de los 60 días
hábiles siguientes. El derecho legal de retención en
esta ley, está referido en el art. 23
La sentencia se pronuncia sobre la bis. Según esta disposición y para
cuestión principal y también sobre los efectos del art. 1942 del C.C., a
los incidentes. Si estos son los contratos de arrendamiento
incompatibles con el asunto regidos por esta ley también se les
principal, se omitirá aplica lo que se establece en el art.
pronunciamiento sobre el asunto 598 del C.P.C.
principal.
En otros términos, hay lugar a
Recursos procedentes: pedir y que se declare un derecho
legal de retención sobre todos los
Esa sentencia puede ser objeto de bienes que guarnecen o que
impugnación. De acuerdo con el alhajen la cosa arrendada o sobre

172

los frutos existentes de la misma, y
presumiendo la ley que todos esos
bienes con que el arrendatario
hayan podido alhajar la cosa
arrendada, se presume que le
pertenecen, a menos que haya
prueba en contrario.
Es lo que expresa el art. 598
cuando dice que si ese
arrendatario pretende burlar el
derecho de retención que se le
concede al arrendador, este puede
recurrir al auxilio de cualquier
agente de la fuerza pública para
resguardar su derecho, haciendo
valer, al menos por dos días, esa
retención, hasta obtener una
resolución judicial que lo ampare.
Esto derecho legal de retención no
opera de forma automática, es
necesario solicitarlo al tribunal que
esta conociendo del respectivo
juicio, y que él lo decrete. Tendrá
que levantarse la correspondiente
acta por un ministro de fe. Este
derecho legal de retención se
materializa a través de un
inventario que tiene que hacer el
ministro de fe a quien se le comete
la diligencia; si así no se hace es
imposible determinar que bienes
quedaron afectos a este derecho
real de retención.
Este derecho legal de retención se
asimila, para los efectos de la
preferencia, a como si los bienes
estuviesen dados en prenda.
Disposiciones propias del
contrato de arrendamiento
en la ley 18.101:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se regula el pago de las rentas de
arrendamiento cuando ese
contrato termina por la expiración
del plazo estipulado para su
duración, por la extinción del
derecho del arrendador o por otra
causa.
El arrendatario tiene la obligación
de pagar las rentas de
arrendamiento y los gastos de
servicios o gastos comunes que le
competan, hasta que efectúa la
restitución en forma total. Así lo
dispone el Art. 6 de la ley 18.101.
Una situación especial que también
contempla esta ley, y que fue
incorporada porque originalmente
carecía de ella, se refiere al
inmueble arrendado que ha sido
abandonado por el arrendatario.
En esta situación el arrendatario
trata de eludir el cumplimiento de
sus obligaciones, se muda sin el
avenimiento del arrendador y deja
abierto o cerrado el inmueble. Si lo
deja cerrado el arrendador se
encuentra en la imposibilidad de
tomar nuevamente la posesión del
bien arrendado.
En ese entonces, según el art. 6 en
su inciso final, si el arrendatario
abandona el inmueble sin
restituirlo al arrendador, éste
puede pedirle al juez de letras
competente que se lo entregue sin
forma de juicio.
Esta norma ¿querrá decir que
estamos en presencia de un asunto
de jurisdicción voluntaria?, ¿cuál
va a ser el juez de letras
competente?, será competente el
del lugar donde está situado el
inmueble arrendado, pero si hay
varios, de considerarlo un asunto
173

de jurisdicción voluntaria, no
procedería la distribución de
causas.
Esta solicitud se tramita sin forma
de juicio, con la sola certificación
del abandono por un ministro de
fe. Este ministro de fe será un
notario normalmente o, en su
defecto, otro ministro de fe, por
ejemplo un Oficial del registro
civil. Este ministro fe certifica que
el local está abandonado, constata
el hecho del abandono.
Ese ministro de fe, dice la ley,
levantará acta del estado en que se
encuentre el bien raíz al momento
su entrega al arrendador y remitirá
copia de ella al tribunal.
El texto de la ley no es claro. Una
cosa es que el ministro de fe
certifique el abandono, y otra es
que después; cuando el juez, con el
merito de esa certificación, dicte
una resolución disponiendo la
entrega del local, haciendo uso si
es necesario del auxilio de la
fuerza pública; levante un acta (el
mismo ministro u otro) del estado
del bien arrendado. Del acta que
levanta el ministro de fe se remite
copia al tribunal.
No es de esperar que la resolución
que ordena la entrega quede firme
o ejecutoriada, porque no hay
litigio, no hay porque pedir el
cumplimento de la resolución en la
forma del 231 y siguientes.
Otra situación es la que contempla
la ley 20.227, del 15 de noviembre
de 2007, que reemplazó al DFL
216 de 1931. Ese DFL regía lo que
conocemos como
“salvoconducto”, la autorización
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que era necesario obtener de
carabineros para poder cambiarse
de un domicilio a otro distinto. En
el afán de eliminar competencia a
carabineros, se reemplazó el
otorgamiento del salvoconducto
por la intervención de un notario.
En consecuencia, hoy en día para
cambiarse de una casa, de un
departamento a otro lugar, hay que
efectuar es una declaración jurada
ante notario, y éste será aquél de
la comuna donde el declarante, el
arrendatario, tiene su morada, o
ante el oficial del registro civil si
no se tiene este notario.
En esa declaración, el declarante
va a tener que dejar constancia del
domicilio del cual se muda y de
aquel al cual se cambia. Además
debe indicar que no tiene
impedimento legal, contractual ni
judicial, para efectuar esa
mudanza.
El notario va a solicitar los
antecedentes que acrediten la
calidad que se está invocando, y
basta, según esta ley, los recibos
de contribución territorial o de
pago deservicios que estén
extendidos a nombre del
declarante. Estas exigencias
operan, más bien, para el caso de
que quien efectúa el cambio es el
dueño; porque si es arrendatario,
deberá presentar la autorización
de su arrendador, también un
recibo que acredite el pago de la
última renta, así como también el
pago de los servicios comunes y
corrientes: luz, agua, gas, etc.
Si no se cuenta con este
salvoconducto, carabineros puede
impedir la mudanza y la infracción
174

se sanciona con una multa de entre
1 a 4 UTM, que se aplica por el
Juzgado de policía local
correspondiente.
Debemos tener en cuenta que esta
ley 18.101, que se aplica a los
predios urbanos, en sus
disposiciones generales, contempla
en el art. 19 la irrenunciabilidad
de los derechos que esta ley
confiere a los arrendatarios.
Los subarrendatarios:
En los contratos de arrendamiento
de inmuebles destinados a subarrendatarios que pueda tener
habitación, con un plazo fijo
superior a un año, va implícita
siempre la facultad de arrendatario
de subarrendar, salvo que se haya
estipulado lo contrario, porque de
ser así, y de acuerdo a lo que se
dispone en el art. 5, puede, si se
infringe esa estipulación, ponerse
término anticipado al contrato sin
obligación de pagar la renta por el
periodo que falta.
A los subarrendatarios, para que
les sea oponible lo obrado en un
juicio y para que puedan afectarles
la sentencia recaída en los juicios
de desahucio, restitución o de
terminación, debe serles notificada
la demanda, o en su defecto, que
ellos mismos teniendo noticia
extraoficial puedan apersonarse al
litigio.
Para saber si existen o no
subarrendatarios, el ministro de fe
encargado de notificar la demanda,
en el acto de esa notificación
personal, va a requerir al
demandado, o sea al arrendatario,
previo juramento, para que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
informe acerca de la existencia o
inexistencia de subarrendatarios.
Si los hay, deberá indicar sus
nombres, y el ministro de fe va a
dejar constancia escrita de la
notificación a una persona adulta
ocupante del inmueble.
Si la demanda no fue notificada
personalmente, lo que ha impedido
que se tenga noticia acerca de la
existencia de posibles
subarrendatarios, en la audiencia
de contestación el tribunal va a
requerir al demandado para que
informe acerca de los posibles
la cosa arrendada. Si
efectivamente existen, deberá
proporcionar la información
necesaria para individualizarlos y
ponerlos al tanto de la existencia
del juicio.
Por ende, la audiencia se va a
suspender, mientras no se notifique
a los subarrendatarios. Se
reactivará la audiencia una vez que
los subarrendatarios hayan sido
notificados o una vez que estos se
hayan apersonado al juicio. (Art.
11, ley 18101)
Una situación particular se da para
el caso en que el juicio que se
inició, fue la terminación del
contrato de arrendamiento por
falta del pago de la renta, y
existen subarrendatarios.
En este caso, según el art. 12, los
subarrendatarios pueden pagar al
arrendador, no al subarrendador,
las rentas adeudadas antes de que
se dicte sentencia, y al efectuar
ese pago los subarrendatarios,
enervan la acción. Se ha
solucionado la deuda para con el
175
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

arrendador, y quienes han pagado

han sido los subarrendatarios.

Aquí lo que ha habido es un pago

que realizan terceros, sin estar
obligados a ello, ósea, una
subrogación. E incluso podríamos
pensar en una novación por cambio
de deudor.

El hecho de que paguen los

subarrendatarios, no significa que
queden inermes frente al
arrendatario. Ellos tienen derecho
a repetir en contra del
subarrendador, por los pagos que
han efectuado en su nombre, más
el interés corriente a contar de su
pago, o bien, pueden imputarlos a
la renta más inmediata; todo ello
sin perjuicio de las
indemnizaciones que
correspondan.

Cumplimiento de las
resoluciones

El cumplimiento de las
resoluciones que se dictan en los
juicios a que se refiere el título
tercero de la ley se rige por las
reglas generales. Sin embargo,
cuando se ordena la entrega de un
inmueble, se aplica el 585 del
C.P.C.

En otras palabras, si no se
restituye dentro del plazo previsto
por el tribunal, se procede al
lanzamiento del arrendatario
moroso en la restitución.

Esa resolución que ordena el

lanzamiento tiene que serle
notificada al arrendatario en la
forma prevista por el art. 48, vale
decir, por cédula.

176

Arrendamiento de
predios rústicos
El arrendamiento de predios
rústicos está contemplado en el DL
nº 993 de 1975. No sólo se
contempla este arrendamiento en
ese DL, sino que también se
regulan los contratos de mediería o
aparcería, que sí tienen vigencia.
¿Qué entendemos por
predios rústicos para este
Decreto Ley?
Se remite a una ley derogada hace
tiempo atrás, a la ley 16.640 de 28
de julio de 1967, que se refería a la
expropiación de ciertos predios en
la época de la reforma agraria. Esa
ley en su texto decía que se
entendía por predios rústicos, lo
siguiente:
Artículo 1 letra a:
“Predio rustico es todo
inmueble susceptible
de uso agrícola,
ganadero o forestal,
que este comprendido
en zonas rurales o
urbanas.”
A eso tenemos que atenernos para
aplicar este DL 993. Esto porque
hay otra ley, la 19.069 del 30 de
julio de 1991, relativa a árbitro va a someterse en el
organización sindical, cuyo artículo
5º dice que se entiende por predio
agrícola los destinados a la
actividad agrícola en general,
forestal, frutícola, ganadera u otra
análoga.
Para los efectos de aplicación del
DL 993, nos regimos por la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
definición de la ley 16.640, que
definió para estos fines
procedimentales, predios rústicos.
Cuando se trata de predios rústicos
ubicados en el área urbana y que
tienen de cabida inferior a 1
hectárea, su arrendamiento se rige
por el C.C. y el C.P.C., según
algunos; otros dicen que se
aplicaría la ley 18.101.
¿Quién conoce de estos
juicios de arrendamiento
de predios rústicos?
Conocerá de ellos el juez de letras
del departamento (hoy día,
comuna) donde estuviese ubicado
el inmueble, y si lo está en varios
territorios, será competente
cualquiera de esos jueces.
Estaríamos hablando aquí de una
competencia preventiva o
acumulativa. Tenemos varios
jueces y todos son competentes.
Puede ser competente no sólo el
juez de letras, sino que la ley en su
art. 2 inciso 2, expresa que las
partes pueden someter este tipo de
litigio a jueces árbitros, que ellas
mismas constituyan a través de un
contrato de compromiso.
Las partes son soberanas para
indicar el procedimiento a que ese
conocimiento del litigio, y si nada
dicen, se va a utilizar el que tiene
el tiene considerado el C.P.C. para
los árbitros arbitradores.
Si las partes son las que designan
el árbitro, éste puede investir
cualquiera de las calidades que un
177

árbitro puede tener: árbitro
arbitrador, de derecho o mixto.
Procedimiento a que se
sujeta este juicio:
Según lo manifiesta este Decreto
Ley, los juicios de que conozca el
juez de letras se tramitan conforme
al procedimiento sumario, y este
procedimiento sumario no va a
sufrir ninguna modificación o
alteración en su tramitación. Ese
juicio sumario es el que ya
conocemos (El profesor nos puede
interrogar nuevamente sobre su
tramitación).
En cambio, si el asunto se va a
conocer por un árbitro, éste debe
ajustarse al procedimiento que
indiquen las partes o en su defecto,
en el silencio de éstas, al
procedimiento ante un arbitrador,
el que está consignado en los
artículos 636 a 644 del C.P.C.
Podemos apreciar que este tipo de
arbitraje fijado en este DL, tiene un
carácter facultativo, no obligatorio.
Agrega también la ley, que es
posible hacer valer el derecho
legal de retención, en los términos
que indican los artículos 1937 y
1942 del C.C
Procedimiento a que se
sujetará el derecho legal
de retención:
 Si el asunto se ventila ante un
árbitro, se tramitará por el
procedimiento que fijen las
partes, y en subsidio, si nada
dicen, por aquél que determine
el árbitro.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Si el juicio se sigue ante la
justicia ordinaria, se ceñirá a lo
que disponen los artículos 597 y
598.
Regulación especial para el
juicio de terminación del
contrato de arrendamiento
por falta de pago de la
renta.
Hay una regulación especial para
aquel juicio que examinamos
tratándose de los procedimientos
que se contemplan en el Código de
Procedimiento Civil, el relativo a la
terminación del contrato de
arrendamiento por falta de pago de
la renta.
El art. 11 de este DL, en su inciso
2º, 3º y 4º, nos indica algunas
variaciones para hacer valer ese
derecho que se consagra en el art.
1942 del Código Civil.
Esta disposición indica que si se
produce la mora en el pago de la
renta, el arrendador tiene derecho,
después de 2 reconvenciones,
entre las cuales debe mediar a lo
menos 30 días (Allá eran 4 días).
Acá entre una y otra reconvención
debe mediar 30 días a lo menos, la
primera reconvención se
practicará al momento de notificar
la demanda y la segunda en la
audiencia de contestación a la
demanda, que se celebrará al
trigésimo primer día hábil
siguiente al de la última
notificación.
¿Por qué al 31º día? Porque entre
una y otra reconvención tiene que
mediar un plazo de 30 días.
178

Y si no se da seguridad competente
de que se vaya a verificar el pago,
se dará lugar, a la postre, a la
terminación del contrato.
Pero si se ofrece prestar seguridad
para pagar lo adeudado, se le va a
otorgar al arrendatario un plazo
razonable que no baje de 30 días.
Con el ejercicio de esa acción de
terminación del contrato de
arrendamiento, se pueden también
ejercer las acciones de cobro de las
rentas insolutas, así como todas
aquellas deudas que provengan de
servicios (agua, luz, gas). Y por
cierto, también se cobraran las
rentas que se devenguen durante
el curso del litigio.
En lo demás el procedimiento
sigue de acuerdo con lo que indica
el art. 611 del C.P.C. Vale decir, en
cuanto a la ejecución de la
sentencia, habrá que estarse a lo
que se dispone por el artículo 595,
en otras palabras, si ese
arrendatario no restituye el predio
arrendado, será lanzado del mismo
a su costa, previa notificación de la
resolución que así lo ordena.
Terminamos así con los juicios
derivados del contrato de
arrendamiento. Advertimos que
esto es solo un vistazo parcial de la
legislación arrendaticia, hay otros
juicios.
JUICIO DE HACIENDA
Está regulado en el Libro III, título
XVI, artículos 748 a 752 del C.P.C.
Juicios de hacienda: son aquéllos
en que tiene interés el fisco y cuyo
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conocimiento corresponde a los
tribunales ordinarios de justicia.
Requisitos:
1) Interés del fisco.
2) Conocimiento corresponde a los
tribunales ordinarios de justicia.
Ésos requisitos son copulativos. Si
falta uno, deja de tener la calidad
de juicio de hacienda.
A pesar de que el fisco pueda tener
interés en el juicio, no por ello
tiene el carácter de juicio de
hacienda si no se reúnen estas dos
exigencias. Hay juicios en que el
fisco evidentemente tiene interés,
por ejemplo, los juicios de cuenta;
pero ellos son conocidos por la
Contraloría General de la
República, luego no es un juicio de
hacienda. Otro caso son los juicios
conocidos por el tribunal aduanero,
también tiene interés el fisco, pero
no es juicio de hacienda porque
está entregado al conocimiento de
estos tribunales de aduana.
El interés que debe tener el fisco
debe ser de carácter pecuniario y
aparecer de manifiesto en el juicio,
como por ejemplo, que se vean
comprometidos los bienes del fisco
(el fisco como persona jurídica de
Derecho Público tiene muchos
bienes).
Basta que exista un menoscabo en
los intereses fiscales, reuniéndose
la otra exigencia, para que
podamos hablar de un juicio de
hacienda.
¿Si el fisco interviene en un juicio
como tercero, transforma por ello
179

el procedimiento que se ha seguido
hasta ese momento y debe
estimarse que este asume el
carácter de juicio de hacienda? Se
dice que no, porque admitirlo
traería serios perjuicios para los
litigantes existentes hasta ese
instante, que verían perdido todo
lo obrado, porque el juicio de
hacienda tiene un particular
procedimiento. De ahí que si el
fisco interviene como tercero, lo
hace interviniendo en la causa en
el estado en que ésta se encuentra
y debe aceptar todo lo obrado en
ella.
Decíamos que el segundo requisito
es que debe existir conocimiento
por parte de los tribunales
ordinarios.
Podríamos preguntarnos ¿qué
entendemos por tribunales
ordinarios? Son aquellos que están
jerárquicamente establecidos en el
C.O.T. y que tienen competencia
para conocer de todos los asuntos
judiciales que se promuevan
dentro del territorio de
República, cualquiera que sea su
naturaleza o la calidad de las
personas que en ellos intervengan,
sin perjuicio de las excepciones
que establezcan la Constitución y
las leyes. Dicho de otra manera,
son todos aquéllos que no son
especiales o arbitrales.
Determinado que estos juicios los
conocen los tribunales ordinarios,
¿Cuál es competente para
conocer de ellos?
Tenemos que distinguir entre los
de 1ª instancia y los de segunda
instancia.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 48 del
C.O.T.: “Los jueces de
letras de comunas
asiento de Corte
conocerán en primera
instancia de las causas
de hacienda, cualquiera
que sea su cuantía.
No obstante lo
dispuesto en el inciso
anterior, en los juicios
en que el Fisco obre
como demandante,
podrá éste ocurrir a los
tribunales allí indicados
o al del domicilio del
demandado, cualquiera
que sea la naturaleza
de la acción deducida.
Las mismas reglas se
aplicarán a los asuntos
no contenciosos en que
el Fisco tenga interés.”
 En primera instancia: Los
jueces de letras de
comunas asiento de Corte.
Ejemplo: La comuna de
Concepción, en que tenemos 3
la
jueces de letras, que conocen
según las reglas de distribución
o designación de causas.
Dentro de la primera instancia,
hay que hacer un distingo: En
los juicios en que el Fisco obre
como demandante, éste puede
elegir entre recurrir a un juez
de letras asiento de corte o al
de juez letras del domicilio del
demandado, que no es asiento
de Corte.
 En segunda instancia: a la Corte
de Apelaciones respectiva
corresponde conocer de las
apelaciones que se interpongan
180

en los juicios de hacienda. Será
esta misma Corte de
Apelaciones la que deberá
conocer de la consulta que
pueda existir en estos juicios.
(Recién salió un fallo de la Corte
de Apelaciones de Concepción, en
que se estableció qué se debía
entender por asiento de Corte,
porque se suscito un incidente en
un juicio de hacienda ante uno de
los juzgados de Talcahuano, los
que tienen la calidad de asiento de
Corte para todos los efectos
legales. Se planteó por el consejo
de Defensa del Estado una
excepción de incompetencia
absoluta. En primera instancia se
desestimó, pero apelada, la Corte
revocó el fallo de primera instancia
y desconoció la competencia de los
juzgados de Talcahuano para
entrar a conocer de juicios de
hacienda. El profesor presume que
la razón de la Corte se ajusta a
derecho, porque el art. 48 del
C.O.T. dice que es competente
aquel juez de letras de la comuna
en que tiene su asiento la Corte de
Apelaciones.)
Representación del
Fisco:
El Fisco es una entelequia, no tiene
corporalidad. De ahí que
necesitamos a alguien que lo
represente.
Esa representación la tiene el
Consejo de defensa del Estado.
El Consejo de defensa del Estado
tiene su propia Ley Orgánica
Constitucional, constituida por el
DFL nº1 del 7 de agosto de 1993.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este DFL tiene una serie de
innovaciones de carácter procesal
que no se compadecen con lo que
hemos conocido hasta este
momento. Todas esas alteraciones
tienen el objetivo de proteger los
intereses fiscales. Entre estas
modificaciones enunciaremos
algunas, como por ejemplo, la
existencia del trámite de la
consulta o la forma de cumplir un
fallo que condena a una prestación
determinada al Fisco.
La defensa del Fisco en todos los
juicios y en los actos no
contenciosos en que tenga interés
este ente, y sin perjuicio de la que
le corresponde a los abogados
especiales de algún servicio
público, la tiene el Consejo de
Defensa del Estado. Así lo indica el
art. 3º de este DFL.
El C.D.E. tiene su sede en la capital
de la República. Se compone de 12
abogados, y uno de ellos es
designado Presidente del
Consejo, por el Presidente de la
República y dura en ese cargo 3
años. (Art. 12 DFL)
Le corresponde al Presidente del
Consejo, entre otras facultades, la
representación judicial del fisco en
todos los negocios que se ventilen
ante los tribunales, cualquiera que
sea su naturaleza (art. 18 nº1)
Esos 12 miembros que componen
el Consejo, no cargan con todo el
trabajo, sino que tienen tras de sí
todo un conglomerado de asesores
que son designados por el propio
consejo.
181
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Este Consejo tiene su sede en juicio sumario, pues éste tiene

Santiago y es por eso que en cada una tramitación oral y las partes
ciudad asiento de Corte de pueden presentar minutas
Apelaciones, hay un abogado escritas. En consecuencia, si
procurador fiscal que nos atenemos a un criterio de
representará al fisco en los juicios oralidad estricta, no podríamos
de hacienda. El territorio tener un Juicio sumario en
jurisdiccional al cual le calidad de Juicio de hacienda.
corresponde ejercer sus funciones Pero sí si lo transformamos en
a estos abogados, será el mismo escrito, así se entiende.
que tiene la Corte de Apelaciones
respectiva. 2) Se sujetan en su tramitación
a los trámites establecidos
Esos abogados procuradores para los juicios del fuero
fiscales, asumen la representación ordinario de mayor cuantía,
del fisco tanto en primera, como en salvo las modificaciones que a
segunda instancia. Estos abogados continuación se indican.
tampoco están solos dentro de la
comuna asiento de Corte, también Esta disposición es traicionera,
esa procuraduría tiene abogados porque no es “juicio ordinario
que ayudan al abogado procurador de mayor cuantía”, sino que es
fiscal, en los cuales se les va “juicios del fuero ordinario de
delegando la representación. mayor cuantía”. Cuando
Comparecerá el abogado utilizamos esta palabra “fuero”,
procurador fiscal, pero les confiere nos referimos a cualquier tipo
poder a uno de ellos. de juicio que reúna el carácter
de mayor cuantía.
Tramitación del Juicio Se entiende, dice la doctrina,
por juicios del fuero
de Hacienda ordinario, aquéllos que están
sometidos al conocimiento de
Esta consignada en el art. 748 del los tribunales que ejercen la
C.P.C., que señala que este tipo de jurisdicción ordinaria. Entre
juicios se tramita siempre por esos juicios se encuentran no
escrito, con arreglo a los trámites sólo aquellos que se deben
establecidos para los juicios del someter al procedimiento
fuero ordinario de mayor ordinario de mayor cuantía, sino
cuantía, salvo las modificaciones que también aquellos a los que
que en los siguientes artículos se se les aplica alguno de los
expresan. procedimientos especiales que
están contenidos en el Libro III.
Requisitos: De modo que perfectamente
cualquier tipo de procedimiento
1) Los juicios se tramitan que sometido a los tribunales
siempre por escrito. ordinarios, va a poder asumir la
calidad de juicio de hacienda.
Esto nos puede presentar un
problema si tramitamos en un
182

Así, podrá tener un carácter de
juicio de hacienda, por ejemplo,
una acción posesoria, en la
medida en que el Fisco tenga
interés en ello, y por cierto, esa
acción posesoria se someterá en
su tramitación a las reglas que
el C.P.C. da para este tipo de
procedimiento. En lo que
respecta a su procedimiento, el
Fisco no tiene mayor ventaja
respecto de su contradictor.
Modificaciones en los
juicios de hacienda:
Establece además este art. 748 que
es posible que esos juicios de
hacienda sufran algunas
modificaciones. Éstas se refieren a:
 La omisión de ciertos trámites.
 La existencia del trámite de la
consulta.
 El modo de hacer cumplir el
fallo que sea condenatorio para
el fisco.
Omisión de trámites:
Expresa la ley que, tratándose del
Juicio ordinario, los escritos de
replica y dúplica se omiten, en la
medida que la cuantía del negocio
no pase de 500 UTM.
Cuando dice que la cuantía no
exceda de 500 UTM, está
aludiendo al juicio ordinario de
menor cuantía; entonces en ese
caso se omiten los escritos de
réplica y dúplica.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si pasa de 500 UTM, el juicio
ordinario se conocerá por todas
sus etapas.
No es tan cierta esta afirmación,
porque recordemos que, cuando
vimos la conciliación, justamente
una de las causas en que se
exceptúa el llamado a conciliación,
son aquellas en que tiene interés el
fisco, de manera que no puede
llamarse a conciliación en los
juicios de hacienda.
La razón es simple, se entiende
que el Consejo de Defensa del
Estado está para resguardar el
interés fiscal, y la conciliación es
una autocomposición, de manera
que ambas partes llegan a un
acuerdo recíproco. “Tú me das no
lo que yo quiero, sino lo que
puedes darme y que yo quiero
recibir”. De suerte que el
representante del C.D.E. no puede
llegar a una conciliación, sino en la
medida en que exista una ley que
lo autorice a llegar a este
entendimiento (eso es lo que
sucedió en el caso Antuco y en la
expropiación de predios durante la
reforma agraria durante el
gobierno de Frei Montalva).
El trámite de la consulta
El no se encuentra contemplado en
materia civil contenciosa. Está
establecido en juicios de hacienda
con el propósito de velar, de
tutelar, los intereses fiscales, y
constituye una de las
particularidades más importantes
de este tipo de juicio.
¿Qué es la consulta? No está
definida en ningún texto
procedimental, pero se la puede
183

definir expresando que es un
trámite procesal, no es una
instancia, en virtud del cual la
sentencia de primera instancia que
es desfavorable al fisco, debe ser
revisada por el tribunal de alzada,
cuando no lo ha sido por la vía de
la apelación.
Este trámite es excepcional en
materia civil, se da en este tipo de
juicios. Existió el trámite de la
consulta dentro del C.P.C., fuera
del juicio de hacienda, en los
juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando se
ceñían por el C.P.C. Hoy en día
esas materias las conoce tribunales
familia, y las sentencias que ellos
dicten no son materia de consulta.
En materia de procedimiento penal
inquisitivo todavía subsiste la
consulta. En este tipo de
procedimiento penal hay ciertos
trámites que deben ser objeto de
consulta. No así en el juicio penal
cometido al sistema acusatorio; no
obstante, en algunos casos se
permite excepcionalmente.
¿Cuándo va a tener procedencia
esta consulta?
Únicamente cuando la Sentencia
es desfavorable al interés fiscal y
no se apela de dicha Sentencia.
Por consiguiente, para que pueda
ser procedente una consulta, debe
cumplir con los siguientes
requisitos:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
1) Que se trate de una sentencia
definitiva. (Artículos 751 y 158
del C.P.C.)
2) Que esa sentencia haya sido
pronunciada por un juez de
letras asiento de Corte de
Apelaciones. (Art. 48 C.O.T.)
3) Que esa sentencia haya sido
pronunciada en un juicio de
hacienda. No hay consulta
tratándose de asuntos
voluntarios.
4) Que la sentencia sea
desfavorable al interés fiscal.
(Art. 751)
5) Que el fallo no haya sido
apelado. (Art. 751)
6) Que se notifique a las partes la
verificación de la consulta (art.
751). Las partes quedan
notificadas de la consulta, sin
atender a si apelan o no, cuando
el tribunal ordena consultar el
fallo aun cuando las partes no
apelen de él (Las sentencias
definitivas suelen tener la
muletilla: “Consúltese si no se
apelare”).
El hecho que el tribunal olvide
disponer la consulta, no es
obstáculo para que ella sea
procedente. Mientras no se haga la
consulta, ese fallo no va a estar
ajustado a Derecho y no va a
poderse cumplir.
El art. 751 nos indica cuándo se
entiende que una sentencia es
desfavorable al interés fiscal:
(preguntado)
184
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

inmediato en tabla y gozará de

Este aspecto de la sentencia, lo preferencia para su vista y fallo
desfavorable, es un concepto (Art. 241).
meramente formal.
La idea central de la existencia de
Artículo 751 C.P.C.: la consulta radica, para el
“Toda sentencia legislador, en que esa sentencia,
definitiva pronunciada que es desfavorable y que no es
en primera instancia en apelada, sea revisada no obstante
juicios de hacienda y de por un tribunal superior. La
que no se apele, se consulta la conoce la Corte de
elevará en consulta a la Apelaciones respectiva, de la cual
Corte de Apelaciones depende jerárquicamente el juez
respectiva, previa de letras que emite su decisión.
notificación de las Efecto que se deriva de la
partes, siempre que sea consulta:
desfavorable al interés
fiscal. El efecto es suspender la ejecución
Se entenderá que lo es, del fallo que se consulta, el cual no
tanto la que no acoja adquiere el carácter de firme
totalmente la mientras esté pendiente la
demanda del Fisco o consulta.
su reconvención, Será, entonces, necesario que se
como la que no cumpla con este trámite para
deseche en todas sus poder llevar a cabo a la ejecución
partes la demanda de la consulta. Es parecido a lo que
deducida contra el sucede con la apelación.
Fisco o la
reconvención Tramitación de la consulta:
promovida por el
demandado. El art. 751 nos indica la
Recibidos los autos,…” tramitación de la consulta.

Un caso en que también debe Artículo 751 C.P.C.:

mediar esta consulta está “Toda sentencia
consignado en el art. 245 del definitiva pronunciada
Código de Procedimiento Penal, en primera instancia en
que se refiere a la regulación de juicios de hacienda y de
honorarios de peritos que que no se apele, se
intervengan en ese tipo de juicios, elevará en consulta a la
en la medida que la regulación del Corte de Apelaciones
tribunal exceda de las 10 UTM respectiva, previa
para cada perito. notificación de las
partes, siempre que sea
Si se interpone un Recurso de desfavorable al interés
apelación, según el 751, no fiscal.
procede el trámite de la consulta. Se entenderá que lo es,
Esa apelación debe colocarse de tanto la que no acoja
185
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

totalmente la demanda Derecho, esa Corte aprueba la

del Fisco o su sentencia consultada.
reconvención, como la
que no deseche en Tratándose de la consulta, no se
todas sus partes la habla de confirmación del fallo
demanda deducida consultado, sino que de
contra el Fisco o la aprobación del fallo en consulta.
reconvención Es una terminología propia de la
promovida por el consulta.
demandado.
Recibidos los autos, el Si en ese examen la Corte tiene
tribunal revisará la dudas acerca de la legalidad del
sentencia en cuenta fallo, lo retiene; y en la resolución
para el solo efecto de que debe dictar sobre el particular,
ponderar si ésta se va a señalar los puntos sobre los
encuentra ajustada a cuales le merece duda, y ordenará
derecho. Si no traer los autos en relación. En
mereciere reparos de otras palabras, reteniendo el
esta índole, la aprobará conocimiento del asunto, va a
sin más trámites. De lo indicar los puntos que le merecen
contrario, retendrá el dudas y dispondrá traer los autos
conocimiento del en relación, tal cual si se tratara de
negocio y, en su una apelación.
resolución, deberá
señalar los puntos que Tenemos entonces, que la consulta,
le merecen duda, que nació como un trámite
ordenando traer los procesal, deviene en una apelación
autos en relación. La común y corriente, que deberá
vista de la causa se sujetarse en su tramitación a todo
hará en la misma sala y el procedimiento propio de este
se limitará recurso. Por eso es que ordena
estrictamente a los traer los autos en relación y luego
puntos de derecho continúan todos los trámites
indicados en la propios de la vista del recurso
resolución.
Las consultas serán La vista del recurso se hace ante la
distribuidas por el misma sala y se va a limitar,
Presidente de la Corte, agrega la ley, estrictamente a los
mediante sorteo, entre puntos de Derecho indicados en la
las salas en que ésta Resolución.
esté dividida.”
Fijémonos que no se refiere a los
Llegados los autos ante la Corte de hechos, sino que sólo al Derecho;
Apelaciones, ésta va a revisar en de modo que ése es el campo a que
cuenta si ese fallo se encuentra está limitada la conversión de la
ajustado a Derecho, y si no le consulta en el recurso de
merece reparo, en otras palabras, apelación.
si ese fallo está ajustado a
186

Normalmente sabemos que en la
apelación se examina tanto los
hechos como en el Derecho, pero
en este caso sólo comprende los
aspectos de Derecho, que se
indicaron en la resolución que
retuvo el conocimiento por estimar
dudosa la legalidad del fallo.
Se agrega también que la consulta,
cuando llega, va a ser distribuida
por el Presidente de la Corte
mediante un sorteo entre las
distintas salas de que se componga
el Tribunal.
La nueva sentencia que dicte el
tribunal en virtud de esta
retención, está orientada en el
sentido de favorecer los intereses
del Fisco y no sería adecuado,
procedente, un Fallo que lo dejara
en una situación más desfavorable
que en el fallo de primera
instancia. La razón es que la
consulta ha sido establecida para
resguardar, para beneficiar, el
interés del Fisco.
Hay una serie de problemas que
pueden relacionarse con la
consulta o bien con la apelación
que se genera como consecuencia
de la retención. No entraremos al
detalle de estos asuntos. Pensemos
nada más lo siguiente: ¿Podría el
fisco desistirse de la consulta?,
¿Podría el fisco desistirse de la
apelación a que devino esa
consulta por la retención?, ¿Podría
la parte, en el caso de la apelación,
adherirse a la apelación?, ¿Podría
aplicarse a esa apelación o a la
consulta en su caso, la deserción
del recurso?, ¿Podría alegarse la
prescripción del recurso de
apelación?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Tengamos presente que si no se ve
la apelación por cualquier motivo,
renace la consulta, y mientras esta
consulta no sea resuelta, no sea
aprobada, ese fallo no puede
cumplirse, no está en condiciones
de pedirse su cumplimiento, no va
a causar ejecutoria, no va a estar
firme. Luego, es necesario de
alguna manera, poner término a
ese trámite de la consulta.
Si estamos en esta apelación
degenerada, surgen todos los
problemas propios: ¿Puede
desistirse de esa apelación?, ¿Se
aplica la prescripción?, etc.
Si el tribunal va a pronunciarse
sobre la apelación a que devino
esta consulta, volvemos a hablar de
un fallo confirmatorio o
revocatorio, según sea el caso,
porque estamos frente a un
recurso de apelación. Si estamos
sólo frente a la consulta y ésta se
está tramitando en forma
exclusiva, hablamos que la
resolución que emita la Corte es
aprobatoria, no confirmatoria.
¿La consulta se produce por el solo
ministerio de la ley? Así es, toda
sentencia definitiva pronunciada
en primera instancia, en juicio de
hacienda y de la que no se apele,
se elevará en consulta a la Corte.
De manera que no se necesita
recordarle al tribunal que disponga
que el fallo sea consultado. Los
Tribunales normalmente en estos
tipos de juicio, utilizan la fórmula
para dar cumplimiento al art. 751:
“Consúltese si no se apelare”. (La
apelación, en términos figurados,
“mata” a la consulta; prevalece la
apelación)
187
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

¿Es posible adherirse a la recepción del oficio.

consulta?, la ley nada dice sobre el Esos 60 días, a pesar
particular. Hay que ver entonces que diga “dentro de”,
cuál es su naturaleza. Dijimos que no son fatales; en la
era un trámite procesal, que está practica el Fisco nunca
dirigido a proteger el interés fiscal. paga dentro de los 60
Hemos dicho también que no días.)
constituye una instancia. Estos
problemas no han sido Ejecutoriada la
solucionados en la ley. sentencia, el tribunal
remitirá oficio al
ministerio que
corresponda,
adjuntando fotocopia o
copia autorizada de la
sentencia de primera y
de segunda instancia,
con certificado de estar
Modo de hacer cumplir el ejecutoriada.
fallo que sea condenatorio
(Luego, cuando se
para el fisco: pretenda obtener el
cumplimiento, tiene
¿Cómo se cumplen estas que empezarse por
sentencias? En el art. 752 hay todo solicitar que se
un sistema que debemos observar certifique que las
para obtener el cumplimiento de la sentencias de primera
sentencia. y de segunda instancia
están firmes. A renglón
Artículo 752: “Toda seguido, en el mismo
sentencia que condene escrito, se pedirá que
al Fisco a cualquiera se oficie al ministerio
prestación, deberá que corresponda (será
cumplirse dentro de los normalmente el de
sesenta días siguientes Hacienda), para que
a la fecha de recepción con el mérito de la
del oficio a que se sentencia que se
refiere el inciso acompaña, proceda a
segundo, mediante ordenar el pago.)
decreto expedido a
través del Ministerio Se certificará en el
respectivo. proceso el hecho de
(Tenemos que de esa haberse remitido el
sentencia que condena oficio y se agregará al
al fisco, va a tener que expediente fotocopia o
cumplirse dentro de los copia autorizada del
60 días contados mismo. La fecha de
desde la fecha de recepción de éste se
188
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

acreditará mediante mes anterior a aquel en

certificado de ministro que quedó ejecutoriada
de fe que lo hubiese la sentencia y el mes
entregado en la Oficina anterior al del pago
de Partes del Ministerio efectivo.”
o, si hubiese sido
enviado por carta En relación con este art. 752, en el
certificada, C.P.C. hay una nota al pie de
transcurridos tres días página en que se hace referencia al
desde su recepción por art. 59 de la Ley Orgánica del
el correo. C.D.E. Ese artículo 59 reza así:
(Tenemos que se deja
constancia de la fecha Art. 59 Ley orgánica
en que se remite el del Consejo de
oficio y cómo se Defensa del Estado:
certifica la entrega del “Las sentencias que, en
oficio en cuestión.) copia autorizada,
remitan los tribunales
En caso que la de justicia a los
sentencia condene al diversos ministerios, en
Fisco a prestaciones de conformidad a lo
carácter pecuniario dispuesto en el artículo
(esto será lo ordinario), 752 del Código de
el decreto de pago Procedimiento Civil,
deberá disponer que la serán enviadas al
Tesorería incluya en el Consejo de Defensa del
pago el reajuste e Estado para su informe.
intereses que haya En su informe el
determinado la Consejo deberá indicar
sentencia y que se el nombre de la
devenguen hasta la persona o personas a
fecha de pago efectivo. cuyo favor deba
En aquellos casos en hacerse el pago. El
que la sentencia no informe respectivo será
hubiese dispuesto el firmado únicamente
pago de reajuste y por el Presidente del
siempre que la Consejo y deberá ser
cantidad ordenada despachado al
pagar no se solucione Ministerio que
dentro de los sesenta corresponda, dentro de
días establecidos en el los treinta días
inciso primero, dicha siguientes a la
cantidad se reajustará recepción del oficio con
en conformidad con la que se hayan remitido
variación que haya las copias de la
experimentado el sentencia.
Índice de Precios al
Consumidor entre el
189
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El procedimiento Podríamos sostener que sí se

establecido en el podría demandar ejecutivamente al
presente artículo será Fisco y alejarnos del cumplimiento
aplicable a todos los del art. 751. Esto porque el art. 1º
juicios civiles en que el del C.O.T. señala que los
Consejo intervenga, en tribunales, que establece la ley,
representación de los tienen la facultad de hacer ejecutar
gobiernos regionales, lo juzgado. Al ser el art. 1 del
de las municipalidades, C.O.T. una ley, este puede
de las instituciones o modificarse por otra ley, como el
servicios art. 752. Pero podemos recurrir al
descentralizados art. 76 de la Constitución que
territorial o repite el mismo texto del C.O.T.;
funcionalmente.” por lo tanto el art. 752 sería
inconstitucional.
Contando con el informe favorable
del Consejo, se dicta el
correspondiente DS por el
Presidente de la República,
ordenando el pago de la condena
de que fue objeto el Fisco.

Por cierto, si el Presidente no

cumple con este mandato dentro
de los 60 días siguientes, no hay
manera de obtener la dictación del
decreto.

El profesor piensa que sí existiría

un mecanismo para poder obtener
el cumplimiento por parte del
Presidente de la dictación del
decreto, el Recurso de protección.
Sería un acto arbitrario o ilegal por
parte de la autoridad.

¿Podríamos iniciar un Juicio

Ejecutivo en contra del Fisco para
obtener el cumplimiento de esta
sentencia? Si nos atenemos al art.
752, no. Los tribunales ordinarios
carecerían de imperio para hacer
ejecutar su sentencia, porque ello JUICIO ARBITRAL
está reservado a realizarse en la
forma especial que se contiene en Está contenido en el título VIII del
el art. 752 Libro III, artículos 628 a 644 del
C.P.C.

190
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

a la competencia de los
El juicio arbitral, o arbitraje, es tribunales permanentes y que
aquél al cual las partes concurren las someten a la decisión de un
de común acuerdo o por mandato tribunal arbitral que designan o
de la ley, y que se verifica ante que pueden designar en
tribunales arbitrales, distintos de distintas oportunidades.
los que están establecidos en
forma ordinaria por el Estado y Ese acuerdo es un contrato de
que son elegidos por los propios compromiso o bien, una
litigantes, por los propios cláusula compromisoria.
interesados o en su defecto por la
autoridad judicial en subsidio, o Excepcionalmente, no se
por un tercero en determinadas requiere ningún tipo de
circunstancias. convención, cuando la ley
manda a que un asunto se
Características del ventile ante un tribunal arbitral.
Así acontece cuando se trata de
Juicio arbitral un arbitraje forzoso. En todo
caso, en esos asuntos siempre
 Es un juicio: las partes tendrán la posibilidad
de designar la persona del
Se está en presencia de árbitro; La ley, en el arbitraje
contienda entre partes, que está forzoso, sólo considera la
sometida a la decisión de un naturaleza de la materia
tribunal. controvertida para asignarle esa
Así expresa el art. 222 del C.O.T. particularidad, pero no designa
la persona del árbitro.
Artículo 222 del
C.O.T.: “Se llaman  Supone la creación de un
árbitros los jueces tribunal arbitral:
nombrados por las
partes, o por la El tribunal arbitral por, regla
autoridad judicial en general, no existe. La ley
subsidio, para la autoriza su existencia, pero no
resolución de un asunto los tiene instituidos
litigioso.” generalmente, como acontece
con los tribunales ordinarios de
No hay arbitraje, por ende, en justicia. Por ende, es preciso
materia de jurisdicción crearlos en cada caso en que las
voluntaria, porque en ella no partes deciden someter su
hay controversia. controversia al conocimiento de
un tribunal de este tipo. Esa
 Tiene generalmente un creación obedece al acuerdo de
origen contractual: voluntades de los futuros
litigantes.
Supone un convenio privado
entre las partes, para sustraer En esa convención, las partes
una controversia que las divide, acuerdan designar a la persona
191

del árbitro o se comprometen a
designarlo.
En todo caso, debe tenerse en
cuenta la voluntad de quien es
designado árbitro, para que éste
acepte o rechace su
nombramiento. El árbitro puede
rechazar su nombramiento, no
tiene obligación de desempeñar
el cargo de juez árbitro, pero si
lo acepta, contrae una
obligación para con las partes
que lo designaron.
Además las partes tienen la
obligación de remunerar sus
servicios; de manera que hay
otro tipo de contrato en esta
designación de árbitro.
Esta voluntad por la cual las
partes acuerdan sustraer de la
justicia ordinaria el
conocimiento de un
determinado asunto, puede que
no logre llegar a un
entendimiento en cuanto a la
persona del árbitro. Existiendo
esa desarmonía, va a tocar al
juez ordinario designar la
persona que actuará como
árbitro.
También puede suceder que no
sólo la justicia ordinaria sea la
llamada a designar la persona
de un árbitro. Hay un caso que
se establece en el art. 1324 del
C.C., en virtud del cual el
árbitro es designado por el
causante. Ese futuro difunto
puede designar a un árbitro,
para que pueda desempeñarse
como un juez partidor de los
bienes que componen su
herencia.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los árbitros en el C.O.T.
(artículos 222 y
siguientes)
Los árbitros son los jueces
nombrados por las partes, o por la
justicia en subsidio, para la
resolución de un asunto litigioso.
Los árbitros son jueces porque
ejercen jurisdicción para la
resolución de un asunto litigioso.
Cuando ejercen jurisdicción, ellos
administran justicia; son personas
escogidas por las partes para la
resolución de un asunto litigioso.
Esto es lo que diferencia al árbitro
de un perito; éste último no ejerce
jurisdicción, él emite un parecer
sobre ciertas materias que le son
conocidas, pero esa opinión no
vincula al juez que conoce del
asunto, salvo en el caso del
documento electrónico, en que el
informe pericial es vinculante,
obligatorio.
Clasificación de los árbitros:
Atendiendo a la extensión de sus
facultades, se clasifican en: (Art.
223)
 Árbitros de Derecho,
 Árbitros Arbitradores y
 Árbitros mixtos.
Árbitros de Derecho:
El árbitro de derecho
“fallará con arreglo a la
ley y se someterá, tanto
en la tramitación como
en el pronunciamiento
192

de la sentencia
definitiva, a las reglas
establecidas para los
jueces ordinarios,
según la naturaleza de
la acción deducida”.
Este tipo de árbitros en cuanto al
fondo de la controversia, están
obligados a resolverla conforme a
Derecho, a lo que dispone la ley
sustantiva. En cuanto al
procedimiento están sujetos a la
observancia rigurosa de las
formalidades, plazos y demás
normas que establece la ley para la
substanciación de los juicios ante
los tribunales comunes. En otras
palabras se reemplaza la persona
del juez ordinario para la
resolución del asunto.
Esta obligación, que refleja el
tener que actuar sujetándose a las
normativas del juez ordinario,
puede entenderse de que el árbitro
tendrá siempre que sujetarse a las
reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía. Ello no es así, el
árbitro de derecho en cuanto al
procedimiento se somete a las
reglas que dicten según sea la
naturaleza de la acción deducida.
Podrá ser la normativa que rige
para el juicio ordinario, para el
juicio sumario, para ejercitar una
acción posesoria o para una
rendición de cuentas, etc.
Árbitros arbitradores o
amigables
componedores:
El arbitrador “fallará
obedeciendo a lo que
su prudencia y la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
equidad le dictaren, y
no estará obligado a
guardar en sus
procedimientos y en su
fallo otras reglas que
las que las partes
hayan expresado en el
acto constitutivo del
compromiso, y si éstas
nada hubieren
expresado, a las que se
establecen para este
caso en el Código de
Procedimiento Civil.”
En cuanto al fondo del asunto está
obligado sólo a lo que su prudencia
y la equidad le dictaren.
La equidad no está definida en la
ley. La equidad integra la ley
procesal. La equidad es un
concepto subjetivo, porque difiere
entre las diferentes personas. Con
la prudencia ocurre lo mismo.
En cuanto a la forma no es
totalmente libre, soberano, para
disponer a su antojo la forma en
cómo tramitará. Tiene que ceñirse
a las normas procedimentales que
le señalen las partes en el contrato
de compromiso o en la cláusula
compromisoria. Las partes son las
primeras creadoras del
procedimiento al que debe
sujetarse.
Lo corriente es que las partes no
creen ese procedimiento. Frente a
esa ausencia, la ley entra a suplir
ese procedimiento y le señala toda
una pauta, que está en el C.P.C.,
que veremos más adelante. Por
consiguiente, este arbitrador,
frente a la ausencia normativa,
podrá recurrir a las normas
comunes a todo procedimiento, a
193
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

los tipos de notificaciones del pronunciamiento de la

Código, a las disposiciones del sentencia definitiva la
juicio ordinario y que la naturaleza aplicación estricta de la
del juicio arbitral permita utilizar. ley.”

En materia de arbitradores, sólo El árbitro mixto es aquél que

las partes mayores de edad y libres tramita conforme a las reglas que
administradoras de sus bienes las partes les señalan y en subsidio
pueden darle el carácter de de ellas, a las normas prescritas
arbitrador a un juez. para los árbitros.

Por lo menos en nuestro sistema, En el fondo resuelve de acuerdo a

también debe tenerse en cuenta Derecho, al igual que los jueces
que la ley puede imponer en forma ordinarios y los árbitros de
obligatoria que un asunto sea Derecho.
conocido por este tipo de árbitros.

La ley 18.045 del 22 de octubre de La regla general en

1981 sobre mercado de valores,
modificada por la ley 19.301 del 19 materia de árbitros:
de marzo de 1994, establece en su
art. 104 letra h que si en la Esta constituida por el Árbitro de
escritura pública de emisión de Derecho. (Art. 235)
bonos nada se indica sobre la
naturaleza del arbitraje a que Artículo 235 inciso 1º:
deberán someterse las diferencias “Si las partes no
que se produzcan con ocasión de la expresaren con qué
emisión, vigencia o extinción, se calidad es nombrado el
entenderá que esas diferencias árbitro, se entiende que
deben ser conocidas por uno o más lo es con la de árbitro
árbitros arbitradores. Aquí de derecho.”
tenemos un arbitraje forzoso que
será conocido por un arbitrador, Salvo ciertas excepciones que se
por disponerlo la ley. pueden contener en leyes
especiales. Por ejemplo, la ley de
Árbitro Mixto mercado de valores.

Art. 223 inciso final: Juicio seguido ante un

“Sin embargo, en los árbitro de derecho
casos en que la ley lo
permita, podrán Ya dijimos que es un árbitro de
concederse al árbitro derecho, idea se repite en el art.
de derecho facultades 628 del C.P.C.
de arbitrador, en
cuanto al Art. 628 C.P.C.: “Los
procedimiento, y árbitros de derecho se
limitarse al someterán, tanto en la
194

tramitación como en el
pronunciamiento de la
sentencia definitiva, a
las reglas que la ley
establece para los
jueces ordinarios,
según la naturaleza de
la acción deducida.”
Lo que se señala en estas
disposiciones no quiere decir que
el árbitro de Derecho deba
someterse siempre a las normas
del juicio ordinario, sino que debe
someterse a las normas
establecidas para los tribunales
ordinarios, según la naturaleza de
la acción deducida.
Esto no impide a las facultades de
las partes para acordar la
supresión de ciertos trámites, la
agregación de otros y cualquiera
otra modificación que quieran
incorporar al procedimiento de que
se trata. Pero hay una limitación,
en el ejercicio de estas facultades
creadoras de procedimiento, no
pueden llegar hasta el extremo de
alterar esencialmente el
procedimiento establecido por la
ley y reemplazarlo por otro, porque
si así sucediera estaríamos
cambiando la naturaleza del juicio
arbitral, a la de árbitro mixto.
No obstante esta afirmación de que
el árbitro de Derecho va a tener
que sujetarse en la aplicación de
su función al procedimiento de los
tribunales comunes, no es
absolutamente cierta, rigurosa,
sino que esa substanciación va a
tener que amoldarse a la
naturaleza especial del juicio
arbitral y de los jueces ante los
cuales se ventilan este tipo de
asuntos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
De ahí que podemos decir que este
procedimiento seguido ante un
árbitro de Derecho tiene ciertas
particularidades que lo diferencian
de los procedimientos comunes,
ordinarios.
Particularidades de un
juicio arbitral seguido ante
un árbitro de Derecho:
Lo veremos a través de los
siguientes aspectos:
 Lo relativo al emplazamiento
y comparecencia de las
partes:
Este juicio arbitral no queda
incoado por el hecho de
designar la persona del árbitro.
En primer lugar es necesario
que esta acepte ser árbitro; ella
no necesita dejar establecido el
fundamento de su negativa.
No por el hecho de la
aceptación tenernos el tribunal.
El árbitro debe aceptar el cargo
y debe dar por constituido el
tribunal arbitral. Dictará una
Resolución a ese efecto, para
tener una fecha cierta de su
establecimiento.
Teniéndolo por constituido, el
árbitro, debe contar con un
ministro de fe que autorice sus
resoluciones. Si no lo hay en el
lugar donde se sigue el juicio,
puede nombrar a cualquier
persona en ése carácter.
Generalmente la constitución
deriva de un requerimiento que
le hace uno de los litigantes.
195
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Aquel que se siente lesionado Las actuaciones deben

con la actuación de la verificarse en lugar y tiempo
contraparte requerirá que el hábil.
árbitro constituya el tribunal
arbitral, este lo constituye y, a Es lugar hábil para la práctica
reglón seguido, esa parte de estas actuaciones, el que las
presentará su demanda. partes hayan indicado en el acto
constitutivo del compromiso o
En cuanto a los requisitos de la en la cláusula compromisoria. Si
demanda, no hay ninguna nada dicen, el art. 235 del C.O.T.
norma especial, por lo que se dice que es aquél donde se
aplican las del juicio ordinario celebró el compromiso.
de mayor cuantía.
En cuanto a la habilidad del
Para comparecer ante el tiempo para la realización de
Tribunal arbitral las partes estas actuaciones, se aplican las
deben ajustarse a las reglas reglas comunes a todo
generales de la ley 18.120, vale procedimiento, a menos que las
decir, deben ser patrocinadas partes hayan estipulado lo
por abogado habilitado para el contrario en el contrato de
ejercicio de la profesión y compromiso o en la cláusula
además deben ser compromisoria.
representadas por un
mandatario judicial. Estas actuaciones judiciales que
se verifican ante el juez árbitro
También se puede comparecer deben ser autorizadas. Así lo
personalmente, si la misma ley prescribe el art. 632 del C.P.C.
sobre comparecencia en juicio en su inciso 1º:
lo establece en ciertas
circunstancias. Artículo 632 inciso 1º
C.P.C.: “Toda la
¿Podría seguirse este juicio substanciación de un
arbitral en rebeldía de la parte? juicio arbitral se hará
Claro que sí, porque no existe ante un ministro de fe
obligación de contestar designado por el
demanda, y la rebeldía está árbitro, sin perjuicio de
dentro de las reglas comunes a las implicancias o
todo procedimiento. recusaciones que
puedan las partes
 Lo relativo a las actuaciones reclamar; y si está
judiciales que se pueden inhabilitado o no hay
verificar ante este juez ministro de fe en el
árbitro: lugar del juicio, ante
una persona que, en
(También se le llama a este juez, calidad de actuario,
“juez compromisario”) designe el árbitro.”

196
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Luego, este litigio como quiera de fe o un actuario

que se sujeta a las reglas designado en la forma
establecidas para los jueces que expresa el inciso
ordinarios en su obrar, requiere anterior y que resida en
de un ministro de fe que el lugar donde dichas
autorice las resoluciones que se diligencias han de
dicten. Como el tribunal arbitral practicarse.”
no está constituido en forma
permanente y tampoco hay un Según este artículo, el ministro
ministro de fe permanente, debe de fe no tiene porque seguir al
designarse un ministro de fe por tribunal donde vaya a practicar
el árbitro o las partes en el una diligencia. Puede intervenir
compromiso o en la clausula otro ministro de fe (aunque a lo
compromisoria. mejor vaya el mismo que ya está
designado) u otra personas
Según este art. 632, ese desgana en tal calidad y que
ministro de fe que pasa a resida en el lugar donde esa
denominarse corrientemente diligencia deba practicarse.
con el apelativo de “actuario”,
puede ser inhabilitado o Tratándose de un juicio arbitral
recusado, y es una facultad que seguido ante un árbitro de
conservan las partes litigantes. Derecho, en que se persigue la
Si está inhabilitado el ministro partición de bienes de una
de fe y no existe en el lugar del comunidad, que puede provenir
juicio algún otro para de un cuasicontrato de
desempeñarlo, pasa a ser las comunidad o de la sucesión por
veces de tal aquella persona que causa de muerte, el árbitro debe
designe en esa calidad el propio designar como ministro de fe a
árbitro. un notario, a un secretario de
un tribunal superior de justicia
Tanto el juez árbitro, como el o a un secretario de juzgado de
actuario tienen que ser letras. (Art. 648 C.P.C.)
remunerados por las partes.
(Todo lo contrario de lo que
acontece en la justicia
ordinaria) Artículo 648 C.P.C.:
“Se extenderán a los
Ese art. 632 en su inciso 2º se partidores las reglas
coloca en una situación establecidas respecto
particular: de los árbitros en el
Título precedente, en
Art. 632 inciso 2º: cuanto no aparezcan
“Cuando el árbitro modificadas por las del
deba practicar presente Título y sean
diligencia fuera del aplicables a las
lugar en que se siga el cuestiones que aquéllos
compromiso, podrá deben resolver. Sin
intervenir otro ministro embargo, las partes
197
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

mayores de edad y No obstante encontrarse

libres administradores
de sus bienes, podrán
darles el carácter de
arbitradores.
Los actos de los
partidores serán en
todo caso autorizados
por un secretario de los
Tribunales Superiores
de Justicia, o por un
notario o secretario de
un juzgado de letras.”
vencido el plazo por el cual fue
designado el árbitro, la ley lo
faculta para pronunciarse sobre
los recursos que se pueden
intentar en contra de su fallo y
dictar las providencias que el
caso requiera. Todo eso en la
medida en que la sentencia
hubiese dictado dentro del
plazo.
 En materia de notificaciones

Si falta la autorización del En estos juicios arbitrales las

ministro de fe, se afecta a la notificaciones se hacen
validez de la actuación que se personalmente o por cédula, a
practique, y va a importar, en menos que las partes, en el acto
consecuencia, un vicio procesal constitutivo, hayan establecido
que podrá reclamarse in limine otra forma de notificación.
litis.
Si nada se dijo, las
No olvidemos que el art. 235 del notificaciones se rigen por las
C.O.T. en su inciso 4º establece reglas generales del C.P.C.
una regla muy particular,
porque va a considerar que una Nada impide, aun tratándose de
sentencia está válidamente este juicio arbitral seguido ante
notificada, no obstante haberse un arbitro de derecho, que las
expirado el plazo por el cual fue partes acuerden un medio de
nombrado el árbitro. notificación diferente al que
mencionamos, incluso no
Artículo 235 inciso 4º contemplado en la ley. Podría,
C.O.T.: “No obstante, si en consecuencia, las partes
se hubiere pronunciado convenir que se notifique a
sentencia dentro de través de e-mail, fax, telegrama,
plazo, podrá ésta etc. (Art. 629)
notificarse válidamente
aunque él se Artículo 629: “En los
encontrare vencido, juicios arbitrales se
como asimismo, el harán las notificaciones
árbitro estará facultado personalmente o por
para dictar las cédula, salvo que las
providencias partes unánimemente
pertinentes a los acuerden otra forma de
recursos que se notificación.”
interpusieren.
Si seguimos esta regla general,
naturalmente, esas
198
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

notificaciones personales o por sus resoluciones, son los tribunales

cédula, no sólo deben ajustarse
a las disposiciones que las
rigen, sino también ellas que
pueden ser reemplazadas por
otros tipos de notificación. Así
la notificación personal puede
reemplazarse por la notificación
especial del art. 44, por la
notificación por avisos, aunque
respecto de esta ultima hay
discusión si sería procedente
sustituir la notificación personal
o por cedula por la notificación
por avisos.
ordinarios, porque ellos provienen
de la creación del Estado.
En consecuencia, la falta de
imperio priva a los árbitros del
poder que tienen los jueces
ordinarios, de requerir el auxilio de
la fuerza pública para asegurar el
cumplimiento sus resoluciones.
Otra cosa es que vaya a
desconocer que sus resoluciones
tengan una fuerza ejecutiva. Sí,
tienen esa fuerza. Lo que no
pueden hacer es requerir el auxilio
de la fuerza pública para hacerlas
ejecutar.

Los árbitros carecen de Artículo 635: “Para la

imperio ejecución de la
sentencia definitiva se
Esto no solo se aplica para el podrá ocurrir al árbitro
árbitro de derecho, sino que que la dictó, si no está
también para todo tipo de árbitro. vencido el plazo por
que fue nombrado, o al
Los jueces árbitros carecen de tribunal ordinario
imperio, porque su jurisdicción correspondiente, a
para conocer, para juzgar las elección del que pida
controversias proviene de la su cumplimiento.
voluntad de particulares, de Tratándose de otra
cualquier persona que cree tener clase de resoluciones,
un litigio con otra y que se lo lleva corresponde al árbitro
a este tercero para que lo resuelva. ordenar su ejecución.
Sin embargo, cuando el
Estos particulares que son los que cumplimiento de la
crean el tribunal arbitral, no tienen resolución arbitral exija
la facultad de requerir el auxilio de procedimientos de
la fuerza pública para que sus apremio o el empleo de
jueces árbitros puedan cumplir las otras medidas
resoluciones que dicten. Si no compulsivas, o cuando
tienen esa facultad, mal pueden haya de afectar a
concedérsela al árbitro. terceros que no sean
parte en el
Quienes tienen esta facultad de compromiso, deberá
imperio, de requerir el auxilio de la ocurrirse a la justicia
fuerza pública para hacer cumplir ordinaria para la

199

ejecución de lo
resuelto.”
La prueba que se lleva
a efecto en este tipo
de juicios.
Particularmente la
prueba de testigos
Artículos 633 y 634.
En términos generales, la prueba
ante estos tribunales arbitrales de
Derecho se rige por las mismas
reglas que se dan para los jueces
ordinarios, no hay ninguna
novedad.
Con todo, esta afirmación hay que
tomarla con cierta reserva, pues
tratándose de la prueba de testigos
hay algunas variaciones, y no sólo
respecto de la prueba de testigos,
sino que también hay que
considerar cómo se van a dictar
sus resoluciones cuando hay una
pluralidad de árbitros.
En cuanto al pronunciamiento de la
sentencia y de cualquier otro tipo
de resoluciones: Si hay pluralidad
de jueces árbitros, las resoluciones
que ellos dicten deben realizarse
concurriendo todos ellos a la
substanciación del juicio, de
manera que no hay posibilidad que
cada uno corra con colores
propios. (Art. 630) A menos que las
partes hayan dispuesto otra cosa.
Art. 630: “Si los
árbitros son dos o más,
todos ellos deberán
concurrir al
pronunciamiento de la
sentencia y a cualquier
acto de substanciación
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
del juicio, a menos que
las partes acuerden
otra cosa. No
poniéndose de acuerdo
los árbitros, se reunirá
con ellos el tercero, si
lo hay, y la mayoría
pronunciará
resolución.”
Otro aspecto a considerar es la
carencia de imperio de estos
jueces árbitros. Es así que, por
carecer de esta facultad, los
árbitros no pueden compeler a
ningún testigo a que concurra ante
él a declarar.
¿Cómo se va a solucionar este
problema? El árbitro recurre a un
auxilio, va ante el juez ordinario y
le pide a él que lo ayude, mediante
un exhorto. En ese exhorto
proporcionará los antecedentes
necesarios para que el testigo
preste sus declaraciones ante el
juez ordinario. El juez ordinario
por su usual carga de trabajo, le
dará el auxilio de la fuerza pública,
pero para que el testigo declare
ante el árbitro. Hay entonces, una
competencia delegada entre el juez
árbitro y el tribunal ordinario.
Esa facultad del Tribunal ordinario
de delegar la declaración ante el
juez árbitro está reconocida por la
propia ley.
Si la declaración se presta ante el
juez ordinario, tendrá que ser
asistido por un ministro de fe, el
receptor judicial.
La ley se coloca en la situación en
que el examen de los testigos y
diligencias que se practiquen, se
verifique fuera del lugar del
200
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

juicio. El artículo 634 nos da la en el pronunciamiento

pauta para proceder. Este señala de la sentencia
que se va a dirigir por el árbitro definitiva o de otra
una comunicación al tribunal clase de resoluciones,
donde debe verificarse la siempre que ellas no
diligencia. sean apelables,
quedará sin efecto el
Esa diligencia se verificará ante el compromiso, si éste es
juez que le corresponda, o en su voluntario. Si es
caso, éste le puede cometer al forzoso, se procederá a
mismo árbitro la práctica de esa nombrar nuevos
diligencia con el correspondiente árbitros.
ministro de fe. Cuando pueda
deducirse el recurso,
Hay también en esta materia, cada opinión se
regulación en lo relativo a los estimará como
acuerdos que deben realizarse resolución distinta, y se
ante estos tribunales arbitrales de elevarán los
derecho. antecedentes al
Es así como se sostiene en el art. tribunal de alzada, para
630 que si los árbitros son 2 o más que resuelva como sea
(pluralidad de árbitros), se de derecho sobre el
requiere un acuerdo entre todos punto que haya
sus miembros para dictar motivado el desacuerdo
resoluciones. Rigen las de los árbitros.”
disposiciones que regulan los
acuerdos para las Cortes de Si el Tribunal arbitral es
Apelaciones. (Art. 630 y 631) unipersonal, no hay ningún
problema. Dicta las resoluciones
Artículo 630: “Si los que el caso requiera, sea para
árbitros son dos o más, darle curso progresivo a la causa o
todos ellos deberán para dictar sentencia que solucione
concurrir al la controversia.
pronunciamiento de la
sentencia y a cualquier Es posible, dándose la pluralidad
acto de substanciación de árbitros, que no exista esa
del juicio, a menos que comunión para dictar una
las partes acuerden resolución y se produzca
otra cosa. desacuerdo entre ellos, el que
No poniéndose de recibe el nombre de “discordia”.
acuerdo los árbitros, se No hay unanimidad de pareceres,
reunirá con ellos el sea para dictar una resolución, sea
tercero, si lo hay, y la para dictar la sentencia definitiva.
mayoría pronunciará
resolución.” Debemos tomar en cuenta lo que el
art. 237 del C.O.T establece sorbe
Artículo 631: “En caso el particular:
de no resultar mayoría
201
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Art. 237 C.O.T.: “Si los pronunciar resolución, sujetándose

árbitros son dos o más, a las normas de los acuerdos en las
todos ellos deberán Cortes de Apelaciones.
concurrir al
pronunciamiento de la
sentencia y a cualquier
acto de substanciación
del juicio, a menos que
las partes acuerden Efectos de la discordia
otra cosa. entre árbitros:
No poniéndose de
acuerdo los árbitros, se
Esta discordia entre los árbitros
reunirá con ellos el
produce los siguientes efectos (en
tercero, si lo hay, y la
el caso que no exista un tercero
mayoría pronunciará
para dar solución a la falta de
resolución conforme a
avenimiento):
las normas relativas a
los acuerdos de las
Para determinar los efectos que se
Cortes de Apelaciones.”
derivan de una discordia, hay que
distinguir si la sentencia o
Relacionado con este 237, hay que
resolución es inapelable o si es
también tener en cuenta lo
apelable.
dispuesto por el art. 233 del C.O.T.,
porque un tercero en discordia
Si es inapelable:
puede ser nombrado por las
partes, o bien, darle la facultad al
propio árbitro para que el lo  Si el arbitraje es voluntario,
designe. queda sin efecto el arbitraje.

Artículo 233 del  Si el arbitraje es forzoso, las

C.O.T.: “En el caso de partes deben proceder a
ser dos o más los designar un nuevo árbitro, en el
árbitros nombrados, las número que sea necesario, para
partes podrán nombrar resolver la discordia que se
un tercero que dirima produjo. Si las partes no se
las discordias que entre ponen de acuerdo para designar
aquéllos puedan este nuevo árbitro, es preciso
ocurrir. que lo haga la justicia en
Podrán, también, subsidio. Esa designación, en
autorizar a los mismos ese caso, la puede hacer el
árbitros para que tribunal ordinario de justicia a
nombren, en caso petición de cualquiera de las
necesario, el tercero en partes litigantes; no hay
discordia.” limitación para ello.

Si los árbitros no se ponen de Si es apelable:

acuerdo, se reúne con ellos el
tercero, y la mayoría va a
202
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 Deben elevarse los autos al Esta Sentencia que se dicta un

tribunal de alzada para que éste árbitro de Derecho se puede
resuelva conforme a Derecho. impugnar a través de los mismos
Recordemos que estamos recursos que existen en los
hablando de árbitros de tribunales ordinarios de justicia:
Derecho, por lo que la apelación
que se intente en contra de esa  Recurso de aclaración,
resolución debe cumplir con los interpretación o enmienda.
requisitos propios del recurso  Recurso de apelación.
de apelación, tanto en plazo,  Recurso de casación en la
como en los motivos que al forma.
fundamentan, las peticiones  Recurso de casación en el
concretas y demás requisitos. fondo.
 Recurso de revisión.
Cada opinión discordante que  Recurso de
opinen los árbitros, se mirarán inconstitucionalidad.
como resoluciones distintas, y
que cada una de ellas son Van a operar estos recursos en la
apeladas. medida en que las partes no hayan
renunciado a ellos, sea en forma
Artículo 631 del genérica o en forma
C.P.C.: “En caso de no particularizada de cada uno de
resultar mayoría en el estos medios de impugnación. (Art.
pronunciamiento de la 239 C.O.T.)
sentencia definitiva o
de otra clase de Artículo 239 del
resoluciones, siempre C.O.T.: “Contra una
que ellas no sean sentencia arbitral se
apelables, quedará sin pueden interponer los
efecto el compromiso, recursos de apelación y
si éste es voluntario. Si casación para ante el
es forzoso, se tribunal que habría
procederá a nombrar conocido de ellos si se
nuevos árbitros. hubieran interpuesto
Cuando pueda en juicio ordinario; a
deducirse el recurso, menos que las partes,
cada opinión se siendo mayores de
estimará como edad y libres
resolución distinta, y se administradoras de sus
elevarán los bienes, hayan
antecedentes al renunciado dichos
tribunal de alzada, para recursos, o sometídolos
que resuelva como sea también a arbitraje en
de derecho sobre el el instrumento del
punto que haya compromiso o en un
motivado el desacuerdo acto posterior.
de los árbitros.”

203

Sin embargo, el recurso
de casación en el fondo
no procederá en caso
alguno contra las
sentencias de los
arbitradores, y el de
apelación sólo
procederá contra
dichas sentencias
cuando las partes, en el
instrumento en que
constituyen el
compromiso,
expresaren que se
reservan dicho recurso
para ante otros árbitros
del mismo carácter y
designaren las
personas que han de
desempeñar este
cargo.”
Recurso de apelación:
Se rige por las reglas generales, a
menos que las partes hayan
renunciado expresamente a este
recurso o genéricamente a todos
los recursos en general.
Se interpone para ante el tribunal
de alzada, que habría conocido de
un recurso de apelación de haber
sido interpuesto ante un tribunal
ordinario de justicia. De ahí que
conocerá de la apelación la Corte
de Apelaciones respectiva, de
acuerdo a las reglas generales,
teniendo en cuenta los factores de
competencia absoluta, de cuantía,
materia y fuero.
Se rige por la regla general de
competencia del grado.
El recurso de apelación es
conocido por la Corte de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Apelaciones en única instancia.
(Art. 63 n° 1 letra c)
Casación en la forma:
Respecto de ella se aplicarán las
reglas generales que existen en la
materia. Es posible recurrir de
casación en la forma en contra de
una sentencia de primera
instancia, en la medida que existan
los vicios correspondientes; habrá
que tener en cuenta la naturaleza
de la acción deducida para intentar
esa casación. A menos que
acontezca que las partes capaces,
libres administradores de sus
bienes, hayan renunciado a
interponer este recurso en forma
específica o genérica.
Pese a que se haya formulado en
forma genérica la renuncia a los
recursos, la jurisprudencia ha
manifestado que no es óbice esta
renuncia, para recurrir de casación
fundado en las causales de
incompetencia o ultrapetita,
porque se estima que el árbitro no
puede otorgar más de lo que le han
pedido las partes, ni puede
extender sus facultades
jurisdiccionales más allá del
ámbito en que le corresponde
ejercer su función.
Es competente para conocer del
recurso de casación en la forma, el
compromisario que las partes
hayan acordado en el contrato de
compromiso o en la cláusula
compromisoria. Si no se estipuló
tribunal que conozca de este
recurso, lo hará el tribunal
ordinario a quien según la ley le
habría correspondido conocer de
haber sido interpuesto en contra
204

de una resolución dictada por un
Tribunal ordinario.
Aquí puede presentarse la
siguiente situación: Conociendo de
un recurso de casación, el Tribunal
superior, sea la Corte de
Apelaciones o el Tribunal
compromisorio de segunda
instancia, acoge el Recurso de
casación. El efecto que se produce
es que se invalida la sentencia, se
repone la causa al estado anterior
a la dictación del fallo, y se debe
dictar una sentencia de reemplazo
por un tribunal no inhabilitado.
¿Qué sucede aquí entonces? El
juez árbitro no tiene subrogante.
Frente a esa situación, hay que
hacer un distingo:
 Si se trata de un asunto de
arbitraje voluntario, queda sin
efecto el arbitraje-
 Si es forzoso, hay que designar
un nuevo árbitro por las partes
o la justicia en subsidio.
Casación en el fondo:
Procede de acuerdo con las reglas
generales, en contra de las
sentencias pronunciadas por los
tribunales de segunda instancia
constituidos por árbitros de
Derechos y en la medida en que se
reúnan las condiciones para
interponer un recurso de casación
en el fondo, es decir, que esos
árbitros hayan conocido del
negocios de la competencia de una
Corte de Apelaciones y salvo que
las partes hayan renunciado a este
Recurso.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Procede en caso de ser una
infracción de Derecho que influya
substancialmente en lo dispositivo
del fallo y contra sentencias
inapelables.
Incluso las partes en el contrato de
compromiso o en la cláusula
compromisoria podrían someter el
conocimiento de este recurso de
casación en el fondo, no a la Corte
Suprema, sino que a otro tribunal
arbitral para que lo examine. Si
nada dicen, entonces irá a la Corte
Suprema.
Recurso de queja
Conoce de él la Corte de
Apelaciones. El art. 63 nº 1 letra c,
lo señala en forma expresa.
Artículo 63 nº1, letra
c C.O.T.: “Las Cortes
de Apelaciones
conocerán:
1º En única instancia:
c) De los recursos de
queja que se deduzcan
en contra de jueces de
letras, jueces de policía
local, jueces árbitros y
órganos que ejerzan
jurisdicción, dentro de
su territorio
jurisdiccional”
El conocimiento de ese recurso
tiene una limitación, que se
encuentra en el art. 545 del C.O.T.,
que establece que sólo procede
contra sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan termino
al juicio o hagan imposible su
continuación, y que no sean
susceptibles de recurso alguno,
ordinario o extraordinario, sin
205
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

perjuicio de la atribución de la Este es un Derecho de opción

Corte Suprema para actuar de que la ley le da a quien trata de
oficio en el ejercicio de las obtener la ejecución de esa
facultades disciplinarias. sentencia. No es forzoso que se
pida al Tribunal arbitral que la
Cumplimiento de las dictó.
Sentencias
2) Aquel caso en que el
cumplimiento de la Resolución
Hay que tener presente que las
de que se trata exija
decisiones de los jueces árbitros
procedimientos de apremio o el
(sean ellos de derecho,
empleo de otras medidas
arbitradores o mixtos), en cuanto a
compulsivas, o cuando haya de
su cumplimiento, se sujetan a la
afectar a terceros que no fueron
misma regulación.
parte en ese juicio arbitral. En
esta situación debe ocurrirse a
Estamos en presencia de
la justicia ordinaria para
resoluciones de la misma clase y
obtener la ejecución de lo
naturaleza jurídica que aquellas
resuelto.
que dictan los Tribunales
ordinarios y, por cierto, teniendo
esta misma naturaleza los efectos Procedimiento de
que se siguen de ellas son los ejecución de esa sentencia
mismos. arbitral

En consecuencia, esas resoluciones Se rige por las reglas del artículo

arbitrales una vez que quedan 231 y va a constituir un incidente
ejecutoriadas, firmes, van a tener dentro de este juicio arbitral, salvo
mérito ejecutivo, al igual que que la parte que así lo desee vaya
aquellas que pronuncia un juez a entablar un Juicio Ejecutivo ante
ordinario y del cumplimiento de el Tribunal competente según las
esas resoluciones va a conocer, reglas generales.
por regla general, el mismo
árbitro que la dictó. No obstante Si se pide el cumplimiento de esta
este decir, hay algunas sentencia ante un Tribunal
excepciones que se consignan en ordinario, va a corresponder
el artículo 635 inciso 1. conocer de él al tribunal que según
las reglas generales de
1) Cuando lo que se trata de competencia habría debido
cumplir es una Sentencia conocer del litigio que se sometió
Definitiva, este cumplimiento al conocimiento del árbitro.
puede solicitarse tanto al
árbitro que la dictó, en la También debe tenerse en
medida que no esté vencido el consideración que cada vez que se
plazo por el cual fue nombrado, pide el cumplimiento de una
o bien puede pedirse al Tribunal Sentencia dictada por un árbitro
ordinario que corresponda de de Derecho ante un Tribunal
acuerdo a las reglas generales. ordinario, será necesario acreditar
206

ante este tribunal ordinario que
esa sentencia se encuentra firme o
ejecutoriada; y no solo se va a
tener que acompañar copia de ese
fallo, sino que también tendrá que
acompañarse copia de aquella
Resolución que designo al árbitro
de Derecho, si es que lo nombro la
justicia ordinaria, o, en su caso,
copia del contrato de compromiso
o cláusula compromisoria en virtud
del cual se otorgó esta jurisdicción
a ese árbitro de derecho.
Solo así el juez ordinario contará
con los elementos precisos para
conocer que efectivamente está
ante una Sentencia emitida por un
Tribunal arbitral.
El artículo 635 habla en su inciso 3
que cuando el cumplimiento
requiera de procedimientos de
apremio o el empleo de otras
medidas compulsivas o que haya
de afectar a terceros, no define la
frase “medidas compulsivas”.
De ahí que se puede decir que se
entiende por “medidas
compulsivas” todas aquellas
medidas coactivas con que se
compele a una persona al
cumplimiento de una Resolución.
Según la historia fidedigna del
establecimiento de esta
disposición, entre esos
procedimientos de apremio y
medidas compulsivas podrían
comprenderse los embargos,
lanzamientos, mandamientos de
ejecución y en general todas
aquellas diligencias que, por su
naturaleza, requieren el empleo de
la fuerza o la intervención de la
autoridad pública o de sus agentes.
Podríamos todavía señalar entre
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
estas medidas compulsivas los
arrestos, las multas y los
allanamientos que según la ley
pueden los jueces decretar, en
ciertos casos, para lograr el
cumplimiento de su Resolución.
Hay que recordar el artículo 238
del CPC que autoriza a los jueces
para crear aquellas medidas que
ellos estiman oportunas para
obtener el cumplimiento de sus
Resoluciones.
Hay algunas medidas que no caben
dentro de la enumeración del
artículo 235.
Todas estas medidas compulsivas,
de apremio no las puede llevar a
efecto el árbitro. En la medida que
se requiera esa actividad coactiva
es preciso recurrir al Tribunal
ordinario para que puedan hacerse
efectivos esos apremios o medidas
coactivas. La razón es que el
árbitro carece de imperio, ya que
arranca su origen del
nombramiento de las partes o de la
justicia en subsidio y, por ende, no
está investido de esa facultad de
poder disponer del auxilio de la
fuerza pública (aun cuando lo
nombre un tribunal ordinario).
Juicio seguido ante
arbitradores
Párrafo II, Título VII, bajo el
epígrafe “del juicio seguido ante
arbitradores”, artículos 636 a 643.
Según el artículo 636:
Artículo 636: “El
arbitrador no está
obligado a guardar en
207

sus procedimientos y
en su fallo otras reglas
que las que las partes
hayan expresado en el
acto constitutivo del
compromiso.
Si las partes nada han
dicho a este respecto,
se observarán las
reglas establecidas en
los artículos que
siguen.”
Luego, tengamos presente, que el
arbitrador que aparentemente
tiene plena libertad para ser y
llevar adelante su juicio en la
forma que él estime conveniente,
no es cierto.
Este arbitrador está obligado a
guardar en su procedimiento y en
su fallo las reglas que las partes le
hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso
(entonces este arbitrador no es
arbitrario, solo es arbitrador).
En el procedimiento se va a ceñir
por a las reglas que las partes le
indiquen en el acto constitutivo del
compromiso y si éstas nada dicen,
van a observarse las reglas que
este párrafo señala para tal fin (de
manera que este arbitrador no
tiene la libertad a que hemos
hecho alusión).
La libertad del arbitrador está en
su fallo, nada más, porque ese fallo
será dictado de acuerdo a lo que su
prudencia y la equidad le dictaren.
Debe tenerse presente que las
reglas a la cuales debe sujetarse
este árbitro son las que le indican
las partes en el acto constitutivo
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
del compromiso, pero estas partes
pueden no comprender todo el
sistema procedimental a que debe
ajustarse el arbitrador.
En esas partes, en esos aspectos
que las partes no le indicaron al
arbitrador, éste se va a sujetar a
las reglas comprendidas en este
párrafo II (en el silencio de las
partes contratantes), y si éstas
nada dijeron y si diciendo, no son
completas sino que parciales, y
ante la inobservancia del contenido
en este párrafo, ese arbitrador va a
tener que aplicar las reglas
comunes a todo procedimiento.
Hay una prelación respecto
de las normas a que debe
sujetarse el arbitrador:
1) Reglas dadas por las partes,
en forma total o parcial
según sea lo que se haya
estipulado.
2) (En ausencia de esas
estipulaciones) normas
contenidas en el Párrafo II,
artículo 636 y siguientes.
3) (Si nada se dice ahí) Reglas
comunes a todo
procedimiento.
¿Cuáles son estas reglas
especiales que indica este
Párrafo II?
 Comparecencia de las partes
208
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Como en todo juicio, este juez
árbitro necesita emplazar a las
partes al litigio.
Dice el artículo 637: “El
arbitrador oirá a los
interesados; recibirá y presentación de la demanda en
agregará al proceso los
instrumentos que le presenten;
practicará las diligencias que
estime necesarias para el
conocimiento de los hechos, y
dará su fallo en el sentido que la
prudencia y la equidad le
dicten.
Podrá oír a los interesados por
separado, si no le es posible
reunirlos.”
“El arbitrador oirá a los
interesados”, es aplicación del
principio de la bilateralidad de
la audiencia.
Lo que significa que una vez
que este árbitro ha sido
requerido por una de las partes,
debe comunicar, debe dar
conocimiento a la contraria de
las pretensiones del actor, para
que pueda ser oído (lo que se
hace mediante la notificación
del traslado).
El arbitrador va a oír a la parte
contraria confiriendo traslado
de la demanda que ha
instaurado el actor que requirió
al árbitro (hay recordar que
estos tribunales no están
permanentemente establecidos,
son accidentales, solo entran a
constituirse y a funcionar en la
medida que exista el conflicto
que se promueve entre las
partes, este conflicto PUEDE
existir, pero el hecho de que
pueda existir no significa que
vayamos a tener de inmediato
este árbitro, es necesario que
acepte el cargo y que se
constituya como tal. Constituido
y establecido este Tribunal se le
debe requerir a través de la
que se contempla la acción y las
pretensiones del actor).
Debe tenerse también en
consideración que el
emplazamiento que se formula
en este tipo de juicios, es un
trámite que la ley considera
esencial (artículo 796 del CPC)
y, por ende, si no existe este
emplazamiento vamos a estar
incurriendo en un vicio que va a
autorizar en el futuro un
Recurso de Casación en la
Forma, por así prevenirlo el
artículo 768 n° 9.
Si bien este artículo 637 nos
indica que el arbitrador oirá a
los interesados, en el inciso 2°
dice que él no tienen necesidad
de oír en forma conjunta a las
partes si no le es posible
reunirlas, y que puede oírlas por
separado (no se dan las figuras
del artículo 261).
En cuanto a la comparecencia
misma de las partes a este juicio
arbitral, los interesados, los
litigantes pueden comparecer
por sí mismos ante los
arbitradores, sin necesidad de
dar cumplimiento a la exigencia
de la Ley 18.120, vale decir, no
requieren de abogado
patrocinante ni constituir un
procurador, un mandatario
judicial.
209
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta posibilidad se les da
porque son las partes las que le
fijan el procedimiento en el acto
constitutivo de compromiso, por
eso es que no se necesita del
conocimiento de un letrado para
seguir este juicio. Nada impide
que pueda existir en todo caso,
el abogado patrocinante y el
mandatario judicial.
 Actuaciones judiciales que se
verifican ante un arbitrador
Se le aplican las mismas reglas
que indicáramos para el
arbitraje de Derecho en cuanto
al lugar y al tiempo hábil para
verificarlas, para realizarlas.
Pero sí tiene una particularidad:
sabemos que de toda actuación
judicial debe dejarse testimonio
escrito en los autos y esa regla
sufre una excepción en este
procedimiento arbitral, toda vez
que el artículo 639 prescribe
que el arbitrador consignará por
escrito los hechos que pasen
ante él y cuyo testimonio le
exijan los interesados, en la
medida que ellos sean
necesarios para el fallo del
asunto.
Artículo 639: “El
arbitrador practicará
solo o con asistencia de
un ministro de fe,
según lo estime
conveniente, los actos
de substanciación que
decrete en el juicio, y
consignará por escrito
los hechos que pasen
ante él y cuyo
testimonio le exijan los
interesados, si son
necesarios para el fallo.
Las diligencias
probatorias
concernientes al juicio
de compromiso que se
practiquen ante los
tribunales ordinarios se
someterán a las reglas
establecidas para
éstos.”
Luego, es ese arbitrador el que
decide si esos hechos que le
están pidiendo las partes
consten en el acta
correspondiente son o no son
necesarios para el fallo. Si no
son necesarios para el fallo, aun
cuando se lo pidan las partes,
los omite. Es una apreciación
subjetiva.
Estas resoluciones, hemos dicho
siempre dentro de las reglas
generales, comunes a todo
procedimiento, que deben ser
autorizadas por un ministro de
fe.
Acabamos de ver que este
artículo 639 señala que “el
arbitrador practicará solo” (no
necesita un ministro de fe).
El juez puede actuar solo,
ahora, si lo quiere, podrá
hacerse acompañar con la
asistencia de un ministro de fe,
si lo estima conveniente
(volvemos al juez arbitrario)
para la realización de los actos
de substanciación que decreta
en el juicio.
Esta regla de que el arbitrador
no necesita normalmente de un
ministro de fe tiene algunas
210
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

excepciones. ¿Cuáles son

estas excepciones en que se  Notificaciones de las
va a requerir la intervención resoluciones que dicte el
de un ministro de fe? arbitrador

- La Sentencia del arbitrador La ley no ha reglamentado la

debe ser autorizada por un forma, la manera cómo deben
ministro de fe o, en su llevarse a cabo las
defecto, por 2 testigos. notificaciones de estas
Artículo 640 inciso final. resoluciones que dicta el
arbitrador.
- Las diligencias probatorias
relativas a este arbitraje que Nuestros tribunales han
por encargo del arbitrador se estimado que deben aplicarse
practiquen en los Tribunales las reglas generales que existen
ordinarios, éstos las llevarán sobre la materia, vale decir, las
a efecto con la concurrencia reglas comunes a todo
de un ministro de fe. Artículo procedimiento, salvo la
639 inciso 2. notificación por el estado diario
que, atendida su naturaleza, no
- Cuando el Tribunal ordinario es posible verificarla en estos
le comete, le encarga al juez procedimientos arbitrales ante
árbitro practicar alguna un árbitro arbitrador. Incluso
diligencia probatoria. Ese más, se dice que frente a esta
arbitrador deberá hacerse ausencia de regulación
acompañar por un ministro perfectamente podría aplicarse
de fe. Artículo 638 inciso 2. lo que dispone el artículo 629
en materia de notificaciones, en
- Las actuaciones que se orden a que esta disposición
verifiquen dentro del juicio indica que se harán las
de partición de bienes, aun notificaciones personalmente o
cuando ese partidor tenga el por cédula.
carácter de un arbitrador,
esas actuaciones en ese  En cuanto a la prueba
juicio tienen que ser
autorizadas por un ministro Hay que estarse a lo que
de fe, y este ministro de fe prescribe el artículo 637.
podrá ser un secretario de un
Juzgado de Letras, un Artículo 637: “El
secretario de un Tribunal arbitrador oirá a los
Superior de Justicia o un interesados; recibirá y
notario, según lo estime agregará al proceso los
oportuno el arbitrador. instrumentos que le
presenten; practicará
las diligencias que
estime necesarias para
el conocimiento de los
hechos, y dará su fallo
211
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

en el sentido que la puede compeler a un testigo a

prudencia y la equidad su presencia para que preste
le dicten. declaración (por carecer de
imperio) y, en esos casos, hay
Podrá oír a los
que recurrir a la justicia
interesados por
ordinaria para que ésta tome
separado, si no le es
esa diligencia o bien se la
posible reunirlos.”
cometa al árbitro que le confirió
la práctica de ella.
De esa frase del artículo 637
El arbitrador no está obligado a
que alude a que practicará las
recibir a prueba la causa, aun
diligencias que estime
cuando existan hechos
necesarias para el conocimiento
controvertidos, esto queda
de los hechos, se dice que estos
entregado soberanamente a su
arbitradores gozan de cierta
criterio.
libertad en materia probatoria,
toda vez que en el ejercicio de
sus atribuciones pueden hacer  En cuanto a los acuerdos
practicar de oficio las para el caso de que exista
actuaciones que les parezcan una pluralidad de
convenientes y negar lugar a arbitradores
aquellas otras que estimen
inútiles, superfluas. Según indica el artículo 641 si
son dos o más los arbitradores,
Por su parte, el artículo 796, en deberán todos ellos concurrir al
materia de Casación, indica que pronunciamiento de la sentencia
son trámites o diligencias y a cualquier otro acto de
esenciales en un juicio arbitral substanciación, salvo que las
la agregación de los partes acuerden otra cosa.
instrumentos presentados
oportunamente por las partes, Es posible que existiendo esa
con citación o bajo el pluralidad de arbitradores
apercibimiento legal que puedan producirse también
corresponda respecto de discordias entre ellos y es
aquella contra la cual se hace necesario determinar si existe
valer. este tercero en discordia para
solucionar ese desacuerdo o
Agrega también el artículo 638 disparidad de opiniones que
que si el arbitrador cree puede darse.
necesario recibir la causa a
prueba, decretará este trámite, - Si existe ese tercero en
y dice que, en ese caso, se está discordia, la mayoría va a
a lo que disponen los artículos formar resolución, sea la
633 y 634 relativos a la prueba sentencia, sea la que le dé
de testigos. curso a progresivo a los
Sobre ella existen las mismas autos.
limitaciones que tiene cualquier
tipo de árbitro, es decir, no Artículo 641, inciso 1º y
2º: “Si son dos o más los
212
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

arbitradores, deberán todos arbitradores de 2°

ellos concurrir al instancia.
pronunciamiento de la
sentencia y a cualquier otro Si no designaron estos
acto de substanciación, salvo arbitradores de 2°
que las partes acuerden otra instancia este compromiso
cosa. fracasa, porque no existe
un tribunal que pueda
Cuando no haya acuerdo
conocer de esa resolución
entre los arbitradores, se
que se está apelando.
llamará al tercero, si lo hay; y
Artículo 642.
la mayoría formará
resolución”.
Artículo 642: “Sólo
habrá lugar a la
- Si no existe ese tercero en
apelación de la
discordia, hay que precisar
sentencia del
si la sentencia o resolución
arbitrador cuando
es apelable o no.
las partes, en el
instrumento en que
a. Si es apelable, se elevan
constituyen el
los antecedentes a los
compromiso,
arbitradores de 2°
expresen que se
instancia para que
reservan dicho
resuelvan como estimen
recurso para ante
conveniente sobre la
otros árbitros del
cuestión que motiva el
mismo carácter y
desacuerdo.
designen las
personas que han de
Cuando se dice que se
desempeñar este
elevan los autos, los
cargo.”
antecedentes al tribunal
de arbitradores de 2°
Luego entonces, es
instancia estamos
esencial que las partes
suponiendo que existe
hayan constituido un
este Tribunal arbitral de
Tribunal arbitral de 2°
2° instancia. ¿Cómo
instancia para que pueda
vamos a saber si existe o
conocer del recurso que
no? Desde luego, ese
se ha intentando en
Tribunal de 2° instancia
contra del fallo definitivo
no es permanente y dadas
o de otra resolución. Si no
las características que
lo hay, no hay ninguna
inviste este procedimiento
posibilidad y vamos a
es menester que las
tener por fracasado el
partes, en el acto
compromiso.
constitutivo del
compromiso, hayan
b. Si es inapelable, por lo
designado estos jueces
general, en este caso, el

213
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

compromiso queda sin La Sentencia que dicta el

efecto. arbitrador se aparta del tenor
del artículo 170 y del auto
Para este caso no acordado del año 1920 y es el
contemplamos aquellas artículo 640 el que estipula los
posibilidades vimos respecto requisitos o exigencias que debe
del árbitro de derecho, aquí contener esa Sentencia.
no podemos determinar si el
arbitraje es voluntario o Artículo 640: “La
forzado. sentencia del
arbitrador contendrá:
Hemos dicho que en materia 1°. La designación de
de arbitraje servido por las partes litigantes;
jueces arbitradores,
normalmente no hay un 2°. La enunciación
arbitraje forzoso, de manera breve de las peticiones
que simplemente tiene el deducidas por el
carácter de voluntario, a demandante;
menos que la ley establezca 3°. La misma
que en esos casos hay un enunciación de la
Tribunal que deba conocer defensa alegada por el
de esas materias, como demandado;
sucede con la ley 18.045 o
como sucede también en el 4°. Las razones de
caso del n° 10 del artículo 4 prudencia o de equidad
de la ley 18.046. que sirven de
fundamento a la
No obstante, si las partes sentencia; y
estipularon esta amigable 5°. La decisión del
composición en una cláusula asunto controvertido.
compromisoria, la discordia
La sentencia expresará,
que puede sobrevenir entre
además, la fecha y el
los árbitros en resolución que
lugar en que se expide;
es inapelable obliga a estos
llevará al pie la firma
compromitentes a nombrar
del arbitrador, y será
nuevos árbitros y cualquiera
autorizada por un
de estas partes va a poder
ministro de fe o por dos
pedirle al tribunal la
testigos en su
designación de este nuevo
defecto.”(Este es el
árbitro si es que los
inicio de la sentencia.)
contratantes no se ponen de
acuerdo en la persona de el
mismo. Recordemos que este arbitrador
no es necesario que cuente con
 En cuanto a la sentencia que un ministro de fe para la
dictan los arbitradores autorización de sus
resoluciones, a menos que las
partes así lo hayan acordado.
214

Puede prescindir de la
existencia de este ministro de
fe, pero tratándose de la
Sentencia definitiva la ley obliga
al arbitrador que dicta este
fallo, que él sea autorizado por
un ministro de fe o por 2
testigos, en su defecto.
“Las razones de prudencia o de
equidad que sirven de
fundamento a la sentencia”. Por
eso decíamos que el arbitrador
no es que vaya a hacer un fallo
arbitrario o a su gusto, sino que
la ley le exige que señale cuáles
son sus motivos, las razones de
prudencia o de equidad que
sirven de base a su decisión,
tiene que justificarla de todas
maneras con estas razones de
equidad y de prudencia.
(El recurso de queja procede en
contra de las sentencias
dictadas por árbitros
arbitradores. De manera que
ese fallo lo conoce un tribunal
arbitral de 2° instancia, porque
no lo va a conocer la Corte de
Apelaciones, que es un tribunal
de derecho y estamos hablando
de un tribunal que no es de
derecho, que está aplicando una
normativa que le es extraña, así
que no es posible que conozca
de esta materia. Podríamos
pensar que teniendo establecido
un Tribunal arbitral de 2°
instancia podamos recurrir de
queja en contra de ese fallo por
abuso o falta grave cometido
por el arbitrador y lo va a
conocer la Corte Suprema,
porque ella ejerce su potestad
sobre todos los tribunales de la
República.)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si leemos el artículo 640
podemos concluir que es allí
donde se contienen las
exigencias que debe contener
una sentencia, no otro tipo de
resoluciones. De modo que el
artículo 640 opera solo para el
pronunciamiento de la
sentencia; cuando se refiere a
otro tipo de resolución que
pueda dictar el arbitrador se
sujetará a las reglas generales
que se contienen en las reglas
comunes a todo procedimiento.
 Recursos que es posible
intentar en contra de las
resoluciones de los
arbitradores
Normalmente proceden todos
los conocidos de nosotros, vale
decir, interpretación,
rectificación, enmienda,
apelación, casación y queja.
En cuanto a los Recursos de
Interpretación, Rectificación
o Enmienda
No tienen ninguna variación y
se aplicarán las disposiciones
del artículo 182 y siguientes.
En cuanto al Recurso de
Apelación
Este recurso solo es factible en
la medida en se encuentre
establecido un tribunal arbitral
de arbitradores de 2° instancia.
Lo cual constará en el acto
constitutivo del compromiso.
En cuanto al Recurso de
Casación en la Forma
215
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Es posible intentar este recurso
en contra de las resoluciones de
los arbitradores.
Por regla general siguiendo la
misma pauta, porque aquí no
hay mayor variación, pero sí hay
una pequeña alteración en lo
que se refiere a las causales que
lo autorizan.
Hay que tener presente lo que
se prescribe en el artículo 796
acerca de los trámites que se
consideran esenciales en este
tipo de juicios.
Artículo 796: “En los
juicios de mayor
cuantía seguidos ante
arbitradores son
trámites esenciales los
que las partes expresen
en el acto constitutivo
del compromiso, y, si
nada han expresado
acerca de esto, sólo los
comprendidos en los
números 1° y 5° del
artículo precedente”.
Artículo 795: “En
general, son trámites o
diligencias esenciales
en la primera o en la
única instancia en los
juicios de mayor o de
menor cuantía y en los
juicios especiales:
1°. El emplazamiento
de las partes en la
forma prescrita por la
ley;
5°. La agregación de
los instrumentos
presentados
oportunamente por las
partes, con citación o
bajo el apercibimiento
legal que corresponda
respecto de aquélla
contra la cual se
presentan;”
Hay que tener en cuenta que
esta expresión que utiliza el
artículo 796 acerca de “Juicios
de Mayor Cuantía”, no tiene
ninguna aplicación tratándose
de este tipo de juicios, porque la
distinción de los procedimientos
en relación a la cuantía no
opera tratándose de estos
juicios arbitrales.
Hay que tener en cuenta que en
materia de casación no tiene
aplicación lo dispuesto en el
artículo 768 n° 5, que se refiere
a la omisión de los requisitos
que contempla el artículo 170,
ya dijimos que estos juicios
seguidos ante arbitradores en la
dictación de la sentencia se
rigen por lo prescrito en el
artículo 640 y no 170 del CPC.
En cuanto al Recurso de
Casación en el Fondo
No es procedente, porque la
casación en el fondo se da
respecto de sentencias
inapelables dictadas por las
Cortes de Apelaciones con
infracción de ley, que influyan
sustancialmente en lo
dispositivo del fallo. Y hemos
dicho por definición que el
arbitrador falla de acuerdo a lo
216
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

que su prudencia y la equidad le corresponde al árbitro

dictaren, no hay entonces ordenar su ejecución.
infracción de ley y de ahí que Sin embargo, cuando el
sea imposible recurrir de cumplimiento de la
casación en el fondo en contra resolución arbitral exija
de sus resoluciones. procedimientos de
apremio o el empleo de
En cuanto al Recuso de otras medidas
Queja compulsivas, o cuando
haya de afectar a
Artículo 545 inciso 1º del COT. terceros que no sean
Ese recurso de queja opera parte en el
respecto de sentencias compromiso, deberá
definitivas de 1° o única ocurrirse a la justicia
instancia dictadas por ordinaria para la
arbitradores y será conocido por ejecución de lo
la Corte de Apelaciones resuelto”.
respectiva, según el artículo 63
n° 1 letra c) del COT.
En consecuencia, lo mismo que
 En cuanto al cumplimiento dijimos tratándose del
de la Sentencia dictada por cumplimiento de la sentencia
un arbitrador dictada por un árbitro de
derecho tiene plena aplicación
El artículo 643 es el que nos tratándose de este arbitrador.
indica cómo debe solicitarse. Careciendo de imperio no puede
disponer de la fuerza pública
Artículo 643: “La para hacer ejecutar sus
ejecución de la resoluciones. No es que
sentencia de los carezcan de fuerza compulsiva,
arbitradores se sujetará tienen, pero en la medida en
a lo dispuesto en el que vayan a afectar a terceros o
artículo 635”. que tenga que requerirse el
auxilio de la fuerza pública debe
Artículo 635: “Para la hacerse por intermedio de la
ejecución de la justicia ordinaria.
sentencia definitiva se
podrá ocurrir al árbitro
que la dictó, si no está Juicio seguido ante
vencido el plazo por árbitros mixtos
que fue nombrado, o al
tribunal ordinario
correspondiente, a Artículo 628 inciso
elección del que pida 2°: “Sin embargo, en
su cumplimiento. los casos en que la ley
lo permita, podrán
Tratándose de otra concederse al árbitro
clase de resoluciones, de derecho las
217
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
facultades de
arbitrador, en cuanto al
procedimiento, y tiene plena aplicación lo que
limitarse al
pronunciamiento de la
sentencia definitiva la
aplicación estricta de la
ley. La tramitación se
ajustará en tal caso a
las reglas del párrafo
siguiente.
Por motivos de
manifiesta
conveniencia podrá los
tribunales autorizar la
concesión al árbitro de
derecho de las
facultades de que trata
el inciso anterior, aun
cuando uno o más de
los interesados en el
juicio sean incapaces.”
Es una combinación del árbitro de
derecho y del árbitro arbitrador.
Este árbitro mixto, en cuanto al
procedimiento se ceñirá a lo que
establezcan las partes en el acto
constitutivo del compromiso y si
nada dicen, a las que se contienen
en este título relativo al juicio
arbitral, vale decir, aplicaremos lo
que se refiere al procedimiento
seguido ante un arbitrador y solo
en el pronunciamiento de la
sentencia aplicaremos
estrictamente el de derecho.
Se aparta, el árbitro mixto, en su
sentencia de lo que se aplica al
arbitrador.
Sin embargo, hay ciertas
excepciones a lo que acabamos de
señalar:
 En los juicios que se siguen
ante estos árbitros mixtos,
se dispone por la ley 18.120.
De manera que tendrá que
constituirse un abogado
patrocinante y un mandatario
judicial. No hay como en el
“arbitrador puro” esa
posibilidad de comparecer
personalmente por los
litigantes.
 En lo que respecta a la
sentencia que debe dictar
este árbitro mixto, se sigue lo
que se establece para la
sentencia que dicta un juez
árbitro de Derecho, vale
decir, aplicar el artículo 170
más lo que se establece por
el auto acordado del año
1920.
 En materia de impugnación
en contra de ese fallo, es
factible oponer los mismos
recursos que la ley otorga en
contra de las resoluciones
que dicta el árbitro de
Derecho, o sea, los mismos
que se intentan ante un juez
ordinario.
218

JUICIOS RELATIVOS A
LA PARTICIÓN DE
BIENES
Muchas de cuyas normas están
contenidas en el Código Civil,
amén de las propias que se
contemplan en el Código de
Procedimiento Civil.
Este Juicio de Partición de Bienes
está reglamentado:
- En el Código Civil: Libro III,
Título X, arts. 1317 a 1353.
- En el Código de Procedimiento
Civil: Libro III, Título IX, arts. 645
y siguientes.
No da la ley, ni en uno ni en otro
código, un concepto de lo que se
entiende por Juicio de Partición de
Bienes. De ahí que podemos traer
a colación una noción que dio la
Corte Suprema en 1936: la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Partición de Bienes es un
conjunto complejo de actos
encaminados a poner fin al estado
de indivisión, mediante la
liquidación y distribución entre los
copartícipes del caudal poseído
proindiviso, en partes o lotes que
guardan proporción con los
derechos putativos de cada uno.
Podríamos sintetizar esta
definición y decir que la Partición
de Bienes tiene por objeto
liquidar una comunidad de bienes,
asignando a cada uno de los
comuneros lo que les corresponde
según su derecho o cuota en el
acervo común.
Por consiguiente, el supuesto
necesario para que exista este
juicio particional de bienes es la
existencia de una comunidad
(es lo esencial, lo básico). De modo
que si se discute la existencia de
esta comunidad de bienes o se
discute la cuota o el derecho que le
corresponde a cada uno de los
comuneros o copartícipes, esa
discusión o controversia va a tener
que dilucidarse previamente ante
un Tribunal ordinario de justicia,
para que esa justicia ordinaria sea
la que resuelva sobre la existencia
de la comunidad o sobre el derecho
o cuota que le corresponde al
comunero, al copartícipe que esté
cuestionando la cuota o el valor
que se le asigna a su derecho.
Las reglas que sobre partición de
bienes existen tanto en el C.C
como en el C.P.C no solo se aplican
a la liquidación de una sucesión o
comunidad hereditaria, sino que se
aplican a todo tipo de comunidad,
cualquiera que sea la fuente de
219

donde nace o se genera esa
comunidad.
De ahí que se aplican estas
disposiciones a la liquidación y
partición de la sociedad conyugal
(art. 1776 del C.C), se aplica
asimismo a la liquidación y
disolución de una sociedad civil
(art. 2115 del C.C) y a la
liquidación de la comunidad que
nace de un cuasicontrato (art.
2313 del C.C).
La partición de bienes puede o
no ser un juicio, es decir, un
procedimiento judicial.
No lo será cuando esa partición se
hace por el causante o por los
comuneros interesados de común
acuerdo (no hay controversia, no
hay litigio, no hay nada que
discutir).
Sin embargo, cuando la partición
deba tramitarse conforme a un
procedimiento, por medio de un
juicio, se sujeta a las reglas del
juicio arbitral, ya que es un asunto
de arbitraje forzoso, según el art.
227 del C.O.T.
No siempre que exista una
comunidad es posible proceder
directa e inmediatamente a su
liquidación. En ciertas ocasiones es
necesario realizar ciertas
diligencias de carácter previo.
No hay necesidad de realizar estas
gestiones de carácter previo
cuando se trata de una sociedad
conyugal, la liquidación de una
sociedad civil o de una comunidad
cualquiera.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
No sucede así cuando se trata de la
liquidación de una comunidad
hereditaria.
La liquidación o distribución de esa
comunidad hereditaria requiere de
la realización de ciertas diligencias
previas antes de llegar a la
partición misma.
¿Cuáles son esas diligencias
previas?
Están contenidas algunas de ellas
en los arts. 1020 y 1025 del C.C,
que se refieren a la apertura,
publicación y protocolización del
testamento, si la sucesión es
testada.
Requiere también según el art. 25
de la ley 16.271 sobre
Asignaciones, Herencias y
Donaciones, de la dación de
posesión efectiva de la herencia.
Tenemos también como diligencias
previas la facción de un inventario
solemne o simple, según los arts.
1284 y 1766 del C.C.
También en ciertas ocasiones se
requerirá el nombramiento de
curadores para ciertos interesados
que puedan tener interés en esa
sucesión hereditaria.
¿Quién puede hacer la
partición?
Según las disposiciones del C.C, la
partición de los bienes puede
hacerse de 3 maneras:
 De común acuerdo por los
interesados.
 Por el causante.
220
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 Por medio de un juez árbitro, no se presenten

que recibe el nombre de juez cuestiones que resolver
partidor o compromisario y todos estén de
partidor. acuerdo sobre la
manera de hacer la
En este último caso, es decir, por división”.
medio de un juez árbitro partidor
¿quién puede nombrar a este Hay que tener presente la
árbitro o a este partidor? exigencia para realizar la partición
por los propios interesados:
Si son los comuneros, los requiere que todos estén de
copartícipes plenamente capaces, acuerdo, obren de consuno en la
pueden designar: un árbitro de forma de hacer la partición.
derecho, un arbitrador o un árbitro
mixto (arts. 648 del C.P.C y 224 del “Serán, sin embargo,
C.O.T). necesarias en este caso
la tasación de los
Si el nombramiento es realizado bienes por peritos y la
por comuneros plenamente aprobación de la
capaces, esa designación no partición por la justicia
requiere ser aprobada ordinaria del mismo
judicialmente (art. 1326). De modo modo que lo serían si
que si en esa comunidad existen se procediere ante un
incapaces, sí que se va a requerir partidor...”.
la aprobación del nombramiento
por el Tribunal ordinario de La partición de común acuerdo no
justicia. se hace así nomás, sino que se
requiere que se extienda la
Veamos algunas de estas respectiva escritura pública para
formas de realizar la partición que haya constancia de las
de bienes adjudicaciones que se hacen en esa
partición y, sobre todo, para
Por los interesados: requerir la aprobación posterior de
la justicia, si corresponde, y para
practicar las inscripciones que el
Así lo manifiesta el art. 1325 del
caso requiere en el Conservatorio
C.C .
de Bienes Raíces (si hay bienes
raíces posteriormente hay que
Artículo 1325 del
inscribirlos a nombre de aquel a
Código Civil: “Los
quien se le adjudicaron en esa
coasignatarios podrán
partición).
hacer la partición por sí
mismos si todos
Por consiguiente, este art. 1325
concurren al acto,
requiere que esta partición
aunque entre ellos haya
realizada por los interesados se
personas que no tengan
efectúe por una escritura pública,
la libre disposición de
debiendo cumplirse con los
sus bienes, siempre que
siguientes requisitos:
221
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

unánime de las partes,

1) Que no existan cuestiones o de sus
previas que resolver (porque si representantes, aun
existen esas cuestiones previas cuando haya entre
por resolver no es posible llevar aquéllas incapaces, con
adelante la partición). tal que existan en los
autos antecedentes que
2) Que las partes estén de acuerdo justifiquen la
en la forma de hacer la apreciación hecha por
partición. las partes, o que se
trate de bienes
3) Que se proceda a la tasación de muebles, o de fijar un
esos bienes por peritos. mínimum para licitar
bienes raíces con
4) Que la partición sea aprobada admisión de postores
por la justicia ordinaria en los extraños.”
mismos casos en que se
requeriría la aprobación de la Ahí tenemos en el inciso 1° la
partición que lleve a efecto un forma de llevar adelante la
juez partidor. tasación por peritos que menciona
el art. 1325 del C.C y aquellas
¿En qué casos se va a situaciones excepcionales en el
necesitar de esa tasación inciso 2°, en que no es necesario
practicar esa tasación.
de que nos habla el art.
1325? ¿Cuándo se requiere de la
aprobación judicial de la
Están comprendidos en el art. 657
del C.P.C. Nos indica en forma partición?
negativa cuando no deben tasarse
los bienes, de manera tal que, Están contenidos en el art. 1342
dejando de lado estas excepciones, del C.C. (muy preguntado) (estos
en todos aquellos otros casos no son los casos que señala el C.C,
comprendidos en este art. 657 va a fuera de estos hay otros).
ser necesario efectuar esta
tasación. Artículo 1342 del
Código Civil:
Artículo 657 del CPC: “Siempre que en la
“Para adjudicarse o partición de la masa de
licitar los bienes bienes, o de una
comunes, se apreciarán porción de la masa,
por peritos nombrados tengan interés
en la forma ordinaria. personas ausentes que
no hayan nombrado
Podrá, sin embargo, apoderados, o personas
omitirse la tasación, si bajo tutela o curaduría,
el valor de los bienes se será necesario
fija por acuerdo someterla, terminada
222

que sea, a la
aprobación judicial.”
 Cuando existen personas
ausentes. Evidentemente para
pedir la aprobación no basta
con que se trate de personas
ausentes, estamos hablando de
que algunos de los copartícipes,
de los comuneros sea el
ausente, porque si se trata de
un tercero claro que va a estar
ausente si no tiene ningún
interés ni participación en esa
comunidad (aun cuando no lo
dice el C.C, ya que es obvio que
tiene que tener interés en la
partición).
 Cuando dentro de esa
comunidad existan personas
bajo tutela o curatela.
Por el causante:
En cuanto a la partición que puede
hacer el causante, hay que estarse
a lo que se dispone por el art. 1318
del C.C.
Artículo 1318 del
Código Civil: “Si el
difunto ha hecho la
partición por acto entre
vivos o por testamento,
se pasará por ella en
cuanto no fuere
contraria a derecho
ajeno.
En especial, la
partición se
considerará contraria a
derecho ajeno si no ha
respetado el derecho
que el artículo 1337,
regla 10ª, otorga al
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cónyuge
sobreviviente”.
Ahí tenemos que lo que dijo el
difunto hay que respetarlo.
Pudo haber hecho la partición por
acto entre vivos o por testamento.
Por un juez partidor
El juez partidor es un juez árbitro
de derecho, de acuerdo con lo que
indica el art. 648 del C.P.C, y como
tal puede ser nombrado por los
interesados.
¿Cómo lo van a nombrar
los interesados?
Por medio de un contrato de
compromiso (arts. 234 y 235 del
C.O.T). Por ende, debe cumplir con
las exigencias que contempla ese
texto legal, en otros términos:
 Debe ser mayor de edad
(recordar que el C.O.T dice
“excepto si es abogado”, como
si hoy en día pudieran ser
abogados antes de cumplir la
mayoría de edad. Por el hecho
de ser abogado vamos a
entender que es mayor de
edad).
 Debe tener la libre disposición
de sus bienes.
 Debe saber leer y escribir
(podría aplicarse a un árbitro
arbitrador no a un abogado).
 Debe reunir otras condiciones
negativas que se contienen en el
C.O.T:
223

- no debe ser juez de letras ni
ministro (art. 317)
- no debe ser fiscal judicial ni
notario (art. 480)
Hay que recordar que las partes
mayores de edad y libres
administradoras de sus bienes,
pueden darle al árbitro el carácter
de un arbitrador, según el art. 648
inc 1 del C.P.C.
Este partidor, este juez
árbitro, puede ser
nombrado:
 Por las partes, por los
interesados.
 Por la justicia.
 Por el causante, por el
difunto, por el de cujus.
Nombramiento por el
causante:
El nombramiento por el causante
se contiene en los arts. 1324 y
1326 del C.C.
Según el art. 1324, el causante
puede nombrar un partidor por
instrumento público entre vivos o
por testamento. Y si entre esos
coasignatarios hay incapaces, ese
nombramiento requiere de
aprobación judicial, según el art.
1326.
Este nombramiento que se efectúa
por el causante puede ser revocado
y para saber la forma en que debe
realizarse esta revocación hay que
distinguir:
 Si fue designado por escritura
pública: la revocación también
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
deberá constar por escritura
pública.
 Si fue designado por
testamento: deberá ser
revocado en otro testamento.
¿Podrían los coasignatarios, esos
herederos revocar el
nombramiento que hizo el
causante? Sí, podrían hacerlo.
Hay que tener en consideración
que el causante no puede conferir
facultades de arbitrador al partidor
que él designa, porque, en ese
caso, está operando el art. 224 del
C.O.T.
Ese causante también
puede nombrar partidor:
- A un albacea (que es el ejecutor
testamentario, que lleva a cabo la
voluntad última del causante
acerca de la disposición de sus
bienes)
- A un consignatario, o bien
- A una persona que no esté
comprendida en alguna causal de
implicancia o de recusación.
En esa parte aplicamos el art. 1324
en su parte final, vale decir, que si
existen algunas de estas causales
de implicancia o recusación se van
a tramitar de acuerdo con el
procedimiento establecido en el
C.P.C.
Nombramiento por los
interesados:
Es factible que los interesados
tengan o no la libre disposición de
sus bienes, y si entre esos
interesados hay incapaces, el
224
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

nombramiento de ese partidor Por lo tanto, las partes tienen que

debe ser sometido a la aprobación nombrar al juez partidor por
de la justicia ordinaria (arts. 1325 escrito.
y 1326 del C.C).
En el nombramiento de este juez
Artículo 1325 del partidor deben manifestar su
Código Civil: “Los consentimiento TODOS los
coasignatarios podrán interesados, comuneros,
hacer la partición por sí copartícipes o coasignatarios,
mismos si todos porque si se omite a uno de ellos
concurren al acto, ese contrato es susceptible de ser
aunque entre ellos haya anulado por faltar el
personas que no tengan consentimiento de una de las
la libre disposición de partes contratantes en esta
sus bienes, siempre que designación.
no se presenten
cuestiones que resolver ¿Qué tipo de nulidad se va a
y todos estén de invocar cuando se omite el
acuerdo sobre la consentimiento de una de las
manera de hacer la partes interesadas?
división…” Se discute. Unos dicen que
estaríamos en presencia de una
Artículo 1326 del nulidad absoluta, otros dicen que
Código Civil: “Si sería una nulidad relativa y otros
alguno de los que se trataría simplemente de una
coasignatarios no nulidad procesal.
tuviere la libre
disposición de sus Nombramiento por la
bienes, el justicia
nombramiento de
partidor, que no haya
Así lo indica el artículo 1325 inciso
sido hecho por el juez,
final del Código Civil: “Si no se
deberá ser aprobado
acuerdan en la designación, el
por éste…”
juez, a petición de cualquiera de
ellos, procederá a nombrar un
¿Cómo designan al partidor que reúna los requisitos
partidor estos comuneros legales, con sujeción a las reglas
que tienen que actuar de del Código de Procedimiento
consuno de común Civil.”
acuerdo?
¿Quién puede provocar el
En un contrato de compromiso. El nombramiento del juez
contrato de compromiso es partidor?
solemne, la solemnidad es que
debe constar por escrito. Esa gestión para que la justicia
designe al partidor puede

225
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

realizarla cualquiera de los ¿Cómo se procede al

comuneros, incluso el cesionario nombramiento del
de una cuota hereditaria.
partidor?
Artículo 1320 del
Código Civil: “Si un
coasignatario vende o Nos remitimos al art. 646 del C.P.C.
cede su cuota a un
extraño, tendrá éste Artículo 646 CPC:
igual derecho que el “Cuando haya de
vendedor o cedente nombrarse partidor,
para pedir la partición cualquiera de los
e intervenir en ella”. comuneros ocurrirá al
tribunal que
Hay ciertas personas que deben corresponda,
obtener una autorización de la pidiéndole que cite a
justicia para poder provocar el todos los interesados a
nombramiento del partidor (art. fin de hacer la
1322 C.C). designación, y se
procederá a ella en la
Artículo 1322 del forma establecida para
Código Civil: “Los el nombramiento de
tutores y curadores, y peritos.
en general los que Si hay partidor
administran bienes nombrado por los
ajenos por disposición interesados o por el
de la ley, no podrán difunto en el caso del
proceder a la partición artículo 1324 del
de las herencias o de Código Civil, y es
los bienes raíces en que necesaria la aprobación
tengan parte sus judicial del
pupilos, sin nombramiento en
autorización judicial. conformidad a la ley,
Pero el marido no bastará el fallo que la
habrá menester esta conceda para que el
autorización para partidor pueda ejercer
provocar la partición de sus funciones, previa su
los bienes en que tenga aceptación y el
parte su mujer: le juramento legal”.
bastará el
consentimiento de su Estas diligencias que se hacen ante
mujer, si ésta fuere la justicia provocando el
mayor de edad y no nombramiento del partidor tienen
estuviere imposibilitada el carácter de contenciosas
de prestarlo, o el de la porque, según opinión de
justicia en subsidio”. Alessandri, ellas abren el juicio
particional.

226

El nombramiento del juez partidor
por la justicia ordinaria tiene lugar
a falta de designación por las
partes o por el causante.
De modo que cualquiera de los
interesados puede ocurrir a la
justicia ordinaria solicitando el
nombramiento de un partidor.
Para ese fin se debe presentar un
escrito, en el cual se pedirá que se
cite a todos los consignatarios o
copartícipes para que proceda a
esa designación el tribunal. En
caso de no existir un acuerdo en
esa audiencia a la cual convoca, va
a tener que proceder a la
designación del partidor ciñéndose
a las reglas existentes para el
nombramiento de un perito (art.
414 y siguientes del C.P.C).
Para Fernando Alessandri estas
gestiones importan ser de una
naturaleza contenciosa, puesto que
va a dar lugar a la apertura del
juicio particional y, como quiera
que se trata de un asunto
contencioso civil, para determinar
qué Tribunal va a conocer de esa
solicitud, hay que cumplir con
todos los requisitos para
determinar la competencia de ese
tribunal llamado a efectuar este
nombramiento.
¿Cuál es el juez
competente?
El que se determine siguiéndose
las reglas generales de
competencia sobre el particular, en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
especial la que se indica en el art.
148 del C.O.T.
Artículo 148 del COT:
“Será juez competente
para conocer del juicio
de petición de
herencia, del de
desheredamiento y del
de validez o nulidad de
disposiciones
testamentarias, el del
lugar donde se hubiere
abierto la sucesión del
difunto con arreglo a lo
dispuesto por el
artículo 955 del Código
Civil.
El mismo juez será
también competente
para conocer de todas
las diligencias
judiciales relativas a la
apertura de la
sucesión, formación de
inventarios, tasación y
partición de los bienes
que el difunto hubiere
dejado”.
Según el art. 955 del C.C es
competente el juez del último
domicilio del causante.
Todo esto en la medida que se trate
de una comunidad derivada de una
sucesión hereditaria.
Si es otra clase de comunidad, será
juez competente el del lugar donde
esté situado el bien poseído
proindiviso o el bien común.
(Si hay varios juzgados en esa
comuna hay que fijarse si existe o
no Corte de Apelaciones. Si hay
varios juzgados y no hay Corte de
Apelaciones será el de turno  hay
227

que aplicar todas esas reglas
conocidas por nosotros).
Hay que tener en cuenta que para
el caso en que en esa comunidad
exista entre los copartícipes un
representante legal de incapaces
que también tienen interés en la
partición, liquidación y designación de partidor no tiene
distribución, debe designárseles a
esos incapaces un curador
especial, porque hay
incompatibilidad de intereses entre
el representante legal y el
copartícipe que tiene la calidad de
incapaz. De ahí que sea menester
nombrar a este curador especial
para que asuma su representación
en ese juicio.
Esa resolución que recae en la
solicitud que se le presenta al juez
para nombrar partidor y en la que
el tribunal que esta conociendo del
asunto fija el día, hora y lugar
donde se va a verificar, debe
notificarse personalmente a las
partes, porque si así no se efectúa
y se omite algún coasignatario o
copartícipe, éste va a poder pedir
la nulidad de todo lo obrado por
falta de emplazamiento.
Recordemos que los jueces árbitros
tienen que ser designados de
consuno por todas las partes, de
modo que mientras no se verifique
la audiencia no sabremos si en ella
estos coasignatarios van a estar
todos de acuerdo en designar al
partidor, con lo cual la intervención
del juez va a carecer de toda
utilidad por haber llegado a ese
pleno acuerdo entre los
interesados.
Es posible también que en la
convocatoria a esa audiencia a que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
llama el Tribunal alguno de los
comuneros o interesados pueda
formular oposición al
nombramiento y sostener que éste
es improcedente en atención a que
sostenga que no existe tal
comunidad. De modo que no
existiendo ese bien común, esa
razón de ser.
En consecuencia, la existencia o
inexistencia de la comunidad tiene
que ventilarse en un juicio
ordinario, y mientras no se dilucide
si existe o no la comunidad, ese
juicio particional no puede
iniciarse, queda en suspenso inter
no se aclare lo relativo a la
existencia o inexistencia de la
comunidad.
La razón de ser de este
impedimento se encuentra en el
artículo 1330 del Código Civil:
“Antes de proceder a la partición,
se decidirán por la justicia
ordinaria las controversias sobre
derechos a la sucesión por
testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o
indignidad de los asignatarios”.
Antes de procederse a la partición,
deben estar claras todas las
situaciones legales que indica el
art. 1330 y, por ende, aplazarse el
nombramiento del partidor hasta la
terminación de los juicios que se
inicien para dejar en claro estos
derechos que se indican en esa
disposición.
Una vez que se establece la
existencia de la comunidad o si no
se formuló oposición, va a
procederse al nombramiento del
partidor.
228

La resolución que nombra al juez
partidor por la justicia ordinaria,
según la jurisprudencia, tiene una
naturaleza de sentencia
interlocutoria, porque va a servir
de base para el pronunciamiento
de la sentencia definitiva que se
emita en el juicio particional.
Sentencia definitiva que en este
caso tiene un nombre propio que
es el de “laudo y ordenata”.
En ese comparendo a que se
convoca para el nombramiento del
partidor, van a tener que decidirse
los siguientes puntos:
1) El número de partidores que se
van a designar (puede ser que
las partes quieran nombrar a
mas de un juez partidor; si lo
nombra la justicia, hay que
recordar que tiene una
limitación, porque ella sólo
puede nombrar un árbitro).
2) Indicar la calidad con que se va
a designar al partidor
(generalmente va a ser un
árbitro de derecho, pero nada
impide que pueda ser mixto o
incluso arbitrador).
3) Quién va a desempeñar el
cargo, designar la persona del
partidor con nombre y apellido.
La persona que se designa en estas
condiciones debe cumplir la
obligación de:
 aceptar el cargo y
 prestar juramento de que lo va a
desempeñar en forma fiel y en
el menor tiempo posible
(arts.1327 y 1328 del C.C).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El partidor que es nombrado no
tiene la obligación de aceptar el
cargo (quedará eso sujeto a lo que
antes de la aceptación pueda
conversar extrajudicialmente con
los interesados en esa partición).
Hay que recordar que ante el
nombramiento que hace el tribunal
las partes pueden objetar esa
designación dentro de tercero día.
De modo que solo una vez que
quede firme la resolución que
designa al partidor éste debe
aceptar el cargo y jurar
desempeñarlo fielmente y en el
menor tiempo posible.
Esa declaración de aceptación y de
jurar puede efectuarse oralmente,
verbalmente por el partidor, pero si
se ejecuta en esta forma es obvio
que tiene que dejarse constancia
de esa manifestación oral. Y lo
hará si es que este árbitro partidor
concurre a la secretaria del
Tribunal y se da allí por notificado
de ese nombramiento (dirá que
acepta el cargo y que jura
desempeñarlo fielmente). En el
fondo es como una notificación
personal que él toma de esa
resolución que lo nombró y que es
autorizada por el secretario del
tribunal.
Esa es también la oportunidad para
rechazar el cargo. No tiene por qué
entrar a explicar las razones que
justifican su negativa.
Todo esto está bien en la medida
en que el nombramiento lo haga la
justicia. Pero puede suceder que si
esa designación no se hace por la
justicia ¿en qué instante, momento
u oportunidad ese partidor que es
nombrado por las partes o por el
229

causante va a aceptar el cargo y va
a jurarlo?
La ley nada dice sobre el
particular, guarda silencio. ¿Cómo
vamos a hacer para que el partidor
acepte y jure?
Hay dos posibilidades:
 Si la designación se hizo por el
causante a través de testamento
o de un acto entre vivos: se
suele realizar una diligencia
judicial que consiste
acompañar ese testamento o
ese instrumento entre vivos, a
una solicitud por la cual alguno
de los interesados
coasignatarios le pide al juez
que disponga que se notifique a
la persona que ha sido
designada en ese tipo de acto y
que manifieste si acepta o no
ese encargo que se le ha hecho,
y si es así (lo acepta) para que
preste la aceptación
juramento de rigor.
 Si la designación se hizo por los
coasignatarios a través de una
escritura en que se nombra al
partidor (podría ser el contrato
de compromiso): se hace
concurrir a la persona
designada en este carácter en
esa misma escritura, y en ella
esa persona nombrada acepta y
jura el cargo. Ahí queda
perfecta su designación.
¿Qué sucede si este partidor que es
designado sea por los interesados,
sea por el causante, sea por la
justicia no jura? (acepta el cargo
pero no jura)
Puede aducir varios motivos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Surge un problema y esa falta de
juramento da origen a una
diversidad de opiniones jurídicas:
 Algunos dicen que faltando este
juramento se produce una
nulidad relativa.
 Otros dicen que es una nulidad
absoluta.
 Otros, que hay una nulidad
procesal. Dicen que estaríamos
en frente a una nulidad procesal
porque mientras el partidor no
preste juramento carece de
jurisdicción. No es que carezca
o de competencia sino que de
jurisdicción, lo que involucra, al
mismo tiempo, que carece de
competencia y, por lo tanto, si
interviene, si da curso a este
juicio particional obra como un
Tribunal incompetente, vicio
que va a tener que reclamarse
y ya sea a través de un incidente
de nulidad procesal, ya sea a
través de un recurso de
casación en la forma.
Si optamos por el vicio de la
nulidad procesal, ésta debe
reclamarse mientras el juicio esté
pendiente, in limini litis. En este
caso, mientras no esté ejecutoriado
el laudo y ordenata que es la
sentencia definitiva.
El juez partidor debe realizar su
cometido, debe cumplir esta
función en el plazo de dos años
contados desde la aceptación del
cargo (art. 1332 inc 1ª del C.C,
complementado por el art. 647 del
C.PC y el art. 235 del C.O.T).
230

Artículo 1332 del
Código Civil: “La ley
señala al partidor, para
efectuar la partición, el
término de dos años
contados desde la
aceptación de su cargo.
El testador no podrá
ampliar este plazo.
Los coasignatarios
podrán ampliarlo o para
restringirlo, como
mejor les parezca, aun
contra la voluntad del
testador”.
Artículo 647 del Código
de Procedimiento Civil:
“El término que la ley,
el testador o las partes
concedan al partidor
para el desempeño de
su cargo se contará
desde que éste sea
aceptado, deduciendo
el tiempo durante el
cual, por la
interposición de
recursos o por otra
causa, haya estado
totalmente
interrumpida la
jurisdicción del
partidor”.
¿Por qué tiene importancia el plazo
que indica estas disposiciones?
Tiene importancia porque todo lo
obrado mas allá de este término,
carece de valor. Estaríamos frente
un Tribunal que no tiene la calidad
de tal, porque expiró el plazo por el
cual fue designado.
No obstante, hay que recordar lo
que se dispone por el art. 235 inc
4º del C.O.T.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 235 inciso 4ª
del COT: “No obstante,
si se hubiere
pronunciado sentencia
dentro de plazo, podrá
ésta notificarse
válidamente aunque él
se encontrare vencido,
como asimismo, el
árbitro estará facultado
dictar las
providencias
pertinentes a los
recursos que se
interpusieren”.
Aun cuando esté el plazo vencido,
en la medida en que el fallo
hubiere sido emitido dentro de
plazo, éste tiene valor y puede ser
notificado aun mas allá de este
plazo de 2 años y el árbitro entrar
a pronunciarse sobre los posibles
recursos que se intenten en contra
de su sentencia, no obstante estar
vencido el plazo para el cual fue
designado.
Decíamos que los consignatarios,
según el art. 1332 del C.C, pueden
ampliar o restringir el plazo que
tiene el partidor.
¿Esta prórroga, esta ampliación (la
restricción no nos interesa
mayormente) tiene que cumplir
alguna exigencia o requisito en
especial? ¿Será necesario que en
esa nueva ampliación los
coasignatarios tengan que cumplir
todos los requerimientos propios
de una designación?
Según don Manuel Somarriva hay
que hacer un distingo:
231

 Si la ampliación del plazo se
efectúa antes del vencimiento
de los dos años, no necesita
ninguna exigencia en particular.
Puede efectuarse sin necesidad
de cumplir todos los requisitos
que contempla la ley para
nombrar a este partidor.
 Si esa ampliación, esa prórroga
de plazo se realiza después de
vencido el plazo, sí que se
precisa que se cumplan todos
los requerimientos establecidos
por la ley para el nombramiento
de este juez partidor.
Si el árbitro dicta su sentencia
después de vencido el plazo, según
la Corte Suprema ha resuelto, la
sentencia debe impugnarse,
atacarse por un recurso de
casación en la forma por
incompetencia del Tribunal,
basándose en el art. 768 nº1 del
C.P.C.
Nombrado el partidor, aceptado
por éste el cargo y juramentado
como corresponde queda
constituido este Tribunal y, por
consiguiente, puede darse inicio al
juicio arbitral.
¿Cuál es la competencia
que tiene el juez
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
partidor? ¿de qué
materias va a conocer?
Hay una regla general que se
contiene en el artículo 651 del
Código de Procedimiento Civil:
“Entenderá el partidor en todas las
cuestiones relativas a la formación
e impugnación de inventarios y
tasaciones, a las cuentas de los
albaceas, comuneros y
administradores de los bienes
comunes, y en todas las demás que
la ley especialmente le
encomiende, o que, debiendo
servir de base para la repartición,
no someta la ley de un modo
expreso al conocimiento de la
justicia ordinaria”.
De todas las cuestiones que la ley
especialmente le encomiende y las
que deban servir de base a la
partición y que no hayan sido
entregadas particularmente al
conocimiento y decisión de los
Tribunales ordinarios de justicia.
Esta regla general tiene dos
grandes excepciones:
1) Asuntos o cuestiones de las
cuales nunca puede conocer
este árbitro partidor.
2) Asuntos que pueden ser de
competencia tanto de la
justicia ordinaria como de un
juez árbitro.
Asuntos en que nunca
puede conocer el árbitro:
Están indicados en el artículo 1330
del Código Civil: “Antes de
proceder a la partición, se
232

decidirán por la justicia ordinaria
las controversias sobre derechos a
la sucesión por testamento o
abintestato, desheredamiento,
incapacidad o indignidad de los
asignatarios”.
Artículo 1331 del
Código Civil: “Las
cuestiones sobre la
propiedad de objetos
en que alguien alegue
un derecho exclusivo y
que en consecuencia no
deban entrar en la
masa partible, serán
decididas por la justicia
ordinaria; y no se
retardará la partición
por ellas. Decididas a
favor de la masa
partible, se procederá
como en el caso del
artículo 1349.
Sin embargo, cuando
recayeren sobre una
parte considerable de
la masa partible, podrá
la partición
suspenderse hasta que
se decidan; si el juez, a
petición de los
asignatarios a quienes
corresponda más de la
mitad de la masa
partible, lo ordenare
así”.
Asuntos que pueden ser del
conocimiento o de
competencia tanto del
árbitro como de la justicia
ordinaria
La tenemos consignada en el
artículo 651 del Código de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Procedimiento Civil: “Entenderá el
partidor en todas las cuestiones
relativas a la formación e
impugnación de inventarios y
tasaciones, a las cuentas de los
albaceas, comuneros y
administradores de los bienes
comunes, y en todas las demás que
la ley especialmente le
encomiende, o que, debiendo
servir de base para la repartición,
no someta la ley de un modo
expreso al conocimiento de la
justicia ordinaria.
Lo cual se entiende sin perjuicio
de la intervención de la justicia
ordinaria en la formación de los
inventarios, y del derecho de los
albaceas, comuneros,
administradores y tasadores para
ocurrir también a ella en
cuestiones relativas a sus cuentas
y honorarios, siempre que no
hayan aceptado el compromiso, o
que éste haya caducado o no esté
constituido aún”.
También hace excepción a esto las
cuestiones relativas a los derechos
que tengan que hacer valer los
terceros acreedores sobre los
bienes comprendidos en la
partición, según lo indica el art.
656 del C.P.C.
Artículo 656 del CPC:
“Los terceros
acreedores que tengan
derechos que hacer
valer sobre los bienes
comprendidos en la
partición, podrán
ocurrir al partidor o a
la justicia ordinaria, a
su elección”.
233
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Reglas generales que rigen comprendidos en la

la competencia del partición, podrán
ocurrir al partidor o a
partidor
la justicia ordinaria, a
su elección”.
1) La competencia del partidor es
la señalada por la voluntad de 1) El partidor no tiene
los comuneros, de los competencia, carece de
copartícipes, a ello se debe jurisdicción para determinar
someter este partidor. cuáles son los asignatarios, los
comuneros, le corresponde en
2) El partidor solo extiende su forma previa determinar esa
jurisdicción a las personas que circunstancia al tribunal
pactaron el compromiso, no se ordinario.
extiende a los terceros, toda vez
que el partidor tiene su origen Si se promueve esta cuestión
en el contrato de compromiso y iniciado este juicio, se debe
en él solo son partes suspender la partición mientras
interesadas aquellos que no se dilucide este conflicto que
concurrieron a su designación, se ha generado.
no siendo oponible a terceros
ajenos al mismo. 2) El partidor tiene competencia
para resolver todas aquellas
De ahí que, según la cuestiones que sirvan de base a
jurisprudencia, este partidor: la repartición de los bienes y
cuya resolución el legislador no
 no puede dejar sin efecto la ha encomendado en forma
adjudicación si el bien ha precisa a la justicia ordinaria
pasado a manos de un tercero. (por ejemplo, determinar si un
 no puede decretar medidas inmueble admite o no cómoda
precautorias que afecten a división, eso no esta entregado
bienes de terceros extraños a a la justicia ordinaria y puede
este juicio. entonces verlo y determinarlo el
 no puede liquidar la sociedad partidor).
conyugal si no se le designó
para ese fin en forma expresa. 3) El partidor es competente para
 no puede obligar a un tercero a conocer de todas aquellas
entregar un bien determinado. cuestiones que la ley
expresamente le haya dado
Sin embargo, el art. 656 del C.P.C competencia (art. 651 del
permite, excepcionalmente, la C.P.C).
intervención de terceros.
Casos de aplicación de esta regla
Artículo 656 del CPC: son los arts. 653 y 654 del C.P.C.
“Los terceros
acreedores que tengan Artículo 653 del CPC:
derechos que hacer “Mientras no se haya
valer sobre los bienes constituido el juicio
234
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

divisorio o cuando falte resolución del tribunal

el árbitro que debe a falta de mayoría,
entender en él, todas o algunas de las
corresponderá a la medidas siguientes:
justicia ordinaria 1a. Nombramiento de
decretar la forma en uno o más
que han de administradores, sea de
administrarse pro- entre los mismos
indiviso los bienes interesados o extraños;
comunes y nombrar a
los administradores, si 2a. Fijación de los
no se ponen de acuerdo salarios de los
en ello los interesados. administradores y de
sus atribuciones y
Organizado el deberes;
compromiso y mientras
subsista la jurisdicción 3a. Determinación del
del partidor, a él giro que deba darse a
corresponderá los bienes comunes
entender en estas durante la
cuestiones, y continuar administración pro-
conociendo en las que indiviso y del máximum
se hayan ya promovido de gastos que puedan
o se promuevan con en ella hacerse; y
ocasión de las medidas 4a. Fijación de las
dictadas por la justicia épocas en que deba
ordinaria para la darse cuenta a los
administración de los interesados, sin
bienes comunes”. perjuicio de que ellos
puedan exigirlas
Artículo 654 del CPC: extraordinariamente, si
“Para acordar o hay motivo justificado,
resolver lo conveniente y vigilar la
sobre la administración administración sin
pro-indiviso, se citará a embarazar los
todos los interesados a procedimientos de los
comparendo, el cual se administradores”.
celebrará con sólo los
que concurran. El juicio de partición es un Juicio
No estando todos Universal.
presentes, sólo podrán
acordarse, por mayoría Características o
absoluta de los
concurrentes, que
particularidades del
represente a lo menos juicio particional
la mitad de los
derechos de la  En este tipo de juicios tiene una
comunidad, o por gran importancia
235
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

(trascendental, fundamental) la efectúan las partes a través del

voluntad de las partes. Así
aparece del art. 1334 del C.C.
 Tiene las características de un
contrato celebrado entre todos
los coasignatarios, comuneros,
copartícipes.
contrato de compromiso y allí,
según el art. 235 del C.O.T, las
partes pueden indicar el lugar
donde se va a celebrar y si así
no lo hacen se entenderá en el
lugar donde se celebró el
compromiso.

No es que sea un contrato sino  No tiene una tramitación

que se asemeja a uno. preconstituida, preestablecida,
simplemente se va
Hay una disposición del C.C desarrollando en audiencias o
(art. 1348) de donde es posible comparendos verbales (por eso
sacar esta característica, tiene trascendencia la voluntad
porque ella nos indica que la de las partes).
partición se rescinde o se anula
de la misma manera y según las Estos actos que realiza el juez
mismas reglas que los compromisario, este partidor
contratos. deben ser autorizados en todo caso
por un ministro de fe y la ley cuida
 Es un juicio complejo, porque de indicarnos cuál es ese ministro
dentro de él es posible que se de fe en el art. 648 inc 2º del C.P.C.
presenten diversos juicios
simples, sencillos de los Artículo 648 inciso 2º
tradicionales, y esos juicios del CPC: “Los actos de
pueden ser tantos como cosas o los partidores serán en
cuestiones que se presenten y todo caso autorizados
que deben servir de base a la por un secretario de los
liquidación y distribución del Tribunales Superiores
haber común. de Justicia, o por un
notario o secretario de
 Es un juicio de cuantía un juzgado de letras”.
indeterminada, no hay
posibilidad de determinar el Siempre requiere de la
valor de la cosa disputada. intervención de un ministro de fe
para que autorice todo acto que
Por todas estas características realice o ejecute este partidor.
es un juicio universal.
 Secretario de los Tribunales
 Se desarrolla, se lleva a cabo en superiores de justicia (Corte de
los lugares que designan las Apelaciones o Corte Suprema,
partes. no hay limitaciones al respecto)
 Notario
Recordemos que estamos  Secretario de un juzgado de
hablando también de la letras (en la medida en que ese
designación de partidor que juzgado de letras tenga todavía

236

un secretario, pero no vamos a
introducir como ministro de fe
al administrador de causas de
un juzgado de garantía, porque
él no tiene la calidad de
secretario y lo que se precisa
acá es que tenga esa
naturaleza).
Este ministro de fe que se debe
designar por el partidor recibe el
nombre de actuario.
La primera resolución que el
partidor debe dictar en el ejercicio
de sus funciones tiene un triple
objetivo:
1) Dar por constituido el juicio
particional, el compromiso.
2) Debe contener la designación,
el nombramiento del actuario.
3) Debe citar a las partes, a los
copartícipes a comparendo.
Esta primera resolución se va a
notificar a los interesados
personalmente, toda vez que es la
primera que se realiza en el juicio
particional (sigue las reglas
generales sobre la materia).
Tramitación del juicio
particional
El art. 649 del C.P.C nos indica la
forma en que se va a realizar esta
tramitación.
Artículo 649 del CPC:
“Las materias
sometidas al
conocimiento del
partidor se ventilarán
en audiencias verbales,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
consignándose en las
respectivas actas sus
resultados, o por medio
de solicitudes escritas,
cuando la naturaleza e
importancia de las
cuestiones debatidas
así lo exijan. Las
resoluciones que se
dicten con tal objeto
serán inapelables”.
Decíamos que la tramitación en sí
no tiene un procedimiento
preestablecido sino que se va a
desarrollando o desenvolviendo a
través de audiencias verbales o
comparendos. Esto es la regla
general. Excepcionalmente podrán
hacerse presentaciones escritas
(no hay inconveniente, no hay una
prohibición sobre ese punto).
En cuanto a las Audiencias
Verbales o Comparendos
Pueden ser de dos tipos:
 Ordinarios o
 Extraordinarios
Audiencias o Comparendos
Ordinarios:
Son los que se verifican en un día
fijo, que fue acordado por las
partes o en su defecto por el
partidor, con los copartícipes o
coasignatarios que asistan y sin
necesidad de notificación previa.
De manera que en esa primera
audiencia o comparendo serán
estos interesados los que decidan
los días en que se van a celebrar
estos comparendos. El comparendo
que se acuerda en ese momento
237
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

tiene el carácter de ordinario, en cuando la naturaleza e

día y hora prefijados. Lo que importancia de las
significa que no hay necesidad de cuestiones debatidas
estar notificando a las partes cada así lo exijan. Las
vez que se vaya a realizar su resoluciones que se
celebración (por eso son dicten con tal objeto
ordinarios, no requieren de una serán inapelables”.
notificación previa una vez que
ellos han sido acordados). Artículo 650 del CPC:
“Cuando se designen
Estos comparendos ordinarios días determinados para
pueden acordarse en dos formas, las audiencias
en dos alternativas: ordinarias, se
entenderá que en ellas
 Que se fijen de común acuerdo pueden celebrarse
por las partes. válidamente acuerdos
sobre cualquiera de los
 En el caso de no existir este asuntos comprendidos
obrar de consuno de los en el juicio, aun cuando
copartícipes, lo fije el juez no estén presentes
partidor. todos los interesados, a
menos que se trate de
Todos los acuerdos que se adopten revocar acuerdos ya
en esos comprendas ordinarios son celebrados, o que sea
válidos y obligan a todos los necesario el
interesados, aun cuando algunos consentimiento
de ellos no concurra. unánime en
conformidad a la ley, o
Excepciones: a los acuerdos
anteriores de las
1) Que se trate de revocar partes.
acuerdos ya adoptados, ya Modificada la
celebrados con antelación. designación de día para
las audiencias
2) Que se requiera la unanimidad ordinarias, no
de los partícipes por disposición producirá efecto
legal o por un acuerdo anterior. mientras no se
notifique a todos los
Artículo 649 del CPC: que tengan derecho de
“Las materias concurrir”.
sometidas al
conocimiento del En consecuencia, en estos
partidor se ventilarán comparendos ordinarios se puede
en audiencias verbales, tratar todo lo que es propio del
consignándose en las juicio particional (por ejemplo,
respectivas actas sus para hacer facción de inventario,
resultados, o por medio tasación de bienes, administración
de solicitudes escritas,
238
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

de los bienes comunes, rendiciones comunidad a dividir existen

de cuentas, etc). incapaces.
Audiencias o Comparendos
Extraordinarios: La individualización de las
partes nos interesa para
determinar a quiénes va a
Son aquellos que se verifican o que
afectar la sentencia definitiva
se realizan fuera del día prefijado
que se va a dictar en este juicio
para la realización de los
particional.
comparendos ordinarios. Para
llevar a cabo una audiencia o
En esa individualización se
comparendo extraordinario, se
comprenden todas aquellas
requiere de una resolución del
menciones del art. 254 del C.P.C
partidor y la correspondiente
respecto de las partes: nombre,
notificación a las partes.
apellidos, domicilio, profesión u
oficio, etc.
Debe también considerarse que en
los comparendos extraordinarios
3) Se deja constancia, si se trata
solo se pueden tratar aquellas
de una sucesión hereditaria, de
materias que han sido motivo de la
la dación de la posesión efectiva
convocatoria para su celebración.
de la herencia del causante y de
No es posible, por ende, tratar
su respectiva inscripción.
cualquier materia como sucede en
los comparendos ordinarios, sólo
4) Se deja constancia de los datos
las que motivaron la convocatoria.
relativos a la inscripción de la
especial de herencia y de su
En el primer comparendo que se
respectiva inscripción, si se
celebra, y que fue convocado por la
trata de una sucesión
resolución del juez partidor, se
hereditaria.
adoptan normalmente los
siguientes acuerdos y sobre las
5) Se fija el día y la hora de los
materias indicaremos:
comparendos ordinarios.
1) Se deja constancia del objeto de
Porque si así no se hiciere, cada
la partición.
vez que se trate de realizar un
comprendo sería menester estar
Se individualiza la materia
fijando día y hora y notificarlo
sobre la cual va a versar el
en forma personal o por cédula
juicio particional, es lo que dice
a los interesados.
el art. 234 del C.O.T.
6) Se deja constancia de la forma
2) Se deja constancia de quiénes
en que se van a notificar las
son los interesados, quiénes son
resoluciones que dicte el
las partes en este juicio y se
árbitro.
individualizan, ya sea por si
mismas o por sus
Normalmente pueden hacerse,
representantes legales si en la
siguiendo las reglas generales,
personalmente o por cedula.
239

Hoy en día no hay ningún
obstáculo para que puedan
variarse esas reglas generales y
que siguiendo el criterio
establecido en las legislaciones
especiales de familia, laboral o
penal, pueda señalarse una
forma distinta, (por medio de
correo electrónico, fax, o Este mismo art. 652 del C.P.C
cualquier otro medio que se les
ocurra) queda entregado al
criterio y a la imaginación de las
partes interesadas.
En lo que respecta a la
Tramitación misma del
asunto
De acuerdo con el art. 649 del
C.P.C, todas las materias que se
someten al conocimiento del
partidor se ventilan en audiencias
verbales y en ellas los propios
interesados van resolviendo las
cuestiones que se van suscitando o
presentando.
Además, hay que tener en
consideración que toda cuestión
que no sea resuelta por el acuerdo
de las partes debe tramitarse y
resolverse por el partidor (no hay
que olvidar que él es un juez,
generalmente, de derecho).
La resolución que dicte el partidor
se va a notificar a las partes en la
forma que ha sido acordada o, en
su defecto, por las normas del
Código de Procedimiento Civil.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Estas cuestiones que están
sometidas a la decisión del
partidor pueden fallarse en forma
inmediata o bien dejarse para
resolverlas en la sentencia
definitiva, en ese laudo y ordenata
(art. 652 inc 3 del C.P.C).
indica que el partidor puede fijar
un plazo a las partes para que
formulen sus peticiones sobre las
cuestiones que deben servir de
base a la partición.
Estos problemas que las partes
proponen durante el curso de la
tramitación van a ser tramitados y
resueltos en forma separada, lo
que significa que deben abrirse
cuadernos independientes por cada
uno de esos asuntos y sin que la
tramitación de estas materias vaya
a suspender, a paralizar la
jurisdicción del partidor por los
recursos que se interpongan en
ellas (art. 652 inc 2 del C.P.C).
Artículo 652 del CPC:
“Podrá el partidor fijar
plazo a las partes para
que formulen sus
peticiones sobre las
cuestiones que deban
servir de base a la
partición.
Cada cuestión que se
promueva será
tramitada
separadamente, con
audiencia de todos los
que en ella tengan
intereses, sin
entorpecer el curso de
las demás y sin que se
240
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

paralice en unas la coasignatarios sobre el destino de

jurisdicción del los bienes poseídos proindiviso.
partidor por los Cuaderno de Documentos:
recursos que en otras
se deduzcan. Podrán, Se va formando con aquellos
sin embargo, documentos que las partes
acumularse dos o más acompañan a sus pretensiones
de dichas cuestiones (como son títulos de inmuebles que
cuando sea procedente pueden tener ellos en su poder, los
la acumulación en inventarios que se levanten, las
conformidad a las rendiciones de cuentas que
reglas generales. formulen los administradores
Las cuestiones proindiviso, etc).
parciales podrán
fallarse durante el (No se van agregando, como en el
juicio divisorio o juicio ordinario, a medida que se
reservarse para la van presentando o acompañando).
sentencia final”.
Cuaderno de Cuentas:
Es posible que las cuestiones que
se promueven durante el En él se deja constancia de
desarrollo del juicio tengan que aquellas que rinden los albaceas o
tener esta tramitación separada y administradores proindiviso.
que deba formarse el respectivo
cuaderno. Cuaderno de Incidentes:
Generalmente, ordinariamente en
el juicio de partición se forman Pueden ser numerosos porque
varios cuadernos, no hay uno solo. dependen de los incidentes que
Tenemos: formulen los interesados. Cada
incidente va a tener su propio y
particular cuaderno.
Cuaderno de Actas:
En cuanto a la Forma de
En él se van dejando agregadas las
actas en que constan los acuerdos Adoptar los Acuerdos en
que adoptan los interesados sobre los Comparendos
el destino de la cosa común.
No caben los acuerdos por
Por cierto estos son los acuerdos mayoría.
que se adoptan en los
comparendos ya sean ordinarios o Si no están obrando de común
extraordinarios, ambos a la postre acuerdo los interesados, va a
van a formar parte de este resolver el árbitro en conformidad
cuaderno de actas. a la ley.

Es el cuaderno principal porque

allí constan las decisiones de los
241
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Cuestiones que pueden Según el art. 652 del C.P.C, pueden

Suscitarse en el Juicio de resolverse:
Partición
 Inmediatamente durante el
desarrollo del juicio divisorio,
Hay ciertas cuestiones que pueden durante su tramitación.
suscitarse o plantearse en el juicio
 En el laudo y ordentata, en la
de partición.
sentencia definitiva que debe
emitir a la postre el juez
Estas cuestiones pueden ser de dos
partidor.
tipos:
Es posible también que estos
 Cuestiones que van a servir de acuerdos que se hayan adoptado
base a la liquidación y por los interesados en un
distribución. comparendo puedan ser revocados,
dejados sin efecto.
 Incidentes propiamente tales,
de aquellos que se consignan en Por cierto, la revocación se hace de
el art. 82 y siguientes del C.P.C. la misma manera en que se adoptó
el acuerdo respectivo (“las cosas se
¿Cuál es la importancia de hacer deshacen de la misma forma en
esta distinción? que se hacen”). De suerte que si
todos adoptaron un acuerdo, los
Cuando se trata de aquellas mismos tendrán que concurrir a su
cuestiones que van a servir de revocación.
base a la liquidación y distribución,
el partidor al resolverlas, dicta
verdaderas sentencias definitivas Administración de los
de primera instancia. bienes comunes:
En cambio, cuando se resuelve Un punto que generalmente es
alguno de aquellos incidentes conflictivo en este juicio de
establecidos en el art. 82 y partición se refiere a la
siguientes, la resolución que los administración de los bienes
decide, que los falla podrá ser un comunes.
auto o una sentencia
interlocutoria. Puede suceder que uno de los
coasignatarios esté gozando
Lo que tiene interés para exclusivamente de la cosa común y
determinar los medios de ahí es donde se suscitan los
impugnación. problemas.
Estos asuntos que se plantean en El artículo 653 del Código de
el juicio de partición ¿cuándo se Procedimiento Civil indica:
van a fallar? ¿cuál es el “Mientras no se haya constituido el
momento o la oportunidad para juicio divisorio o cuando falte el
decidir?
242
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

árbitro que debe entender en él, Si no hay acuerdo entre los

corresponderá a la justicia interesados para designar al
ordinaria decretar la forma en que administrador proindiviso, y
han de administrarse pro-indiviso estamos ya dentro del desarrollo
los bienes comunes y nombrar a del juicio particional, será el
los administradores, si no se ponen partidor quien efectúe el
de acuerdo en ello los nombramiento de esa persona para
interesados…”. desempeñar este cargo.

En consecuencia, si ese árbitro no ¿Cómo se procede para

está todavía constituido será la acordar la administración
justicia ordinaria la que va a tener
proindiviso?
que decretar la forma en que
tendrán que administrarse en
forma proindivisa los bienes Artículo 654 del CPC:
comunes y nombrar al “Para acordar o
administrador pertinente. resolver lo conveniente
sobre la administración
“…Organizado el compromiso y pro-indiviso, se citará a
mientras subsista la jurisdicción todos los interesados a
del partidor, a él corresponderá comparendo, el cual se
entender en estas cuestiones, y celebrará con sólo los
continuar conociendo en las que se que concurran.
hayan ya promovido o se No estando todos
promuevan con ocasión de las presentes, sólo podrán
medidas dictadas por la justicia acordarse, por mayoría
ordinaria para la administración de absoluta de los
los bienes comunes”. concurrentes, que
represente a lo menos
Aquí ya tenemos al partidor la mitad de los
funcionando. derechos de la
comunidad, o por
Tenemos que hay dos alternativas, resolución del tribunal
pueden ser de conocimiento tanto: a falta de mayoría,
todas o algunas de las
 De la justicia ordinaria, cuando medidas siguientes:
no está constituido el juicio
1a. Nombramiento de
particional.
uno o más
administradores, sea de
 Del juez partidor, cuando ya
entre los mismos
esté ejerciendo su función.
interesados o extraños;
Esta administración proindiviso 2a. Fijación de los
puede ser resultado del acuerdo de salarios de los
los interesados o de una resolución administradores y de
del partidor o, en su defecto, de la sus atribuciones y
justicia ordinaria. deberes;

243

3a. Determinación del
giro que deba darse a
los bienes comunes
durante la
administración pro-
indiviso y del máximum
de gastos que puedan
en ella hacerse; y
4a. Fijación de las
épocas en que deba
darse cuenta a los
interesados, sin
perjuicio de que ellos
puedan exigirlas
extraordinariamente, si
hay motivo justificado,
y vigilar la
administración sin
embarazar los
procedimientos de los
administradores”.
El administrador proindiviso, a la
postre, tiene que hacer efectivo el
cese del goce gratuito de que
pudiera estar gozando alguno de
los herederos o comuneros de la
cosa común; debiendo, en
consecuencia, entrar a pagar por
ese goce que está llevando a cabo
(por eso es que este administrador
no es muy querido dentro de los
juicios particionales).
Liquidación y
distribución de los
bienes
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Para llevar adelante el juicio
particional (después de realizar las
operaciones ya vistas), es
necesario proceder a la liquidación
y distribución de los bienes dentro
de este juicio (eso es lo que se
persigue con esta partición).
En consecuencia, hay dos
operaciones fundamentales:
 la liquidación de los bienes y
 la distribución de los bienes
Liquidación de los Bienes:
Consiste en determinar la cuota
que le corresponde a cada uno de
los interesados dentro de la
partición.
Distribución (conocida también
como Aplicación o Adjudicación)
de los Bienes: Consiste en que
una vez determinada la cuota que
le corresponde a cada uno de los
coasignatarios, en hacer pago de
esa cuota a cada comunero con los
bienes de la herencia o comunidad
que les corresponda.
Liquidación:
Tal liquidación, esta determinación
de la cuota, requiere que se lleven
a cabo en forma previa ciertas
operaciones, porque todas ellas en
un momento dado van a permitir
formar el acervo líquido que debe
distribuirse entre los distintos
coasignatarios.
244
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Operaciones Previas a la inclusos los créditos

Liquidación: hereditarios:
1º Las costas de la
1. Separación de patrimonios publicación del
(art. 1341 del C.C). testamento, si lo
hubiere, y las demás
Artículo 1341 del anexas a la apertura de
Código Civil: “Si el la sucesión;
patrimonio del difunto 2º Las deudas
estuviere confundido hereditarias;
con bienes
pertenecientes a otras 3º Los impuestos
personas por razón de fiscales que gravaren
bienes propios o toda la masa
gananciales del hereditaria;
cónyuge, contratos de 4º Las asignaciones
sociedad, sucesiones alimenticias forzosas.
anteriores indivisas, u El resto es el acervo
otro motivo cualquiera, líquido de que dispone
se procederá en primer el testador o la ley.”
lugar a la separación
de patrimonios, 3. Formación de los acervos
dividiendo las especies imaginarios (art. 1184 y
comunes según las siguientes del C.C).
reglas precedentes”.
Una vez que se llevan a cabo estas
Se refiere a la separación de operaciones previas y que se
patrimonios que pueden estar determina, en consecuencia, cuáles
confundidos con la cosa común que son los bienes del causante, se está
debe dividirse (por ejemplo, la en condiciones de efectuar la
existencia de la sociedad liquidación.
conyugal).
Para determinar esta liquidación,
2. Deducción de las bajas hay que examinar si se trata de:
generales de la herencia (art.
959 del C.C).  Una sucesión testamentaria
 Otro tipo de comunidades
Artículo 959 del Código
Civil: “En toda sucesión Si es una sucesión hereditaria, se
por causa de muerte, va a llevar a cabo lo que se
para llevar a efecto las establezca en el testamento y si no
disposiciones del existe testamento, se va a estar a
difunto o de la ley, se las disposiciones que sobre el
deducirán del acervo o particular establezca la ley.
masa de bienes que el
difunto ha dejado,
Distribución:

245
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Artículo 1337 del

Esto es, con qué se hace pago de Código Civil: “El
las cuotas que se han determinado partidor liquidará lo
en la liquidación. que a cada uno de los
coasignatarios se deba,
Para saber cómo se lleva a efecto y procederá a la
la distribución, hay que hacer un distribución de los
distingo: efectos hereditarios,
teniendo presentes las
 Según el art. 1334 del C.C, se reglas que siguen:
efectúa en la forma que las 1ª Entre los
partes, los interesados (los coasignatarios de una
comuneros o coasignatarios) especie que no admita
acuerden en forma unánime. división, o cuya división
la haga desmerecer,
Artículo 1334 del tendrá mejor derecho a
Código Civil: “El la especie el que más
partidor se conformará ofrezca por ella;
en la adjudicación de cualquiera de los
los bienes a las reglas coasignatarios tendrá
de este título; salvo que derecho a pedir la
los coasignatarios admisión de licitadores
acuerden legítima y extraños; y el precio se
unánimemente otra dividirá entre todos los
cosa”. coasignatarios a
prorrata.
 Si no hay acuerdo, va a actuar
2ª No habiendo quien
el árbitro sujetándose a las
ofrezca más que el
normas que le da el art. 1337
valor de tasación o el
del C.C.
convencional
mencionado en el
En este artículo se contienen una
artículo 1335, y
serie de pautas según las cuales el
compitiendo dos o más
partidor en un momento dado se va
asignatarios sobre la
a tener que ceñir para efectuar
adjudicación de una
esta distribución.
especie, el legitimario
será preferido al que no
Hay una de ellas muy particular, la
lo sea.
regla 10º, que en síntesis señala
que en estos tipos de juicios debe 3ª Las porciones de
tenerse en cuenta que hay una uno o más fundos que
distribución preferencial de ciertos se adjudiquen a un solo
bienes al cónyuge sobreviviente, individuo, serán, si
siempre que se trate de una posible fuere,
comunidad derivada de una continuas, a menos que
sucesión hereditaria. el adjudicatario
consienta en recibir

246
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

porciones separadas, o lotes de la masa

que de la continuidad partible.
resulte mayor perjuicio 8ª En la formación de
a los demás interesados los lotes se procurará
que de la separación al no sólo la equivalencia
adjudicatario. sino la semejanza de
4ª Se procurará la todos ellos; pero se
misma continuidad tendrá cuidado de no
entre el fundo que se dividir o separar los
adjudique a un objetos que no admitan
asignatario y otro cómoda división o de
fundo de que el mismo cuya separación resulte
asignatario sea dueño. perjuicio; salvo que
convengan en ello
5ª En la división de
unánime y
fundos se establecerán
legítimamente los
las servidumbres
interesados.
necesarias para su
cómoda administración 9ª Cada uno de los
y goce. interesados podrá
reclamar contra el
6ª Si dos o más
modo de composición
personas fueren
de los lotes, antes de
coasignatarios de un
efectuarse el sorteo.
predio, podrá el
partidor con el legítimo 10ª Con todo, el
consentimiento de los cónyuge sobreviviente
interesados separar de tendrá derecho a que
la propiedad el su cuota hereditaria se
usufructo, habitación o entere con preferencia
uso para darlos por mediante la
cuenta de la adjudicación en favor
asignación. suyo de la propiedad
del inmueble en que
7ª En la partición de
resida y que sea o haya
una herencia o de lo
sido la vivienda
que de ella restare,
principal de la familia,
después de las
así como del mobiliario
adjudicaciones de
que lo guarnece,
especies mencionadas
siempre que ellos
en los números
formen parte del
anteriores, se ha de
patrimonio del difunto.
guardar la posible
igualdad, adjudicando a Si el valor total de
cada uno de los dichos bienes excede la
coasignatarios cosas de cuota hereditaria del
la misma naturaleza y cónyuge, éste podrá
calidad que a los otros, pedir que sobre las
o haciendo hijuelas o cosas que no le sean
247
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

adjudicadas en Artículo 1337 del

propiedad, se Código Civil: “El
constituya en su favor partidor liquidará lo
derechos de habitación que a cada uno de los
y de uso, según la coasignatarios se deba,
naturaleza de las cosas, y procederá a la
con carácter de distribución de los
gratuitos y vitalicios. efectos hereditarios,
El derecho de teniendo presentes las
habitación no será reglas que siguen:
oponible a terceros de 1ª Entre los
buena fe mientras no se coasignatarios de una
inscriba la resolución especie que no admita
que lo constituye en el división, o cuya división
Registro del la haga desmerecer,
Conservador de Bienes tendrá mejor derecho a
Raíces. En todo lo no la especie el que más
previsto, el uso y la ofrezca por ella;
habitación se regirán cualquiera de los
por lo dispuesto en el coasignatarios tendrá
Título X del Libro II. derecho a pedir la
El derecho a la admisión de licitadores
adjudicación preferente extraños; y el precio se
de que habla esta regla dividirá entre todos los
no puede transferirse coasignatarios a
ni transmitirse. prorrata.”

11ª Cumpliéndose con Luego, la primera regla que se

lo prevenido en los consigna para hacer esta
artículos 1322 y 1326, distribución es determinar si los
no será necesaria la bienes comunes admiten o no
aprobación judicial cómoda división, o si admitiendo
para llevar a efecto lo una cómoda división puede
dispuesto en cualquiera hacerlos desmerecer.
de los números
precedentes, aun Si los bienes admiten una
cuando algunos o todos cómoda división
los coasignatarios sean
menores u otras ¿Cuándo se entiende que un bien
personas que no tengan admite cómoda división?
la libre administración
de sus bienes.” Sobre el particular no se puede dar
una regla general, es una cuestión
eminentemente de hecho.
Reglas del artículo 1337:
De ahí que este asunto queda
entregado al acuerdo de las partes,
248

de los interesados, de los
comuneros, o si no existe esa
decisión por parte de estos
coasignatarios, de estos
comuneros, se resuelve por el
partidor, oyendo informes
periciales si es del caso.
¿Cómo se van a distribuir estos
bienes que admiten cómoda
división?
El partidor los va a adjudicar en
parte o por el todo a aquel que los
interesados, que los comuneros de
común acuerdo designen y si no
existe ese obrar de consuno, esa
comunión entre los interesados lo
hará el partidor a través de un
sorteo que se va a realizar entre
todos los copartícipes (art. 1337
reglas 8ª y 9ª del C.C).
Artículo 1337 reglas 8ª y 9ª del
Código Civil:
“8ª En la formación de los
lotes se procurará no sólo
la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos;
pero se tendrá cuidado de
no dividir o separar los
objetos que no admitan
cómoda división o de cuya
separación resulte
perjuicio; salvo que
convengan en ello unánime
y legítimamente los
interesados.
9ª Cada uno de los
interesados podrá
reclamar contra el modo
de composición de los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
lotes, antes de efectuarse
el sorteo”.
Si los bienes no admiten una
cómoda división rige la regla 1ª
del art. 1337 del Código Civil:
“1ª Entre los
coasignatarios de una
especie que no admita
división, o cuya división
la haga desmerecer,
tendrá mejor derecho a
la especie el que más
ofrezca por ella;
cualquiera de los
coasignatarios tendrá
derecho a pedir la
admisión de licitadores
extraños; y el precio se
dividirá entre todos los
coasignatarios a
prorrata”.
Esta primera regla contiene dos
posibilidades:
 Que esos bienes se le
adjudiquen a uno de los
coasignatarios, a aquel que
ofrezca más por ellos.
No hay una tasación de esos
bienes que vaya a determinar
un mínimo para recibir las
ofertas. Simplemente hay una
oferta en relación a lo que
pueden ofrecer el resto de los
comuneros, aquel que ofrece
más, se llevará esa especie.
 Que se admitan licitadores,
subastadores extraños a la
sucesión.
249

Va a operar esta circunstancia
cuando cualquiera de los
coasignatarios pide la admisión
de estos postores extraños.
Allí cambia la figura, no estamos
adjudicando el bien sino que
rematándolo a un posible tercero,
ya no se puede hablar de una
adjudicación sino que solo cabe
hablar de un contrato de
compraventa puro y simple. Ese es
el fruto de la admisión de este
postor extraño.
En la primera posibilidad se dice
que simplemente ha operado una
regla de distribución de los bienes.
En cambio, con la admisión de
postores extraños ha operado una
verdadera compraventa y como tal
deberá reunir todos los requisitos
que este tipo de contrato requiere
para que tenga legitimidad o valor.
Este remate, cuando se admiten
postores extraños, se va a sujetar
en su procedimiento al que se
contempla para el Juicio Ejecutivo.
Tendrá algunas alteraciones o
variantes que sean apropiadas a la
naturaleza de este juicio
particional pero, en todo caso, lo
fundamental se va a regir por el
C.P.C en el Juicio Ejecutivo de las
obligaciones de dar.
Por ende, cuando se lleva a efecto
esta admisión de licitadores
extraños, será necesario establecer
bases de remate conforme a las
cuales se va a licitar esa cosa
común, y esas bases de remate se
van a llevar a cabo de común
acuerdo por los interesados, y si no
hay acuerdo en la determinación
de ellas, fijará las bases el juez
partidor.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En cuanto a la tasación que es
necesario practicar para proceder
a ese remate, hay que estarse al
artículo 657 del Código de
Procedimiento Civil: “Para
adjudicar o licitar los bienes
comunes, se apreciarán por peritos
nombrados en la forma
ordinaria…”
Luego, tenemos que llevar a cabo
la tasación por peritos que se
designan en la forma común y
corriente, vale decir, conforme al
art. 414 y siguientes del C.P.C.
El inciso 2º del 657 del Código de
Procedimiento Civil establece una
excepción: “Podrá, sin embargo,
omitirse la tasación, si el valor de
los bienes se fija por acuerdo
unánime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya
entre aquéllas incapaces, con tal
que existan en los autos
antecedentes que justifiquen la
apreciación hecha por las partes, o
que se trate de bienes muebles, o
de fijar un mínimum para licitar
bienes raíces con admisión de
postores extraños”.
En cuanto a la publicación de
avisos que se requieren para llevar
adelante esta subasta, hay que
estarse a lo revenido en el art. 658
del C.P.C y distinguir:
 Si todos los interesados,
coasignatarios, comuneros son
capaces, se publican los avisos
que las partes interesadas
estimen convenientes (no hay
una regulación particular)
(obviamente tienen que obrar
de consuno).
250

 Si dentro de los coasignatarios
hay incapaces, se requiere que
se publiquen a lo menos cuatro
avisos, debiendo mediar entre el
primero y el último por lo
menos 15 días (art. 658 del
C.P.C).
Artículo 658 del CPC:
“Para proceder a la
licitación pública de los
bienes comunes
bastará su anuncio por
medio de avisos en un
diario de la comuna o
de la capital de la
provincia o de la capital
de la región, si en
aquélla no lo hubiere.
Cuando entre los
interesados haya
incapaces, la
publicación de avisos
se hará por cuatro
veces a lo menos,
mediando entre la
primera publicación y
el remate un espacio de
tiempo que no baje de
quince días. Si por no
efectuarse el remate,
es necesario hacer
nuevas publicaciones,
se procederá en
conformidad a lo
establecido en el
artículo 502.
Los avisos podrán
publicarse también en
días inhábiles, los que
no se descontarán para
el cómputo del plazo
señalado en el inciso
anterior.
Si los bienes están en
otra comuna, el remate
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
se anunciará también
en ella, por el mismo
tiempo y en la misma
forma”.
En este remate que se lleva a cabo
ante este juez partidor ¿es
necesario que se extienda un acta
de remate de la subasta que se
verifica en el juicio particional?
La jurisprudencia es contradictoria
sobre el tema.
La doctrina, la teoría materializada
en la persona de don Manuel
Somarriva, estima que no hay
necesidad de extender esta acta de
remate.
Pese a estas decisiones
contradictorias, pese a lo
manifestado por Somarriva, es lo
cierto que en la práctica se
extienden actas de remate, y se
extienden por lo trascendente que
es esta diligencia y como una
forma de hacer constatar en forma
efectiva la venta que se está
haciendo en esas condiciones de
esta propiedad raíz.
Esta acta de remate ¿dónde se va a
materializar, dónde se va a
extender?
Sabemos que el árbitro es un
tribunal que no tiene nada que ver
con los tribunales ordinarios ni con
los tribunales especiales, es un
tribunal aparte, de carácter no
permanente. Luego, carece de un
secretario que pueda llevar todos
aquellos libros que se requieren en
la secretaría de un tribunal
ordinario.
251
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Se dice entonces, para darle una se considerará a éste

salida a esta dificultad, que se representante legal de
extenderá el acta de remate los vendedores, y en tal
teniendo en consideración quién carácter suscribirá los
actúa como ministro de fe en ese instrumentos que, con
juicio de partición: motivo de dichas
enajenaciones, haya
 Si es un secretario de un necesidad de otorgar.
juzgado de letras o de un Podrá también
tribunal superior de justicia, se autorizar al comprador
va a extender esa acta de o adjudicatario o a un
remate en el “libro de actas de tercero para que por sí
remate” que ese funcionario solo suscriba la
debe llevar en forma común y inscripción de la
corriente. transferencia en el
conservador respectivo.
 Si se trata de un notario, el acta Todo acuerdo de las
se insertará o levantará en el partes o resolución del
respectivo protocolo del notario. partidor que contenga
adjudicación de bienes
Hay que tener también en cuenta raíces se reducirá a
que el partidor es el representante escritura pública, y sin
legal de la sucesión o de la esta solemnidad no
comunidad de que se trate, según podrá efectuarse su
sea la naturaleza de la comunidad. inscripción en el
En esa calidad este partidor va a conservador”.
considerarse representante, para
los efectos de esta enajenación, de
los comuneros, de los herederos, Hay que tener en cuenta además
todos los cuales asumen la calidad que no es necesario el pago
de vendedores a través del inmediato del valor de la
partidor. adjudicación cuando el
adjudicatario es un comunero.
Esa adjudicación, siguiendo lo que
se dispone en el art. 659 del C.P.C, Pero cuando el subastador es un
debe reducirse a escritura pública tercero extraño a este juicio
(obviamente estamos hablando de particional, ése debe pagar el
la enajenación o remate de un bien precio de inmediato.
raíz, porque si se trata de la
enajenación de bienes muebles no Este comunero si bien es cierto no
precisamos ni de actas de remate tiene necesidad de pagar en forma
ni tampoco de esta escritura inmediata el valor del bien que se
pública). le adjudica, porque tiene derecho a
que se le impute ese valor a su
Artículo 659 del CPC: cuota hereditaria (“que se le
“En las enajenaciones abone”  que se le impute el valor
que se efectúen por del bien adjudicado a su cuota),
conducto del partidor
252

tiene al mismo tiempo una
limitación para ejercer ese derecho
y que está consignada en el art.
660 del C.P.C.
Artículo 660 del CPC:
“Salvo acuerdo
unánime de las partes,
los comuneros que
durante el juicio
divisorio reciban bienes
en adjudicación, por un
valor que exceda del
ochenta por ciento de
lo que les corresponda
percibir, pagarán de
contado dicho exceso.
La fijación provisional
de éste se hará
prudencialmente por el
partidor”.
En consecuencia, la limitación que
afecta a este heredero,
coasignatario o interesado es a que
se le impute su valor hasta un 80%
de su haber probable y todo
aquello que exceda a ese 80% de
su haber probable debe pagarlo en
dinero en efectivo.
Para determinar ese haber
probable y si ese comunero va a
estar obligado a pagar el exceso al
contado, el partidor debe hacer un
cálculo sobre el haber probable
que le va a corresponder a cada
comunero.
Ejemplo:
- Haber partible: 1000 (el haber
partible es el que hemos
determinado a partir de todas
esas operaciones previas ha que
nos hemos referido: separación
de patrimonios, bajas generales
de la herencia, etc y que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
determinan el acervo líquido a
repartir).
- 2 herederos: correspondería
500 a c/u (ese es el valor
probable que determina el
partidor).
El art. 660 dice que tiene como
límite de imputación el 80% de su
haber probable.
- 80% de 500 = 400 (esa es la
cantidad que puede imputar
cada uno de los asignatarios
sobre el valor del bien que se le
está adjudicando).
- Bien Adjudicado: valor 450
En consecuencia, este
coasignatario resulta alcanzado
(así se dice en el juicio particional
cuando hay una diferencia en
contra del adjudicatario) en 50 y
esa diferencia (esos 50) es lo que
él tendría que entrar a solucionar
en forma de un pago efectivo.
No es tan cierto que este heredero
que resulta alcanzado tenga que
solucionar de inmediato esa
diferencia (de 50 en el caso del
ejemplo) sino que es posible que no
pague de inmediato esa cantidad
que excede a su haber probable y
que, no obstante, se le adjudique el
bien de que se trata.
Decimos esto porque es factible en
la especie que por ese exceso, por
ese alcance (de 50 de que da
cuenta este ejemplo), el bien que
se le está adjudicando quede
hipotecado en favor de la sucesión
o de la comunidad que se está
253
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

partiendo. De allí nace la noción de Artículo 662 inciso

hipoteca legal. 2°: “Podrá
reemplazarse esta
Luego, cuando hay un alcance en hipoteca por otra
contra del adjudicatario éste no caución suficiente
está obligado necesariamente a calificada por el
pagar esa diferencia sino que partidor.”
adjudicándosele el bien, este
inmueble queda hipotecado a favor Término del juicio
de esta comunidad que todavía
está indivisa. particional

Esa hipoteca puede tener dos Termina generalmente con la

particularidades:
 Si la adjudicación se hace
durante la tramitación del juicio
particional, es de una cuantía
indeterminada porque no hay
forma todavía de precisar el
haber probable de ese
coasignatario.
 Cuando la adjudicación se hace
en la sentencia definitiva, en el
laudo y ordenata (que es la
sentencia definitiva en el juicio
particional) sí que se sabe
perfectamente cuanto es la
cuota que le corresponde
efectivamente a cada uno de los
coasignatarios. Luego, la
cuantía de este alcance está
perfectamente precisada,
determinada y se dejará
constancia de la cuantía que
afecta a la hipoteca (en ese caso
es de 50).
(Diferencia atendiendo al momento
en que se verifica la adjudicación
de este bien).
De acuerdo al artículo 662 inciso
2° del CPC, esta hipoteca puede
reemplazarse por otra caución
suficiente calificada por el partidor.
dictación de la Sentencia
definitiva, que se conoce con el
nombre de “laudo y ordenata”.
“Laudo”: es la parte de la
Sentencia del partidor en que se
contienen las consideraciones de
hecho y de Derecho, que sirven de
base a la liquidación y distribución
de los bienes.
“Ordenata”: es la parte del fallo
en que se hacen los cálculos
numéricos, que corresponden a la
distribución de los bienes.
El laudo.
Requisitos del laudo:
Como se trata de una Sentencia
Definitiva, debe contener los
requisitos que se exigen por el
artículo 170. De ahí que contendrá,
por ende, una parte expositiva, una
parte considerativa y una parte
resolutiva.
254
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 En segundo lugar, debe

Como requisitos especiales, contener el laudo cuál es la
aquellos que se derivan de su comunidad que se ha
propia naturaleza. encargado partir.
Si se trata de una sucesión
Los puntos de hecho y de Derecho, hereditaria, se dejará
que deben servir de base al laudo, constancia de quien es el
pueden fijarse de las siguientes causante y de la fecha de su
maneras: fallecimiento, además, constará
el certificado de defunción del
 Por el acuerdo de las partes del causante, que se habrá
juicio particional. acompañado en su momento
por los interesados.
 Por resolución del juez partidor,
que dicta durante la tramitación  En tercer término se deja
del juicio particional, según lo constancia de quienes son las
que indica el artículo 652. personas, las partes,
interesadas en este juicio
 También pueden fijarse, por el particional, y, si es del caso,
fallo que se haga de estos quiénes son sus representantes;
aspectos en el laudo, en virtud porque, según dijimos, si hay
de haberse dejado su resolución incapaces es necesario
para la Sentencia definitiva. nombrarles un representante
(por existir incompatibilidad de
Menciones que debe intereses entre representado y
contener el laudo: su representante).

 En primer término, debe  Se va a dejar también

contener los datos relativos al
nombramiento del partidor,
es decir, su nombre, quien lo
nombró, la fecha de su
aceptación y de su juramento.
También, si el caso lo amerita,
se dejará constancia de la
aprobación judicial de ese
nombramiento, según lo que se
contempla para el caso del
artículo 1342.
También se deja constancia de
las facultades del juez partidor,
vale decir, si éste inviste la
calidad de ser árbitro de
derecho o de arbitrador.
establecido, tratándose de una
sucesión hereditaria, si ésta
es testamentaria o intestada. Si
es testamentaria, se hará
referencia al testamento, y a la
apertura y protocolización del
mismo, si es del caso (porque
podemos estar en presencia de
un testamento cerrado)
Se deja constancia de los datos
relativos a la posesión efectiva
de la herencia del causante. Se
acompañará, en su momento,
copia de la Resolución que
concedió la posesión efectiva.
También es preciso hacer
referencia a la Inscripción de la

255

posesión efectiva y de la
especial de herencia, que deben
practicarse.
Se agregarán los inventarios de
los bienes, las tasaciones que se
haya podido practicar y las
aprobaciones de ellas si se
requiere.
Se deja constancia también, si
esa sucesión hereditaria ha
quedado o no afecta al pago de
impuesto de herencia. Si no se
ha pagado ese impuesto el
partidor deberá formar lo que
se denomina la hijuela pagadora
para cubrir el valor de ese
impuesto hereditario (Art. 59 de
la Ley 16.271)
 Va también a contener este
laudo la resolución de todas
aquellas cuestiones parciales
que hayan podido suscitarse
durante la tramitación del juicio
y que no fueron resueltas con
antelación, que se dejaron, por
ende, para definitiva.
 También mencionará la
aprobación de las cuentas
que puedan rendir los
administradores pro indiviso,
que pudieron haberse nombrado
para llevar adelante la
administración de las cosas
comunes.
 Va también a formar este laudo,
el activo a distribuirse, o
también llamado “el cuerpo de
bienes”, y además las bajas
generales de la herencia,
aquellas que están
comprendidas en el artículo 959
del Código Civil. Una vez que se
realizan esas bajas generales,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tenemos el acervo líquido del
que puede disponer el causante.
 Mencionará también la
formación del “cuerpo de
frutos” y las bajas de ese
cuerpo de frutos (Hay rebajar
todos aquellos gastos
necesarios para llegar a
producir u obtener esos frutos,
civiles o naturales. Por ejemplo:
las rentas de arrendamiento que
pudieron haberse producido por
alguno de los bienes comunes
son frutos civiles.)
 Va a contener también la
distribución del cuerpo de
bienes y del cuerpo de frutos
en proporción a la cuota que a
cada uno de los comuneros,
coasignatarios o herederos, le
corresponda, y va a formar una
“hijuela” para cada uno de ellos.
 Se Fijan los honorarios del
partidor. Puede que la fijación
haya sido fruto de un acuerdo
que hayan adoptado las partes
durante la tramitación del juicio
particional. Si no existe ese
acuerdo previo, en este
momento el partidor fija
libremente sus honorarios.
 Finalmente se forma la
ordenata.
Al mismo tiempo, va a tener que
disponer el partidor que el
laudo y la ordenata se sometan
a la aprobación judicial, si el
caso lo amerita, vale decir, si se
esta en aquellas situaciones
prevenidas por el artículo 1342
del Código Civil.
256

Como toda sentencia definitiva, el
laudo debe contener los requisitos
del auto acordado de la Corte
Suprema.
En algunas oportunidades es
posible omitir algunas de las
menciones que debe contener el
laudo, por ejemplo, los frutos y sus
bajas generales en caso de no
haberlos.
La ordenata.
Es el cálculo numérico necesario
para distribuir los bienes.
Contenido de la ordenata:
 En primer lugar, el cuerpo
común de bienes expresando
las cosas y los valores asignados
a cada una de ellas.
 Las bajas del cuerpo de
bienes (las bajas generales de
la herencia contenidas en el
artículo 959)
 Los gastos que se han podido
incurrir, si se trata de una
sucesión hereditaria, con
ocasión de los funerales del
causante.
 El cuerpo de frutos.
 Las bajas del cuerpo de
frutos (todo lo que ha debido
invertirse para producir los
frutos civiles o naturales)
 A cuánto asciende el acervo
líquido que va a distribuirse
entre todos los interesados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Por último, formará las hijuelas
pagadoras para cada uno de
los comuneros.
Las hijuelas:
Las hijuelas son los lotes de bienes
que se forman con aquellos que
conforman la comunidad, y se van
a distribuir entre todos los
comuneros.
Las hijuelas se componen de 2
partes:
1) El haber: es la cantidad que le
corresponde a cada uno de los
comuneros por su cuota.
(ejemplo: tantos pesos le
corresponden a…)
2) El entero: son los bienes con
que se paga la cuota de cada
comunero. (ejemplo: ha de
haber $1 millón y se enteran
con…)
¿Si hay pluralidad de bienes,
cómo se entera? Si hay acuerdo
entre los comuneros, no hay
problema. Cuando hay un
terreno que no admite cómoda
división, y se entera a uno de los
comuneros, pero su valor
excede de la cuota que a él le
corresponde, entran a operar lo
vimos sobre los alcances; y nace
entonces la idea de la hipoteca
legal.
Notificación del laudo y
ordenata:
Como el laudo y ordenata importa
ser una sentencia definitiva, es
necesario notificarlo a todos los
257

interesados. El artículo 664 del
CPC, nos indica cómo se practica.
Art. 664: “Se
entenderá practicada la
notificación del Laudo y
Ordenata desde que se
notifique a las partes el
hecho de su
pronunciamiento, salvo
el caso previsto en el
artículo 666. Los
interesados podrán
imponerse de sus
resoluciones en la
oficina del actuario y
deducir los recursos a
que haya lugar dentro
del plazo de quince
días.”
Este artículo no dice que “se
notificará”, dice “se entenderá”.
No hay una notificación en el
sentido que indican los artículos 38
y siguientes del CPC, sino que
entra a efectuarse una notificación
ficta.
Se entiende notificado desde que
se notifique a las partes “el hecho
de su pronunciamiento”, eso es lo
que se notifica, el hecho de haber
sido pronunciado el laudo y
ordenata.
Practica la notificación un
receptor. El receptor notifica a las
partes que en el juicio de partición
se ha dictado un laudo y una
ordenata, no les entrega copia de
ellos.
Los interesados pueden, si quieren,
imponerse del contenido de la
resolución en la oficina del
actuario.
En el artículo 666 se señala una
excepción. En ciertos casos el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
laudo y ordenata requiere ser
aprobado por los tribunales
ordinarios de justicia, en esa
situación se notifica la resolución
que aprueba o que modifica el
laudo y ordenata, conjuntamente
con el hecho de haberse dictado el
laudo.
Art. 666: “Cuando la
partición deba ser
aprobada por la justicia
ordinaria, el término
para apelar será
también de quince días,
y se contará desde que
se notifique la
resolución del juez que
apruebe o modifique el
fallo del partidor.”
Recursos contra el laudo.
El laudo puede ser objeto de
impugnación a través de algunos
recursos que la ley señala.
Efectivamente el artículo 664 en su
parte final, dice que se podrán
“deducir los recursos a que haya
lugar dentro del plazo de quince
días”. Esta norma que señala 15
días no es tan cierta, porque hay
que hacer un distingo tratándose
del recurso de apelación.
Recurso de apelación:
Apelándose de esta sentencia hay
que constatar si ella requiere
aprobación de la justicia ordinaria.
 Si no requiere aprobación
judicial, el plazo de 15 días para
apelar se cuenta desde que se
puso en conocimiento de la
parte que entabla el recurso, el
hecho de haberse dictado el
258

laudo y ordenata. En este caso
el recurso de apelación debe
interponerse ante el juez
partidor.
 Cuando la partición requiere
aprobación judicial, el plazo de
15 días empieza a correr desde
que se notifique a las partes,
conforme a las reglas generales,
la resolución del juez que
aprueba o modifica el fallo del
partidor. En este caso el recurso
de apelación debe interponerse
ante el tribunal ordinario.
Casos en que se requiere
aprobación judicial de la partición:
Se requiere en aquellos casos que
indica el artículo 1342 del Código
Civil.
Art. 1342: “Siempre
que en la partición de
la masa de bienes, o de
una porción de la masa,
tengan interés
personas ausentes que
no hayan nombrado
apoderados, o personas
bajo tutela o curaduría,
será necesario
someterla, terminada
que sea, a la
aprobación judicial.”
Cuando tengan interés:
1) Personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados
2) Personas sometidas a una
guarda (tutela o curaduría)
Apodemos añadir que se requiere
aprobación judicial en los casos
que se consigan en los artículos 48
y 49 de la ley 16.271 (Ley de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
impuestos a las herencias,
asignaciones y donaciones), porque
en esas disposiciones se señala
que, cuando en el laudo se hace la
liquidación del impuesto de
herencia, es menester que se
apruebe por la justicia ordinaria.
En este caso hay un matiz porque,
aun cuando en el laudo se liquide
el impuesto de herencia y se
requiera la aprobación judicial, el
laudo se va a notificar de acuerdo
con el 664, es decir, poniendo en
conocimiento de los interesados el
hecho de haberse dictado el fallo.
(En cambio cuando opera el 1342
notificamos conforme al artículo
666)
Recurso de casación en la
forma:
Es posible interponer un recurso
de casación en la forma, porque
este recurso procede contra las
sentencias de 1ª instancia. No
puede interponerse el recurso de
casación en el fondo, porque este
procede contra sentencias
definitivas inapelables dictadas por
una Corte de Apelaciones.
Fijación de los honorarios
del partidor:
Sobre el momento en que se puede
llevar a cabo esa fijación, hay dos
posibilidades:
 Que se haya fijado en alguno de
los comparendos ordinarios
celebrados durante el desarrollo
del juicio particional. Lo fijan de
259

común acuerdo todos los
interesados. Esta posibilidad
nace del planteamiento que
puede hacer cualquiera de los
interesados o el propio partidor.
 Que se fije en el laudo que dicta
como sentencia definitiva el
partidor. Cuando se da esta
alternativa, lo que hace el
partidor es, simplemente, una
proposición de su honorario. No
es que lo fije determinadamente
y que tenga un carácter
obligatorio; no es una
resolución en sentido estricto.
De modo que es una proposición
la que formula el partidor, y no
tiene el carácter de resolución,
porque si le diéramos esa
naturaleza, estaríamos en
presencia de que el partidor
sería juez y parte al mismo
tiempo, por ende, no pudiendo
investir esa doble calidad, se le
estima como una mera
proposición.
Frente a esta proposición, los
interesados pueden reclamar.
No le van a discutir que no tiene
derecho a fijarlo, sino que la
reclamación va a versa sobre la
cuantía del honorario que fija el
partidor. Tendrá que guardar
una determinada proporción en
relación al haber del juicio
particional, aun cuando hemos
dicho que este es un juicio de
cuantía indeterminada, no
susceptible de apreciación
pecuniaria (pese a que
lleguemos a establecer que hay
un acervo líquido, que es el que
se va a distribuir).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El plazo para reclamar es de 15
días. No hay apelación, sino que
hay una reclamación.
Esa reclamación la va a ver el
Tribunal de alzada, vale decir, la
Corte de Apelaciones que
corresponda al lugar de donde
sigue el juicio.
Artículo 665: “En el Laudo
podrá hacer el partidor la
fijación de su honorario, y
cualquiera que sea su cuantía,
habrá derecho para reclamar de
ella.
La reclamación se interpondrá
en la misma forma y en el
mismo plazo que la apelación, y
será resuelta por el tribunal de
alzada en única instancia.”
La reclamación la resuelve el
Tribunal de alzada en única
instancia.
Podríamos recurrir en contra de
esa resolución, que dicta el
Tribunal de alzada en única
instancia, a través de un
recurso de queja. (No
correspondería un recurso de
casación en el fondo, porque en
la fijación de los honorarios no
hay infracción de ley.)
Casos en que el laudo y
ordenata requiere
aprobación judicial.
Estas situaciones son:
260
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 La que se establece en el
artículo 399 del Código Civil.
Artículo 399: “Hecha
la división de una
herencia o de bienes
raíces que el pupilo
posea con otros
proindiviso, será
necesario, para que
tenga efecto, nuevo
decreto de juez, que
con audiencia del
respectivo defensor la
apruebe y confirme.”
Cuando tienen interés estos
incapaces, se requiere
aprobación judicial.
 También se precisa cuando en el
laudo se realiza la liquidación
del impuesto de herencia que
pueda afectar a las distintas
asignaciones de los
coasignatarios. (Artículo 49 de
ley de Impuesto a la herencia.)
 Los casos que se mencionan en
el Artículo 1342 del Código
Civil.
que sea, a la
aprobación judicial.”
Cuando tengan interés personas
ausentes que no hayan
nombrado apoderados, o
personas incapaces.
Si bien la ley en estos casos
indica que se requiere la
aprobación del laudo, no se
establece por el legislador un
plazo para pedir la aprobación.
De modo que se puede llevar a
efecto en cualquier tiempo,
porque, no existiendo plazo, no
hay prescripción para pedir la
aprobación ni tampoco hay
caducidad de acciones para
pedir la aprobación, ni tampoco
cabe pedir en estos casos el
abandono del procedimiento.
El hecho de que no exista
tiempo, nos permite sostener
que en estos casos la partición
no está terminada, aun cuando
se haya dictado el laudo; y en
cualquier momento, entonces,
será factible pedir la aprobación
de esa sentencia ante el
Tribunal ordinario.

Artículo 1342 del Podemos todavía señalar que

Código Civil: inter no se solicite la
“Siempre que en la aprobación, ese laudo, así como
partición de la masa de su contenido, están “sub litis”;
bienes, o de una no hay posibilidad de sostener
porción de la masa, que ese laudo este ejecutoriado,
tengan interés firme, mientras no opere la
personas ausentes que aprobación del Tribunal
no hayan nombrado ordinario.
apoderados, o personas
bajo tutela o curaduría, El Tribunal ordinario, cuando se
será necesario le pide la aprobación, puede ver
someterla, terminada no sólo lo que se manifiesta en
el laudo mismo, en cuanto a sus
decisiones de hecho y de
261

Derecho, sino que también tiene
facultades para examinar los
acuerdos que se hayan podido
adoptar en el curso de la
tramitación del juicio por los
interesados; ver si ellos se
ajustan a lo que se establece en
la ley. Así hay algunos fallos que
lo han señalado.
Otro efecto que se deriva de la
circunstancia de no pedirse la
aprobación, es que mientras ella
no se dicte, el laudo no está
firme, no está ejecutoriado, y
por consiguiente, puede
impugnarse, sea por el recurso
de apelación o de casación.
(Recordemos que si la
aprobación deriva de que en el
laudo se determinó el impuesto
de herencia que afecta las
asignaciones, allí se notifica de
acuerdo con el artículo 664.)
Ahora bien, si no se verifica la
aprobación del laudo en los
casos del artículo 1342, hay
quienes han pensado que
existiría una nulidad de la
partición, porque se habría
omitido el cumplimiento de un
requisito indispensable para
que la partición produzca sus
efectos.
Sin embargo, debatiendo esta
opinión, se dice que hay que
descartar la posible nulidad,
porque no existe un plazo para
pedir tal aprobación, y por
ende, ella puede solicitarse en
cualquier instante. La sanción
que pudiera derivarse es que
esa Sentencia, ese laudo y
ordenata, no tenga el carácter
de firme y que por ende es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
posible impugnarla a través de
los recursos que ya hemos
mencionado.
También hay que tener presente
que en los casos del artículo
1342 relativos a la existencia de
incapaces, cuando se pide la
aprobación, es del caso solicitar
que intervenga el defensor
público judicial, de acuerdo con
lo que se indica en el inciso 2º
del artículo 366 del Código
Orgánico de Tribunales.
Situación particular del
artículo 1348 del Código
Civil:
El Código Civil nos indica en el
artículo 1348 que “Las particiones
se anulan o se rescinden de la
misma manera y según las mismas
reglas que los contratos”.
Artículo 1348 Código
Civil: “Las particiones
se anulan o se
rescinden de la misma
manera y según las
mismas reglas que los
contratos.
La rescisión por causa
de lesión se concede al
que ha sido perjudicado
en más de la mitad de
su cuota.”
Los fundamentos de esta
disposición obedecen a que la
partición, que se lleva a efecto ante
un juez partidor, tiene carácter de
juicio, pero a la vez de contrato,
porque en este tipo de juicios tiene
una preponderancia fundamental,
la voluntad de los interesados. Son
ellos los que desarrollan el juicio a
262

través de los comparendos
ordinarios y extraordinarios. Son
ellos los que deciden lo que debe
hacerse, y en desacuerdo, resuelve
el partidor. Por eso es que
participa la partición de las
características de un contrato, por
la injerencia de la voluntad de los
interesados. De ahí que el artículo
1348 le hace aplicables las reglas
de los contratos.
En el fondo este juicio de partición
inviste las 2 calidades: la de juicio
y contrato.
Para determinar el alcance del
artículo 1348, hay que distinguir si
la partición se hace de común
acuerdo por los asignatarios o si se
hace por el partidor.
Si se hace de común acuerdo
por los coasignatarios, no cabe
duda que la naturaleza jurídica del
juicio particional, participa de los
caracteres de un verdadero
contrato. (La partición se puede
llevar a cabo de común acuerdo
por las partes interesadas a través
de una escritura pública) Participa
en ese caso de la naturaleza de un
contrato, y por ende, se aplicará en
su totalidad el artículo 1348, osea,
se anula de la misma manera y
según las mismas reglas que los
contratos.
Cuando la partición se lleva a cabo
por un juez partidor, la regla
general es que se apliquen las
normas vinculadas a la nulidad
procesal; salvo que el
nombramiento del partidor no haya
sido hecho por todos los
interesados, o con la participación
de todos, porque si así no se ha
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
hecho, se va a ejercer la acción
ordinaria de nulidad.
¿Qué nulidad se solicita en esta
situación, absoluta o relativa?
Puede elegirse una u otra
posibilidad, según el entendimiento
de quien accione.
También, de acuerdo con el
artículo 1348, hace excepción a
que se pueda pedir la nulidad
procesal, si la partición ha
perjudicado al comunero en más
de la mitad de su cuota.
Artículo 1348 Inciso
2º: “La rescisión por
causa de lesión se
concede al que ha sido
perjudicado en más de
la mitad de su cuota.”
La rescisión (nulidad relativa) se
concede al que ha sido perjudicado
en más de la mitad de su cuota.
Clases de nulidad que
pueden afectar a una
partición:
Derivada de la circunstancia que
nos plantea el artículo 1348, es
posible hacer un alcance acerca de
las clases de nulidad que pueden
afectar a una partición.
Las nulidades pueden ser civiles o
procesales. La civil se clasifica en
absoluta y relativa.
Hay que tener en consideración
que estas nulidades pueden afectar
a toda la partición o a
determinadas actuaciones.
263
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

¿Porqué tiene importancia Por cierto, las acciones de nulidad

determinar si se acciona de una pueden ser objeto de prescripción.
nulidad procesal o civil? Se aplican los plazos generales que
rigen para los contratos, artículo
Si se trata de una nulidad civil, ella 1341 Código Civil.
puede impetrarse no obstante que
se haya terminado el juicio de
partición. Imaginémonos, por
ejemplo, que dentro de las
adjudicaciones que se hicieron,
hubo vicios del consentimiento; no
importa, entonces, que el juicio
haya terminado.
En cambio, si se está en presencia
de una nulidad procesal, sólo
podrá impetrarse el respectivo
incidente in limini litis, mientras el Procedimiento ante los
juicio esté pendiente. Se requerirá
la aprobación del laudo en los
Juzgados de Familia
casos que ya hemos señalado. Profesora Carolina

¿Cuándo existirá nulidad procesal Estructura Orgánica.

o civil?
Características de los
La jurisprudencia ha creado un
criterio, y ha dicho que hay nulidad tribunales de familia:
procesal siempre que se trate de
vicios que se refieran al  Es un tribunal especial.
procedimiento, a la ritualidad
misma del juicio, y que hay nulidad ¿Cuál es la diferencia entre un
civil, cuando el vicio se refiere a tribunal ordinario y uno
defectos en grado prohibido o a la especial?
naturaleza jurídica de los actos
ejecutados en la partición o en la Los tribunales ordinarios
constitución del compromiso presentan las siguientes
mismo. características:

¿Quién puede solicitar la nulidad 1) Están dotados de jurisdicción

de las particiones? para conocer, juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado, todos los
Se aplican las reglas generales que asuntos judiciales que se
para las nulidades de los contratos promuevan dentro del
se establecen en los artículos 1683, territorio de la República,
1684 y 1685 del Código Civil, cualquiera que sea su
distinguiéndose si se trata de una naturaleza o la calidad de las
nulidad absoluta o relativa. personas que en ellos
intervengan, sin perjuicio de
las excepciones que
264

establezcan la Constitución y
las leyes.
2) Están regulados en la
Constitución y el COT.
En contraposición a ello están
los tribunales especiales, dentro
de los cuales podemos
encuadrar a los tribunales de
familia. Los tribunales
especiales deben regularse en
una ley especial, que tenga el
carácter de Orgánica
Constitucional; los tribunales de
familia están regulados en la ley
19.968 del año 2004.
 Es un tribunal de composición
múltiple, esto significa que son
varios jueces y cada uno de
ellos detenta jurisdicción para
conocer de todos los asuntos
que sean sometidos dentro de
sus conocimientos.
 Los juzgados de familia van a
tener tantos jueces cuantos
establece la ley. El máximo de
jueces que puede tener un
tribunal es de 12.
Dentro de la composición
orgánica de un tribunal de
familia hay muchos cambios
respecto de un tribunal civil. Así
no existe la persona del
secretario, que es reemplazado
en cierta forma por el
administrador del tribunal (Este
administrador no siempre es
abogado, la mayoría de las
veces es un ingeniero)
 Es un tribunal unipersonal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Tiene competencia sobre una
comuna o agrupación de
comunas. (Ejemplo: El Juzgado
de Familia de Concepción tiene
competencia sobre las comunas
de Concepción, Penco, Hualqui,
San Pedro de la Paz y
Chiguayante.)
La ley que creó los tribunales de
familia es la 19.968 del 30 de
agosto de 2004.
Procedimientos anteriores.
Existen diferencias substanciales
en cuanto a los principios que
informan los tribunales de familia,
en relación a los que se seguían
anteriormente para acatar estos
temas.
Anteriormente los Juzgados de
Menores eran los encargados de
ver los asuntos de familia. (En
Concepción había dos)
Los procedimientos anteriores se
caracterizaban por:
 Diseño predominantemente
adversarial.
 Procedimiento
desconcentrado, escriturado
y ritualizado.
Anteriormente los
procedimientos eran
esencialmente escritos. En
cambio, uno de los principios
que informan los nuevos
juzgados de familia es la
oralidad.
Se quiso cambiar radicalmente
el tema de la escrituración a la
oralidad, sin embargo, esta idea
265
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

no tuvo mucho éxito, puesto que A diferencia de los

es necesario que de todo se deje procedimientos anteriores, en
constancia escrita. los tribunales de familia la
presencia del juez es
Sin bien es cierto todas las absolutamente necesaria.
audiencias son orales, de estas  Alto grado de delegación de
audiencias quedan registros de funciones
audio de las cuales podemos
pedir copia, además de que En los tribunales de menores los
siempre quedará constancia actuarios eran los encargados
escrita. Cualquier acta que se de tomar las audiencias.
levante, debe quedar por escrito
y cualquier escrito que Hoy la falta de presencia del
presente, será justamente por juez de familia en cualquier
escrito. audiencia acarrea su nulidad.
Esto es muy importante, porque
Aun cuando se quiera dejar les da a las partes cierto grado
constancia en el sistema, en la de seguridad de que sus asuntos
práctica igual están los mismos van a ser conocidos
expedientes que se veían en los especialmente por los jueces, y
otros tribunales. que no van a ser derivados a
otras personas.
Anteriormente los
procedimientos eran Nombramiento de los
desconcentrados. jueces de familia:
Esto sí ha cambiado y se trata
de resolver la mayor parte de Los jueces de familia son
los asuntos en una sola nombrados por el Presidente de la
audiencia, sin tener que dilatar República, a propuesta en terna de
el juicio. la Corte de Apelaciones respectiva.
La ritualidad ahora es menor,
pero todavía existe. Las Los jueces de familia deben
peticiones de las partes se cumplir con el programa de
hacen en la misma audiencia y formación de la Academia Judicial.
sin muchas formalidades. Al
juez le interesa llegar a una Competencia de los
solución que sea de acuerdo con Juzgados de Familia:
las partes.
Esta materia está regulada en el
El juez va a muchas veces Art. 8 de la ley 19.968, el cual
adoptar las medidas necesarias indica:
para que los acuerdos se
puedan cumplir. La ley 20.286 de 15 de septiembre
de 2008, introdujo bastantes
 Escasa inmediación entre el modificaciones a la ley de
juez y las partes. tribunales familia.

266

[ADVERTENCIA: ACTUALIZAR
LEY]
Artículo 8: “Competencia de los
juzgados de familia. Corresponderá
a los juzgados de familia conocer y
resolver las siguientes materias:”
(*Este artículo fue modificado el
año pasado, como se encuentra en
este apunte)
“1) Las causas relativas
al derecho de cuidado
personal de los niños,
niñas o adolescentes;”
El principal objetivo de esta ley es
cuidar el interés superior del niña,
niña o adolescente.
Esta ley estima como niño o niña a
todo menor de 14 años, y como
adolescentes a los mayores de 14
y menores de 18 años. Aquí no se
hace la distinción entre 12 años
para las niñas y 14 años para los
niños, como en materia civil.
Por lo tanto el número 1 del
artículo 8 señala todas las materias
que se refieran al cuidado personal
de los niños, niñas o adolescentes.
Estas materias corresponden a lo
que se denomina tuición.
Normalmente se produce cuando
los padres viven separados y hay
debate acerca de con quien se
quedan los hijos (Normalmente el
cuidado personal se entrega a la
madre, pero hay casos en que se lo
entrega al padre o a los abuelos)
“2) Las causas relativas
al derecho y el deber
del padre o de la madre
que no tenga el cuidado
personal del hijo, a
mantener con éste una
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
relación directa y
regular;”
Acá se trata del caso del padre que
perdió el cuidado personal de los
hijos. Él tiene el deber y el derecho
de mantener una relación una
relación directa y regular con ellos,
esto es, el derecho a las visitas.
“3) Las causas relativas
al ejercicio, suspensión
o pérdida de la patria
potestad; a la
emancipación y a las
autorizaciones a que se
refieren los Párrafos 2º
y 3º del Título X del
Libro I del Código
Civil;”
La patria potestad es… (ver civil)
La emancipación de los hijos se
produce por regla general a los 18
años. Se podría solicitar la
emancipación antes, por ejemplo,
en el caso de que los padres estén
abusando de los bienes que el hijo
tenga en su peculio profesional o
industrial.
Las autorizaciones a que se refiere
este número, son por ejemplo, la
autorización judicial para la salida
de un hijo del país, en caso de que
uno de los padres se niegue.
“4) Las causas relativas
al derecho de
alimentos;”
Los alimentos pueden solicitarlos
los cónyuges entre sí, las madres
por los hijos menores y por ellas
mismas, o los que ya no son
menores pueden demandar a sus
padres por alimentos (se pueden
demandar alimentos por los hijos
267

hasta los 28 años si se acredita que
se encuentran estudiando)
La necesidad de alimentos se
puede acreditar mediantes
certificados de estudios, boletas de
gastos.
(En la presentación de las
demandas ante los juzgados de
familia, lo que se encuentra
regulado en un autos acordados, la
presuma¸ a diferencia de materia
civil, debe contener, además, el
domicilio del demandante y interdicciones por demencia o
demandado, el domicilio del
apoderado del demandante y
demandado, el correo electrónico
de cada apoderado)
“5) Los disensos para
contraer matrimonio;”
Aquí se señalan las autorizaciones
para contraer matrimonio, que
necesitan los mayores de 16 y
menores de 18.
“6) Las guardas, con
excepción de aquellas
relativas a pupilos
mayores de edad, y
aquellas que digan
relación con la
curaduría de la
herencia yacente, sin
perjuicio de lo
establecido en el inciso
segundo del artículo
494 del Código Civil;”
En este número señalaba que, en
general, todo lo que se refiere a las
guardas le correspondería a los
tribunales de familia. Las guardas,
se refieren a las curadurías,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
interdicciones, etc., no sólo de los
menores, sino que también de los
mayores; lo cual generaba un vacío
legal, porque el objetivo primordial
de la ley es el interés superior del
niño, niña y adolescente, no de los
mayores, por lo que dependía del
juez, el que él rechazara la
demanda por estimarse
incompetente. Por lo tanto no
había uniformidad respecto de
quien tenía competencia para
conocer de la guardas de mayores
de 18 años, como por ejemplo,
disipación.
Hoy en día, con la reforma a la ley
19968, todos los temas relativos a
guardas de mayores de edad, son
de competencia de los juzgados
civiles.
“7) Todos los asuntos
en que aparezcan
niños, niñas o
adolescentes
gravemente vulnerados
o amenazados en sus
derechos, respecto de
los cuales se requiera
adoptar una medida de
protección conforme al
artículo 30 de la Ley de
Menores;”
Los tribunales de familia son los
encargados de velar por los
derechos de los menores. Para lo
cual se pueden adoptar medidas de
protección a favor de ellos; por
ejemplo, que se entregue a los
abuelos la custodia temporal de los
menores, o que se realice un
informe psicológico de la familia
para acreditar que los padres no
están capacitados para mantener a
los menores, por lo cual los
menores se derivarán al SENAME.
268
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

encargado al tribunal de familia el

“8) Las acciones de conocimiento de los delitos
filiación y todas cometidos por los menores que son
aquellas que digan mayores de 14 y menores de 16
relación con la años; hay excepciones señaladas
constitución o en la ley en que ciertos delitos sí se
modificación del estado van a conocer por los Tribunales
civil de las personas;” Orales en lo Penal. La generalidad
de las faltas, le corresponden al
Existen varias acciones juez de familia, mientras que los
relacionadas con la filiación. Existe delitos de mayor importancia y
la acción de reclamación de penalidad le corresponden a los
filiación, la acción de TOP.
reconocimiento. La prueba
determinante en este tipo de
acciones será la prueba de ADN.
(Cuando las acciones se inician a “10) La autorización
través de las Corporaciones de para la salida de niños,
Asistencia Judicial, el examen de niñas o adolescentes
ADN es gratuito, pero se demoran del país, en los casos
entre 4 a 6 meses en llegar los en que corresponda de
resultados) acuerdo con la ley;”

“9) Todos los asuntos Se realiza por medio de un

en que se impute la procedimiento no contencioso.
comisión de cualquier Esta autorización judicial se otorga
falta a adolescentes cuando el padre o madre no da su
mayores de catorce y autorización o no es habido.
menores de dieciséis
años de edad, y las que “11) Las causas
se imputen a relativas al maltrato de
adolescentes mayores niños, niñas o
de dieciséis y menores adolescentes de
de dieciocho años, que acuerdo a lo dispuesto
no se encuentren en el inciso segundo del
contempladas en el artículo 62 de la ley Nº
inciso tercero del 16.618;”
artículo 1° de la ley N°
20.084. “12) Los
Tratándose de hechos procedimientos previos
punibles cometidos por a la adopción, de que
un niño o niña, el juez trata el Título II de la
de familia procederá de ley Nº 19.620;”
acuerdo a lo prescrito
en el artículo 102 N;” En la adopción existen
procedimientos preliminares, como
La reforma incluyó el tema de la por ejemplo, el hecho de calificar a
delincuencia juvenil. Se ha un menor susceptible de ser
269
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

adoptado o determinar si el “16) Los actos de

matrimonio es apto para adoptar a violencia intrafamiliar;”
un menor.
“17) Toda otra materia
“13) El procedimiento que la ley les
de adopción a que se encomiende.”
refiere el Título III de
la ley Nº 19.620;” Este último número hace que la
enumeración de este artículo no
“14) Los siguientes sea taxativa.
asuntos que se susciten
entre cónyuges,
relativos al régimen
patrimonial del
matrimonio y los bienes
familiares:
a) Separación judicial
de bienes;
b) Las causas sobre
declaración y
desafectación de bienes
familiares y la
constitución de
derechos de usufructo,
uso o habitación sobre
los mismos;”

La solicitud de declaración de bien

familia, por recaer sobre un
inmueble (generalmente) debería
realizarse en un juzgado civil; no Estructura orgánica de los
obstante, por ser una materia tan
tribunales de familia:
importante derivada de las
relaciones de familia, se trata en
los tribunales de familia. (La
declaración de bien familiar se
subinscribe al margen de la
inscripción de dominio, aunque
nada impide que se haga también
la inscripción en el registro de
hipotecas y gravámenes)

“15) Las acciones de

separación, nulidad y
divorcio reguladas en
la Ley de Matrimonio
Civil;”

270

Juez Presidente
Administrador
Unidades:
Jueces de Familia
Sala Adm. de
Causas
Encargado de administración de causas Encargado de atención de públicoCausa
Encargado de Sala
Encargado de mediación
Encargado de toma de actas
Dentro de los jueces de familia se
elige un juez presidente. (No
interesa saber sus atribuciones)
Luego está el Administrador del
Tribunal, que reemplaza al
secretario.
Por otro lado está el Consejo
Técnico. Este es uno de los
organismos más importantes.
Luego se encuentran las unidades,
que ayudan a los jueces de familia
a desarrollar su función:
 Unidad de Sala
 Unidad de Administración de
Causas.
 Unidad de Atención de
Público y Mediación
 Unidad de Servicios
 Unidad de Ejecución
En los juzgados de familia más
pequeños, es posible que uno de
los funcionarios desempeñe más de
una función.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
¿Cómo se conforma la sala del
tribunal?
Consejo
Técnico
Uno entra al tribunal, se presenta
con su patrocinio y poder ante la
encargada de causas y espera a
que lo llamen.
Atención Servicios Ejecución
Público y
Mediación Luego por medio de micrófonos se
señala la audiencia, el RIT de la
(el cual tiene ciertas
Encargado contable
iníciales dependiendo del tipo de
causa, por ejemplo, la “C” es
Auxiliar alimentos, la “Z” es de
cumplimiento, la “V” es de
violencia), se llama al apoderado,
a la persona del demandante y
demandado.
El encargado de la Sala los hace
ingresar.
En la Sala están presentes, el juez,
la persona que toma el audio, el
apoderado de la demandante con
la demandante, y el apoderado de
la demandada con la demandada.
Existen causas en que se necesita
apoyo extra. Este apoyo lo da el
“Consejo Técnico”.
El Consejo técnico: es un
organismo auxiliar de la
administración de Justicia, que
está formado por profesionales. Su
función primordial es asesorar al
juez de familia en asuntos que son
de su exclusivo conocimiento.
Dentro de los requisitos para
pertenecer al Consejo Técnico, se
requiere que la persona haya
cursado una carrera profesional de
al menos 8 semestres (la mayoría
son psicólogos y asistentes
sociales).
271
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Principales funciones de los

Consejeros Técnicos:
1) Asistir a las audiencias a que
sean citados con el objeto de
emitir las opiniones técnicas
que le sean solicitadas, lo que
está en armonía con lo que
dispone el artículo 64 de la ley.
(Los consejeros influyen mucho
en la decisión que va a tomar el
juez.)
2) Asesorar al juez para la
adecuada comparecencia y
declaración del niño, niña o
adolescente.
4) Asesorar al juez, a solicitud de
este, en materias de violencia
intrafamiliar.
El consejero técnico será el que
señale la conveniencia o
inconveniencia del abandono
del hogar por parte de alguno
de los cónyuges o hijos.
Principios generales del
Procedimiento:
 Procedimientos que favorecen a
la inmediación entre los
justiciables y los jueces.

En los tribunales de familia hay Antes quien llevaba los juicios

salas acondicionadas eran los actuarios.
especialmente para los niños,
donde el consejero técnico  Se favorece el acceso a la
inicia una conversación con él, justicia de sectores
sin la presencia del juez y los tradicionalmente excluidos, de
padres, para obtener una las personas que tienen
declaración sin presiones. menores ingresos. Esto se
realiza a través de las
3) Evaluar la pertinencia de Corporaciones de Asistencia
derivar a mediación o asesorar Judicial.
conciliación entre las partes y
sugerir los términos en que esta  Hacerse cargo del conocimiento
última pudiere llevarse a cabo. de las infracciones juveniles a la
ley.
Uno de los objetivos
fundamentales de los tribunales Esta es una reforma muy
de familia es tratar de obtener importante al sistema. Con ello
soluciones pacificas y que no se quiso dar la posibilidad a los
impliquen la intervención menores de reinsertarse en la
judicial. Estas soluciones sociedad, y que no fueran
conversadas, se obtienen fuera tratados como delincuentes,
de los tribunales de familia, en sino que como menores frente a
centros especializados, la comisión de sus delitos.
denominados centros de
mediación, que están a cargo de  Primacía de las soluciones no
profesionales capacitados para adversariales (no judiciales) de
tratar de obtener un acuerdo conflictos familiares. Esto se
entre los cónyuges.
272
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

traduce en la existencia de través de la medición, que se

centros de mediación, y de realiza en centros de mediación.
llegar a acuerdos que no Una vez que se logra el acuerdo
impliquen la intervención del en el centro de mediación, éste
juez. se somete a la aprobación
judicial.
Los acuerdos a que lleguen las
partes dentro de los centros de  Esta jurisdicción tiene un
mediación son sometidos a la carácter interdisciplinario,
aprobación del juez de familia, porque el juez de familia no sólo
pero no se judicializan. ve temas propios del derecho de
familia, también se encarga de
Objetivos específicos que resolver otro tipo de asuntos,
como las faltas penales
se relacionan con ciertas
cometidas por menores de edad
condiciones que se han o la declaración de bien familiar.
estimado indispensables  El juez tiene un conocimiento
para la jurisdicción directo e inmediato del asunto.
familiar: El juez debe asistir a las
audiencias, no puede delegar la
Con esto se quiere explicar cuál es función de asistir a las
el objetivo fundamental de la audiencias, bajo pena de
creación de los tribunales de nulidad.
familia.
 Importa incorporar a estos
 Existencia de una jurisdicción tribunales elementos de
especializada en asuntos de modernización para que el
familia. ejercicio de la jurisdicción sea lo
más eficaz y eficiente posible.
Dentro de las ramas del (Ejemplo: grabación de las
programa de formación de la audiencias, notificación por
Academia Judicial, está la correo electrónico)
formación de jueces de familia.
(Cuando se termina el proceso Principios del
de formación hay que procedimiento:
habilitarse para ejercer en un
determinado tribunal)  Oralidad. (Artículo 10 de la Ley
de Tribunales de Familia)
Esto implica que los jueces de
familia tienen un conocimiento Artículo 10: “Oralidad.
especializado en temas de Todas las actuaciones
familia. procesales serán orales,
salvo las excepciones
 Proporcionar a las partes expresamente contenidas
instancias adecuadas para en esta ley.
llegar a soluciones
consensuadas. Esto se logra a
273
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Sin perjuicio de lo Artículo 9: “Principios

dispuesto en el inciso del procedimiento. El
anterior, el juzgado procedimiento que
deberá llevar un sistema aplicarán los juzgados de
de registro de las familia será oral,
actuaciones orales. Dicho concentrado y
registro se efectuará por desformalizado. En él
cualquier medio apto para primarán los principios de
producir fe, que permita la inmediación, actuación
garantizar la conservación de oficio y búsqueda de
y reproducción de su soluciones colaborativas
contenido. entre partes.”
Asimismo, la conciliación
que pudiere producirse en Este principio se refleja en la
las audiencias orales forma en que se realizan las
deberá consignarse en audiencias, sin gran cantidad de
extracto, manteniendo formalidades.
fielmente los términos del
acuerdo que contengan.”  Concentración. (Artículo 11)

Dijimos que el principio de la Artículo 11:

oralidad no rige totalmente, “Concentración. El
porque siempre sebe dejarse procedimiento se
constancia. Así también la desarrollará en audiencias
constancia de la mediación debe continuas y podrá
quedar en un acta escrita. El prolongarse en sesiones
mismo inciso 2° del artículo 10, sucesivas, hasta su
establece que debe dejarse conclusión. El tribunal
constancia por cualquier medio sólo podrá reprogramar
idóneo de las actuaciones una audiencia, en casos
realizadas en forma oral. excepcionales y hasta por
También todas las dos veces durante todo el
presentaciones que hacen los juicio, si no está
abogados en los juzgados de disponible prueba
familia se hacen por escrito. Los relevante decretada por el
documentos que van a servir de juez. La nueva audiencia
prueba en el juicio también se deberá celebrarse dentro
presentan por escrito (con la de los 60 días siguientes a
única diferencia que no se la fecha de la anterior.
acompañan los documentos Asimismo, el tribunal
originales, sino que estos son podrá suspender una
exhibidos en la audiencia de audiencia durante su
juicio) desarrollo, hasta por dos
veces solamente y por el
 Desformalización. (Artículo 9) tiempo mínimo necesario
de acuerdo con la causa
invocada, por motivos
274

fundados diversos del
señalado en el inciso
precedente, lo que se hará
constar en la resolución
respectiva.
La reprogramación se
notificará conforme a lo
dispuesto en el inciso final
del artículo 23, cuando
corresponda, con a lo
menos tres días hábiles de
anticipación. La
resolución que suspenda
una audiencia fijará la
fecha y hora de su
continuación, la que
deberá verificarse dentro
de los treinta días
siguientes, y su
comunicación por el juez
en la audiencia que se
suspende se tendrá como
citación y notificación
suficientes.”
Es requisito que las audiencias
sean continuas (que no sean
interrumpidas) y sucesivas (una
continua después de la otra,
pero no importando cuanto
tiempo pasa entre una y otra)
(Dato práctico: lo bloques en los
juzgados de familia son de
media hora, si no se alcanza a
realizar toda la audiencia dentro
de ese tiempo, el juez la
suspende)
El tribunal puede suspender una
audiencia durante su desarrollo,
hasta por dos veces solamente.
Por las partes también puede
suspender la audiencia por 2
veces y con un máximo de
tiempo de 60 días. (artículo 20)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 20: “Suspensión
de la audiencia. Las
partes, de común acuerdo
y previa autorización del
juez, podrán suspender
hasta por dos veces la
audiencia que haya sido
citada.”
 Inmediación. (Artículo 12)
EL juez debe participar en todas
las audiencias del juicio so pena
de nulidad de ella.
 Actuación de Oficio. (Artículo
13)
En estos tribunales no se habla
de medidas para mejor resolver,
sino que de actuaciones
oficiosas.
En los procedimientos de
familia se les dan amplias
facultades a los jueces para
tomar decisiones oficiosas,
sobre todo respecto de la
protección de los derechos y
garantías de los menores.
El juez puede decretar
facultades oficiosas en cualquier
estado del juicio, y aun antes de
la notificación de la demanda al
demandado.
 Colaboración. (Artículo 14)
Artículo 14:
“Colaboración. Durante el
procedimiento y en la
resolución del conflicto, se
buscarán alternativas
orientadas a mitigar la
275
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

confrontación entre las podrá disponer una o más

partes, privilegiando las de las siguientes medidas:
soluciones acordadas por a) Impedir el acceso u
ellas.” ordenar la salida de
personas determinadas de
Esto tiene mucho que ver con el la sala donde se efectúa la
principio de la desformalización. audiencia.
En este procedimiento, b) Impedir el acceso del
prevalece la posibilidad de público en general u
solución no judicial entre las ordenar su salida para la
partes, ósea, prevalece la práctica de diligencias
posibilidad de que las partes específicas.”
lleguen a algún acuerdo. Para
ello el juez va a prestar toda su Este principio significa que
colaboración, tratando de instar todas las actuaciones del
a las partes a llegar a una procedimientos, deberían ser
solución que signifique que públicas, pero siempre se debe
ambas queden conformes con el tener en cuenta la protección a
proceso. la intimidad, por ello no todas
las actuaciones ante los
Generalmente en los juicios que tribunales de familia serán
se refieren a pensiones de públicas, sino que muchas
alimentos, el juez antes de causas son de carácter
iniciar la recepción de la reservado; esto significa que
prueba, en el llamado a sólo los apoderados de las
conciliación le pregunta al partes y las partes mismas van a
demandado si está dispuesto a poder tener acceso a sus
ofrecer una cantidad de dinero, procedimientos. Por ejemplo, las
y luego le pregunta a la causas de violencia
demandante si está de acuerdo. intrafamiliar, las de divorcio por
culpa, las de menores y las
 Publicidad. (Artículo 15) causas donde se solicitan
medidas de protección, tienen
Artículo 15: “Publicidad. siempre el carácter de
Todas las actuaciones reservadas.
jurisdiccionales y
procedimientos
administrativos del
tribunal son públicos.
Excepcionalmente y a
petición de parte, cuando
exista un peligro grave de  Interés Superior del niño,
afectación del derecho a niña o adolescente. (Artículo
la privacidad de las 16)
partes, especialmente
niños, niñas y Artículo 16: “Interés
adolescentes, el juez superior del niño, niña o
276

adolescente y derecho a
ser oído. Esta ley tiene por
objetivo garantizar a todos
los niños, niñas y Responsabilidad Penal
adolescentes que se
encuentren en el territorio
nacional, el ejercicio y
goce pleno y efectivo de
sus derechos y garantías.
El interés superior del
niño, niña o adolescente, y
su derecho a ser oído, son
principios rectores que el
juez de familia debe tener
siempre como
consideración principal en
la resolución del asunto
sometido a su
conocimiento.
Para los efectos de esta
ley, se considera niño o
niña a todo ser humano
que no ha cumplido los
catorce años y,
adolescente, desde los
catorce años hasta que
cumpla los dieciocho años
de edad.”
Procedimiento.
 Procedimiento ordinario, de
aplicación general y supletoria
(artículo 55).
 Procedimientos Especiales:
- Medidas de protección de los
derechos de los niños, niñas
y adolescentes (artículos 88 y
siguientes).
- Juicios sobre violencia
intrafamiliar (artículos 81 y
siguientes).
- Asuntos no contenciosos
(ejemplo: autorizaciones y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
nombramiento de curadores)
(artículo 102).
- Asuntos relativos a la Ley de
Juvenil (artículo 102 A y
siguientes)
 En leyes especiales:
- Procedimientos de
Adopción (19620).
- Juicios relativos a la
nulidad y al divorcio
vincular (Ley de
Matrimonio Civil).
Acumulación necesaria:
Los jueces de familia conocerán
conjuntamente, en un solo proceso,
los distintos asuntos de su
competencia que una o ambas
partes sometan a su consideración.
Por lo tanto todas las causas que
tengan relación con un o ambas
partes van a ser resueltas por el
mismo juez y se van a acumular
(por el mismo juez entendemos a la
misma jurisdicción, porque puede
suceder que el juez este con
permiso)
(Ejemplo: si unas mismas partes se
someten a la jurisdicción de los
tribunales de familia solicitando el
divorcio, después presentan otra
demanda solicitando alimentos,
después otra solicitando relación
directa y regular, y después otra
solicitando compensación
económica)
(No lo dijo: La acumulación y
desacumulación procederá hasta la
audiencia preparatoria)
277

Esta acumulación, no solo procede
en asuntos sometidos al
procedimiento ordinario, sino que
incluso procederá respecto de
asuntos que se tramiten con
distintos procedimientos, por
ejemplo, violencia intrafamiliar y
demanda de alimentos.
Comparecencia y Judicial, y esto se regula por un
Representación
Antes de la reforma no se requería
representación de letrado. Hoy las
partes deben comparecer
patrocinados por abogado
habilitado para el ejercicio de la
profesión y representados por
persona habilitada para actuar en
juicio.
Sin embargo, por excepción, a
partir de la reforma, el juez por
motivos fundados puede autorizar
la comparecencia personal de la o
las partes que lo soliciten.
Asimismo, se establece que la
exigencia de la comparecencia por
abogado habilitado no se requiere
tratándose de los procedimientos
del título IV, es decir, de los
procedimientos especiales.
La ley señala que los abogados no
pueden dejar abandonadas las
causas en que son patrocinantes y
deberán realizar las gestiones
necesarias para no provocar la
indefensión de su representado.
A su vez, el Tribunal, constatando
ya sea el abandono de hecho de la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
defensa por parte del abogada o
bien la renuncia del patrocinio y
poder, deberá otorgar un abogado
para que en forma inmediata
asuma al defensa de la parte que
ha quedado sin abogado, y éste
ejercerá la función mientras la
parte afectada no nombre un
abogado de su confianza.
Hoy se permite que ambas partes
sean representadas por
Corporaciones de Asistencia
reglamento dictado al efecto. Antes
se planteaba el problema de que si
una de las partes llegaba primero a
la corporación de asistencia
judicial, la otra quedaba
inhabilitada para solicitar el
servicio en la misma u otra
corporación de asistencia
juridicial.
Potestad Cautelar
Es la facultad que tiene el juez de
la causa, ya sea de oficio o a
petición de parte, de tomar todas
las medidas que sean necesarias
para la defensa de los derechos de
la parte, o niño o niña o
adolescente, que se encuentra
agraviada.
El juez podrá tomar todas las
medias cautelares que estime
pertinentes. Para hacerlo no
requiere que la demanda haya sido
notificada. Puede tomarlas en
cualquier estado de la causa. Eso
sí, si han transcurridos 5 días
desde que se decretó la medida y
aun no ha sido notificada la
demanda, la medida queda sin
efecto, salvo que por motivo
278
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

fundado el juez estime necesario Por excepción, la Sentencia

conservarlas. definitiva y las resoluciones que
ordenan la comparecencia
Notificaciones. personal de las partes (ejemplo:
citación a audiencias), se notifican
Las notificaciones en los juzgados por carta certificada.
de familia se realizan por un
ministro de fe designado por el Hay modalidades
Presidente del Comité de Jueces a excepcionales de
propuesta del Administrador del notificación:
Tribunal. Sin embargo, las partes
podrán solicitar la habilitación de
 Policías por resolución
un receptor cualquiera (ejemplo:
un receptor), para que practique la fundada
notificación, pero ésta se realiza a  La solicitada por la parte
costa de la parte que lo solicita. para sí y autorizada por el
juez.
La primera notificación se  Los patrocinantes deberán
realiza en forma personal. indicar para si otra forma de
notificación.
Cuando no se puede notificar
personalmente, se sigue la Dentro de las modalidades
notificación del artículo 44. excepcionales encontramos el
Cuando la persona encargada de correo electrónico o cualquier otra
realizar la notificación personal no forma idónea para tomar
encuentra a la persona a quien se conocimiento de las resoluciones.
vaya a practicar la notificación, (Solicitada por la parte para sí y
dejará constancia de ser ése su autorizada por el juez
domicilio o el lugar donde ejerce
su profesión o empleo, y además Los abogados patrocinantes en la
dejará constancia de que la primera actuación, vale decir,
persona del notificado se cuando presentan la demanda,
encuentra en el lugar del juicio. deben designar una forma de
notificación, que generalmente
A diferencia de materia civil, en será por carta certificada al
materia de familia no es necesario domicilio o por correo electrónico.
contar con una autorización
distinta para notificar por el Por último, hay ciertos casos en
artículo 44. Basta con que el que se va a encargar la notificación
ministro de fe acredite los de las resoluciones a Carabineros
requisitos del artículo 44, para que de Chile o a la Policía de
la practique sin más trámite y en Investigaciones, y el juez debe
forma inmediata. siempre decretar este tipo de
notificación por resolución
Las demás notificaciones se fundada. La generalidad de las
realizan por el estado diario. veces en que se solicite la
notificación por policía, será
279

personal y en algunos casos, por
carta certificada.
Incidentes:
Hay dos oportunidades para que
las partes presenten los incidentes.
La primera de ellas es en las
propias audiencias, y la segunda
oportunidad es fuera de las
audiencias.
Si se promueven dentro de
las audiencias:
Cuando las partes presentan
incidentes dentro de las
audiencias, estos deberán
resolverse en la misma audiencia.
Sin embargo, pueden existir casos
en que estos incidentes requieran
ser probados, y en estos casos el
juez va a señalar la forma y
oportunidad en que se deba rendir
esta prueba.
Las resoluciones que se dicten
respecto de estos incidentes no
serán susceptibles de Recurso
alguno.
Si se promueven fuera de
ellas:
Excepcionalmente y por motivos
fundados, las partes pueden
interponer incidentes fuera de las
audiencias, los cuales deberán ser
interpuestos por escrito y deberán
ser resueltos de inmediato por el
juez, a menos que estime necesario
oír a los demás interesados. En
este último caso, citará a más
tardar dentro de tercero día a una
audiencia, donde las partes
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
deberán concurrir con todos sus
medios de prueba.
Sin embargo, si la audiencia
preparatoria o de juicio fijada no es
posterior a 5 días desde la
presentación del incidente, éste
será resuelto en la audiencia.
(En este caso las resoluciones son
susceptibles de recursos según las
reglas generales)
Abandono del
procedimiento:
Fijada una audiencia por el
Tribunal, las partes tienen que
concurrir a ella. Si ninguna de las
partes concurre a la audiencia,
deberán solicitar dentro del plazo
de 5 días, contados desde que se
debió efectuar la audiencia
primitiva, nuevo día y hora para la
audiencia. Si ello no ocurriere, se
declarará abandonado el
procedimiento y se archivarán los
antecedentes.
Incidente de nulidad
procesal:
A diferencia de materia civil, se
restringe bastante la aplicación de
este incidente y sólo podrá
declararse la nulidad de todo lo
obrado, cuando se invoque un
efectivo perjuicio para el
solicitante, quien deberá señalar
en su solicitud los derechos que no
pudo ejercer como consecuencia
de la infracción que denuncia.
280
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

acompañarse los
documentos que digan
relación con la causa,
cuando la naturaleza y
oportunidad de las
peticiones así lo
requiera.
En las causas de
mediación previa se
deberá acompañar un
Procedimiento certificado que acredite
que se dio
ordinario: cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo
Comparecencia 106.”
Personal
Dice “podrán acompañarse los
documentos que digan relación con
Inicio
Citación Audiencia la causa”, por lo tanto no es
Preparatoria
Plazo: el más breve posible requisito acompañarlos en la
Notificación: 15 días antes
presentación de la demanda.
Ratificación verbal.
Ratificación contestación. Este artículo que fue modificado
Medidas cautelares. por la ley 20.286, puesto que antes
Mediación o conciliación.
Medida
Demanda
Determinar objeto. no se exigía indicar los
Escrita
Cautelar
Excepción: Oral Fijar hechos a probar y fundamentos de derecho en la
convenciones probatorias.
Determinar prueba. demanda, solo se requería hacer
Recibir prueba. una exposición clara de las
Fijar fecha audiencia de juicio
peticiones y de los hechos. Hoy sí
se deben señalar los fundamentos
Demanda de derecho.

La demanda por regla general se

Los juicios en los juzgados de
presenta en forma escrita. No
familia se inician por la demanda.
obstante, el juez por resolución
fundada puede aceptar una
Esta demanda debe ser escrita, y
demanda en forma oral. (Antes, al
debe cumplir con ciertos requisitos
no exigirse comparecencia a través
contemplados en el artículo 57 de
de abogado, se permitía la
la ley 19.968.
presentación en forma oral)
Artículo 57:
Presentada la demanda hay que
“Requisitos de la
notificarla. Según vimos
demanda. La demanda
anteriormente, la primera
deberá cumplir los
notificación debe hacerse
requisitos del artículo
personalmente, y si no es posible,
254 del Código de
en la forma subsidiaria del artículo
Procedimiento Civil.
44. Sin embargo, se establece un
Asimismo, podrán
plazo mínimo de antelación para la
281
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

notificación del demandado. Así no Contestación de la

puede notificarse al demandado demanda:
con menos de 15 días antes de la
audiencia preparatoria.
Esta es bastante distinta a la
contestación de la demanda civil,
Ósea, interpuesta la demanda, el
porque mientras allá el plazo para
tribunal dicta una resolución, en
contestar se cuenta desde la
que cita a las partes a una
notificación de la demanda, en los
audiencia preparatoria. El
tribunales de familia el último
demandado debe ser notificado con
plazo para contestar es 5 días
una antelación mínima de 15 días a
antes de la fecha fijada para la
la fecha fijada para la audiencia
audiencia preparatoria.
preparatoria.
En casos excepcionales, y por
Si el demandado no es notificado
resolución fundada, el juez puede
con ese plazo mínimo de
autorizar al demandado a
antelación, la audiencia debe
contestar la demanda en la propia
suspenderse y fijarse para un plazo
audiencia preparatoria.
posterior. Puesto que este
demandado debe tener el plazo
suficiente para poder preparar la Actitudes que puede tomar
contestación. el demandado:

La resolución que se dicta una vez 1) Comparecer, mediante:

interpuesta la demanda, la
resolución que provee la demanda, a. Contestación de la
es por ejemplo la siguiente: demanda: rechaza los
hechos contenidos en la
“En Concepción, diecisiete de
demanda.
agosto de dos mil nueve.
b. Allanamiento a la
Por interpuesta demanda de
alimentos contra…, fíjese como demanda: acepta los hechos
fecha para la audiencia deducidos en la demanda.
preparatoria el día 30 de c. Deduciendo demanda
septiembre del año 2009.” reconvencional: rechaza los
dichos de la demanda y a la
Esta resolución hace la advertencia vez contrademanda al
de que si las partes no concurren a
demandante.
la audiencia preparatoria, las
resoluciones que allí se dicten les
Lo normal es que la
afectarán sin necesidad de
reconvención se presente
posterior notificación. (Esto es
conjuntamente con la
importante porque en la audiencia
contestación de la demanda,
preparatoria se ofrecen todas las
por lo que será también
pruebas, de modo que si la parte
escrita. Sin embargo, y al
no concurre quedará sin prueba)
igual que en la contestación,
en casos excepcionales el
282
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

juez puede autorizar que se Objeto de la audiencia

realice en forma oral en la preparatoria:
audiencia preparatoria.
1) Oír la relación breve y sintética,
2) No comparecer, en este caso
que realizaran las partes ante el
el juicio se seguirá en su
juez, ratificando el contenido de
rebeldía.
la demanda, de la contestación,
de la reconvención y de la
Audiencia Preparatoria:
contestación a la reconvención
La audiencia preparatoria se lleva cuando esta se haya efectuado
a cabo el día y a la hora fijada por por escrito.
el tribunal.
Es necesario que las partes
Las partes deben concurrir a ella ratifiquen lo señalado en su
personalmente, patrocinadas por demanda, en la contestación o
abogado habilitado para el reconvención.
ejercicio de la profesión y
representadas por persona Generalmente se dice: “ratifico
habilitada para comparecer en en todas sus partes…”
juicio.
2) Contestar la demanda
Sin embargo, el juez puede excusar reconvencional. Las
a una de las partes a concurrir excepciones que se hayan
personalmente a la audiencia, y opuesto se tramitarán
debe hacerlo por resolución conjuntamente y se fallarán en
fundada.
la sentencia definitiva. Sin
Se da inicio a la audiencia embargo, el juez se pronunciará
preparatoria en presencia del juez inmediatamente respecto de la
(si no hay juez es nula excepción de incompetencia,
absolutamente). También está falta de capacidad o personería,
presente la persona encargada de las excepciones que se refieran
tomar el audio, que hace las veces a la corrección del
de ministro de fe, la parte
procedimiento y la excepción de
demandante con su abogado y la
parte demandada con su abogado. prescripción.

3) Decretar las medidas cautelares

que procedan, de oficio o a
petición de parte; a menos que
se hubieren decretado con
anterioridad, ya que en este
caso el Tribunal deberá resolver
si las mantiene o no.

283

4) Promover, a iniciativa del
tribunal o a petición de parte, la
sujeción del conflicto a hacerlo en la audiencia de
mediación., caso en el cual se
suspenderá el procedimiento
judicial.
5) Promover por parte del Tribunal
la conciliación total o parcial,
conforme a las bases que el
mismo Tribunal disponga.
6) Determinar el objeto del juicio.
7) Fijar los hechos que deben ser
probados, así como las
convenciones probatorias que
las partes hayan acordado
(ejemplo: es convención
probatoria en un juicio de
divorcio, y que ninguna de las
partes va a discutir, la fecha en
que las partes contrajeron
matrimonio que aparece en el
certificado de matrimonio, o por
ejemplo, el número de hijos que
nacieron dentro del matrimonio,
según aparece de los
certificados de nacimiento).
8) Determinar las pruebas que
deban rendirse, según lo
propongan las partes y disponer
la práctica de las que el
Tribunal estime necesarias.
9) Excepcionalmente y por motivos
justificados, recibir la prueba
que deba rendirse en ese
momento. Lo normal es que se
rinda en el audiencia de juicio,
sin embargo pueden habar
casos justificados, como por
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ejemplo, un testigo que va a
viajar de otro país y no pueda
juicio, en que el juez acepte que
la declaración de ese testigo se
realice en la audiencia
preparatoria.
10) Fijar la fecha de la audiencia
de Juicio, la cual deberá llevarse
a efecto en un plazo no superior
a 30 días de la fecha fijada para
la audiencia preparatoria. Sin
perjuicio de ello, el juez podrá,
previo acuerdo de las partes,
desarrollar la audiencia de
juicio inmediatamente después
de la audiencia preparatoria.
El plazo que debe existir entre la
audiencia preparatoria y la
audiencia de juicio debe ser no
superior a 30 días (en la práctica
no se cumple este plazo o en muy
pocas ocasiones).
Fijación de la fecha de la
audiencia de juicio y
contenido de la resolución
La resolución que cita a
las partes a la audiencia de
juicio deberá contener:
 La o las demandas que deban
ser conocidas en el juicio y así
como las contestaciones y las
posibles demandas
reconvencionales que pudieran
existir.
284

 La audiencia preparatoria fija el
objeto del juicio y los hechos
que deberán ser probados, los
cuales serán motivo de prueba
en la audiencia de juicio.
 Se establecerán cuáles son los
hechos que se dan por
acreditados, que se denominan
convenciones probatorias (son
aquellos en que ambas partes
están de acuerdo y que no se
discuten).
Audiencia de Juicio:
¿Quiénes deben concurrir a
la audiencia de juicio?
¿Quiénes deberán ser citados a la
audiencia de juicio?
Las mismas partes de la audiencia
preparatoria pero además:
 los peritos que hayan sido
solicitados en la audiencia
preparatoria
 el asesor del consejo técnico
 los testigos que hayan sido
citados por las partes
Cuando en la audiencia
preparatoria las partes señalan los
medios de prueba de que se van a
valer, van a señalar los testigos con
la individualización que está fijada
en la ley (RUT, domicilio, profesión
u oficio, etc). Sin embargo, y a
diferencia de lo que ocurre en
materia civil, aquí es más
desformalizado, porque en la
generalidad de los casos el juez le
pregunta a las partes si es que
ellas se harán cargo de citarlos, no
se hace una citación en forma de
notificación personal o por cédula.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esto es en la mayoría de los casos,
ya que hay otros en que es
necesario citarlos y notificarlos
personalmente o por cédula, pero
son la mayoría de las veces las
partes las que se encargan de la
notificación de sus testigos.
La comparecencia de las partes en
la audiencia de juicio será
personal, salvo que el juez por
resolución fundada los exceptúe de
comparecer y sólo comparezcan
sus abogados.
Objetos de la audiencia de
juicio:
En primer lugar, cuando se inicia la
audiencia de juicio el juez dirá:
“Declaro iniciado el juicio”,
expresión que no es de lo mejor
porque el juicio se inicia con la
notificación de la demanda
realizada en forma legal al
demandado. Por lo tanto, esta
expresión está mal empleada y se
dice que es más bien un tecnicismo
porque el juicio está iniciado desde
bastante antes.
En segundo lugar, el juez va a
señalar el objetivo de la audiencia,
es decir, recibir la prueba admitida
y que ha sido presentada por las
partes y, a la vez, admitir la prueba
que él mismo decretó.
Hay que recordar que en este caso
se le dan mayores facultades a los
jueces, entonces no obstante que
las partes tienen toda la libertad
para presentar sus propias pruebas
(documental, testimonial o
pericial), el juez, si lo estima
necesario, puede solicitar otras
pruebas u otros informes y, a la
285

vez, puede solicitar la
comparecencia a la audiencia de
un asesor del consejo técnico,
quien va a estar presente durante
toda la recepción de la prueba.
Aquí, al igual que lo que ocurre en
la audiencia preparatoria, si las
partes no asisten sin justificación y
no la suspenden de común
acuerdo, se decreta el abandono
del procedimiento.
Cuando el juez declara iniciado el
juicio hace que las partes se
individualicen para ver la
comparecencia y concurrencia de
ellas a esta audiencia, y si en la
audiencia entraron las partes con
sus testigos y sus peritos, el juez
va a disponer la salida de la sala de
audiencia de los testigos y peritos.
Ellos no pueden estar presentes
durante el desarrollo de la
audiencia, el juez va a señalar el
orden en que deban ser llamados.
Prueba.
Producción de la Prueba:
En la audiencia de juicio las
pruebas se van produciendo de
acuerdo al orden que determinen
las partes.
No hay mayor formalidad, van a
ser las partes las que determinen
cual prueba van a rendir primero y
se va a partir siempre con la
prueba rendida por el demandante.
Este demandante va a poder elegir
que presenta primero: si la prueba
documental, la testimonial, la
pericial e incluso se agrega una
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
prueba que es la prueba de la
declaración de parte.
La declaración de parte significa
que el demandante o el demandado
puede hacer comparecer al
demandante o demandado, en su
caso, es decir, a la contraparte,
para que exponga sobre los hechos
del juicio y pueda ser interrogada
respecto de ellos (obviamente esto
se hace a través de sus
representantes, de sus abogados).
Muchas veces esta declaración de
parte, en que las personas que se
presentan a declarar se ponen
nerviosas o incurren en
contradicciones, puede servir de
base para una sentencia en uno u
otro sentido.
¿Cómo se inicia la prueba?
La prueba se inicia como las partes
lo requieran, en el orden que ellas
estimen conveniente, pero siempre
inicia su prueba el demandante,
luego sigue el demandado y, por
último, la prueba que haya sido
decretada por el Tribunal.
Según si el juez considera
necesaria la asistencia o el
asesoramiento por parte del
consejo técnico, va a depender si el
miembro del consejo técnico va a
estar presente durante toda la
audiencia de juicio o sólo
concurrirá a ésta a emitir su
informe de acuerdo a lo que se le
haya encargado al consejo técnico.
Una vez concluida la producción de
la prueba, cada parte, a través de
sus abogados, va a poder realizar
observaciones a la prueba rendida,
en forma oral y breve.
286

No solo van a poder hacer
observaciones de la prueba que
ellos rindieron o que rindió la
contraparte sino que también a los
informes que haya entregado el
consejo técnico, porque muchas
veces su informe va a ser
determinante en la decisión del
juez. Por lo tanto, la parte afectada
va a tratar de hacerle
observaciones restando valor a ese
informe del consejo técnico.
Análisis de cada uno de los
Medios de Prueba que
pueden usar las partes
Prueba Documental
En la demanda se pueden o no
presentar documentos.
Si no se presentan con la demanda,
se ofrecen en la audiencia
preparatoria pero se presentan en
la audiencia de juicio, y ahí se van
a leer completamente cada uno de
los documentos acompañados
(para que quede en el registro de
audio toda la documentación).
Prueba Testimonial
No existen en los procedimientos
de juzgados de familia testigos
inhábiles.
Sabemos que en materia civil no se
pueden llevar como testigos a los
parientes, amigos, etc (a ninguna
persona cercana), porque van a ser
inmediatamente tachados por la
otra parte. En los procedimientos
de los juzgados de familia no
ocurre eso, todos los testigos son
hábiles, es mejor aún que sean
parientes cercanos (por ejemplo,
para acreditar en qué fecha se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
contrajo matrimonio, de la
separación de hecho o la
constancia de si volvió o no a
convivir con esa persona, etc).
Esto no quita que en determinados
juicios, sobre todo en los
procedimientos especiales como
los de violencia intrafamiliar, la
otra parte formule preguntas para
desvirtuar la declaración de los
testigos y restarles veracidad.
Hay ciertas personas que por
motivo de su ocupación tienen
fuero. Esos testigos tienen
obligación de declarar pero no de
comparecer. Al igual que en
materia civil, se verá la mejor
forma de tomar su declaración sin
que les afecte las funciones que
realicen...
Si los testigos se niegan a
comparecer estando legalmente
citados pueden ser conducidos al
tribunal mediante arresto.
Prueba Pericial
Los informes de peritos se emiten
en tantas copias como partes sean.
La regla general es que cuando se
dispone el informe de un perito las
partes lo eximan de su obligación
de comparecer a la audiencia de
juicio y, por tanto, va a bastar con
los informes que ellos emitan (que
va a ser leído durante la audiencia)
y no su concurrencia (ejemplo:
psicólogos, médicos).
Otros tipos de Prueba
Dentro de estas pruebas que
hemos visto hay que incluir otros
tipos de prueba cuya regulación no
está en la ley, llámese: fotografías,
287

películas, diapositivas, etc, todo lo
que es mecanismos electrónicos de
última generación.
Son admitidos como prueba en
estos nuevos juicios, pero no está
regulada su forma de
incorporación. En estos casos es el
juez quien va a establecer la forma
idónea de cómo van a ser
producidos en el juicio y cómo van
a ser incorporados por las partes al
mismo. Son absolutamente válidos
y posibles de incorporar.
Exclusión de la Prueba por
el Tribunal
No obstante la libertad que tienen
las partes para presentar la prueba
y ver la forma como la van a
incorporar al juicio, existen ciertos
medios de prueba que van a ser
excluidos por el juez y es él quien
va a determinar cuáles medios va a
excluir pero, sin embargo, tiene
ciertos motivos para excluirlos y
son:
1) Las pruebas manifiestamente
impertinentes.
2) Las pruebas que tengan por
objeto acreditar hechos notorios
y que ya se encuentren
probados.
3) Las pruebas sobreabundantes
(algo que ya está
suficientemente acreditado, por
un principio de economía
procesal).
4) Pruebas obtenidas con
infracción a las garantías
fundamentales, es lo que se
denomina “prueba ilícita” (por
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ejemplo: aquella declaración o
confesión obtenida mediante
fuerza o amenaza), son
excluidas de su valoración por
el juez.
Sentencia
Una vez producida la prueba,
efectuadas las observaciones a la
prueba (se denominan alegatos de
clausura), el juez deberá emitir
su decisión en forma inmediata
(en la misma audiencia de juicio).
Aquí no existe una citación a las
partes para oír sentencia. Por lo
tanto, lo único que debería decir el
juez es que declara cerrado el
debate (para tener una claridad
respecto a cuándo termina este
juicio) y enseguida pronunciar su
sentencia.
Va a pronunciar la sentencia de
acuerdo a las reglas de la sana
crítica, esto es, sin excluir los
principios de la lógica, las máximas
de la experiencia y los principios
científicamente afianzados.
Una vez concluido el debate, se
dicta el fallo y se señala si el fallo
va a ser favorable o desfavorable y
en qué medida.
Pero no es obligación del juez
señalar los fundamentos de toda su
sentencia en ese momento. Vendrá
otra audiencia que se denomina
“Audiencia de lectura de Fallo” en
la cual se le entregará a cada parte
una copia de la sentencia con los
fundamentos de hecho y de
derecho que son necesarios y que
están establecidos como requisitos
288

de la sentencia en el art. 66 de la
Ley 19.968.
Artículo 66 de la Ley
19.968: “Contenido de
la sentencia. La
sentencia definitiva
deberá contener:
1) El lugar y fecha en
que se dicta;
2) La individualización
completa de las partes
litigantes;
3) Una síntesis de los
hechos y de las
alegaciones de las
partes;
4) El análisis de la
prueba rendida, los
hechos que estime
probados y el
razonamiento que
conduce a esa
conclusión;
5) Las razones legales y
doctrinarias que
sirvieren para fundar el
fallo;
6) La resolución de las
cuestiones sometidas a
la decisión del juzgado,
y
7) El pronunciamiento
sobre pago de costas y,
en su caso, los motivos
que tuviere el juzgado
para absolver de su
pago a la parte
vencida”.
Hasta aquí llevamos 3 audiencias
distintas:
 Audiencia Preparatoria.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Audiencia de Juicio (en la
audiencia de juicio se
produce la prueba pero hay
autores que estiman que es
una audiencia distinta la
audiencia de juicio de la
audiencia de producción
probatoria).
 Audiencia de Lectura de
Sentencia.
En la Audiencia de Lectura de
Sentencia a cada parte se le
entrega una copia de la sentencia.
Pero existe una obligación respecto
a esta sentencia definitiva: debe
notificarse a las partes por carta
certificada enviada al domicilio.
Por tanto, aparte de esta Audiencia
de Lectura de Sentencia en que
pueden o no concurrir las partes y
sus abogados (ya no se declara
abandonado el procedimiento),
igual es obligación enviarles copia
de esta sentencia como
notificación por carta certificada y
así van a tener conocimiento de los
fundamentos de esta sentencia.
Recursos. (Artículo 67 Ley
19.968)
Recursos Aceptados en
materia de procedimientos
de familia:
 Recurso de Apelación.
 Recurso de Reposición.
 Recurso de Casación tanto en la
forma como en el fondo (se ha
señalado que ambos se pueden
interponer, porque no obstante
289

que el código solo hace
referencia expresa al recurso de
casación en la forma, no hay
norma que excluya la casación
en el fondo).
 Recurso de aclaración,
rectificación o enmienda.
 Se dice que podría aceptarse el
Recurso de Revisión.
*El Recurso de Queja es el único
recurso expresamente excluido, no
se puede interponer (esto parece
francamente inaceptable).
Recurso de Apelación:
No es un recurso tan amplio como
en materia civil, sólo se puede
interponer el Recurso de Apelación
en contra de las siguientes
resoluciones:
1) Sentencias Definitivas.
2) Aquellas que ponen término al
juicio o que hacen imposible su
continuación.
3) Aquellas que se pronuncien
sobre medidas cautelares, ya
sea concediéndolas o
denegándolas.
Plazo para la interposición del
Recurso de Apelación:
Regla general: 10 días, tratándose
de Sentencias Definitivas.
Tratándose de sentencias que
ponen término al juicio o hacen
imposible su continuación, es decir,
Sentencias Interlocutorias: el plazo
es de 5 días.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En qué efecto se concede el
Recurso de Apelación:
En el solo efecto devolutivo (esto
significa que no se suspende la
tramitación en primera instancia
pero se puede solicitar orden de no
innovar).
Existen excepciones en que la
apelación se concede en ambos
efectos (suspensivo y devolutivo) y
que son:
 Las acciones de filiación y de
estado civil de las personas.
 Autorización para salir del país
a los menores de edad.
 Los procesos de adopción.
 Las que tienen relación con la
separación, nulidad y divorcio.
Diferencia importante con la
apelación en materia civil:
En materia civil, dentro de los 5
días siguientes a la interposición
del recurso hay que hacerse parte
en el mismo. Pero en el
procedimiento ante los juzgados de
familia la ley señala que las partes
no tienen necesidad de comparecer
en segunda instancia, es decir, no
tienen necesidad de hacerse parte.
La Corte va a revisar la sentencia
apelada aun cuando ninguna de las
partes comparezca y va a
pronunciar su veredicto.
Procedimientos
especiales
Se encuentran regulados en Título
IV de la Ley 19.968.
290
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Nos vamos a referir a dos:  El propio niño, niña o

adolescente.
 Las Medidas de Protección  El padre o la madre que no
para los Niños, Niñas o tenga bajo su cuidado personal
Adolescentes. al menor.
 Los abuelos.
 El Procedimiento establecido  Los hermanos.
para los casos de Violencia  Los vecinos.
Intrafamiliar.
 Los establecimientos
Estos procedimientos especiales educacionales (profesores)
son más rápidos que el (tienen obligación de denunciar
procedimiento ordinario, por las cualquier hecho extraño que
necesidades que se requiere cubrir observen en un niño, aunque no
con estos procedimientos. Se tengan la certeza de que ha sido
requiere de una acción rápida y de violentado física o sexualmente.
una medida eficaz para la Existen sanciones contra ellos
protección de los derechos de los cuando estas denuncias no se
niños, niñas o adolescentes o de las realizan).
personas que son objeto de
violencia intrafamiliar (por  Los establecimientos de salud
ejemplo, se acortan los plazos). (profesionales de la salud)
(también tienen obligación de
denunciar cualquier hecho
Procedimiento de extraño que observen en los
aplicación de medidas de menores).
protección.
 El SENAME.
El Procedimiento de Aplicación de Artículo 70 de la Ley
Medidas de Protección tiene lugar 19.968: “Inicio del
cuando los derechos y garantías de procedimiento. El
estos menores se vean amenazados procedimiento podrá
o vulnerados. iniciarse de oficio o a
requerimiento del niño,
niña o adolescente, de
¿Quién puede denunciar
sus padres, de las
que los menores están personas que lo tengan
siendo vulnerados en sus bajo su cuidado, de los
derechos? profesores o del
(Artículo 70 Ley 19.968) director del
establecimiento
Cualquier persona que tenga educacional al que
interés en ello. asista, de los
profesionales de la
Por ejemplo, pueden ser sujetos salud que trabajen en
activos: los servicios en que se
atienda, del Servicio
291
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Nacional de Menores o b) Confiarlo al cuidado

de cualquier persona de una persona o
que tenga interés en familia en casos de
ello. urgencia. El juez
preferirá, para que
El requerimiento
asuman
presentado por alguna
provisoriamente el
de las personas
cuidado, a sus
señaladas en el inciso
parientes
anterior no necesitará
consanguíneos o a
cumplir formalidad
otras personas con las
alguna, bastando con la
que tenga relación de
sola petición de
confianza;
protección para dar por
iniciado el c) El ingreso a un
procedimiento”. programa de familias
de acogida o centro de
Estas medidas de protección diagnóstico o
incluso pueden ser decretadas de residencia, por el
oficio por el juez; existen diversas tiempo que sea
medidas de protección que se estrictamente
pueden adoptar y entre ellas indispensable. En este
tenemos las del art. 71 (saber muy caso, de adoptarse la
bien). medida sin la
comparecencia del
Artículo 71 de la Ley niño, niña o
19.968: “Medidas adolescente ante el
cautelares especiales. juez, deberá asegurarse
En cualquier momento que ésta se verifique a
del procedimiento, y primera hora de la
aun antes de su inicio, audiencia más próxima;
de oficio, a solicitud de d) Disponer la
la autoridad pública o concurrencia de niños,
de cualquier persona, niñas o adolescentes,
cuando ello sea sus padres, o las
necesario para personas que los
proteger los derechos tengan bajo su cuidado,
del niño, niña o a programas o acciones
adolescente, el juez de apoyo, reparación u
podrá adoptar las orientación, para
siguientes medidas enfrentar y superar las
cautelares: situaciones de crisis en
a) Su entrega que pudieren
inmediata a los padres encontrarse, e impartir
o a quienes tengan las instrucciones
legalmente su cuidado; pertinentes;

292
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

e) Suspender el niño, niña o

derecho de una o más adolescente sujeto de
personas determinadas la petición de
a mantener relaciones protección.
directas o regulares En ningún caso, podrá
con el niño, niña o ordenarse como
adolescente, ya sea que medida de protección
éstas hayan sido el ingreso de un niño,
establecidas por niña o adolescente a un
resolución judicial o no establecimiento
lo hayan sido; penitenciario para
f) Prohibir o limitar la adultos.
presencia del ofensor La resolución que
en el hogar común; determine la
g) Prohibir o limitar la imposición de una
concurrencia del medida cautelar deberá
ofensor al lugar de fundarse en
estudio del niño, niña o antecedentes que sean
adolescente, así como a calificados como
cualquier otro lugar suficientes para
donde éste o ésta ameritar su adopción,
permanezca, visite o de los que se dejará
concurra expresa constancia en
habitualmente. En caso la misma.
de que concurran al Para el cumplimiento
mismo establecimiento, de las medidas
el juez adoptará decretadas, el juez
medidas específicas podrá requerir el
tendientes a auxilio de Carabineros
resguardar los de Chile.
derechos de aquéllos.
Cuando la adopción de
h) La internación en un cualquier medida
establecimiento cautelar tenga lugar
hospitalario, antes del inicio del
psiquiátrico o de procedimiento, el juez
tratamiento fijará desde luego la
especializado, según fecha en que deberá
corresponda, en la llevarse a cabo la
medida que se requiera audiencia preparatoria,
de los servicios que para dentro de los
éstos ofrecen y ello sea cinco días siguientes
indispensable frente a contados desde la
una amenaza a su vida adopción de la medida.
o salud, e
En ningún caso la
i) La prohibición de medida cautelar
salir del país para el decretada de
293
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

conformidad a este Comparecencia:

- Niño o Niña
artículo podrá durar Medida - Padres / Cuidadores
más de noventa días”. Cautelar - Quienes aporten
antecedentes

Citación Audiencia
Inicio
La ley es bastante sabia en el Plazo: 5 días Preparatori
a
sentido de siempre preferir a algún
pariente consanguíneo para que - De oficio Individualización de las partes
- A requerimiento
resguarde al menor, o sea, llevarlo (sin formalidad alguna)
a un establecimiento del SENAME,
Audiencia
psiquiátrico, médico, etc es una Sentencia de Juicio
Citación
Plazo: 10 días
medida de última ratio. Solo
cuando aparezca necesario Juez procurará acuerdo

alejarlos de su círculo o núcleo El Procedimiento de Aplicación de

familiar se justifica la internación
provisoria en algún lugar.
El juez puede adoptar las medidas
de protección incluso antes de la
denuncia, las puede adoptar
cuando tiene conocimiento de los
hechos. Esto es muy importante
porque no requiere de mayores
antecedentes para decretar una
medida, basta con que tenga la
convicción de que es necesaria la
protección de un menor para que
se decreten.
La duración de una medida de
protección no puede exceder de 90
días, no obstante que una vez
cumplido el plazo y con la
calificación de los antecedentes el
juez pueda decretar de nuevo la
medida, pero siempre va a tener
que revisar antes si se configuran
los hechos que hacen imperiosa la
necesidad de contar con una
medida de protección nuevamente.
Medidas de Protección se puede
iniciar con una medida cautelar
(del art. 71), antes de la
interposición de cualquier
denuncia o antes de que la víctima
concurra al tribunal (se puede
iniciar en cualquier momento).
El inicio del procedimiento es:
 De oficio por el juez o
 A requerimiento de parte
Luego, se cita a la Audiencia
Preparatoria.
Audiencia Preparatoria:
La Audiencia Preparatoria debe
llevarse a efecto 5 días después de
que se decrete esta medida de
protección de oficio por el juez o
desde que se interpone la denuncia
o demanda de medida de
protección en el juzgado.
En esta Audiencia Preparatoria,
como se requiere de la rapidez de
la adopción de medidas, se permite
la rendición de la prueba, no hay
que esperar a la Audiencia de
Juicio (a diferencia de la Audiencia
Preparatoria del Procedimiento
ordinario).
294

Si se puede se va a rendir en la
misma Audiencia Preparatoria, si
no es posible se debe esperar a la
Audiencia de Juicio pero lo normal
es que se trate de hacer todo
rápidamente en la Audiencia
Preparatoria.
Terminada la Audiencia
Preparatoria va a venir la citación
a la Audiencia de Juicio. Entre
ambas Audiencias debe mediar un
plazo de 10 días (en menos de un
mes se supone que estaría
terminado este procedimiento de
medidas de protección).
En la Audiencia Preparatoria el
juez va a tratar de indagar todos
los antecedentes necesarios para
llegar a la decisión del asunto.
Audiencia de Juicio:
10 días después de que tenga lugar
la Audiencia Preparatoria se va a
llevar a cabo la Audiencia de
Juicio, que tiene por finalidad
rendir la prueba.
La generalidad de los jueces se
hacen asesorar por el consejo
técnico.
Es importante señalar que el art.
71, que establece estas medidas
cautelares, no es taxativo, por lo
tanto, podrán decretarse otras
medidas que no estén señaladas en
la ley y que el juez estime
convenientes para proteger los
derechos y garantías de los niños,
niñas y adolescentes.
(Niños(as)= menores de 14 años)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(Adolescentes= desde los 14 y
hasta que cumplan los 18 años de
edad)
Cuando se decreta una medida de
protección el tribunal va a
disponer que ya sea un miembro
del consejo técnico o ya sea un
perito, concurra a ver si estas
medidas se están cumpliendo o no.
Esto se va a hacer cada 3 meses (o
sea, un poco antes que la medida
termine).
Procedimiento de violencia
intrafamiliar.
Este procedimiento se inicia de 2
maneras:
 Por demanda
 Por denuncia
La denuncia por violencia no solo
se realiza en los juzgados de
familia, además puede hacerse en
carabineros (constancia), en
fiscalía o en la policía de
investigaciones.
¿Cuál es el juzgado competente
para interponer la demanda de
violencia intrafamiliar?
Aquel en que tenga residencia o
domicilio la persona del afectado.
¿Quiénes son los sujetos activos
de esta demanda de violencia
intrafamiliar?
 La víctima
 Los ascendientes o
descendientes
 El conviviente
* Puede denunciar cualquier
persona pero cuando lo hace un
tercero que no tiene relación con la
295
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

víctima, el juez le solicita a la se lleva en el juzgado de familia

víctima que ratifique la denuncia o para adoptar la medida cautelar y,
demanda. por otra parte, se lleva en la
fiscalía y en el juzgado de garantía
Posibilidad de poner posteriormente para la condena
término:
Medida - A requerimiento producto el delito que se cometió
Cautelar victima si denuncia la
hizo un tercero
(de lesiones, daños, etc).]
Citación Audiencia
Inicio Preparatori
Cuando es la víctima la que
Plazo: 10 días
a denuncia no se puede retirar la
- Demanda denuncia, porque cuando se inician
- Denuncia los procesos de violencia
intrafamiliar continúan hasta el
Audiencia final, aun cuando la víctima no
Sentencia de Juicio concurra, y por ello el juez también
puede adoptar ciertas medidas de
A diferencia del Procedimiento de oficio.
Medidas de Protección, el plazo
entre la denuncia o la interposición
de la demanda y la Audiencia Las medidas de protección se
Preparatoria es de 10 días (no de pueden conceder aun antes de
5, pero igualmente es menor que el cualquier denuncia u oficio por el
Procedimiento Ordinario). juez.

El plazo entre la Audiencia Estas medidas cautelares que

Preparatoria y la Audiencia de generalmente son el abandono por
Juicio no está establecido pero se parte del agresor de la casa en
dice que debe ser el menor tiempo común, tienen un plazo máximo de
posible. duración de 180 días.

[Cuando los hechos son Las medidas cautelares que se

constitutivos de delito (por pueden decretar en los casos de
ejemplo, lesiones, daños, etc) el Violencia Intrafamiliar están
tribunal de familia remite los establecidas en el artículo 92 de la
antecedentes a fiscalía y estos ley 19.968.
asuntos van a ser conocidos por un
juzgado de garantía. Artículo 92 de la Ley
19.968: “Medidas
Cuando la persona hace la cautelares en
denuncia en el juzgado de protección de la
garantía, en carabineros, etc víctima. El juez de
siempre se va a fiscalía este parte familia deberá dar
y la fiscalía es la que remite estos protección a la víctima
antecedentes, cuando no son y al grupo familiar.
constitutivos de delito, al tribunal Cautelará, además, su
de familia. Pero muchas veces van subsistencia económica
en paralelo, es decir, la misma e integridad
denuncia que se efectuó en fiscalía patrimonial. Para tal
296
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

efecto, en el ejercicio progenitores y sus

de su potestad cautelar hijos.
y sin perjuicio de otras 5. Decretar la
medidas que estime prohibición de celebrar
pertinentes, podrá actos o contratos.
adoptar una o más de
las siguientes: 6. Prohibir el porte y
tenencia o incautar
1. Prohibir al ofensor cualquier arma de
acercarse a la víctima y fuego. De ello se
prohibir o restringir la informará, según
presencia de aquél en corresponda, a la
el hogar común y en el Dirección General de
domicilio, lugar de Movilización, a la
estudios o de trabajo de Comandancia de
ésta, así como en Guarnición o al
cualquier otro lugar en Director del Servicio
que la víctima respectivo para los
permanezca, concurra fines legales y
o visite habitualmente. reglamentarios que
Si ambos trabajan o correspondan.
estudian en el mismo 7. Decretar la reserva
lugar, se oficiará al de la identidad del
empleador o director tercero denunciante.
del establecimiento
para que adopte las 8. Establecer medidas
medidas de resguardo de protección para
necesarias. adultos mayores o
personas afectadas por
2. Asegurar la entrega alguna incapacidad o
material de los efectos discapacidad.
personales de la
víctima que optare por Las medidas cautelares
no regresar al hogar podrán decretarse por
común. un período que no
exceda de los 180 días
3. Fijar alimentos hábiles, renovables, por
provisorios. una sola vez, hasta por
4. Determinar un igual plazo y podrán,
régimen provisorio de asimismo, ampliarse,
cuidado personal de los limitarse, modificarse,
niños, niñas o sustituirse o dejarse sin
adolescentes en efecto, de oficio o a
conformidad al artículo petición de parte, en
225 del Código Civil, y cualquier momento del
establecer la forma en juicio.
que se mantendrá una El juez, para dar
relación directa y protección a niños,
regular entre los
297
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

niñas o adolescentes, sentencia se subinscribe en su

podrá, además, adoptar
las medidas cautelares
contempladas en el
artículo 71, cumpliendo
con los requisitos y
condiciones previstas
en la misma
disposición”.
Las medidas cautelares señaladas
en este artículo no son taxativas,
por lo tanto, pudiera ser que se
decrete alguna otra medida que no
está señalada en este artículo y
que el juez estime necesaria para
conservar la integridad de la
persona que está siendo ofendida.
extracto de filiación, quedan
manchados sus papeles y aparece
como que fue condenado por
violencia intrafamiliar.
(En el certificado de antecedentes
de una persona, que se solicita en
el registro civil, aparecen dos
párrafos: uno si ha cometido
delitos penales y otro es si ha sido
condenado por algún delito de
violencia intrafamiliar (por eso es
tan importante este
procedimiento)).

Estas medidas se decretan por 180

días, renovables por 180 días más.

Muchas veces se solicita en estos

casos una pensión provisoria de
alimentos, porque lo más común es
que si se decreta el abandono de la
casa por parte del agresor es que
este como represalia no pague
alimentos.

En esta medida cautelar en la cual

se le obliga al agresor a dar una
pensión de alimentos provisoria, la
pensión tiene como fuente una
medida cautelar, no es una pensión
de alimentos solicitada y, por lo
tanto, durará los 180 días y no será
continua ni terminará con una
pensión definitiva de alimentos.

El procedimiento termina con la

sentencia y ésta declarará si
existió o no violencia intrafamiliar.

Lo importante de este proceso es

que si el agresor fue condenado
por violencia intrafamiliar esta
298

La mediación en la ley
que crea los juzgados
de familia
La mediación en esta ley pasa a
tener un papel preponderante por
uno de los principios que la
informan, que es tratar de buscar
soluciones amigables
(extrajudiciales), que no tengan la
intervención judicial en forma
obligatoria.
Principios de la Mediación
1) Igualdad: se requiere, para
poder establecer un proceso de
mediación válido, que ambas
partes se encuantren en
igualdad de condiciones.
2) El objetivo principal es el
interés superior del niño,
niña o adolescente, por lo
tanto, cualquier medida que
tienda a preocuparse de la
integridad de los derechos de
los menores va a ser adoptada
en estos procesos de mediación.
Se va a cuidar que en los
procesos de arreglo entre la
partes los derechos de los niños
se vean siempre resguardados.
3) Confidencialidad: los
procedimientos de mediación
son absolutamente reservados.
El mediador tiene la obligación
de mantener reserva de los
procesos de mediación que esté
llevando a cabo.
4) Imparcialidad: el mediador
debe ser un suprapartes, debe
estar sobre las dos partes en un
plano de igualdad. Por lo tanto,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
no puede favorecer ni a uno ni a
otro, solo debe buscar la
solución más equitativa y justa.
5) Protagonismo de las Partes:
siempre se va a preferir la
solución que haya sido
propuesta por ambas partes y
aceptada voluntariamente por
éstas. Lo importante es que no
hayan presiones para aceptar
una solución.
El plazo máximo para llegar a un
acuerdo es de 60 días, pero las
partes de común acuerdo pueden
solicitar la prórroga por 60 días
más.
Habiendo o no acuerdo el
mediador debe levantar un acta.
 Si hay acuerdo el acta del
acuerdo se remite al Tribunal
para someterse a su aprobación.
 Si no hay acuerdo, también el
mediador debe levantar un acta
y enviarla al Tribunal para que
siga el curso judicial (no se
logró el acuerdo entre las partes
sino que va a ser necesario
continuar con un juicio).
Materias Objeto de
Mediación:
 Régimen comunicacional
(visitas)
 Cuidado personal (tuición)
 Derecho de alimentos
 Patria potestad (tuición)
 Autorización para salida de
menores del país
 Guardas de los menores de edad
 Separación judicial
299

 Autorizaciones judiciales
 Medidas de protección de niños,
niñas y adolescentes
 Infracciones penales cometidas
por niños, niñas y adolescentes
 Divorcio
¿Quiénes ejercen el cargo
de Mediador?
Se requiere que el mediador sea un
profesional que haya cursado una
carrera de, a lo menos, 8
semestres. (van a ser asistentes
sociales, psicólogos, etc)
¿Cómo llegan a ser mediadores?
¿Cómo llega el tribunal a nombrar
a los mediadores?
Hay unos concursos (para
habilitarlos como mediadores) en
los cuales participan ellos en el
ministerio de justicia. Una vez que
han participado en estos concursos
y se han sometido al proceso de
selección, la SEREMI de justicia
tiene un listado de la gente que
salió aprobada.
Estas listas que van a estar en la
SEREMI de justicia son enviadas a
las Cortes de Apelaciones, para
que los remitan a los juzgados de
familia y ellos tomen conocimiento
de quienes son los mediadores que
están habilitados.
Los mediadores ejercen su
jurisdicción dentro de la misma
jurisdicción de una Corte de
Apelaciones.
Las partes pueden también
solicitar esta mediación pero va a
ser el juez el que le designe los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
centros que van a estar habilitados
para cumplir la función.
El proceso de mediación puede
llevarse a cabo antes de que
comience el juicio (como una forma
de buscar una alternativa antes) o
también que una vez que se ha
iniciado, que se ha interpuesto la
demanda, las partes se den cuenta
que no hay tanto desacuerdo entre
ellas y que, por lo tanto, es posible
llegar a un acuerdo y si no es
posible lograrlo en la etapa de
conciliación que realiza el juez,
puede éste sugerirle a las partes
que se sometan a una mediación,
siempre que exista voluntad de
ambas partes.
Entonces, pueden solicitar las
partes la mediación o puede
proponerla el juez.
Procedimiento de
Mediación
Se cita a las partes a un
comparendo de mediación.
Van a asistir ambas partes si
ambos tienen interés.
Si una de las partes no comparece,
se llama a otro comparendo y
vuelve a faltar, no hay posibilidad
de mediación porque una de las
partes no tiene interés.
Es claro que esto va a producir
efectos sólo cuando ambas partes
están interesadas en llegar a
acuerdo, de lo contrario es mejor
someterse a la vía judicial.
El procedimiento de mediación
dura 60 días y puede prorrogarse
300

por 60 días más si así lo acuerdan
las partes.
La cantidad de sesiones que tenga
este proceso de mediación va a
depender de las que se necesiten
para poder llegar a un acuerdo
entre las partes, no hay un número
de sesiones preestablecidas.
Término de la Mediación
Termina con el acta.
El acta es leída a ambas partes,
quienes tienen la obligación de
firmarla porque como va a ser
sometida a la aprobación judicial
se requiere que ambas partes
estén informadas del contenido de
esta acta de mediación y que hayan
firmado voluntariamente. También
la firma el mediador.
Se remite al tribunal para su
aprobación “en todo lo que no
fuere contrario a derecho”,
adquiriendo el valor de sentencia
ejecutoriada.
Se les va a entregar una copia a
cada uno de los participantes en
esta mediación.
Se va a dar por terminado el
proceso de mediación:
 Por no concurrir alguno de los
participantes a la primera
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
sesión, habiendo sido citado 2
veces.
Si una de las partes no
comparece se va a dar por
terminado el proceso de
mediación porque no se puede
realizar si no concurren ambos,
por el principio de la igualdad.
No se puede llevar a cabo el
proceso de mediación sin que
ambas partes tomen
conocimiento de lo que se está
resolviendo en las audiencias.
 También termina por manifestar
voluntad de no perseverar en la
mediación, habiendo concurrido
a las sesiones (si las partes se
reconcilian).
 Termina por adquirir el
mediador la convicción de que
no se llegará a acuerdo.
Registro de Mediadores
Para ingresar como mediador se
requiere ser un profesional con
una carrera de, al menos, 8
semestres de duración
(generalmente van a ser asistentes
sociales, psicólogos, etc).
No haber sido condenados u objeto
de formalización (en el fondo ser
una persona idónea para ejercer el
cargo).
¿Quiénes financian a los
Mediadores?
Las personas que no tengan
privilegio de pobreza están
obligadas a pagar los honorarios
de estos mediadores (toda vez que
se trata del trabajo de
profesionales).
301

Si las personas gozan de
privilegio de pobreza el estado
corre con los gastos del mediador
(al igual como corre con los gastos
de los receptores, de los abogados,
etc).
[Sistema privado de
financiamiento: lo costean las
partes, valores no pueden exceder
arancel MINJU.
Sistema público de financiamiento:
requisito: contar con informe
favorable de las CAJ u otras
instituciones públicas o privadas
que presten asesoría jurídica
gratuita.]
Procedimientos de
menor cuantía
(Ver esquemas entregados por el
profesor)
La cuantía, factor de competencia
absoluta, nos sirve para
determinar el procedimiento que
se va a utilizar. Así, considerando
la cuantía de los asuntos el Código
los divide en dos grandes
categorías: Juicios de Mayor
Cuantía y Juicios de Menor
cuantía. Dentro de estas dos
categorías hay una subdivisión, y
podemos hablar de juicio ejecutivo
de mayor cuantía y de un juicio
ejecutivo de menor y de mínima
cuantía.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En nuestro Código hay 2
procedimientos de menor cuantía,
que están regulados en el Título
XIV, artículos 698 y siguientes:
 Juicios de mínima cuantía:
cuando el valor de lo disputado
no excede de 10 Unidades
Tributarias Mensuales.
 Juicios de menor cuantía:
cuando el valor de lo disputado
excede de 10 UTM y siempre
que no sea superior a las 500
UTM.
La cuantía se fija al momento de
presentar la demanda, y ella no
sufre alteración por circunstancias
posteriores, como reajustes o
intereses que puedan devengarse
durante el desarrollo del
procedimiento.
Estos juicios, tanto el de mínima
como el de menor cuantía, son
juicios declarativos, comunes, de
aplicación general, son
procedimientos ordinarios de
mínima o de menor cuantía.
Dentro de los juicios de menor
cuantía, también tenemos el juicio
ejecutivo de menor cuantía, que se
va a aplicar cuando la obligación,
que consta en un titulo ejecutivo,
excede de 10 UTM y no pasa de
500 UTM. Este juicio ejecutivo de
menor cuantía se rige por las
reglas del juicio ejecutivo de mayor
cuantía, porque no hay dentro de
este título normativa especial para
este juicio.
302
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

En cambio, si hay regulación Se aplica a los asuntos de cuantía

particular para el juicio ejecutivo superior a 10 UTM y que no
de mínima cuantía, cuando la exceda de 500 UTM, en la medida
obligación, constando en un título que no tengan señalado un
ejecutivo, no excede de 10 UTM. procedimiento especial.

Vamos a referirnos en forma Tramitación:

especial a los juicios de menor
cuantía (que es el que puede tener Art. 698: “Los juicios
mayor aplicación) y al de mínima de más de diez
cuantía. unidades tributarias
mensuales y que no
EL ejecutivo de mínima cuantía no pasen de quinientas
lo estudiaremos, porque para unidades tributarias
aplicarlo tendría que tratarse de mensuales, y que no
una obligación líquida, tengan señalado en la
actualmente exigible y no prescrita ley un procedimiento
que no exceda de 10 UTM especial, se someterán
($370.000 aprox.) al procedimiento
ordinario de que trata
¿Qué tribunales aplican los el Libro II con las
procedimientos de menor modificaciones
cuantía? siguientes:…”
El juicio de menor cuantía lo Se tramitan conforme al
conoce un juez de letras en procedimiento ordinario con
primera instancia. (Art. 45 °1 letra ciertas modificaciones.
a) del COT)
De modo que en el procedimiento
El de mínima cuantía también lo de menor cuantía podemos
conoce un juez de letras, pero en distinguir:
única instancia.
 Periodo de discusión.
 Periodo de Conciliación.
 Periodo de Prueba. (recepción
de la causa a prueba y término
probatorio)
 Periodo de Observaciones a la
prueba.
 Periodo de Sentencia. (citación
para oír sentencia y sentencia)

Juicio de menor
cuantía:

303

Modificaciones a que alude
el Artículo. 698:
“1a. Se omitirán los
escritos de réplica y
dúplica.
Si se deduce
reconvención, se dará
traslado de ella al
demandante por seis
días, y con lo que éste
exponga o en su
rebeldía, se recibirá la
causa a prueba;”
Se omiten los escritos de replica y
duplica, por ende el periodo de
discusión queda reducido a la
demanda y contestación.
Notificada legalmente la demanda
se produce el emplazamiento,
frente a él el demandado puede
asumir las siguientes actitudes:
1. Comparecer.
a. Contestar la demanda.
b. Contestar y reconvenir.
c. Allanarse a la demanda.
2. No comparecer.
Si hay reconvención se da traslado
de ella al actor por el término de 6
días.
“2a. El término para
contestar la demanda
será de ocho días, que
se aumentará de
conformidad a la tabla
de emplazamiento. Este
aumento no podrá
exceder de veinte días,
y no regirá para estos
juicios la disposición
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
del inciso 2° del
artículo 258.
En el caso del artículo
308, el plazo para
contestar la demanda
será de seis días;”
El término que tiene el demandado
para contestar la demanda es de 8
días. (En el procedimiento
ordinario de mayor cuantía es de
15 días hábiles, y es susceptible de
aumentarse de acuerdo a los
artículos 258 y 259). El término
para contestar demanda en el
juicio de menor cuantía también se
aumenta de acuerdo con lo que se
consigna en la tabla de
emplazamiento, pero aquí no rige
el artículo. 258, ósea no goza de
los 3 días extras que concede este
artículo, por ende son solamente 8
días más el aumento de la tabla de
emplazamiento.
El aumento de la tabla de
emplazamiento no puede exceder
de 20 días.
La demanda se notifica de acuerdo
a las reglas generales, vale decir, si
es la primera notificación a las
partes, deberá hacérseles
personalmente, entregándoseles
copia íntegra de la resolución y de
la solicitud en que haya recaído,
cuando sea escrita.
Podrían oponerse excepciones
dilatorias a la demanda, porque
aplicamos las reglas generales del
juicio ordinario de mayor cuantía.
Podría, por ejemplo, discutirse la
incompetencia absoluta, basándose
en los factores fuero y materia, no
así en la cuantía, puesto que esta
no afecta la competencia absoluta
304

del tribunal, sólo nos sirve para
determinar el tipo de
procedimiento a utilizar, porque
hoy en día cualquiera sea la
cuantía conocen los jueces de
letras.
“3a. Se citará a la
audiencia de
conciliación para un día
no anterior al tercero
ni posterior al décimo
contado desde la fecha
de notificación de la
resolución.”
Terminado el periodo de discusión
el juez debe llamar a las partes a
conciliación, no porque lo
disponga el artículo 698, sino
porque éste señala que se somete
al procedimiento ordinario de
mayor cuantía, y dentro del juicio
ordinario se encuentra la
conciliación, que la ley hace
obligatoria en prácticamente todos
los tipos juicios y el de menor
cuantía no está contenido dentro
de las excepciones que contempla
el artículo 262.
El llamado a conciliación, que tiene
que hacer el juez, tiene que
hacerse para un para un día no
anterior al tercero ni posterior al
décimo, contado desde la fecha de
notificación de la resolución.
El llamado a conciliación se
notifica por cedula, porque ordena
la comparecencia personal de las
partes.
Si las partes no concurren a la
audiencia de conciliación, se
tendrá por fracasada la
conciliación y se pasa a la etapa
siguiente.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En la conciliación el juez tiene que
proponer las bases para llegar a un
arreglo.
La conciliación puede ser total o
parcial.
Si las partes llegan a conciliación,
y ella es aceptada, terminará el
juicio.
Se debe levantar un acta en que se
señalen los puntos en que las
partes hayan llegado a
entendimiento, esta es suscrita por
el juez y las partes o sus
representantes, y autorizada por el
secretario del tribunal como
ministro de fe.
Esta acta de conciliación se
considera y produce los efectos de
una sentencia firme, vale decir,
produce cosa juzgada.
Si no se llega a conciliación habrá
que darla por fracasada para poder
continuar adelante la tramitación
del asunto.
Suponiendo que haya fracasado el
llamado a conciliación, no hay
inconveniente para que el juez
pueda llamar a conciliación
nuevamente, en forma facultativa.
Si fracasó la conciliación el juez
debe examinar personalmente los
autos, para determinar si existen
hechos sustanciales pertinentes y
controvertíos, si los hay, debe
fijarlos en la resolución que recibe
la causa a prueba.
La resolución que recibe la causa a
prueba se notifica por cédula,
aplicando el artículo 48, porque no
hay acá una regla particular.
305

“4a. El término de
prueba será de quince
días y podrá
aumentarse,
extraordinariamente,
de conformidad a lo
dispuesto en el número
anterior;”
El término probatorio es de 15
días (a diferencia del juicio
ordinario de mayor cuantía en que
el término ordinario es de 20 días y
el extraordinario corresponde al
aumento que señala la tabla de
emplazamiento para el lugar donde
se va a rendir la prueba)
Este número 4 señala que el
término de prueba podrá
aumentarse, extraordinariamente,
de conformidad a lo dispuesto en el
número anterior. Pero podemos
hacer el alcance que el número
anterior se refiere a la audiencia
de conciliación, donde no hay
ningún aumento. Lo que pasa es
que este número fue desplazado en
la reforma en que se introdujo
como obligatorio el llamado a
conciliación en el número 3, lugar
que ocupaba antes el número 4, y
no se hizo la concordancia
correcta; por lo tanto hay que
entender que la referencia es al
número 2.
En cuanto a la producción de los
medios de prueba nada hay acá
estipulado, por lo que aplicamos
las reglas generales, utilizando
cualquiera de los medios de
prueba, para acreditar alguno de
los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos,
acomodándolos a la naturaleza de
este procedimiento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Por lo tanto, si se quiere rendir
prueba de testigos, Deberá
acompañar una nómina de los
testigos, desde la primera
notificación de la resolución que
recibe la causa a prueba y hasta el
quinto día de la última.
También puede presentarse una
minuta de puntos de prueba.
“5a. El término a que
se refiere el artículo
430 será de seis días;”
Vencido el término probatorio,
existe el de observaciones a la
prueba, que según este
numerando es de 6 días (a
diferencia del juicio ordinario que
es de 10 días fatales).
El periodo de observaciones a la
prueba no es obligatorio, es
facultativo.
Vencido el probatorio y el periodo
de observaciones a la prueba se
cita a las partes para oír
sentencia.
En cuanto a la naturaleza de la
resolución que cita a las partes
para oír sentencia, esta es una
sentencia interlocutoria de
aquellas que resuelve sobre algún
trámite que debe servir de base en
el pronunciamiento de una
sentencia definitiva.
Esta resolución es susceptible de
impugnarse, a través de un recurso
de reposición especial (se
interpone contra una sentencia
interlocutoria, fundado en error de
hecho y dentro de tercero día).
306

“6a. La sentencia se
dictará dentro de los
quince días siguientes
al de la última
notificación de la
resolución que cita a
las partes para oírla; y”
El juez debe dictar sentencia en el
plazo de 15 días siguientes a la
última notificación de la resolución
que cita a las partes para oír
sentencia (si se interpuso recurso
de reposición se cuenta desde que
se falla la reposición)..
Es posible que el Tribunal pueda
decretar medidas para mejor
resolver dentro del plazo para
dictar sentencia (en este caso, de
15 días).
El plazo para cumplir las medidas
para mejor resolver es de 20 días.
Se produce un absurdo porque el
plazo para dictar sentencia es de
15 días pero si se decreta una
medida para mejor resolver esta
medida se debe cumplir dentro del
plazo de 20 días (porque nada dice
acá la ley), automáticamente se
desfasa el plazo que tiene el juez
para dictar sentencia. Y hay que
recordar que una vez cumplida la
medida para mejor resolver renace
el plazo para dictar sentencia. De
manera que vamos a tener 35 días
+ nuevamente 15 días = 50 días y
si se dicta una nueva medida para
mejor resolver continua la cadena).
Nada dice este párrafo acerca de
los requisitos que debe reunir la
sentencia definitiva, de ahí que
tengamos la necesidad de aplicar
el art. 170 del C.P.C, es decir, esa
sentencia va a contener una parte
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
expositiva, considerativa y
resolutiva y además, es necesario
aplicar el Auto Acordado de la
Corte Suprema del año 1920 .
La sentencia definitiva se notifica
por cédula.
Podemos hacer un cometario
acerca de esta notificación: el
secretario debe anotar en el estado
diario el hecho de haberse dictado
sentencia (porque acá nada se dice
sobre el particular) (art. 162 inciso
final del C.P.C).
Artículo 162 inciso
final del C.P.C: “Los
secretarios anotarán en
el estado a que se
refiere el artículo 50, el
hecho de haberse
dictado sentencia
definitiva, el día de su
dictación y el envío de
aviso a las partes. Estas
diligencias no importan
notificación y no se
aplicarán a las
resoluciones que
recaigan en los actos
judiciales no
contenciosos.”
Recursos contra la sentencia
recaída en el Juicio de Menor
Cuantía:
Esa sentencia recaída en el Juicio
de Menor Cuantía es susceptible
de ser impugnada a través de los
recursos que ya conocemos:
 Apelación
 Casación en la forma (no en
el fondo)
307

Se sujetan a las normas generales
que existen para estos recursos, no
hay ninguna situación particular
(salvo la que mencionaremos a
continuación).
Para apelar de la sentencia
definitiva existe un plazo de 10
días.
¿Cómo vamos a apelar?
El escrito de apelación deberá
contener los fundamentos de hecho
y de derecho en que se apoya y las
peticiones concretas que se
formulan al tribunal.
El Recurso de Apelación en este
procedimiento tiene un régimen
muy particular, muy especial que lo
hace extraordinariamente
interesante.
Está consignado en el nº 7 del art.
698 del C.P.C, y ahí hace un
distingo.
Artículo 698: “7a.
Deducida apelación
contra resoluciones que
no se refieran a la
competencia o a la
inhabilidad del
tribunal, ni recaigan en
incidentes sobre algún
vicio que anule el
proceso, el juez tendrá
por interpuesto el
recurso para después
de la sentencia que
ponga término al juicio.
El apelante deberá
reproducirlo dentro de
los cinco días
subsiguientes al de la
notificación de la
sentencia y en virtud
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
de esta reiteración, lo
concederá el tribunal.
En los casos de
excepción a que se
refiere el inciso
anterior de este
número, como también
en los incidentes sobre
medidas prejudiciales o
precautorias, el recurso
se concederá al tiempo
de su interposición.”
Si se apela en contra de
resoluciones que no se refieran a
esas situaciones excepcionales
relativas a la competencia, a la
inhabilidad del tribunal, ni
recaigan en incidentes sobre algún
vicio que anule el proceso, el juez
tiene por interpuesto el recurso
dentro de los plazos que se
hicieron valer, pero el apelante lo
tendrá que reproducir dentro de
los 5 días subsiguientes después de
la notificación de la sentencia y
solo en virtud de esa reiteración lo
va a conceder el tribunal.
El inciso siguiente dice que si la
apelación se refiere a estas
situaciones excepcionales que
contempla el n°7 (apelación de
resoluciones que no se refieran a la
competencia del tribunal, a la
inhabilidad del mismo o que recaen
en incidentes sobre algún vicio que
anule el proceso), esa apelación se
va a conceder de inmediato,
siguiendo las reglas generales (se
interpuso y el tribunal emitirá
resolución concediéndolo o
denegándolo) pero cuando no
recae sobre esas situaciones de
excepción, el tribunal no se
pronuncia sobre ese recurso de
apelación sino que lo va a tener
308

por interpuesto para después de
dictada la sentencia que pone
término al juicio, y en la medida en
que la parte lo reitere dentro de
los 5 días subsiguientes, si no se
reitera en ese término esos
recursos que pudieron haberse
interpuesto durante el curso o
desarrollo de este procedimiento
se van a tener por no interpuestos.
Otra modificación que experimenta
este Recurso de Apelación es que
los alegatos que puedan suscitarse
en la segunda instancia, en la vista
de la causa del recurso, sólo van a
durar 15 minutos, a menos que el
Tribunal acuerde prorrogar ese
lapso hasta por el doble.
Además, el Tribunal de segunda
instancia debe destinar, por lo
menos, un día de cada semana a la
vista preferente de estas causas,
según lo indica el art. 701 del
C.P.C.
En lo que respecta a la
tramitación del Recurso de
Apelación en la segunda
instancia:
Se ciñe a la tramitación incidental,
y si hay apelaciones que quedaron
pendientes, sobre las cuales no se
había emitido pronunciamiento por
el Tribunal y con ocasión de la
dictación de la sentencia la parte
que apeló la reitera, se van a ver
conjuntamente con la apelación de
la sentencia definitiva (art. 699 del
C.P.C).
Artículo 699 del
C.P.C: “La apelación de
la sentencia definitiva
se tramitará como en
los incidentes y se verá
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
conjuntamente con las
apelaciones que se
hayan concedido en
conformidad al inciso
1° del N° 5° del
artículo anterior.
Los alegatos no podrán
exceder de 15 minutos,
salvo que el tribunal
acuerde prorrogar este
tiempo hasta el doble.”
La referencia al nº5 hay que
entenderla al nº7, por el desfase
que se produjo con ocasión de la
modificación de la norma.
Procedimiento de
mínima cuantía:
Va a tener aplicación, según el art
703, cuando:
 La cuantía del juicio (valor de lo
disputado) no exceda de 10
UTM.
 Por su naturaleza, no tengan
señalado en la ley un
procedimiento especial.
La cuantía en este procedimiento
es variable, estará sujeta a la UTM
que se fije para cada mes por la
autoridad correspondiente.
Es un procedimiento de aplicación
especial.
Según el art 704 este
procedimiento será verbal, oral.
Artículo 704 inciso 1:
“El procedimiento será
verbal, pero las partes
podrán presentar
minutas escritas en que
309
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

se establezcan los dice y esa acta constituye lo que se

hechos invocados y las denomina “documentación”, que es
peticiones que se una de las formas de la
formulen”. materialización del proceso .
2

Se tramita en comparendos, a En esa acta que se levanta con

diferencia de lo que acontece con ocasión de la demanda verbal, se
los otros tipos de procedimientos deja constancia de:
más tradicionales en que toda la
discusión versa en forma escrita. Artículo 704 inciso
2°: “La demanda se
interpondrá
verbalmente o por
escrito. En el primer
caso se dejará
constancia, en un acta
Tramitación que servirá de cabeza
al proceso, del nombre,
Está consignada en el art 704 profesión u oficio y
incisos 2, 3 y 4. domicilio del
demandante, de los
La demanda podrá intentarse hechos que éste
verbalmente o por escrito. exponga y de sus
circunstancias
Si se formula en forma verbal, esenciales, de los
debe levantarse un acta que va a documentos que
servir de “auto cabeza del acompañe y de las
proceso”1. peticiones que
formule.”
Se debe levantar un acta para
poder dejar constancia de lo que se En el fondo, si lo comparamos,
podemos pensar en cierta similitud
1
Donde se inicia el proceso. Es una expresión con el art 254, pero a diferencia
que se utiliza cuando se habla de las causas que acá no se contiene la
penales que se tramitan conforme al
procedimiento inquisitivo, de acuerdo al Código designación del Tribunal ante el
de Procedimiento Penal (todavía vigente). Una cual se entabla, porque siendo
de las formas de iniciar este proceso penal es a verbal el actor tendrá que
través de oficio, que indica que el juez de propia concurrir ante el Tribunal y ahí se
iniciativa iniciaba un proceso investigatorio para
determinar y comprobar la existencia de un levantará esta acta.
delito, partiendo de un hecho que
aparentemente revestía los caracteres de tal; el Es menester que las partes fijen un
juez lo hacía levantando un acta en que se domicilio conocido y cercano a la
dejaba constancia que habiendo tenido
conocimiento el tribunal de la existencia de un sede del Tribunal y se va a tener
hecho que aparentemente constituye delito como domicilio el que se señale en
dictaba una resolución en ese sentido y eso se este instante en esa demanda.
denominaba “auto cabeza de proceso”, porque
2
se iniciaba con esa noticia oficiosa del juez el La otra forma de materialización se llama
proceso penal (algo similar ocurre en ese “incorporación”, porque una vez que se
procedimiento de mínima cuantía). documenta se debe agregar a la causa.
310

Si observamos el inciso 2° del art
704, él hace exclusiva referencia a
la individualización del actor pero
nada alude a que deba
individualizarse el demandado. Es
curioso que se presente una
demanda sin especificar en contra
de quien se dirige. Sin embargo,
esa omisión que se puede observar
en esta disposición, se suple con el
art 706, del cual se desprende que
en la demanda debe hacerse
también la individualización del
demandado.
Artículo 706: “La
sentencia definitiva, la
resolución que reciba la
causa a prueba y las
resoluciones que
ordenen la
comparecencia
personal de las partes
se notificarán por
cédula, en conformidad
al artículo 48, por
alguna de las personas
indicadas en el artículo
anterior.
Para estos efectos, el
demandante al tiempo
de su presentación y el
demandado en su
primera
comparecencia,
deberán designar su
domicilio en la forma
indicada en el inciso 2°
del artículo 49…”
Ahí entonces está contenida esa
individualización del demandado,
porque esa demanda va a tener
que ser notificada a alguna
persona y es obvio que contra
quien se dirige la acción y la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
pretensión tendrá que ser
individualizada, no solo para los
efectos de su notificación sino para
todos los efectos que puedan
derivarse de esta relación procesal
que se está pretendiendo entablar.
Esa acta que se levanta con
ocasión de la demanda verbal va a
terminar con una resolución
(obviamente terminará con las
peticiones que se le formulan y a
reglón seguido el Tribunal
proveerá lo pertinente para darle
curso a ese libelo de demanda).
Dictará una resolución citando a
las partes para que comparezcan
personalmente o representadas por
un mandatario que tenga
facultades de transigir.
A ese fin el Tribunal debe fijar un
día determinado para la
celebración del comparendo.
Esa audiencia que se fija para día
determinado no puede ser anterior
al 3° día hábil contado desde la
fecha de la resolución que se dicta
y también debe mediar un tiempo
prudencial entre la notificación al
demandado y la realización de la
audiencia a la cual se está
convocando.
Artículo 704 inciso
3°: “El acta terminará
con una resolución en
que se cite a las partes
para que comparezcan
personalmente, o
representadas por
mandatarios con
facultad especial para
transigir, en el día y
hora que se designe. El
tribunal fijará para esta
audiencia un día
311
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

determinado que no Estas mismas personas pueden

podrá ser anterior al practicar una notificación
tercer día hábil desde conforme al art 44, en los casos en
la fecha de la que ella sea procedente y no haya
resolución y cuidará de podido verificarse la personal.
que medie un tiempo
prudencial entre la Cuando la demanda es escrita,
notificación del nada dice la ley acerca del aspecto
demandado y la formal que ella debe revestir.
celebración de la En este silencio, recurrimos a las
audiencia.” normas supletorias y aplicamos la
Esta demanda de que se está del juicio ordinario de mayor
dejando constancia en esta acta, de cuantía. En otros términos: debe
acuerdo con el art 705, debe ser contener todos los requisitos del
notificada a las partes: art 254.

 Al demandante se le entrega en En contra de esta demanda el

ese mismo momento una copia
autorizada del acta que se
levantó. Por consiguiente
estamos en presencia de una
notificación personal.
 Al demandado se le notifica
personalmente la demanda y la
resolución que dictó el tribunal
al levantar el acta.
demandado va a estar también en
condiciones de oponer excepciones
dilatorias, aun cuando nada se dice
en forma precisa en este párrafo
que trata sobre el juicio de mínima
cuantía.
Sea verbal o escrita, la demanda se
va a notificar en la forma que ya
hemos expresado.

¿Quiénes pueden practicar esa Hay también una mención

notificación?
Algunos que desempeñan
ministros de fe:
- el receptor, si es que lo hay3.
- un vecino de la confianza del
Tribunal que sea mayor de
edad y que sepa leer y
escribir4.
- un miembro de carabineros5.
particular, similar a la del art 49
del C.P.C, que se contiene en el art
como 706 inciso 2, que alude a la
obligación de designar un
domicilio. Porque al igual que en el
juicio ordinario de mayor cuantía
hay ciertas resoluciones que deben
notificarse por cédula, y que son
exactamente las mismas que se
mencionan en el art 48, y para ese
fin es menester designar un
domicilio por los litigantes.

3
Hoy en día hay receptor, la ley se colocaba en Artículo 706: “La
esa posibilidad porque estos juicios se conocían sentencia definitiva, la
en aquel entonces por esos jueces inferiores de
5
Distrito y de Subdelegación, hoy día inexistentes Hoy en día toda esa actividad judicial se le ha
y los conoce simplemente un juez de letras en lo restado a carabineros, de manera que ese es un
civil. resabio que queda en la legislación.
4
En la medida en que no exista receptor.
312

resolución que reciba la
causa a prueba y las
resoluciones que
ordenen la
comparecencia
personal de las partes
se notificarán por
cédula, en conformidad
al artículo 48, por
alguna de las personas
indicadas en el artículo
anterior.
Para estos efectos, el
demandante al tiempo
de su presentación y el
demandado en su
primera
comparecencia,
deberán designar su
domicilio en la forma
indicada en el inciso 2°
del artículo 49.
Se hará saber al
demandante cuando
presente su demanda y
al demandado al tiempo
de notificarlo, la
disposición precedente.
Se pondrá testimonio
de esta diligencia en
los autos.
Luego, si por una inadvertencia el
actor no señaló su domicilio al
tiempo de presentar su demanda
(sea verbal o escrita), se le debe
advertir sobre esa omisión para
que la supla y debe designar su
domicilio para los efectos de esta
notificación por cédula. Lo mismo
opera respecto del demandado, al
momento en que se le notifica la
demanda y la respectiva
resolución. De eso se debe dejar
constancia en los autos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La misma regla se
observará con respecto
a los mandatarios que
constituyan las partes.
El domicilio deberá
designarse al tiempo de
presentarse o
constituirse el poder.
Si la demanda ha sido
notificada
personalmente al
demandado, y éste no
designa domicilio, se
tendrá por tal el que se
haya señalado en la
demanda y si aquélla
ha sido notificada en la
forma prevista en el
artículo 44, se
considerará como
domicilio la morada en
que se haya practicado
dicha notificación. Lo
dispuesto en este inciso
tendrá lugar siempre
que el domicilio en
donde se practicó la
notificación esté dentro
de la jurisdicción del
tribunal
correspondiente; en
caso contrario, regirá
lo dispuesto en el
artículo siguiente.”
Las demás resoluciones, que no
sean personales, por el art 44 o por
cédula, siguen la regla general: se
notificarán por el estado diario.
Advirtiendo que para la práctica de
estas diligencias o actuaciones es
tiempo hábil las horas
comprendidas entre las 6 y las 20
horas de todos los días del año6.
6
Esto es una modificación a lo que vimos en su
oportunidad.
313
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

cualquier estado de la
El juez, frente a esta demanda causa, decretar todas
verbal o escrita, debe citar a las las diligencias y
partes a una audiencia. Esa actuaciones
audiencia se celebrará en el día y conducentes a la
la hora que el Tribunal designe y comprobación de los
con la concurrencia de la parte que hechos discutidos,
asista (art 710). debiendo emplear para
ello el mayor celo
¿Cuál es la finalidad, el objeto de posible.
esta audiencia?
Hay que observar una diferencia
Según el art 711: oír a las partes. fundamental: estas medidas para
mejor resolver el Tribunal las
En esta ocasión el demandado puede decretar en cualquier estado
debe oponer todas las excepciones de la causa. No necesita esperar al
dilatorias y perentorias que pueda periodo de sentencia para
hacer valer en contra de la disponerlas.
demanda.
“..todas las diligencias
Transcurrido este trámite de oír a y actuaciones
las partes (que en el fondo conducentes a la
constituye el periodo de discusión comprobación de los
en este juicio), el Tribunal debe hechos discutidos,
llamar a las partes a conciliación y debiendo emplear para
proponerles bases de arreglo (no ello el mayor celo
porque se diga expresamente sino posible”.
que por las disposiciones del art
262 y siguientes). Es mucho más amplio que el
art 159, que tiene un número
Lo interesante es que además las limitado de medidas para
partes deben pedir la práctica de mejor resolver, son mucho
toda diligencia probatoria, so pena más amplias las facultades
que si no se pide, no ser admitida del tribunal.
después. La obligación es pedirla;
no practicarla. Los instrumentos
sólo podrán
Artículo 714: “La presentarse
práctica de toda conjuntamente con la
diligencia probatoria demanda o en las
deberá solicitarse en la audiencias de
audiencia de contestación o de
contestación so pena prueba y las partes
de no ser admitida deberán formular las
después, sin perjuicio observaciones y las
de que el tribunal impugnaciones que
pueda de oficio, para procedan en la
mejor resolver, en audiencia en que se
314

acompañen o en
inmediatamente
siguiente.
Ahí está la ocasión o el momento
para presentar la prueba
documental: conjuntamente con la
demanda7 o en las otras audiencias
que pueden llevarse a cabo.
Los incidentes a que
den lugar las
observaciones e bien,
impugnaciones deberán
tramitarse y probarse
al mismo tiempo que la
cuestión principal. Los
que se formulen en la
audiencia de prueba se
deberán probar en esa
misma audiencia, salvo
que el tribunal por
motivos fundados fije
una nueva audiencia
para ello”.
También esta ocasión es el
momento de formular incidentes, si
es que ellos son procedentes.
Habrá que ver qué tipo de
incidentes son los que se van a
promover para ver si están en
tiempo o no, porque los incidentes
tienen distintas oportunidades
para ser promovidos. Nada se dice
aquí sobre ese tema, de manera
que aplicaremos los conocimientos
que tenemos acerca de las
oportunidades para promover un
incidente.
Todo esto suponiendo que tanto el
actor como el demandado han
concurrido a la audiencia de
contestación.
7
Los documentos pueden ser fundantes o
habilitantes. Necesariamente
acompañar a la demanda los habilitantes.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
la
Pero bien puede suceder que el
demandado, ejerciendo su derecho,
no comparezca a esa audiencia.
Frente a esta ausencia, el Tribunal,
al decir del art 710, puede
suspender la audiencia:
 si estima que la demanda no le
ha sido notificada al demandado
mediando el tiempo prudencial
a que se refiere el art 704, o
 cuando habiendo sido notificado
en la forma que señala el art 44,
haya motivo para creer que la
copia correspondiente, sea del
acta o sea de la demanda
escrita, no ha llegado con
oportunidad a su poder.
Si el Tribunal cree que se da
alguna de estas situaciones, para
poder suspender la audiencia, va a
dictar una resolución fundada y en
ella, al mismo tiempo, va a señalar
un nuevo día y hora para la
celebración de esa nueva
audiencia.
IMPORTANTE: El resto de la
tramitación del Procedimiento de
Mínima Cuantía y el Juicio
Ejecutivo de Mínima Cuantía
debemos verlo por cuenta propia.
JURISIDICCIÓN
VOLUNTARIA
A esta jurisdicción voluntaria o no
contenciosa en doctrina también se
le conoce con la denominación de
se deben jurisdicción honoraria o graciosa.
315
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Como acontece en distintas No todo el mundo está de acuerdo

materias de nuestro derecho
procesal civil, una vez más ni C.P.C
ni el C.O.T ni el C.C ni ningún otro,
define lo que debe entenderse por
jurisdicción voluntaria.
con la existencia de la denominada
jurisdicción voluntaria y mucho
menos que ella forme parte de las
atribuciones, de las facultades de
los Tribunales de justicia.

Hay que recordar que es el art 2 Es bastante discutida esta

del C.O.T el que hace referencia a jurisdicción voluntaria, incluso hay
este tipo de jurisdicción. proyectos desde tiempos pretéritos
de que todos estos actos judiciales
Bien sabemos que ese C.O.T en su no contenciosos pasen a formar
art 1 se refiere a la jurisdicción parte de una facultad notarial, es
contenciosa civil, en el art 2 a la decir, que ellos estén entregados a
denominada jurisdicción no los notarios como dadores de fe y
contenciosa y en el art 3 se refiere sacarla de la actividad de los
a la jurisdicción conservadora, tribunales de justicia. Algo de esto
disciplinaria y económica. ya ha sucedido en nuestro país, así
ya un acto judicial no contencioso
Pues bien, el artículo 2 del C.O.T ha pasado a formar parte, en forma
nos señala: parcial, de una actividad
administrativa, de un órgano
Artículo 2 C.O.T: administrativo del Estado y ese
“También corresponde acto no contencioso es la dación de
a los tribunales la posesión efectiva de la herencia
intervenir en todos intestada que está en estos
aquellos actos no instantes cometida al Servicio de
contenciosos en que Registro Civil e Identificación.
una ley expresa
requiera su Según el profesor Urrutia Salas, el
intervención”. legislador tomó una serie de
actividades del Estado en que no
Nosotros agregamos al dicho de hay juicio, no hay litigio y se las
esa disposición, y en que no se entregó a los Tribunales, y toda
promueva contienda alguna esa actividad es la que pasó a
entre partes. denominarse “actos judiciales no
contenciosos”.
La verdad es que el C.O.T en esta
disposición tampoco define lo que Según este autor, por eso es que el
es la jurisdicción no contenciosa, legislador sólo ha considerado en
sino que está aludiendo el aspecto procesal una sola
exclusivamente a los actos especie de actos de jurisdicción
judiciales no contenciosos y éstos voluntaria y estos actos son los
son sólo una parte, un acápite de lo judiciales, dejando al margen otra
que forma o constituye la serie de actos que también tienen
jurisdicción voluntaria. esa índole, esa naturaleza: no
contenciosos.

316
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Según él, si no se ha definido la

jurisdicción voluntaria, es lo cierto En nuestro sistema este primer
que también no se ha dicho que criterio tiene cierto asidero en
esos actos no contenciosos ciertos tipos de actos judiciales
correspondan exclusivamente al no contenciosos, pero no
poder judicial, hay otros constituyen la mayoría.
organismos que también tienen
facultades para intervenir en ellos.  Otro criterio afirma que la
jurisdicción contenciosa se
Aun cuando en el papel, en la ejerce entre personas que no
doctrina, aparezcan como están de acuerdo en sus
totalmente incompatibles la pretensiones jurídicas, en razón
jurisdicción contenciosa y la no de lo cual recurren al
contenciosa, es la verdad que ellas magistrado, al órgano
están relacionadas. jurisdiccional para que éste en
el ejercicio de sus atribuciones
Esta cierta compañía que las une, precise los derechos que le
nos lleva a presentarnos algunos corresponden a cada parte
problemas en cuanto a que en un (forma de solucionar un
momento determinado es preciso conflicto jurídico:
determinar cuál es la naturaleza, Heterocomposición  un
cuál es el campo propio que le tercero dilucida el problema
compete a cada una de esas suscitado entre esos
actividades jurisdiccionales. contendores). Entonces, cuando
se produce este problema
De ahí que para distinguir esta contencioso civil se habla de la
jurisdicción voluntaria de la “jurisdicción internolentes”.
contenciosa, surgen algunos
criterios que tratan de demostrar En cambio, tratándose de la
cuándo se está en presencia de una jurisdicción no contenciosa se
o cuándo se está en presencia de la ejerce ella de forma voluntaria
otra: entre personas que no tienen
intereses encontrados y que
 Un primer criterio dice que la solicitan del Tribunal
jurisdicción voluntaria reside en declaraciones que pueden
el derecho tienen ciertos hacerse valer en contra del
funcionarios públicos para dar mismo peticionario o solicitante
fe de los actos jurídicos que se cuando ellos recurren a este
celebran ante su presencia. órgano judicial por expresa
disposición de la ley para poder
Según este criterio los realizar o ejecutar ciertos actos
magistrados no resuelven nada jurídicos.
ni hacen declaraciones de Así como antes hablábamos de
ninguna especie tratándose de “jurisdicción internolentes” aquí
la jurisdicción voluntaria sino hablamos de “jurisdicción
que se limitan a solemnizar intervolentes”.
ciertos actos o a darles un sello
de autenticidad.
317

Este criterio también lo
podemos ver aplicado, no en su
totalidad por cierto, en nuestro
sistema. Podemos encontrarnos
con varios de estos actos no
contenciosos en que se hace
aplicación de este criterio.
 Hay un tercer criterio que
atiende exclusivamente a la
presencia o a la falta de
contradicción. De suerte que
este criterio, esa ausencia o
falta de contradicción, es la que
viene a determinar la naturaleza
contenciosa o voluntaria de una
actuación procesal.
En otras palabras, en opinión de
sus sustentadores lo que da
verdadera fisonomía la una
relación procesal es la presencia
o la falta de contradictores.
Este criterio es el que sigue la
mayoría de la doctrina. Pero
decimos la mayoría, entre
aquellos que no la siguen y que
destacan o destacaron en su
momento está Chiovenda.
 Hay también otro parecer, otra
opinión. Para éstos últimos la
diferencia entre estas dos
jurisdicciones radica
únicamente en las finalidades
que se persiguen en una o en
otra.
Si bien es cierto que desde un
punto de vista teórico, doctrinario
todas estas opiniones pueden
revestir cierto interés, pero ¿Qué
es lo que dice nuestra
legislación? que es a la postre a la
cual vamos a tener que atenernos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En nuestro sistema, la
diferencia fundamental entre
una y otra jurisdicción radica
en lo siguiente:
 En la jurisdicción voluntaria hay
una sola persona, no hablamos
de parte. En los actos de
jurisdicción voluntaria no hay
partes, se habla de interesado,
peticionario o solicitante. No se
habla tampoco de causa, se
habla de gestión. Hay un
cambio de terminología
tratándose de la jurisdicción
voluntaria.
En la jurisdicción voluntaria el
peticionario le pide al Tribunal
una actuación en su propio
interés, no hay una contraparte
a la cual se le imponga una
determinada prestación
(ejemplo: ley que autoriza el
cambio de nombre: el cambio de
nombre es en beneficio del
propio peticionario, no hay
contradictor que vaya a
cuestionar el cambio de
nombre).
De ahí entonces la primera
diferencia: el beneficio de una
determinada actuación es para
el propio peticionario.
 Por consiguiente, otra
diferencia que fluye es que en
esa gestión o solicitud no se
solicita la actuación de la ley en
contra de otra persona sino que
se pretende crear una nueva
situación o estado jurídico8.
8
Recordar: el divorcio si bien crea un estado
jurídico nuevo no se puede considerar como acto
de jurisdicción voluntaria puesto que no es un
acto no contencioso, es un juicio, aunque se
tramite de común acuerdo.
318

Esa nueva situación o estado
jurídico puede ser para:
1) entrar al ejercicio de algún
derecho (ejemplo: casos de
adopción o reconocimiento de un
hijo).
2) para completar la capacidad del
interesado con el fin de ejecutar un
acto jurídico eficaz (ejemplo:
autorizaciones para enajenar;
nombramiento de guardadores,
que van a suplir una falta de
capacidad en los pupilos).
3) puede servir para realizar
ciertas formalidades prescritas por
las leyes para la validez del acto de
que se trata (ejemplo: la facción de
inventario solemne; el
requerimiento de practicar
tasaciones de bienes para poder
enajenarlos; la dación de la
posesión efectiva de la herencia,
que va a habilitar a los herederos
para disponer de los bienes que
componían el patrimonio de un
causante).
Clasificación de los
actos no contenciosos
Se pueden clasificar tomando en
consideración:
 Autoridades ante las cuales
ellos se ejecutan.
1) Actos ejecutados ante el
órgano jurisdiccional, ante
los jueces: Son los que están
contenidos en el Libro IV del
C.P.C y son los denominados
actos judiciales no
contenciosos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
2) Actos que se verifican ante
autoridades judiciales que no
son jueces: por ejemplo,
aquella información sumaria
de testigos que se rinde ante
el secretario de la Corte
Suprema para obtener el
título de abogado; también se
puede mencionar el pago por
consignación, que se realiza
por intermedio de un
receptor judicial.
3) Actos no contenciosos que se
ejecutan ante autoridades
administrativas: por ejemplo,
los que se realizan ante el
Servicio de Registro Civil e
Identificación como el
matrimonio, la manifestación
e información que se realizan
ante el oficial del Registro
Civil.
4) Actos voluntarios que se
realizan ante autoridades
políticas: por ejemplo, la
inscripción en el Servicio de
Registro Electoral; la
inscripción de los candidatos
a presidente; la concesión de
la personalidad jurídica, que
se solicita en forma
administrativa ante el
Ministerio de Justicia.
 Entre los actos judiciales no
contenciosos pueden, según su
finalidad, distinguirse los
siguientes:
Pueden perseguir los siguientes
objetivos:
- Actos destinados a constituir
estados jurídicos nuevos: así
sucede con la adopción, la
319

legitimación y la
emancipación.
- Actos destinados a completar
la capacidad de algunas
personas para celebrar
ciertos actos y que sirven de
medidas de protección a los
incapaces: así sucede con la
habilitación para comparecer
en juicio y con el
nombramiento de tutores y
curadores.
- Actos que pueden servir para
cumplir, para llevar a efecto,
para realizar ciertas
solemnidades prescritas por
la ley para entrar al goce de
un derecho, o bien para
autenticar un acto jurídico
válido: así sucede con los
actos judiciales no
contenciosos de: facción de
inventario solemne; dación
de la posesión efectiva de
una herencia; autorizaciones
judiciales para enajenar y la
venta en pública subasta.
Naturaleza jurídica de
los actos judiciales no
contenciosos
Podría plantearse este problema a
través de una interrogante: ¿El
juez al ejercer esta jurisdicción lo
hace en virtud de la función
jurisdiccional que le es propia a los
Tribunales, al órgano jurisdiccional
o bien, lo hace en virtud de la
función administrativa que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
incidentalmente puede residir en
ellos (en este tipo de actos)?
El problema para determinar esta
naturaleza está centrado en algo
que ya vimos en Procesal I, cuando
aludimos a la diferencia existente
entre un acto jurisdiccional y un
acto administrativo, porque a la
postre eso se reduce este
problema, a determinar la
diferencia entre estos dos tipos de
actos.
En el acto jurisdiccional lo que es
esencial es que éste emana de un
tercero imparcial (ajenidad de
quien resuelve), la decisión
proviene de un tercero ajeno a los
contrincantes, no forma parte de
esa decisión sino que una vez que
la emite ese acto jurisdiccional
afecta exclusivamente a los
litigantes, no obliga a quien
decidió ese conflicto.
El solucionador del conflicto no
forma parte del acto jurisdiccional,
es un sujeto procesal, esa es la
base de la heterocomposición.
Entonces, quien realiza el acto
jurisdiccional es un ente, un sujeto
ajeno a la problemática que se
suscita entre dos partes que
pretenden derechos que son
contradictorios y que llaman a este
tercero para que les dé la solución.
En cambio, en el acto
administrativo quien resuelve es la
propia administración, y al resolver
lo hace como juez y parte, porque
al mismo tiempo que resuelve el
acto administrativo, la
administración está formando
parte de dicho acto.
320
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Esa es la esencia de la diferencia o del Tribunal y en los cuales no se

la diferencia fundamental que promueve contienda alguna entre
puede existir entre estos dos tipos partes.
de actos y que permite precisar la
naturaleza jurídica de los actos
judiciales no contenciosos.

En todo caso, don Fernando

Alessandri dice que estas Requisitos de los actos
discusiones para determinar cuál
es la naturaleza jurídica de un acto judiciales no
judicial no contencioso o de la contenciosos
jurisdicción voluntaria no tienen
ninguna importancia, ninguna 1) Que la ley en forma expresa
trascendencia, porque existe en requiera la intervención del
nuestro sistema, en nuestra Tribunal.
legislación la forma de determinar 2) Que no se promueva contienda
cuándo se está en presencia de un alguna entre partes.
acto judicial no contencioso, hay
un texto legal expreso que resuelve Respecto del primer requisito,
esa materia: el art 817 del C.P.C 9 y podemos observar que es
también el art 2 del C.O.T que le totalmente divergente de lo que
entrega a los Tribunales de justicia sucede en la jurisdicción
ciertos y determinados actos como contenciosa. Aquí no hay
atribución jurisdiccional, de contienda, en tanto que allá si la
manera que no cabe discutir si hay.
pertenecen a un campo o a otro,
basta con que la ley los indique En cuanto al segundo requisito, no
para que hablemos de acto judicial hay en el acto judicial no
no contencioso y que el Tribunal contencioso una contraparte, un
ejerza una jurisdicción voluntaria, contradictor, un demandado, no
graciosa u honoraria. hay nada que se pida en contra de
alguien sino que lo que se solicita
Concepto de acto es simplemente algún beneficio,
judicial no contencioso algún cumplimiento de
formalidades o solemnidades que
favorecen al solicitante, al
Después de todo lo dicho interesado, al peticionario. Por
podríamos dar un concepto de lo consiguiente, la sentencia que se
que se entiende por actos pronuncie sobre tal acto judicial no
judiciales no contenciosos: Son contencioso no impone
aquellos que según la ley en forma prestaciones de ninguna índole en
expresa requieren la intervención contra de una persona
9 determinada.
Artículo 817: “Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que según la ley
requieren la intervención del juez y en que no se Tenemos también que dejar en
promueve contienda alguna entre partes”. claro que no todos los actos no

321
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

contenciosos están reglamentados letrados civiles (art 45 n°2 letra c

en el Libro IV del C.P.C. del C.O.T).
Hay actos de jurisdicción
voluntaria en otros textos legales: En lo que respecta al a
así podemos citar, por vía ejemplar, competencia relativa, el factor que
la muerte presunta (C.C), el pago tenemos que considerar es el
por consignación (C.C), la territorio. Dentro del territorio el
notificación de la cesión de un art 134 del C.O.T nos señala que es
crédito nominativo (C.C), la juez competente para conocer de
constitución de la propiedad los actos judiciales no contenciosos
minera (C de M); así por lo demás el del domicilio del interesado (con
lo reconoce el art 824 de nuestro todas las variantes que señalan los
C.P.C. artículos siguientes al 134).

Hay que considerar también la

innovación de que si estos actos se
suscitan o se promueven dentro de
un territorio jurisdiccional en que
existen varios jueces, para
Competencia para determinarlo hay que estarse no
solo a las reglas del turno (si no
conocer de un acto hay en esa comuna asiento de
judicial no contencioso Corte de Apelaciones) sino que
también tienen que ir a
Tenemos que distinguir entre distribución de causas (si la
competencia: comuna es asiento de Corte), no
para asignarles un Tribunal
distinto sino que simplemente para
 Absoluta  factores: - cuantía
dejar registrado que ese asunto no
- materia
contencioso entra al turno del
- fuero
tribunal que está efectivamente de
turno10.
 Relativa  factor: territorio
¿Qué sucede si por casualidad
En esta materia no se aplica el
un Tribunal emite o pronuncia
factor fuero, así lo señala el art
una resolución cuando él es
133 del C.O.T. Tampoco opera el
incompetente para intervenir
factor cuantía: no son susceptibles
en la tramitación de ese acto?
de determinada apreciación
pecuniaria. Se estima que todos
Desde luego podemos dejar
son de mayor cuantía.
establecido que en este tipo de
jurisdicción voluntaria no hay
En cuanto a que Tribunal va a
conocer de ellos, la jerarquía de
ese Tribunal nos la señala el C.O.T 10
Se ha creado este trámite para evitar que los
y por regla general, de estos abogados puedan “elegir jueces” a través de la
asuntos conocen los jueces aplicación simple, pura y llana de las reglas del turno
(lo que sí sucede en cualquier otra comuna en que no
exista Corte de Apelaciones).
322

prórroga de competencia. No
existe esa posibilidad.
Pero si un Tribunal que es
incompetente, ya sea absoluta o
relativamente, emite esta
resolución, esa resolución adolece
de nulidad de carácter procesal.
De manera tal que para que pueda
alegarse esa nulidad tendrá que
impetrarse in limini litis, por ende,
los recursos tendrán que hacerse
valer en su oportunidad y mientras
esté pendiente el acto judicial no
contencioso, ya sea que esté
pendiente en su tramitación, ya sea
que esté pendiente en su
ejecución.
Reglas que se aplican a
la tramitación de un
acto judicial no
contencioso
Para determinar qué reglas se
aplican tenemos que ver los
siguientes aspectos:
1) En primer lugar, se van a
aplicar las reglas especiales que
se contienen en el Libro IV del
C.P.C11 para el acto de que se
trata (aplicación del principio de
que “lo especial prefiere a lo
general”).
11
Artículos 817 a 925 del C.P.C.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
2) Si no es posible aplicar
exclusivamente estas
disposiciones del Libro IV, se
van a aplicar a ese acto las
reglas o disposiciones
generales, comunes a todo
procedimiento que se contienen
en el Título I del Libro IV (allí se
contienen ciertas disposiciones
comunes a la tramitación todo
acto de jurisdicción voluntaria).
3) Si aun estas disposiciones
son insuficientes nos vamos al
Libro I del C.P.C, a las
disposiciones comunes a todo
procedimiento.
Tramitación de los
actos judiciales no
contenciosos
Para determinar cuál es la
tramitación de este tipo de actos
hay que distinguir las siguientes
situaciones que pueden
presentarse:
1) Si se trata de un negocio no
contencioso que está
especialmente reglamentado o
regulado en el C.P.C o en otros
textos legales, hay que aplicar
esas reglas que existen para
tales actos, o sea, en primer
323

lugar hay que estarse a las
reglas especiales que regulen su
tramitación.
2) Si se trata de un asunto
voluntario que no está
reglamentado en el C.P.C pero
en el cual la ley le ordena al
juez que debe proceder con
conocimiento de causa.
Si se da esta posibilidad hay que
hacer un subdistingo:
a. Que los antecedentes que se
acompañen proporcionen,
suministren al juez ese
conocimiento: en cuyo caso
el juez resolverá conforme al
mérito de los antecedentes
que se han acompañado.
b. Que los antecedentes que se
acompañen por el interesado
no proporcionen, no
suministren, no entreguen al
juez los antecedentes
necesarios para que éste
pueda resolver: si se da esta
posibilidad el juez va a
ordenar que previamente a
su resolución se rinda
información sumaria acerca
de los hechos que le sirven
de fundamento a la petición
que se le formula, y una vez
producida esa prueba oirá al
defensor público judicial.
3) Si se trata de un negocio no
contencioso que no está
reglamentado en forma expresa
en el C.P.C y en que la ley no
ordena que se proceda con
conocimiento de causa: el
Tribunal va a resolver de plano,
en otros términos, se atendrá al
solo mérito de los antecedentes
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que hubiese acompañado el
interesado.
Prueba que puede
producir el Interesado
En la tramitación nos podemos
encontrar con la prueba que pueda
producir el interesado.
Esta prueba en los actos judiciales
no contenciosos difiere un tanto de
aquella que hemos conocido a
largo de nuestros estudios de
Derecho Procesal.
Con todo, y considerando la
especial naturaleza no contenciosa
de este tipo de actos, se ha
modificado en cierta medida la
teoría de la prueba para adaptarla
a la naturaleza de los actos
judiciales no contenciosos.
Así, estas reglas que difieren se
encuentran contenidas
fundamentalmente en el art 818,
toda vez que los hechos que sirven
de fundamento a la petición, a la
gestión se pueden probar por
medio de información sumaria.
Es la propia ley, en este art 818
inciso final, la que da un concepto
de lo que debe entenderse por
información sumaria.
Artículo 818 inciso
final: “Se entiende por
información sumaria la
prueba de cualquiera
especie, rendida sin
notificación ni
intervención de
contradictor y sin
previo señalamiento de
324
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

término probatorio.” porque estamos ante un asunto de

(De memoria.) jurisdicción voluntaria.

Hay que observar bien el contenido “sin previo señalamiento de

de esta disposición, que lo término probatorio”, no hay
distingue claramente de los medios término probatorio, no hay hechos
de prueba conocidos por nosotros, controvertidos, sustancial ni
en cuanto a su producción o pertinente; son simplemente los
realización. hechos que le sirven de
Dice “prueba de cualquiera fundamento a la petición del
especie”, puede ser cualquiera de interesado los que serán objeto de
los medios probatorios que ya esta información sumaria.
conocemos, menos las
presunciones, porque éstas son Otra modificación que sufre la
producto de una operación prueba en estos tipos de actos es
intelectual que efectúa el juez para que ella se aprecia
inferir de ciertos antecedentes prudencialmente por el
conocidos un hecho desconocido Tribunal, así lo consigna el art
(de ahí que no puede producirse 819.
por el interesado).
Artículo 819: “Los
“sin notificación ni intervención de tribunales en estos
contradictor”, de manera que negocios apreciarán
queda entregada la producción de prudencialmente el
esta información sumaria mérito de las
solamente a la gestión que haga el justificaciones y
propio interesado, es él el que pruebas de cualquiera
tiene que rendir esta información, clase que se
no la va a practicar un tercero, produzcan.”
obviamente que ajustándose a los
requerimientos, porque si es una No hay apreciación en conciencia,
información sumaria de testigos12, sino que es apreciación prudencial.
la va a tener que producir ante un
receptor, que es el ministro de fe, Además, en este tipo de actos
él recibirá la información sumaria judiciales voluntarios el juez puede
de testigos. decretar de oficio las diligencias
informativas que estime
“sin notificación”, de manera que convenientes. Sobre el particular
el interesado, el peticionario la entonces el juez no tiene limitación
realizará en el momento en que él alguna.
estime conveniente u oportuno. No
hay notificación previa para Tampoco requieren un estado
llevarla a cabo, no hay tampoco procesal determinado. Si
intervención de contradictor, pudiéramos buscar un símil,
podríamos decir que equivale a lo
12
La información sumaria de testigos es la
que conocemos como medidas para
tradicional, la normal pero no la única; cualquier mejor resolver, con la diferencia
medio de prueba, uno de esos es la testifical. notable que las medidas para
325
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

mejor resolver están taxativamente reglas comunes a todo

indicadas en el art 159 y que
requieren un estado procesal
determinado: que la causa esté en
estado de dictar sentencia. Acá no
existe ese trámite de la citación
para oír sentencia, de suerte que la
ley habilita a este juez para
decretarlas en cualquier momento.
*estas son algunas alteraciones o
modificaciones que se producen en
relación a la prueba en estos actos
judiciales no contenciosos.
(Preguntado en examen.)
Naturaleza de las
resoluciones se dictan o
pueden dictarse durante el
curso de la tramitación de
estos actos
Otro punto que nos interesa en
relación a estos actos no
contenciosos, es el que se refiere a
la naturaleza de las resoluciones se
dictan o pueden dictarse durante el
curso de la tramitación de estos
actos.
procedimiento, y particularmente
al art 158 del C.P.C, que contiene
los distintos tipos de resoluciones
judiciales que pueden encontrarse
durante el desarrollo de un
procedimiento.
Por cierto, si consideramos art
158, su texto, sus redacciones no
son enteramente aplicables al acto
judicial no contencioso, porque él
está concebido para una
jurisdicción en que nos
encontramos con un contradictor,
por algo es contenciosa. En tanto
que en la jurisdicción honoraria no
tenemos ese contradictor, no
obstante estas discrepancias
conceptuales podemos utilizar el
art 158 adaptándolo a la
naturaleza de un acto judicial no
contencioso y basándonos en esas
adaptaciones, que por cierto son
enteramente antojadizas,
arbitrarias (no se encuentran en el
texto de la ley) nos encontramos
con:
 Sentencia definitiva

¿Por qué nos interesa determinar De su texto podemos colegir que es

la naturaleza de la resolución? SENTENCIA DEFINITIVA es
aquella que pone término a una
Para saber qué recursos podrían gestión no contenciosa resolviendo
impugnar la resolución que se la petición o peticiones que se han
dicta, y también para algo más formulado por el interesado.
interesante: precisar si esas
resoluciones dictadas en este tipo Los requisitos de estas
de actos producen o no cosa sentencias están en el art 826:
juzgada.
Artículo 826: “Las
Por cierto, nuestro Libro IV no sentencias definitivas
contiene ninguna disposición en los negocios no
referente a las resoluciones contenciosos
judiciales que en tales actos fueran expresarán el nombre,
dictadas. Ante esta ausencia en el profesión u oficio y
Libro IV, hay que recurrir a las domicilio de los
326
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

solicitantes, las Hay controversia. Hay quienes

peticiones deducidas y estiman que los autos y sentencias
la resolución del interlocutorias no tienen cabida en
tribunal. los asuntos no contenciosos, toda
Cuando éste deba vez que dicen que ellas requieren
proceder con que se haya producido
conocimiento de causa, previamente un incidente.
se establecerán además
las razones que Y ¿cómo vamos a injertar un
motiven la resolución. incidente en esta gestión
voluntaria cuando no hay
Estas sentencias, como
contradictor?
las que se expidan en
Conclusión: No habría autos ni
las causas entre partes,
sentencias interlocutorias.
se copiarán en el libro
respectivo que llevará
El profesor opina lo contrario, a su
el secretario del
juicio puede darse perfectamente
tribunal.”
un auto o sentencia interlocutoria,
porque para que se promueva un
En estas Sentencias Definitivas
incidente en estas materias no se
existe una parte expositiva,
necesita tener un contradictor13.
cuando dice: “expresarán el
De ahí que hay cabida a los
nombre, profesión u oficio y
incidentes.
domicilio de los solicitantes, las
peticiones deducidas y la
resolución del tribunal”.  Decretos

Hay también una parte Los decretos, tal como está

considerativa en la medida en concebido en el art 158 y, además,
que se hayan producido en la en el C.O.T, tienen cabida en estos
tramitación de ese acto estas asuntos voluntarios, toda vez que
pruebas, estas informaciones el decreto se limita a dar curso
sumarias, donde el juez va a tener progresivo a los autos, sin decidir
que referirse a ellas, porque dice: ni prejuzgar sobre el fondo de lo
“Cuando éste deba proceder con 13
Por ejemplo, veremos que en la facción de
conocimiento de causa, se inventario solemne alguien lo puede impugnar si
establecerán además las razones se incluyeron dentro de él bienes que no
debieron incluirse o bien, si se omitieron bienes
que motiven la resolución.” que debieron incluirse  se debe objetar y la
manera de hacerlo es a través de un incidente,
También hay una parte no es necesario tener un contradictor en el
resolutiva, donde a la postre el sentido estricto que le hemos dado a esa
palabra, simplemente a aquel que está
Tribunal va a emitir su decisión de objetando el inventario, de suerte que si se trata
aceptar lo que se le pide o de una sucesión hereditaria puede ser
rechazarlo si es del caso. cualquiera de los otros herederos. Producida esa
objeción habrá que oír a quien está haciendo la
manifestación de los bienes frente a los dichos
 Autos y sentencias del opositor, luego, hay un incidente y, por tanto,
interlocutorias tendremos una sentencia interlocutoria que
establecerá derechos permanentes en favor de
las partes.
327

que el peticionario solicita al
Tribunal. Le da curso a los autos,
permite su desenvolvimiento, su
desarrollo.
Medios de impugnación
que pueden darse en
los actos judiciales no
contenciosos: recursos
Es posible intentar los recursos
menores que ya conocemos:
1) reposición
2) aclaración, agregación,
rectificación o enmienda
También tienen lugar los recursos
de:
1) apelación,
2) casación forma y fondo
3) hecho
4) inaplicabilidad
5) queja (si se dan las condiciones
para ello)
Pero hay un recurso particular, que
es propio de la jurisdicción
voluntaria: el denominado
RECURSO DE REVOCACIÓN (en
el fondo no es más que un recurso
de reposición disfrazado).
El recurso de revocación es un
recurso de retractación. Está
contenido en el artículo 821:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 821: “Pueden
los tribunales, variando
las circunstancias, y a
solicitud del interesado,
revocar o modificar las
resoluciones negativas
que hayan dictado, sin
sujeción a los términos
y formas establecidos
para los asuntos
contenciosos.
Podrán también en
igual caso revocar o
modificar las
resoluciones
afirmativas, con tal que
esté aún pendiente su
ejecución.”
Se plantea ante el mismo Tribunal
que dictó la resolución14.
Concepto
Consiste en obtener la enmienda
de una resolución judicial no
contenciosa ante el mismo Tribunal
que la dictó y siempre que hayan
variado las circunstancias que
motivaron su pronunciamiento.
Características o
particularidades
1) Sólo puede hacerlo valer el
interesado.
2) Se entabla ante y para el
mismo Tribunal que dictó la
resolución recurrida.
3) Procede únicamente en
contra de las resoluciones
negativas y de las afirmativas
incumplidas o, si se quiere, con
tal que esté pendiente su
14
Reposición disfrazada.
328
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ejecución, y va a estar que pida la revocación tiene el

pendiente la ejecución de una
resolución afirmativa en la
medida que no se haya logrado
u obtenido la finalidad
perseguida con el acto .
15
4) Para que pueda prosperar o
tener éxito este recurso
requiere que hayan variado las
circunstancias que motivaron su
pronunciamiento, su dictación.
De ahí que podamos señalar que
estamos frente a un recurso
fundado.
carácter de interesado.
Otros opinan que hay que entender
este concepto de “interesado” en el
sentido que le corresponde ejercer
este derecho exclusivamente a
aquel que propició, que intervino
en el acto no contencioso, vale
decir, a este interesado original, al
primitivo, el que participó, el que
requirió la intervención del órgano
jurisdiccional. Este sería el
interesado habilitado para intentar
este Recurso de Revocación.

5) No tiene plazo o término Parece ser más lógica esta última

contemplado en la ley para tesis, de ahí que sea la que se
interponerlo, luego puede acepta.
hacerlo el peticionario o
interesado en cualquier tiempo
u oportunidad que él estime
conveniente. No hay entonces
tampoco abandono del
procedimiento si estamos frente
a una sentencia definitiva
negativa o afirmativa
incumplida.

Aparentemente no hay dificultades

en este Recurso de Revocación, Efectos de las
aparentemente porque hay una
palabra que se utiliza por el art resoluciones no
821 que alude a que solo puede ser contenciosas
interpuesto o hacerse valer por el
“interesado”. Surge la cuestión de
Para saber si estas resoluciones
precisar ¿qué se entiende por
dictadas en los asuntos no
“interesado”? contenciosos producen o no Cosa
Juzgada, esto es, la acción y
Hay quienes creen que excepción, hay que hacer un
“interesado” es aquel que pide la distingo:
revocación, no atendiendo a si
gestionó o no ese acto judicial no 1) Ver si estamos en presencia de
contencioso. resoluciones negativas y de
De manera que cualquier extraño a resoluciones afirmativas
ese acto judicial no contencioso incumplidas.
15
Importante.
329

2) Ver si estamos en presencia de
resoluciones afirmativas
cumplidas.
1) Resoluciones Negativas y contiene en una resolución judicial
Afirmativas Incumplidas
Si nos atenemos al texto del art
828, estas resoluciones pueden
revocarse variando las
circunstancias que motivaron su
pronunciamiento y, en
consecuencia, puede concluirse
que ellas jamás van a adquirir el
carácter de firmes, de
ejecutoriadas. Por lo consiguiente,
mal pueden producir cosa juzgada,
ni acción ni excepción, porque
siempre va a estar latente esa
posibilidad de solicitar la
revocación de ellas y no pidiéndose
esa revocación van a quedar en ese
“limbo procesal” de no estar firmes
y no poder producir los efectos que
son propios de una resolución
ejecutoriada.
2) Resoluciones Afirmativas
Cumplidas
Adquieren este carácter (de
ejecutoriadas) por el hecho de que
ellas se cumplan, puesto que
cumpliéndose van a adquirir esa
índole, esa naturaleza de firmes y,
por ende, no van a ser susceptibles
de ser revocadas ni modificadas.
Por ende, siguiendo la idea de la
Cosa Juzgada, y particularmente
de aquel efecto conocido con el
nombre de Acción de Cosa
Juzgada, cabe concluir que esta
acción de cosa juzgada no se
condice exactamente con las
resoluciones judiciales voluntarias
afirmativas.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Porque sabemos que la acción de
Cosa Juzgada persigue o tiene
como objetivo el cumplimiento de
una determinada prestación que se
y aquí estamos diciendo que
justamente este acto voluntario
queda firme por el hecho de
cumplirse, luego, si se cumple no
hay necesidad estar requiriendo el
cumplimiento forzado de esa
resolución.
Por eso es que no se aviene en
demasía esa noción de acción de
cosa juzgada porque, a la postre,
en estos asuntos voluntarios el
cumplimiento de una resolución va
a quedar entregado a la voluntad
del interesado, ya que es él quien
tiene interés en que se cumpla esa
resolución, porque él fue el que
pidió la intervención del Tribunal
para perseguir alguno de los
objetivos que ya vimos. Entonces
queda entregado a ese acto
voluntario del peticionario
cumplirla o no, porque, en general,
esa acción se dirige en contra del
vencido en materia contenciosa,
aquel que no se allana a cumplir lo
que se dispuso por el Tribunal y
por eso es que se constriñe a
cumplir forzadamente. Aquí no hay
un cumplimiento forzado, sí un
cumplimiento voluntario del
interesado que quiere que se
cumpla lo que él pidió al Tribunal.
Esto nos lleva a concluir que se
hace innecesario determinar si
estos actos afirmativos cumplidos
producen acción de Cosa Juzgada
atento a lo que hemos narrado.
Para examinar lo relativo a la
Excepción de Cosa Juzgada
330

tenemos que distinguir entre el
interesado y terceros.
1) Respecto de terceros: no hay
excepción de cosa juzgada en
razón del efecto relativo de las
sentencias. Los terceros no han
sido parte, no han intervenido
en el acto judicial no
contencioso, de manera que lo
que se haya podido resolver en
ellos les es inoponible, no les
afecta. Luego, a su respecto no
excepción de cosa juzgada.
2) Respecto del interesado: sí hay
excepción de cosa juzgada y
éste puede impedir que se
revoque o se modifique (es
decir, que se haga uso de la
facultad del art 821, mediante
la interposición del Recurso de
Revocación) una resolución
afirmativa cumplida. De manera
que la excepción radica
exclusivamente en el
interesado, frente a estas
resoluciones afirmativas
cumplidas.
Decimos que estos actos judiciales
no contenciosos son aquellos en
que una ley expresa requiere la
intervención del juez y en que no
se promueve contienda alguna
entre partes. Pero el legislador
advierte que a través de esos actos
judiciales no contenciosos puede
causarse un perjuicio a terceros,
puede lesionarse en su patrimonio,
puede afectarse su interés, y para
precaver esas posibles lesiones a
estos terceros, el legislador admite
que un tercero pueda advenir a un
acto judicial no contencioso e
intervenir en él demandando la
protección de sus derechos que
estima lesionados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Pero el legislador no sólo permite
que estos terceros puedan
intervenir de buenas a primeras en
la tramitación de un acto no
contencioso, sino que también
cuida de establecer en forma
cuidadosa los requisitos que este
tercero debe reunir para intervenir
en esa gestión no contenciosa.
¿De qué manera puede
intervenir este tercero que
ve amagado su Derecho?
Posibilidades:
1) Que comparezca ante el
Tribunal que está conociendo de
este acto voluntario y dentro de
su tramitación evitar que el juez
de lugar a lo que ha pedido el
interesado en su solicitud. En
otros términos, este tercero
puede intervenir en esa gestión
voluntaria mientras está
pendiente su tramitación.
2) Otra alternativa que le cabría a
este tercero opositor es pedir la
nulidad del acto que ya está
formado porque se terminó la
gestión voluntaria, en la medida
en que existan razones que
justifiquen la nulidad de ese
acto. Y esa petición de nulidad
de este acto que está ya
formado se hará valer a través
de un juicio posterior, de lato
conocimiento. Será, en
consecuencia, un juicio
ordinario.
Hay que tener en cuenta que en
esta segunda posibilidad no es que
se vaya a pedir la nulidad de la
sentencia que se dictó en ese
331
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

asunto voluntario sino que se pide Va a existir oposición cada vez que
la nulidad del acto que se deriva de se presente un tercero en una
esa gestión no contenciosa (por gestión voluntaria solicitando al
ejemplo: si se pidió una Tribunal que no acceda a la
autorización para enajenar un bien petición formulada por aquel que
raíz de un incapaz; se tramitó, se promovió esa gestión voluntaria.
concedió y en virtud de esa
autorización se celebra la Es esencial que formule oposición,
respectiva escritura de porque perfectamente dentro de
compraventa y se practican las un acto de jurisdicción voluntaria
inscripciones de rigor para hacer puede aparecer un tercero y que
ajeno el bien raíz. No se impugna no formule oposición (por ejemplo:
la sentencia sino que la escritura en la petición de que se conceda la
pública de compraventa, que va a posesión efectiva de una herencia
permitir llevar adelante la comparece uno solo de los
enajenación. herederos solicitando esta
declaración del Tribunal,
No se pide la nulidad de la pidiéndola solo para sí, y de algún
sentencia judicial sino del acto que modo otro coheredero se entera de
fluye, que va a permitir llevar esto y comparece pidiéndole al
adelante esa gestión no juez que lo comprenda en la
contenciosa. resolución. Ahí tenemos la
intervención de un tercero que no
Requisitos para que el Tercero es tercero opositor (podríamos
se pueda oponer: asimilarlo a un tercero
coadyuvante), hay una
Es menester que se cumplan una concordancia con el peticionario
serie de requisitos que establece la primitivo, original, ya que pide que
ley: se le amplíe la posesión efectiva
también a él, no hay oposición. No
1) Que formule oposición. se cumpliría el primer requisito.
2) Que la oposición emane de Pero puede suceder que ese mismo
Legítimo Contradictor. heredero se oponga a la dación de
3) Que la oposición se formule la posesión efectiva aduciendo que
en tiempo oportuno. el peticionario primitivo no es
heredero; en este caso la
Estamos aquí en la tesis de que el intervención si que constituye
tercero opositor interviene oposición a lo que se le está
mientras está pendiente la pidiendo al juez, pasa a
tramitación del acto no transformarse en tercero opositor).
contencioso (a esta situación se
refiere el último requisito, no a Que la oposición emane de
aquella en que se demanda a Legítimo Contradictor
posteriori).
Este requisito es más conflictivo.
Que se formule oposición La ley no define lo que debe
entenderse por legítimo
contradictor.
332

Para Urrutia Salas legítimo
contradictor es aquel que puede
figurar como parte en un proceso.
En otros términos, es aquel que
puede asumir la calidad de sujeto
del proceso, de la relación procesal
y que, por lo tanto, eventualmente,
le va a afectar lo que se resuelva
por el órgano jurisdiccional, por el
juez.
Podríamos también decir que
legítimo contradictor es aquel que
oponiéndose a la petición del
interesado alega derechos que
excluyen total o parcialmente a los
del solicitante.
Podríamos agregar una tercera
noción de legítimo contradictor y
decir que es todo aquel que invoca
un título que justifica o autoriza la
acción o demanda que entabla.
Respecto de esta última noción,
hay una estrecha relación entre el
título que se invoca y que autoriza
la acción entablada. Si el título que
se invoca permite suponer que la
acción entablada se justifica o que
su ejercicio está autorizado,
estaremos en presencia de un
legítimo contradictor.
Esto nos lleva a otra interrogante:
¿Cuándo el título que se invoca
autorizará o justificará la acción
entablada?
La respuesta que dicen los
doctrinarios es que ese título
autorizará o justificará la acción
entablada cuando ese opositor
tiene capacidad de goce, interés y
calidad en la acción que se entabla
por medio de la oposición que se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
está formulando en este acto
judicial no contencioso.
Por cierto, quien tendrá que
dilucidar este problema, si el título
que se invoca autoriza o justifica la
acción que se está entablando,
será el juez.
Que la oposición se formule en
tiempo oportuno
Sobre este punto tenemos 2
opiniones o posiciones:
 Para unos la oposición debe
formularse antes de que se
resuelva por el juez el acto de
que se trata en esa gestión no
contenciosa, vale decir, antes de
que el juez dicte sentencia.
Se fundan en el texto del
artículo 823 inciso 2: “Si la
oposición se hace por quien no
tiene derecho, el tribunal,
desestimándola de plano,
dictará resolución sobre el
negocio principal”.
Esta tesis se basa en el tenor
literal de esta expresión:
“dictará resolución sobre el
negocio principal”. Lo que
significa que hasta este instante
ese acto judicial no contencioso
no está terminado, no está
totalmente tramitado y de ahí
que se imponga la obligación al
juez de dictar resolución sobre
el negocio principal.
 Para otros en cambio, se va a
poder deducir esta oposición
hasta antes que se cumpla la
resolución a que se refiere ese
333

acto judicial no contencioso. Es
decir, que aquí podemos tener
un acto judicial no contencioso
totalmente tramitado y beneficio, en favor exclusivo del
favorable a la petición del
interesado, pero esa resolución
que tiene el carácter de
afirmativa no está cumplida.
Y ¿cuándo se va a lesionar el
derecho del tercero? se
lesionará en la medida en que
se cumpla la finalidad que se
pretendía obtener con ese acto
judicial no contencioso (por
ejemplo: la autorización para
enajenar se tramitó y se
concedió pero no se ha hecho
uso de ella, está su
cumplimiento latente,
suspendido; mientras no se
haga uso de esa autorización
judicial y se lleve a efecto la
enajenación, el tercero va a
poder formular oposición).
Para esta segunda tesis tenemos
que el perjuicio se produce con
el cumplimiento, no con la mera
dictación de la resolución.
¿Qué finalidad persigue el
opositor con su oposición?
(desde un punto de vista legal o
jurídico)
 Paralizar la gestión no
contenciosa y transformarla en
contenciosa, para así evitar los
posibles perjuicios que pudiera
acarrearle la finalización, la
afinación de ese acto judicial no
contencioso.
 Obtener una sentencia judicial
que deseche, desestime lo que
ha pedido el interesado en esa
gestión voluntaria, sea porque
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
esa petición es improcedente en
derecho, sea porque esa
declaración debe ceder en
tercero opositor.
De esta finalidad dual o doble
puede fluir la naturaleza jurídico-
procesal de la oposición.
Esa oposición formulada por este
tercero que va tener el carácter o
que está invocando ser legítimo
contradictor, constituye un
INCIDENTE dentro de la gestión
voluntaria16. Porque esta oposición
que formula el legítimo
contradictor el juez la va a tener
que tramitar incidentalmente, es
decir, no basta que el tercero diga
que es legítimo contradictor, debe
acreditar la calidad que está
invocando y lo va a hacer a través
de este incidente que se genera
(allí acreditará y probará su
carácter de legítimo contradictor).
 Esa oposición nos va a servir de
punto de partida para
determinar el procedimiento
contencioso posterior en el
evento de que prospere esa
oposición del legítimo
contradictor.
Sirve de punto de partida para
poder iniciar un juicio en que se
discuta la pretensión que él cree
que le pertenece y que estaba
solicitando el interesado al inicio
de su gestión voluntaria.
A la oposición que formula el
tercero, el Tribunal tiene que darle
16
Por eso es que en clases anteriores dijimos
que no concordábamos con la opinión de que los
incidentes son improcedentes en un acto de
jurisdicción voluntaria.
334
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

una tramitación incidental, lo que

significa que debe dar traslado de Desestima la Oposición
ella al interesado, que es el que
está siendo cuestionado en su Si no acoge la oposición formulada
petición por este tercero. por este tercero, va a desestimar
esa oposición y se ordenará seguir
En este incidente se va a discutir si en adelante la tramitación que la
este tercero tiene o no realmente ley indica para el acto judicial no
la calidad de legítimo contradictor contencioso de que se trata.
(de manera que el juez tendrá que
apreciar aquellas calidades que ya Acoge la Oposición
mencionamos).
Quiere decir que al tercero se le ha
La opinión de mayoría es que la dado el carácter de legítimo
tramitación incidental que ya contradictor y si esa resolución
conocemos17 es la que procede que le atribuye esta calidad o
cuando se presenta este tercero carácter queda firme, se va a
formulando oposición. considerar que esa gestión no
contenciosa se ha transformado en
En cambio, hay otros, entre ellos un asunto contencioso, pierde su
Cassarino, que sostienen que esta carácter de jurisdicción voluntaria.
oposición debe resolverse de
plano, es decir, sin darle Ante esta situación, la ley en el
tramitación de ninguna índole y el artículo 823 inciso 1 nos dice: “Si a
juez, agrega Cassarino, tiene la solicitud presentada se hace
facultades suficientes como para oposición por legítimo
apreciar y ponderar los contradictor, se hará contencioso
antecedentes que allegue este el negocio y se sujetará a los
tercero para determinar si trámites del juicio que
realmente él tiene la calidad de corresponda”.
legítimo contradictor (con lo cual
se ahorran todas las discusiones y De manera entonces que
las probanzas). acogiendo la oposición se suspende
la tramitación del acto judicial no
Sea que lo resuelva de plano el contencioso, y se transforma en
Tribunal, sea que le dé una uno contencioso y esa
tramitación incidental, las trasformación quiere significar que
posibilidades son: debe proseguirse con la
tramitación del juicio que
 Acoge la oposición corresponda según sea la
 Desecha la oposición naturaleza de la acción que planteó
17
el tercero.
Tramitación incidental: demanda; el Tribunal la
provee confiriendo traslado; plazo para
responder la demanda incidental: 3días; con o
sin repuesta el Tribunal dicta la resolución que Se plantea un problema:
recibe el incidente a prueba; término probatorio: Transformado el negocio en
8 días (susceptible de aumento extraordinario y
de término especial(que puede ser variable)); el
contencioso surge la cuestión de
Tribunal falla de inmediato. saber ¿Cuál es la tramitación
335

posterior de este juicio? ¿Cuál de
las presentaciones hechas tanto
por el interesado como por el
tercero opositor se va a considerar
como demanda?
No hay que olvidar que todo juicio
tiene como inicio la presentación
de la demanda y no porque
estemos ante un asunto que
inicialmente fue de jurisdicción
voluntaria y que ha devenido en
uno contencioso vamos a debe presentar su demanda, es
prescindir de ese elemento
esencial como es la demanda, que
nos permite conocer la naturaleza
de la acción que se deduce y las
pretensiones que formula el actor.
¿Cuál va a ser entonces esta
demanda que nos va a permitir
seguir ese juicio posterior?
Hay distintas opiniones sobre el
tema:
OPINIÓN 1: Debe considerarse
como demanda la solicitud, la
presentación con que se provocó el
acto judicial no contencioso,
aquella que el interesado presentó
ante el órgano jurisdiccional
competente.
Este primer parecer no tiene
acogida porque el interesado
cuando inicia una gestión judicial
no contenciosa no puede prever
que su asunto se va a transformar
en contencioso y que, por ende, va
a tener que cumplir con todos los
requisitos del art 254 en su
solicitud en que está requiriendo la
práctica de ese acto judicial no
contencioso. Lo normal es que se
haga la solicitud del acto judicial
no contencioso tal como lo ordena
la ley especial respectiva, y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
simplemente no va a cumplir con
los requisitos del art 254 o, al
menos, no los va a trasformar
exactamente en esas exigencias, le
podrá dar la forma del art 254 pero
no el contenido mismo de él.
De manera que hay que desestimar
esta primera posibilidad.
OPINIÓN 2: Una vez resuelto este
incidente de oposición, el opositor
decir, va a presentar una nueva
acción que va a tener que ajustarse
a los requisitos propios de una
demanda (a los del art 254 y
sgtes).
Puede ser razonable porque la
oposición que él formula tampoco
va a tener por qué reunir las
exigencias de una demanda sino
que simplemente se limita a
formular esa oposición y a
establecer que lo que se está
solicitando por el interesado no le
corresponde en derecho, de
manera que debe excluirse todas
sus peticiones en beneficios que le
son propios.
OPINIÓN 3: Es esta solicitud de
oposición la que debe considerarse
como demanda.
Si estimamos que este tercero
opositor está contradiciendo lo que
pide el interesado y él ya debe
suponer que su oposición puede
ser acogida, tendrá que investirla
de todos los requisitos que le son
propios a una demanda (los del art
254 y sgtes). De modo tal que su
oposición prácticamente debe ser,
formalmente y en sus aspectos de
fondo, una demanda, tal cual lo
previene el art 254 y sgtes.
336

Esta opinión se basa en el texto del
artículo 823 que dice que “se hará
contencioso el negocio y se
sujetará a los trámites del juicio
que corresponda”. Se sostiene que
el art 823, en esta parte, supone o
parte de la base que se está en
presencia, que existe una acción
legalmente deducida, y se sostiene
que se está frente a esta acción
legalmente deducida porque de
otra manera no se estaría en
situación de saber cuál es el
procedimiento que debe seguirse a
continuación si es que se ignorara
previamente la naturaleza de la
acción deducida. De manera que
ese tercero opositor al formular su
oposición está individualizando la
acción que corresponde seguir, y
de ahí que el art 823 diga que “se
sujetará a los trámites del juicio
que corresponda”.
No dice que se sujeta a los
trámites del juicio ordinario,
pudiera ser que esa tramitación
posterior correspondiera a un
juicio ordinario pero nada obsta a
que también pudiera ser un juicio
sumario o un juicio especial;
dependerá de la naturaleza de la
acción que esté invocando el
opositor.
Debe tenerse en consideración que
proveyéndose la solicitud de
oposición conforme a derecho, es
decir, el juez verá si el juicio
corresponde a uno ordinario,
sumario o especial y así lo
proveerá, todo esto en una sola
resolución: aceptará la oposición
del tercero, verá cuál es la
naturaleza de la acción que está
deduciendo para dictar la
providencia de rigor.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta providencia que nos va a fijar
la tramitación posterior del juicio
que corresponda tiene que
notificarse personalmente al “ex
interesado”, porque al acogerse la
oposición perdió su calidad de
interesado, ya no estamos en
presencia de un asunto voluntario,
de manera que ya no puede decirse
que estamos en presencia de un
interesado.
Al transformarse en contencioso
este negocio la providencia que
recae para darle curso progresivo
a los autos va a tener que
notificarse personalmente al “ex
interesado”, porque aun cuando
ese interesado hubiere constituido
mandatario con las facultades del
art 7, es lo cierto que ese
mandatario se constituyó en forma
exclusiva para la gestión no
contenciosa y no para hacerse
cargo de un posible juicio que ha
aparecido con posterioridad. No
está facultado para eso en el art 7
y de ahí que pese a la existencia de
ese procurador, vamos a tener que
notificar personalmente al “ex
interesado”.
Por cierto, esa resolución que se
pronuncia sobre la oposición que
se ha formulado, puede ser
impugnada por las partes.
Para saber los recursos
pertinentes, tendremos que
distinguir cuál es la naturaleza de
la resolución que el juez dicta para
proseguir con la tramitación del
juicio que corresponda.
Cuando el juez acoge esa oposición
y ordena continuar con la
tramitación del juicio que
337

corresponda, están reuniéndose
todas las condiciones para alterar
la naturaleza de la resolución
procesal, y como esta solicitud es
una cuestión accesoria que se
promueve y que requiere un
especial pronunciamiento, en este
caso, con o sin audiencia de un
contradictor, estaríamos frente un
incidente. Y bien sabemos que un
incidente se resuelve por un Auto o
por una Sentencia Interlocutoria.
Si aceptamos que es una Sentencia
Interlocutoria, toda vez que va a
establecer derechos permanentes a
favor de las partes, es susceptible
del Recurso de Apelación y,
además, de una Casación en la
Forma.
Por el contrario, si el juez estima
que la solicitud formulada por este
tercero no se ajusta a derecho y la
desestima, también estaremos en
presencia de una Sentencia
Interlocutoria y, por ende, será
susceptible de un Recurso de
Apelación y de una Casación en la
Forma.
Tramitación de ciertos
Actos de Jurisdicción
Voluntaria en forma
específica
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(Contemplados en el Código de
Procedimiento Civil)
Inventario solemne
Título VII del Libro IV, epígrafe
“Del inventario Solemne”.
¿Qué se entiende por inventario
solemne?
Al tenor del artículo 858 inciso 1:
“Es inventario solemne el que se
hace, previo decreto judicial, por el
funcionario competente y con los
requisitos que en el artículo
siguiente se expresan.”
Inventario solemne es el que se
hace, previo decreto judicial, por el
funcionario competente y con los
requisitos que la ley expresa.
Se habla de la facción de
inventario solemne, no de
“hechura”.
Además del Inventario Solemne
existe otro tipo de inventario, el
denominado “Inventario Simple”
(por oposición al solemne).
Entendemos por INVENTARIO
SIMPLE aquél que se formaliza
haciendo solamente descripción o
conteniendo una nómina de los
bienes, sin observar con rigor
solemnidad legal alguna.
Este Inventario Solemne lo decreta
el Tribunal, de manera que no es
llegar y realizar un inventario
solemne porque se nos ocurrió.
338
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Características o
particularidades del Personas que intervienen
inventario solemne en la facción de un
inventario solemne
1) Es un acto siempre solemne.
En la facción del inventario
Puede ser más o menos solemne intervienen diversas
solemne, pero siempre solemne. personas:
La solemnidad consiste en que
él conste por escrito.  Un Notario.
 Testigos.
2) Es un acto esencialmente  Un Manifestante de los bienes.
conservatorio o conservativo.  Puede intervenir Cualquier
Interesado.
Toda vez que se ha instituido  Pueden intervenir Mandatarios
para evitar malversaciones o de los Interesados.
fraudes y está establecido  Puede intervenir el Defensor de
particularmente, especialmente Ausentes.
en favor de los incapaces.
 Un Notario:
3) Es la base de la rendición de
cuentas.
Así lo expresa el art 859 en su
numerando 1°.
Porque todo aquel que tiene que
ver con la administración de
No siempre se realiza ante un
bienes ajenos, en un momento
notario, sino que perfectamente
dado debe rendir cuenta de esa
el tribunal puede ordenar que
administración y uno de los
intervenga en carácter de
antecedentes que sirven como
ministro de fe otra persona, que
básicos, es la existencia de
le dé ese sello de autenticidad
inventario de esos bienes que
que destaca al inventario
han sido administrados.
solemne.
4) Es un medio probatorio.
La referencia que hace el
numerando de este artículo, en
5) Es una formalidad para entrar a
su parte final, cuando dice “o un
ejercer ciertos cargos.
juez de menor cuantía”, hoy
carece de toda aplicación.
Por ejemplo: las guardas. No
solo se deben aceptar sino que
(Generalmente los inventarios
el guardador debe proceder a la
solemnes no se hacen, en la
facción de un inventario
práctica, ante un notario, sino
solemne de los bienes del
que se le pide al Tribunal que
pupilo, a menos que el Tribunal
designe para tal función al
lo exima de esa obligación.
secretario del Tribunal. Ese

339
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

ministro de fe, sea el notario o calidad de interesado en esa

el secretario, es el que va a relación, pero no significa que,
tener que fijar el día, hora y siendo interesado, tenga a la
lugar en que va a llevar a efecto vez el carácter de tenedor de
ese inventario solemne.) esos bienes.

Al igual de lo que acontece

 Dos testigos: respecto de los testigos, el
ministro de fe debe dejar
Este mismo numerando 1º constancia de la
agrega como intervinientes dos individualización del
testigos mayores de 18 años, manifestante, con sus nombres
que sepan leer y escribir y sean y apellidos y su cédula de
conocidos del notario o del identidad.
ministro de fe que intervenga.
 Puede también intervenir
Este conocimiento que pueda cualquier interesado que según
tener este ministro de fe, no la ley tenga derecho a asistir.
significa que los testigos sean
amigos de él, hoy este Hablamos aquí prácticamente
conocimiento se realiza de la sucesión hereditaria, en
mediante la exhibición de la que cualquier heredero,
correspondiente cedula de invocando esa calidad, puede
identidad, de lo que dejara concurrir a la facción de
constancia junto con su inventario solemne.
individualización.
 Pueden también asistir
 El manifestante mandatarios de los interesados.
En la medida que sean
Así lo indica el art. 859 nº2. poseedores o puedan exhibir
mandato suficiente para
Ese manifestante es la persona concurrir a esta diligencia.
que realiza la manifestación, la
relación de los bienes que se  Por último es posible que
están inventariando y que, por concurra el defensor de
regla general, será el tenedor ausentes.
de los bienes, y en la medida en
que ese manifestante se Este defensor de ausentes
encuentre presente durante la concurrirá en representación de
práctica de la diligencia. aquellos interesados que
residan en el extranjero, y en la
Si no está presente, hará la medida que ellos no hayan
relación cualquier persona que constituido un procurador con
esté presente en ese momento poder para representarlos.
en el lugar en que se realiza el
inventario. Esto no significa que En la práctica no se da la
vaya a ser cualquier hijo de presencia de este defensor de
vecino, sino que debe tener la
340

ausentes, porque aunque
existiesen residentes en el
extranjero, nadie se preocupa.
Artículo 859: “El
inventario solemne se
extenderá con los
requisitos que siguen:
1°. Se hará ante un
notario y dos testigos
mayores de dieciocho
años, que sepan leer y
escribir y sean
conocidos del notario.
Con autorización del
tribunal podrá hacer
las veces de notario
otro ministro de fe o un
juez de menor cuantía;
2°. El notario o el
funcionario que lo
reemplace, si no
conoce a la persona
que hace la
manifestación, la cual
deberá ser, siempre
que esté presente, el
tenedor de los bienes,
se cerciorará ante todo
de su identidad y la
hará constar en la
diligencia;
3°. Se expresará en
letras el lugar, día, mes
y año en que comienza
y concluye cada parte
del inventario;
4°. Antes de cerrado, el
tenedor de los bienes o
el que hace la
manifestación de ello,
declarará bajo
juramento que no tiene
otros que manifestar y
que deban figurar en el
inventario; y
5°. Será firmado por
dicho tenedor o
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
manifestante, por los
interesados que hayan
asistido, por el ministro
de fe y por los testigos.
Etapas (fases, trámites) en
la facción de inventario
solemne:
Hay formalidades previas al
inventario, coetáneas con el
inventario y formalidades
posteriores al inventario.
Formalidades previas al
inventario solemne:
Podemos distinguir la presentación
que hace el interesado a través de
su solicitud, en que pide que se
decrete la facción del inventario
solemne. De suerte que no se
dispone oficiosamente por el juez,
hay que pedirlo.
Enseguida tenemos el decreto del
juez en que accede a la solicitud y
señala quién debe llevarlo a cabo,
dirá si será el notario u otro
ministro de fe que le parezca.
En esa misma resolución, al
nombrar al ministro de fe, será
éste el que indicará el día, hora y
lugar en que se llevará a cabo.
En tercer lugar tenemos la citación
de los interesados conocidos y que
según la ley tengan derecho a
concurrir, a asistir a esta
diligencia. Así lo manifiesta el art.
860 inciso primero.
Esta citación, se agrega por esta
disposición, debe hacerse
personalmente para los codueños
341

de los bienes inventariados y que
residan en el mismo territorio
jurisdiccional en que se llevará a
efecto el inventario, y para los
demás codueños, es decir, aquellos
que no residen dentro del territorio
jurisdiccional, la citación se hace
por medio de avisos en un diario de
la comuna, de la región, o de la
capital de provincia en aquellos
lugares geográficos donde no los
hay.
Si se sabe que hay interesados que
residen en el extranjero, en
representación de ellos se citará al
defensor de ausentes, a menos que
constituyan un mandatario en
forma legal.
Artículo 860: “Se
citará a todos los
interesados conocidos y
que según la ley tengan
derecho de asistir al
inventario.
Esta citación se hará
personalmente a los
que sean condueños de
los bienes que deban
inventariarse, si
residen en el mismo
territorio jurisdiccional.
A los otros condueños y
a los demás
interesados, se les
citará por medio de
avisos publicados
durante tres días en un
diario de la comuna, o
de la capital de la
provincia o de la capital
de la región, cuando
allí no lo haya.
En representación de
los que residan en país
extranjero se citará al
defensor de ausentes, a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
menos que por ellos se
presente procurador
con poder bastante.
El ministro de fe que
practique el inventario
dejará constancia en la
diligencia de haberse
hecho la citación en
forma legal.”
Formalidades coetáneas:
Debe expresarse en letras el lugar,
día, mes y año en que comienza y
concluye el inventario.
(Normalmente se lleva a cabo en
un día, a menos que comprenda tal
cantidad de bienes que sea
necesario continuar en otros días)
Artículo 859 nº3: “3°.
Se expresará en letras
el lugar, día, mes y año
en que comienza y
concluye cada parte del
inventario;”
Debe también dejarse constancia
de la diligencia de haberse
cerciorado de la identidad del
manifestante, si no es conocido del
ministro de fe.
Debe también hacerse constar en
esta diligencia de haberse hecho la
citación a los interesados en forma
legal, por avisos o en forma
personal.
Debe también, como diligencia
coetánea, comprender en el
inventario la descripción o noticia
de los bienes que en él se
contienen, en la forma señalada en
342
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los artículos 382 y 384 del Código Art. 384: “Debe

Civil. comprender el
inventario aun las
Artículo 382 del cosas que no fueren
Código Civil: “El propias de la persona
inventario hará cuya hacienda se
relación de todos los inventaría, si se
bienes raíces y muebles encontraren entre las
de la persona cuya que lo son; y la
hacienda se inventaría, responsabilidad del
particularizándolos uno tutor o curador se
a uno, o señalando extenderá a las unas
colectivamente los que como a las otras.”
consisten en número, (Ósea se pueden
peso o medida, con incorporar al inventario
expresión de la bienes ajenos, y es por
cantidad y calidad; sin eso que el profesor
perjuicio de hacer las decía dentro de un acto
explicaciones judicial no contencioso
necesarias para poner puede existir un
a cubierto la incidente, justamente
responsabilidad del porque el afectado va a
guardador. poder objetar el
inventario)
Comprenderá asimismo
los títulos de
Estos artículos entonces señalan lo
propiedad, las
que debe contener un inventario
escrituras públicas y
solemne, y en fondo también un
privadas, los créditos y
inventario simple, porque lo que
deudas del pupilo de
distingue a uno de otro es solo la
que hubiere
intervención de un ministro de fe.
comprobante o sólo
noticia, los libros de
Debe también, como formalidad o
comercio o de cuentas,
diligencia coetánea, dejarse
y en general todos los
constancia del juramento que debe
objetos presentes,
prestar quien hace la relación de
exceptuados los que
los bienes. Va a jurar que está
fueren conocidamente
haciendo esa relación respecto de
de ningún valor o
los bienes que ha declarado y que
utilidad, o que sea
no tiene otros que manifestar, que
necesario destruir con
agregar al inventario, y que si en el
algún fin moral. (Por
futuro llegasen a aparecer, hará
ejemplo no se va a
oportuna relación de los mismos.
incluir las revistas
pornográficas o
Por cierto, también se va a dejar
mascotas del causante)
constancia de todos aquellos que
asisten a la facción del inventario
solemne. Todos ellos deben firmar
343

el inventario conjuntamente con el
ministro de fe.
Formalidades posteriores
al inventario:
Concluido el inventario, se va a
protocolizar en el registro o
protocolo de un notario. Si
intervino un notario lo
protocolizará él en alguno de los
registros que él tiene. Si fue
realizado por otro ministro de fe,
se va protocolizar, dice en art. 863,
en el protocolo que designe el
Tribunal.
Esta disposición del art 863 hay
que entenderla que está
modificada, cuando no derogada,
por la ley 7868 de 1944 en su
artículo 12, que dice que la
protocolización del inventario en
los casos en que procede se hará
en la notaría que elija el
interesado.
En todo caso, el notario debe dejar
constancia de la protocolización en
el inventario mismo.
Es posible que en este inventario
figuren bienes que existan en
cualquier otro territorio
jurisdiccional ajeno a aquel en que
se está realizando el acto. Si hay
bienes que inventariar en otro
territorio jurisdiccional y lo solicita
algún interesado presente, debe
remitirse exhorto a los jueces que
correspondan para que se lleve a
efecto un inventario respecto de
los bienes que se ubican en su
territorio jurisdiccional, y se
remitan una vez afinado, los
originales de esa diligencia para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
agregarla a la petición principal
que se está gestionando ante el
juez exhortante.
Ampliación del inventario
solemne:
Este inventario solemne es factible
de ampliarse. Ya lo decíamos
cuando expresábamos que el
ministro de fe tenía que requerir
de juramento al manifestante
acerca de los bienes, y que este
juraba que en el evento de
aparecer nuevos bienes se
apresuraría a manifestarlo.
Se procede a la ampliación del
inventario solemne, si después de
haberse practicado este tipo de
inventario, aparecen bienes que al
realizarlo se desconocía que
existieren, o que por cualquier
título, acrecen nuevos bienes.
En esas circunstancias se hará un
inventario solemne de estos bienes
que vienen apareciendo
posteriormente y se agrega al
anterior. Así aparece del art. 864
del CPC y 383 del Código Civil.
(Por ejemplo el causante tenía
acciones de las que se ignoraba, y
que aparecen años después,
cuando se notifica que serán
rematadas si no aparecen los
herederos)
Es posible también que a este
inventario solemne la ley requiera
que se tasen los bienes. En esa
situación se aplica el artículo 865.
Art. 865: “Cuando la
ley ordene que al
inventario se agregue
344
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

la tasación de los inventario solemne o no

bienes, podrá el lo exijan al tiempo de
tribunal, al tiempo de pedir la posesión
disponer que se efectiva, deberán
inventaríen, designar presentar inventario
también peritos para simple en los términos
que hagan la tasación, de los artículos 382 y
o reservar para más 384 del Código Civil.
tarde esta operación. Dicho inventario, que
se acompañará a la
Si se trata de objetos
solicitud de posesión
muebles podrá
efectiva, llevará la
designarse al mismo
firma de todos los que
notario o funcionario
la hayan pedido.
que haga sus veces
para que practique la En todo caso, los
tasación.” inventarios deberán
incluir una valoración
de los bienes de
acuerdo a lo previsto
en el artículo 46 de la
ley Nº16.271.”

En consecuencia son los artículos

382 y 384 los que rigen para llevar
a cabo un inventario simple.

Artículo 382 del

Inventario Simple Código Civil: “El
inventario hará
Frente al inventario solemne esta relación de todos los
el inventario simple. Este bienes raíces y muebles
inventario no se ajusta a las de la persona cuya
formalidades del 859, sino que es hacienda se inventaría,
un inventario sencillo, que particularizándolos uno
contiene la mera relación o a uno, o señalando
descripción de los bienes que se colectivamente los que
están inventariando y que se consisten en número,
practica sin necesidad de decreto peso o medida, con
judicial. expresión de la
cantidad y calidad; sin
Guarda la misma forma que el perjuicio de hacer las
inventario solemne, pero sólo por explicaciones
tradición. necesarias para poner
a cubierto la
Artículo 880: “Los responsabilidad del
herederos que no estén guardador.
obligados a practicar

345

Comprenderá asimismo
los títulos de
propiedad, las
escrituras públicas y
privadas, los créditos y
deudas del pupilo de
que hubiere
comprobante o sólo
noticia, los libros de
comercio o de cuentas,
y en general todos los
objetos presentes,
exceptuados los que
fueren conocidamente
de ningún valor o
utilidad, o que sea
necesario destruir con
algún fin moral.
Art. 384: “Debe
comprender el
inventario aun las
cosas que no fueren
propias de la persona
cuya hacienda se
inventaría, si se
encontraren entre las
que lo son; y la
responsabilidad del
tutor o curador se
extenderá a las unas
como a las otras.”
Inventario en la dación
administrativa de la
posesión efectiva:
Pese a lo que se sostiene por el
artículo 859, acerca de que para
que se proceda a la facción de
inventario solemne se requiere de
un decreto judicial previo, esta
afirmación hoy en día no es cierta
en su totalidad. Cuando hablemos
de la dación administrativa de la
posesión efectiva de la herencia
encontraremos que el Servicio de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Registro Civil e Identificación, que
es el llamado a intervenir,
contempla dentro de sus trámites
que se le presente un inventario de
los bienes del causante. Ese
inventario una vez que lo recibe el
Servicio queda incorporado a los
antecedentes que obran en su
poder y adquiere el carácter de
inventario solemne para todos los
efectos legales.
De modo que no sólo el inventario
solemne se da cuando se cumplen
las condiciones del art. 859, sino
también en todas aquellas
situaciones en que una ley en
forma expresa le da el carácter de
inventario solemne a un inventario
simple.
Guarda y aposición de
sellos
Está contemplada en el CPC en los
artículos 872 a 876 y en los
artículos 1222 a 1224 del Código
Civil.
Esta diligencia es una gestión que
antecede a la facción de inventario
solemne y constituye un grupo
dentro de las medidas cautelares,
que recibe el nombre de “medidas
conservativas”.
En recuerdo de los derechos de los
herederos, de los legatarios y
también de ciertos acreedores, de
los acreedores hereditarios, el
legislador establece esta medida
cautelar que afecta a los bienes
que fácilmente pueden
desaparecer, extraviarse,
ocultarse, o por cualquier otra
causa, antes de procederse a la
facción del inventario solemne de
346

todos los bienes que comprenden
el haber patrimonial de un
causante.
El artículo 1222 del Código Civil
nos indica:
“Desde el momento de
abrirse una sucesión,
todo el que tenga
interés en ella, o se
presuma que pueda
tenerlo, podrá pedir
que los muebles y
papeles de la sucesión
se guarden bajo llave y
sello, hasta que se
proceda al inventario
solemne de los bienes y
efectos hereditarios.
No se guardarán bajo
llave y sello los
muebles domésticos de
uso cotidiano, pero se
formará lista de ellos.
La guarda y aposición
de sellos deberá
hacerse por el
ministerio del juez con
las formalidades
legales.”
Desde el momento de abrirse una
sucesión se puede pedir la guarda
y aposición de sellos, por todo el
que tenga un interés en ella o se
presuma que pueda tenerlo.
Esta medida conservativa afecta a
bienes muebles, no a inmuebles.
¿Cuándo se abre la sucesión? en
el último domicilio que tenía el
causante. Ahí tenemos el Tribunal
competente.
Es una facultad, no una obligación.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En cuanto a su naturaleza, es una
medida cautelar conservativa, y
del texto del art. 1222 tenemos que
comprende dos aspectos:
 La guarda:
Consiste en la custodia de las
llaves del mueble o del lugar
donde se han colocado las
especies que se someten a la
aposición de sellos o en el
depósito de esas llaves en el
oficio del secretario del
Tribunal.
 La aposición de sellos:
Consiste en la colocación de
bandas, de tiras de papel,
cintas, que se colocan por un
ministro de fe en la apertura de
un mueble, en un cajón por
ejemplo, o en la puerta en una
pieza o de un departamento, y
que se fijan con cera o lacre, o
bien con otro tipo de sustancia
en la cual se puede imprimir el
sello de ese funcionario o bien
de otro sello determinado y que
da autenticidad a la aposición,
de tal modo que no puede
abrirse el mueble o lugar donde
se colocaron los objetos de la
medida sin colocar esas cintas,
esas bandas.
Estas bandas no pueden ser
rotas sino mediante una
decisión judicial y aquél que
rompe esos sellos
indebidamente incurre en un
delito penal, que está
sancionado en el art. 270 del
Código Penal.
347

Advierte la ley en todo caso, que si
se trata de dinero o de alhajas
puede reemplazarse esta guarda y
aposición de sellos, entregándolos
en depósito en un banco o en las
arcas del estado, y que
entendemos hoy en día, por el
servicio de Tesorería. Esta
exención respecto de estos bienes
se hace en virtud de un decreto del
juez.
Cuando se puede solicitar
la guarda y aposición de
sellos:
Desde el momento en que se abre
la sucesión. Ese es el instante en
que nace el interés que pueden
invocar las personas que están
habilitadas para impetrar la
práctica de este acto judicial no
contencioso. Así lo señala el
artículo 1222.
¿Quién puede pedirla?
Según esta misma disposición,
puede solicitarla todo el que tenga
interés en la sucesión o se presuma
que pueda tenerlo.
Por consiguiente, en estas
expresiones se comprenden a los
herederos, los legatarios, los
asignatarios, los terceros que
pueden estar favorecidos directa o
indirectamente con una asignación
y también pueden pedirla los
acreedores hereditarios del de
cujus. Estos acreedores solicitan
esta medida para resguardar el
pago integro de los créditos que
tenían en contra del fenecido.
No sólo estos personajes pueden
pedir esta medida conservativa,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
sino que también el albacea. El es
el ejecutor testamentario según lo
dice el Código Civil en su art.
1270. Esto para poder velar por el
cumplimiento de la última voluntad
del testador.
Este albacea solicitará la medida
no sólo en beneficio de los
herederos, sino que también de los
legatarios, sean éstos de especie o
de género, y también de los
acreedores hereditarios que
pudiese haber.
El interés de estos personajes
radica en que son herederos,
legatarios o acreedores
hereditarios al momento de abrirse
la sucesión, y se presume que
pueden tener interés todos
aquellos respecto de los cuales su
derecho se haya subordinado a la
existencia de algún acontecimiento
futuro o incierto, por ejemplo al
fideicomisario.
¿Ante quién estos posibles
interesados van a gestionar
esta diligencia?
No olvidemos que estamos
hablando de un acto judicial no
contencioso, de manera que
tenemos que aplicar aquellas
reglas del artículo 134 y las
particulares que puedan tener,
como es el 148 del Código
Orgánico de Tribunales.
Esta aposición de sellos y guarda
debe solicitarse al juez en que se
abre la sucesión. (Artículo 955 y
148 del Código Orgánico de
Tribunales). Este juez es el del
lugar donde el causante tuvo su
último domicilio en nuestro país.
348
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Por regla general, se guardan bajo

Es menester tener en llave y sello todos los bienes
consideración que el artículo 1222 muebles y papeles de la sucesión,
no menciona cuál es el juez que no obstante cualquiera oposición.
debe intervenir y se limita a
señalar que debe hacerse “por el Artículo 873 del CPC:
ministerio del juez”, con las “Se procederá a la
formalidades legales. guarda y aposición de
sellos respecto de todos
El artículo 1223 dice que el juez los muebles y papeles
ante el cual se hubiere abierto la que se encuentren
sucesión debe requerir a aquellos entre los bienes de la
otros jueces de otros territorios sucesión, no obstante
jurisdiccionales para que si existen cualquiera oposición.
bienes en esos territorios procedan
El funcionario que
a ordenar la guarda y aposición de
practique la diligencia
sellos dentro de su respectivo
podrá pesquisar el
territorio jurisdiccional.
testamento entre los
papeles de la sucesión.
El artículo 872 del CPC es el que
nos dice que el tribunal frente a la Si se interpone el
petición que se le formula lo recurso de alzada, se
decretará y procederá por sí concederá sólo en el
mismo, etc., etc. efecto devolutivo.
Se exceptúan de lo
Pueden en consecuencia, existir dispuesto en el inciso
varias diligencias de guarda y primero del presente
aposición de sellos en la medida artículo los muebles
que existan bienes que se domésticos de uso
distribuyen en distintos territorios cotidiano, respecto de
jurisdiccionales, pero es aquel juez los cuales bastará que
ante el cual se inició la gestión, el se forme lista.”
juez “principal”, el que va a tener
que exhortar a los otros tribunales Incluso pueden quedar
para que procedan a la aposición y comprendidos bienes que no
guarda dentro de su respecto pertenezcan al causante, pero que
territorio jurisdiccional y una vez estaban en su poder.
cumplidas las diligencias en esos
otros territorios jurisdiccionales, Se puede reclamar el bien
devuelven el exhorto al tribunal acreditándolo a través de un
exhortante, quien lo va a agregar a incidente. Nuevamente nos
la diligencia primitiva. encontramos que es factible que en
un acto judicial no contencioso
Qué bienes pueden o pueda existir un incidente.
quedan comprendidos
dentro de estas diligencias: Si no se da lugar a las objeciones
que se formularon para que se le

349

entregue un bien determinado a su
legítimo propietario, las
apelaciones se conceden en el solo
efecto devolutivo.
Sin embargo, el propio artículo
1222 en su inciso 2° establece que
hay ciertos bienes que no van a
quedar afectos a la guarda y
aposición de sellos, amén del
dinero y las alhajas, y quedan al
margen por razones obvias:
Art. 1222 inciso 2°:
“No se guardarán bajo
llave y sello los
muebles domésticos de
uso cotidiano, pero se
formará lista de ellos.”
Ejemplo: utensilios de cocina,
baño, dormitorio, etc.
Se forma una lista con ellos, o sea,
no es que no se consideren. Esto
porque estos bienes van a tener
que ser inventariados y tasados,
porque van a formar parte de todo
el activo patrimonial del causante,
que se va a liquidar y distribuir
entre los asignatarios en la
partición de bienes.
Cómo se pone fin a la
guarda y aposición de
sellos:
Considerando que todas estas
diligencias se ordenan para la
conservación de los bienes
muebles y los papeles de la
sucesión (acciones, bonos,
debentures), así como las ordena
un juez, así también es el mismo
juez el que debe disponer la
rotura de los sellos y la apertura
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
de los que estén con llave, no en el
momento en que se le ocurra al
interesado, sino que simplemente
en el instante en que se proceda a
la facción del inventario solemne
de los bienes que están bajo
guarda y con estos sellos que
fueron colocados en forma
preventiva.
Tendrá que solicitarse la rotura en
el instante mismo en que se
autorice la facción del inventario
solemne.
Artículo 876 del CPC:
“La ruptura de los
sellos deberá hacerse
en todo caso
judicialmente, con
citación de las personas
que pueden tomar
parte en la facción del
inventario, citadas en
la forma que dispone el
artículo 860; salvo que
por la urgencia del caso
el tribunal ordene
prescindir de este
trámite (por ejemplo,
en un departamento se
quedó abierta una llave
de gas o se produjo una
ruptura de cañería. En
caso de incendio
lógicamente no se
pedirá al tribunal).”
Decíamos anteriormente que si se
procede a la ruptura de estos
sellos indebidamente se incurre en
un delito penal.
Un punto que también hay que
tener en cuenta son los gastos que
demandan la guarda y la aposición
de sellos. Como toda gestión de
nuestra administración de justicia,
350

esta diligencia no se hace
gratuitamente, a menos que se
tenga privilegio de pobreza.
No es de uso habitual esta
diligencia, y tiene valor práctico
cuando se trata de una sucesión
cuantiosa y que se componga de
una pluralidad de herederos.
Estas diligencias tienen un costo,
de manera que aquel que la pide es
el primer llamado a cubrirlo. Si
esta guarda y aposición de sellos
comprende ciertos bienes
particulares que están asignados
como legado a una persona
determinada, el legatario tendrá
que cubrir el costo de estas
diligencias en la parte proporcional
que afecte al bien legado.
Estos costos constituyen una baja
general de la herencia, que a la
postre se descuenta del haber
hereditario.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Posesión efectiva de la
herencia
Vamos a estudiar no sólo la dación
de la posesión efectiva judicial,
sino que la dación de la posesión
efectiva administrativa.
Dación judicial de la
posesión efectiva de la
herencia:
Está contenida en el libro IV, Titulo
octavo, párrafo tercero del CPC,
artículos 877 a 884.
La posesión efectiva de la herencia
es una institución netamente
procesal y original en nuestro
sistema de legislación. Se
diferencia de la posesión legal en
que no se adquiere de pleno
derecho, sino que requiere de una
sentencia judicial.
Esta diferencia de que la posesión
legal se adquiere de pleno derecho
está consagrada en el art. 688 del
Código Civil. Sin embargo, una de
las tantas reformas le cambió la
letra a lo que había escrito don
Andrés Bello, y hoy en día se le
borró la palabra “legal” y se puso
“posesión efectiva”, incurriendo en
un grave error civilista. De ser así
hoy todo lo que veremos de
posesión efectiva no tendría
ninguna razón de ser, porque sería
la propia ley la que confiere la
posesión efectiva de los bienes que
componen una herencia.
Lo que se adquiere de pleno
Derecho es la posesión legal y sólo
en virtud de resolución judicial se
351
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

adquiere la posesión efectiva de la De suerte, entonces, que el

herencia. heredero falso adquiere por
prescripción la herencia, no
En todo caso, existe un proyecto obstante habérsele otorgado la
para volver a la posesión legal, posesión efectiva de la misma.
eliminando la palabra “efectiva”.
Objetivos que ha tenido en
Teniendo presente esta aberración mente el legislador al crear
del Código Civil, seguimos
el trámite de posesión
sosteniendo que la posesión legal
se adquiere de pleno derecho y efectiva de la herencia.
que la posesión efectiva
requiere de una Sentencia Tiene diversos fines. Lo que vale
judicial, en la medida que estemos tanto para la posesión efectiva de
en presencia de una sucesión la herencia testada como de la
testada. herencia intestada.

Nuestro legislador no define lo que La posesión efectiva de la herencia

debe entenderse por posesión testada se tramita y se concede por
efectiva. De ahí que podamos decir el órgano jurisdiccional. En
que la posesión efectiva es una cambio, la posesión efectiva de una
resolución judicial que se dicta a herencia intestada se otorga por
favor de ciertas personas, previa una autoridad administrativa,
comprobación de su calidad de como es el Director Regional del
heredero, y que produce el efecto Servicio de Registro Civil e
de darle testimonio público de tal Identificación.
calidad, y en virtud de la cual,
queda habilitado para disponer de Objetivos:
los efectos hereditarios,
cumpliéndose con los demás 1) El primer objetivo es determinar
requisitos legales. En forma más y reconocer en una persona la
sintética, “posesión efectiva es calidad de heredero. Art. 877.
aquélla que se otorga por
sentencia judicial a quien tiene la 2) Habilita al heredero putativo
apariencia de heredero”. para ganar por prescripción el
dominio de los bienes
Es útil tener en cuenta que la hereditarios. Art. 704 N°4 y
posesión efectiva no confiere la 1269 del Código Civil.
calidad de heredero de un modo
definitivo e incontrovertido. Así 3) Sirve para mantener la historia
fluye del art. 877 del CPC, porque de la propiedad raíz, porque
es posible desprender de su texto esta resolución debe
que se dará la posesión efectiva de inscribirse en el registro de
la herencia al que la pida propiedad del Conservador de
exhibiendo testamento Bienes Raíces del lugar donde
“aparentemente válido” en que se se otorga la posesión efectiva y
le instituya heredero. también en el del lugar donde
se encuentran sitos los
352
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

inmuebles que pueda incluir la Juez llamado a conocer de

herencia. la dación de posesión
efectiva:
Mediante la inscripción del
“auto de posesión efectiva” se
reconoce a los herederos que El juez competente para conocer
indica la resolución judicial o de este acto judicial no
administrativa. contencioso, es el juez del lugar
donde se hubiere abierto la
Fuera de la inscripción en el sucesión del difunto.
registro de propiedad, de
figurar inmuebles en el Recordemos que según el art. 148
inventario de los bienes del inciso 2° del COT también es
causante, debe practicarse la competente para conocer de todas
inscripción especial de las diligencias relativas a la
herencia, que se practica a apertura de la sucesión, formación
nombre de los herederos. de inventarios, tasación y partición
de los bienes que ha dejado el
Mediante estas dos difunto.
inscripciones se está en
condiciones de saber quiénes Artículo 955 del Código Civil: “La
son los herederos y quienes sucesión en los bienes de una
aparecen como aparentes persona se abre al momento de su
propietarios de los inmuebles. muerte en su último domicilio;
salvos los casos expresamente
4) Otro objetivo es habilitar a los exceptuados.
herederos para disponer de los La sucesión se regla por la ley del
bienes hereditarios sin más domicilio en que se abre; salvas las
trámites, tratándose de bienes excepciones legales.”
muebles, o cumpliendo con los
demás requisitos del 688, si son Tenemos determinado que es
inmuebles. competente el juez del lugar en
que abrió la sucesión, y ésta se
5) Resguardar el interés fiscal. Se abre en último domicilio que tuvo
traduce en el impuesto de el causante.
herencia establecido en la ley
16.271 de 10 de julio de 1965. (La forma de acreditar el último
domicilio del causante es a través
De ahí que al fisco le interesa la de una información sumaria, se
posesión efectiva porque en ella podrá acompañar medios de
se determina quienes son los prueba tales como boletas de luz,
herederos que están obligados certificado de residencia, etc.)
al pago del impuesto
correspondiente. Si la sucesión se abre en el
extranjero y comprende bienes
situados en Chile, será juez
competente para conocer de estas
gestiones el del lugar en que el
353

causante tuvo su último domicilio
en Chile. Si no tuvo domicilio en
Chile, se va a considerar para estos
efectos el del domicilio del
interesado que pide la posesión
efectiva en nuestro país. (Art. 149
del COT y art. 27 de la ley 16271)
Clasificación de la posesión
efectiva:
Considerando el título o la calidad
que se invoca por el heredero,
puede ser testamentaria o De manera que no necesitan
intestada. (Art. 952 del Código
Civil)
Si consideramos el órgano que la
concede, puede ser judicial, si
quien interviene es un tribunal de
justicia, o administrativa, si quien
interviene y la otorga es el Servicio
de Registro Civil e Identificación.
La importancia de la distinción se
encuentra en que tienen una
distinta tramitación y peticionario
aparentemente distintos requisitos
(decimos aparentemente porque si
hacemos un paralelo entre ambas,
coinciden, pero en su aspecto más
formal que de fondo se
diferencian).
Quién debe pedir la
posesión efectiva:
Dejando de lado la posesión
efectiva administrativa, nos
centraremos en la tramitación de
la herencia testada.
Si es testamentaria, se da la
posesión efectiva al heredero que
la pida y que exhibe un testamento
aparentemente válido y que le
confiere tal calidad. (Artículo 877)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Hay que tener también en
consideración que la posesión
efectiva se entiende dada a toda la
sucesión, aun cuando la pida un
solo de los herederos. (Artículo
881)
Art. 881: “La posesión
efectiva se entenderá
dada a toda la sucesión,
aun cuando sólo uno de
los herederos la pida…”
comparecer todos quienes puedan
llegar a investir la calidad de
herederos, basta con que aparezca
uno, que evidentemente tendrá que
mencionar a los otros.
Requisitos de la solicitud
en que se pide la posesión
efectiva:
 Desde luego, la
individualización del
interesado.
(artículo 877 y 879)
 Debe pedirse para todos los
herederos, indicándolos por su
nombre, apellidos, domicilio, y
calidad en que heredan.
 Debe expresar el nombre,
apellido, profesión, estado civil,
lugar y fecha de muerte del
causante, y cuál ha sido su
último domicilio.
 Expresar si la herencia es
testamentaria o no. Si lo es, se
acompañará copia del
testamento.
 Debe pedirse que se ordene la
facción de inventario solemne, o
354

si se ha acompañado inventario
simple, que se imponga su
protocolización.
 Se ha agregado también, a raíz
de las reformas en el art. 881,
que una vez que se presenta la
solicitud ante el Tribunal, éste
debe pedir informe al Registro
Civil respecto de las personas
que aparezcan presuntamente
invistiendo la calidad de
herederos del causante, así
también informe la posible
existencia de testamentos que
pudieren haber sido otorgados
por el causante y que aparezcan
registrados en el registro
nacional de testamentos.
De esta petición de informes,
debe dejarse constancia expresa
en la resolución que concede la
posesión efectiva.
Cuándo va a ser necesario
proceder a la facción de
inventario solemne o a la
facción de simple:
Si nos atenemos al art. 1284 del
Código Civil, el inventario no
puede ser solemne si todos los
herederos, siendo capaces para
administrar sus bienes, lo
acuerdan en forma unánime.
Por su lado, el art. 1766 inciso 2º
del Código Civil dice que es
necesario realizar inventario
solemne cuando entre los
participes de los gananciales
hubiere menores de edad,
dementes u otras personas
inhábiles para la administración de
sus bienes.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En otros términos, el inventario
solemne procede cuando:
 La ley expresamente lo exige.
 Cuando entre los interesados
existen incapaces.
Esta solicitud que se presenta ante
el Tribunal competente, como todo
escrito que se presenta ante un
tribunal, necesita ser proveído.
La resolución que dicta un Tribunal
frente a esta petición será la de
autos para dictar la resolución
pertinente.
Pero no sólo basta con que el
tribunal diga “autos” pensando en
la resolución que debe dictar, sino
también, para dar cumplimiento a
la obligación que le impone el 881,
debe disponer que se oficie al
Registro Civil para que informe
quienes aparecen como herederos
del causante o si él tiene
testamento otorgado.
Una vez se tenga la respuesta del
Servicio de Registro civil, podrá
dictarse la correspondiente
resolución.
Requisitos de la resolución
que concede la posesión
efectiva:
Así como la solicitud que se pide la
posesión efectiva debe cumplir
requisitos, también la Resolución
que la concede debe cumplir con
ciertos requisitos. Es el art. 881 el
que nos los indica.
Art. 881 incisos 2° y
3°: “La resolución que
la conceda contendrá el
355
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

nombre, apellido, solemnidades. (Nosotros no vamos

profesión u oficio, lugar a ver la apertura de testamento)
y fecha de la muerte, y
último domicilio del De esta resolución que se dicta por
causante, la calidad de el juez se deben hacer ciertas
la herencia, indicando publicaciones:
el testamento cuando lo
haya, su fecha y la Art. 882: “La
notaría en que fue resolución que concede
extendido o la posesión efectiva de
protocolizado, la la herencia, se
calidad de los publicará en extracto
herederos, por tres veces en un
designándolos por sus diario de la comuna, o
nombres, apellidos, de la capital de la
profesiones u oficios y provincia o de la capital
domicilios. de la región cuando allí
La resolución no lo haya.
terminará, según el En dicho aviso podrá
caso, ordenando la también anunciarse la
facción de inventario facción del inventario
solemne de los bienes solemne.
cuya posesión efectiva
Hechas las
se solicita, o la
publicaciones a que se
protocolización del
refieren los incisos
inventario simple de los
anteriores y previa
mismos, sellado
agregación de una
previamente en cada
copia autorizada del
hoja por el secretario.”
inventario, el tribunal
ordenará la inscripción
Aún cuando no lo indica, esta es
de la posesión efectiva
una Resolución judicial, de manera
y oficiará al Servicio de
que tiene que cumplir con todas las
Registro Civil e
exigencias comunes a la
Identificación dando
resolución.
conocimiento de este
hecho.
Si hay un testamento, hay que ver
qué tipo de testamento es el que se El secretario deberá
otorgó, si es abierto o cerrado. Si dejar constancia en el
es abierto no hay problema, se proceso que se hicieron
acompaña copia; pero si es las publicaciones en
cerrado, antes de pedirse la forma legal.”
posesión efectiva hay que proceder
a la apertura del testamento, Estas publicaciones no importan
tramite también de carácter notificaciones, sino que están
voluntario sujeto a una serie de ordenadas por vía de publicidad
(de manera que cualquier error

356

que pudiese cometerse en ellos no
acarreara la nulidad de la
actuación procesal pertinente),
previendo que existan posibles
interesados que puedan oponerse.
Son por lo menos 3 avisos. Deben
contener un extracto de la
resolución que concede la posesión
efectiva. En él también puede
insertarse la notifica de la facción
de inventario solemne que se ha
ordenado notificar, y para tal fin va
a mencionar el día, la hora y lugar
en que se va a verificar.
El diario o periódico queda a
elección del interesado.
De esa publicación debe dejarse
constancia en la causa, mediante
certificación que estampa el
Secretario del tribunal, dejando
establecido que se publicaron. Lo
normal es que el interesado lleve
los ejemplares donde se hicieron
las publicaciones, se los muestre al
secretario y él, dependiendo de la
costumbre del tribunal, o agrega
los tres ejemplares, o bien, recorta
el aviso y lo pega en una hoja.
Naturaleza jurídica de la
Resolución que concede la
posesión efectiva.
No hay una concordancia absoluta
sobre el particular. Para algunos
estaríamos en presencia de un
auto, para otros de una sentencia
interlocutoria.
Pese a los pareceres discordantes,
es lo cierto que se acepta por la
mayoría que se está en presencia
de una Sentencia Definitiva de una
naturaleza especial, que escapa a
la noción del 158, y que es propia
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
de un acto judicial no contencioso.
Sería sentencia definitiva, porque
acomodando la noción del 158,
puede decirse que ella resuelve lo
que se solicita por el interesado.
Recursos que se pueden
intentar para impugnar
esta resolución:
Pueden intentarse los recursos
tradicionales de apelación y
casación, que se someten a las
reglas generales.
Amén de estos recursos generales,
tiene cabida también el Recurso
especial propio de los actos
judiciales no contenciosos, cual es
el recurso de revocación, en la
medida en que la resolución sea
negativa o afirmativa incumplida.
¿Cuándo se va a entender
cumplida la Resolución que
concede la posesión
efectiva?
Se entiende que está cumplida una
vez que ella se ha inscrito en el
Registro de propiedad del
Conservatorio de bienes raíces, así
lo ha declarado la Corte Suprema.
La Corte Suprema en cierta
oportunidad varió de criterio y dijo
que procede el recurso al
autorizarse la ampliación de un
auto de posesión efectiva que
estaba ejecutoriado a otros
herederos de igual derecho, de
aquellos a quienes se les había
concedido, aun cuando estaba
inscrita.
Inventario:
357

Si no se levanta un inventario
solemne y se acompaña uno
simple, la misma resolución que
concede la posesión efectiva va a
ordenar la protocolización del
inventario. Será el interesado
quien obtendrá el desglose del
inventario simple, que autenticará
el Secretario con los respectivos
sellos y firmas, para que los
entregue a un escribano para que
lo protocolice. El notario
protocoliza el inventario simple y
certifica en su protocolo la fecha y
la persona que se lo entregó para
su protocolización.
Impuesto de herencia e
Inscripciones:
La herencia puede estar gravada
con un impuesto de herencia según
la ley 16.271. En tales situaciones
hay que determinar cuál es el
impuesto que le afecta. Esa
determinación la realiza el SII; si
queda afecta a impuesto, se debe
pagar y existe un plazo de 2 años
para ello. Mientras no se pague,
los herederos no se pueden
disponer de los bienes inmuebles
que componen la herencia. Sólo si
se da suficiente garantía al fisco
del pago del tributo, sí se puede
disponer de tales bienes.
El pago de impuesto a la herencia
hay que demostrarlo al juez,
presentado el comprobante de
ingreso de Tesorería y se pedirá al
tribunal que preste su aprobación.
De esa resolución aprobatoria debe
tomarse nota al margen de la
inscripción especial de herencia
que se ha debido practicar; porque
una vez que se dicta esta
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
resolución y se publican los avisos,
está en condiciones el tribunal que
imponga la inscripción de la
posesión efectiva de la herencia.
Esta inscripción, en la medida que
haya inmuebles, debe hacerse en el
Conservatorio de Bienes Raíces del
lugar donde está ubicado el
tribunal que concede la posesión
efectiva. Si hay inmuebles en otras
localidades deberá inscribirse
también esa posesión efectiva en
aquellos conservadores que
correspondan a la ubicación del
respectivo inmueble.
Practicándose la inscripción del
auto de posesión efectiva en el
registro de propiedad, los
herederos quedan en condiciones
de disponer libremente de los
bienes muebles que conforman el
acervo, no así de los inmuebles,
porque si hay inmuebles, se debe
practicar aquella inscripción del
688 del Código Civil, vale decir, la
inscripción especial de herencia a
nombre de todos los herederos que
aparecen en el auto de posesión
efectiva. En la medida en que se
haya pagado el impuesto y esté
vigente la inscripción especial de
herencia, podrán entonces los
herederos disponer libremente de
los bienes raíces.
Dación administrativa de la
Posesión efectiva de la
herencia.
(Artículo del Profesor en Revista
de Derecho N° 214, página 157,
año 2003.)
La ley 19.903 de 10 de octubre del
año 2003, que entró en vigor el 11
de abril de 2004, regula la
358

tramitación administrativa de la
dación de la posesión efectiva de
una herencia.
Estamos en presencia de un acto
no contencioso de carácter
administrativo, que está a cargo de
Servicio de Registro Civil e
Identificación.
Este Servicio sólo interviene en las
sucesiones intestadas abiertas
en Chile. Las sucesiones
intestadas abiertas en el extranjero
o testamentarias abiertas en el
país o en el extranjero son de
competencia de los Tribunales de
Justicia.
¿Cuál oficina del Registro Civil va a
conocer de esta gestión
administrativa?
Aquí no rigen las reglas de
competencia de los artículos 148
del COT y 945 del Código Civil.
Si nos atenemos al texto del art. 2
inciso 2º de esta ley 19.903, se
establece que podrá pedirse ante
cualesquiera de las oficinas del
Servicio. Pero una cosa es pedirla
ante cualquier oficina y otra cosa
es quien concede esa posesión
efectiva.
Esa Resolución tiene que ser
dictada por el Director Regional
del Servicio, aquel que
corresponda a la oficina en que se
dio inicio a esta gestión.
Si se presenta una pluralidad de
solicitudes (de los distintos
herederos), y las oficinas dependen
de diversos directores regionales,
todas esas solicitudes se acumulan
a la más antigua, y si se han
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
pagado ciertos aranceles, aquellas
solicitudes que a la postre no se
van a tramitar, sino que se van a
acumular, se les devuelve el dinero.
(La posesión efectiva
administrativa no es gratuita por
regla general, sino que se grava
con un arancel, de acuerdo al
haber hereditario que componga la
herencia)
Exigencias que debe reunir
la Solicitud:
La solicitud por la que se pide la
posesión efectiva administrativa se
realiza a través de formularios que
otorga gratuitamente el Servicio de
Registro Civil e Identificación.
Debe contener los siguientes
datos:
 Individualización del
peticionario, con todos sus
datos, y en particular su RUT.
 Individualización de todos
aquellos para los que se pide.
 Individualización del causante
(nombres, apellidos, profesión u
oficio, estado civil, último
domicilio).
 La indicación de gozar de
beneficio de inventario.
 Se acompaña un inventario de
los bienes que componen el
haber hereditario. Será un
inventario simple, pero por
disposición de la ley 19.903 se
va a considerar inventario
solemne para todos los efectos
legales. Este inventario tiene
que ser valorado, y para saber
qué valor tienen los bienes hay
que tener en cuenta lo que se
prescribe por la ley 16.271 (ley
359
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

de impuestos a las herencias, e hace la valoración en

asignaciones y donaciones), ella forma adecuada el SII
nos indica en su art. 46 como se va a objetar los
valoran estos bienes. valores)
(Artículo 46 bis.- Los
Art. 46 ley 16271: bienes respecto de los
“Para determinar el cuales esta ley no
monto sobre el cual establece regla de
deba aplicarse el valoración, serán
impuesto, se considerados en su
considerará el valor valor corriente en
que tengan los bienes plaza. Para el ejercicio
al momento de de la facultad
deferirse la herencia en establecida en el
conformidad a las artículo 64 del Código
siguientes reglas: Tributario, el Servicio
a) El avalúo con que de Impuestos Internos
figuren los bienes deberá citar al
raíces en esa fecha contribuyente dentro
para los efectos del de los sesenta días
pago de las siguientes a la
contribuciones… presentación de la
(Avalúo fiscal) declaración del
b) El promedio del impuesto o de la
precio que los efectos exención del mismo.)
públicos, acciones y Entonces la tasación
valores mobiliarios tiene que tener el valor
hayan tenido durante corriente en plaza
los seis meses d)…
anteriores a la fecha de e) Los bienes situados
la delación de las en el extranjero,
asignaciones… (Si se deberán ser valorados
trata de acciones, de acuerdo a las
bonos, debentures, etc. normas establecidas en
se incluye el promedio el artículo 46 bis.
considerando los 6 f) Cuando entre los
meses anteriores. Se bienes dejados por el
tendrá que obtener un causante figuren
certificado de un negocios o empresas
corredor de bolsa de unipersonales… (Si el
comercio o a través de causante forma parte
Internet) de sociedades habrá
c) El valor que a los que determinar qué
bienes muebles se les porcentaje le
asigne de conformidad corresponde, y en base
a las normas al último balance hacer
establecidas en el el cálculo)
artículo 46 bis. (Si nos
360
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

g) Los vehículos serán Recordemos que en esta gestión

considerados por el administrativa no tiene ninguna
valor de tasación importancia el último domicilio del
vigente a la fecha de la causante. Pero podría darse que en
delación de la herencia una sucesión intestada el causante
que determina el no tenga herederos conocidos, y
Servicio de Impuestos aparece alguien, por último el
Internos…” (Los fisco, solicitando guarda y
vehículos motorizados aposición de sellos, que es un acto
tienen una tasación judicial que se ejecuta ante el
predeterminada pro el juzgado competente, el del último
SII, que se efectúa en domicilio del causante, y al cual se
el mes de enero de va a poner fin cuando se ordene la
cada año para los formación del respectivo inventario
efectos de fijar el valor solemne, ¿vale este inventario
del permiso de solemne ante la oficina del
circulación. Se aplica el Registro Civil, en la cual se tendrá
valor del año en que que pedir la posesión efectiva de la
murió el causante) herencia? (El profesor cree que sí)
(No entraremos al análisis de estos
Si no se cumple con alguna de problemas).
estas exigencias que se
contemplan en la ley 19.903, de Si no es posible señalar
acuerdo con su art. 5, el Director componentes muebles del
puede rechazar la solicitud de inventario la ley permite suplir esa
posesión efectiva, o bien, puede ausencia, presumiendo que los
pedir que se complementen bienes tienen un equivalente al
aquellos datos que aparecen 20% del valor del inmueble que
omitidos, y se suspenda mientras guarnecían. Art. 47.
tanto la tramitación. No hay
posibilidad de volver a presentar la Art. 47 ley 16271:
solicitud en una oficina “Cuando no se
dependiente de un Director justificare la falta de
distinto de aquel que la rechazó, bienes muebles en el
debido a que el Servicio está inventario, o los
totalmente computarizado; y si así inventariados no fueren
fuere la nueva solicitud que se proporcionados a la
presenta se va a remitir al masa de bienes que se
primitivo Director (podríamos decir transmite, o no se
que existe una radicación hayan podido valorizar
administrativa). dichos bienes, para los
efectos de esta ley se
Dentro del inventario también hay estimarán en un 20%
que incluir las bajas que afectan al del valor del inmueble
patrimonio, que están insertas en que guarnecían, o a
general en las bajas generales de cuyo servicio o
la herencia. explotación estaban
destinados, aun cuando
361

el inmueble no fuere de
propiedad del
causante.”
Requisitos de la Resolución
administrativa que concede
la posesión efectiva:
Presentada la solicitud, debe
emitirse un pronunciamiento desde
el Director Regional. Esta
resolución administrativa que
concede la posesión efectiva tiene
también una serie de requisitos.
 Tiene que individualizarse, con
los mismos datos de la solicitud,
el interesado.
 Se entiende que se concede la
posesión efectiva para todos los
posibles interesados, que
oficiosamente el Registro Civil
descubrió en el sistema
computacional, de manera que
aun cuando no estén
comprendidos en la solicitud
original, también van a aparecer
en la resolución del Director
Regional.
 Debe contener sus
fundamentos, que será la cita de
las disposiciones legales que
habilitan al Director Regional
dictar esta resolución y también
de las disposiciones pertinentes
del Código Civil en materia
sucesoria.
 La Orden de publicar la
Resolución que concede la
posesión efectiva. Se publican 3
avisos en los días 1 y 15 de cada
mes, en un diario de la comuna,
que no necesariamente tiene
que ser del lugar en que tiene
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
su asiento el Director Regional.
(Si alguien se opone se hará
contencioso el asunto, y lo va a
conocer el Juez de Letras del
último domicilio del causante)
 Esta resolución debe incluir
incluso a aquellas personas que
teniendo la calidad de
herederos no estén inscritos en
Chile. (Por arte de magia)
Una vez que se publican los avisos
en los diarios de la comuna o
capital de provincia, se va a estar
en condiciones de inscribir la
resolución en el Registro Nacional
de Posesiones Efectivas, que lleva
el mismo Registro Civil, esa
inscripción se acredita por un
certificado que va a otorgar le
servicio, y con su mérito se va a
estar en condición de requerir las
inscripciones especiales que
procedan, señaladas en el art. 688.
Antes de conceder la posibilidad de
Inscribir, el Servicio de Registro
Civil va a pedir informe a
Impuestos internos para que
indique si las asignaciones que
corresponden a los herederos
están afectas o no a un impuesto
de herencia. Será este Servicio, en
base al inventario, el que va a
señalar si está exento u obligado a
cubrir el tributo, en la proporción
que le corresponda a cada
asignatario. Hay 2 parámetros para
medir el quantum del impuesto, la
cercanía o lejanía del parentesco
de los herederos con el causante;
mientras más cercano menor el
impuesto. De las resoluciones del
SII también se otorga un
certificado, porque para poder
disponer de los bienes inmuebles
hay que acreditar el pago o
362

exención del impuesto de herencia,
y de ello se tiene que tomar nota al
margen de las inscripciones
especiales de herencia.
Esta resolución que se dicta puede
contener errores u omisiones, y se
indica que ella puede ser
modificada. La modificación sólo
puede efectuarse por una
resolución judicial, pero la ley
también faculta al Servicio para
disponer correcciones de oficio o a
petición de parte, que digan
relación con la individualización
del causante y de sus herederos, e
incluso se faculta al Servicio para
corregir errores manifiestos que
puedan presentar su resolución o
la inscripción. Si consiste en la
omisión de un heredero, tiene que
llevarse de nuevo a cabo toda la
tramitación de la posesión efectiva.
Valor de la tramitación:
La tramitación de la posesión
efectiva administrativa no es
gratuita:
 Tramo 1: valor total del
inventario valorado de los
bienes igual o inferior a 15 UTA:
se tramita sin costo.
 Tramo 2: valor total del
inventario valorado de los
bienes superior a 15 UTA e
inferior o igual a 45 UTA: valor
a pagar 1,6 UTM.
 Tramo 3: valor total del
inventario valorado de los
bienes superior a 45 UTA: valor
a pagar 2,5 UTM.
El valor se paga al presentar el
formulario.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta ley crea el Registro Nacional
de Posesiones Efectivas, y al
mismo tiempo el Registro Nacional
de Testamentos, que se llevan en la
base central de datos del Servicio
de Registro Civil e Identificación.
Respecto de los testamentos, hay
que tener en cuenta lo que dispone
el COT en su art. 439, allí se
impone una serie de obligaciones a
los notarios, muchas de las cuales
son encontradas con algunas
disposiciones de esta ley.
Herencia yacente y
herencia vacante
Se trata de dos figuras jurídicas
que están contenidas en el Código
Civil y en el CPC.
Herencia yacente
El Código Civil en el artículo 483,
481, dice que se entiende por tal a
los bienes de un difunto cuya
herencia no ha sido aceptada.
Asimismo, el 1240 del mismo
Código Civil expresa que herencia
yacente es aquella que no ha sido
aceptada en el plazo de 15 días,
por algún heredero, siempre que
no exista albacea con tenencia de
bienes designado en el testamento,
y que si lo hay, no ha aceptado el
albaceazgo.
363

En consecuencia, son requisitos
para declarar yacente una
herencia:
 Que hayan transcurrido 15
desde la apertura de la sucesión
sin que se haya aceptado la
herencia o una cuota de ella.
 Que no exista albacea con
tenencia de bienes, sea porque
en el testamento no se hizo
nombramiento de él, sea porque
existiendo éste lo ha rechazado.
Se explica la existencia de esta
herencia yacente con el fin de
darle un representante a la
sucesión, y si hay albacea, éste
cumple ese cometido.
Quién formula la
declaración de herencia
yacente:
En este aspecto, la ley no es
suficientemente explícita y
tenemos que recurrir al 148 del
COT y 955 del Código Civil, para
determinar quien es juez
competente. Será el juez
competente para proceder a extranjero, hay que colocar tal
declarar yacente la herencia: el del
último domicilio del causante.
Se formula a petición del cónyuge
sobreviviente, de cualquiera de los
parientes o dependientes del
difunto, o de cualquiera otra
persona interesada en obtener la
declaración de yacencia, o por
último, puede declararse de oficio;
aunque esta última posibilidad no
se da en la vida real.
Si el juez accede a declarar
yacente la herencia, la resolución
debe publicarse en un diario de la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
comuna, capital de la provincia o
capital de la región.
Después de efectuadas estas
publicaciones, se procede a
nombrar un curador a la herencia
yacente. (Artículo 1240 del Código
Civil)
Se comunica también la
declaración de yacencia, a través
de un oficio, al Ministerio de
Bienes Nacionales, para que éste
sea a la postre quien determine si
la herencia es vacante, porque si
asume ese carácter, va a heredar el
fisco en el último orden sucesorio.
Este curador que se designa para
la herencia yacente, tiene el
carácter de dativa, porque es el
tribunal el que designa a ese
curador, no es legítima.
Se complica un poco más
la declaración de herencia
yacente si existen
herederos extranjeros.
Si el difunto dejó herederos en el
circunstancia en conocimiento de
ellos. Para este fin debe
comunicarse la declaración de
herencia yacente al cónsul del país
al cual pertenece el difunto, y éste
cónsul tiene Derecho a proponer al
curador de esa herencia, quien
tiene por función custodiar y
administrar los bienes del difunto.
Según el artículo 886 del CPC, éste
cónsul a quien se le comunica esta
declaración de herencia yacente,
tiene 5 días para proponer la
persona que puede nombrarse
como curador. Si este cónsul
propone un nombre, el Tribunal
364

designará a esa persona como
curador. Si no hay proposición, el
Tribunal hará el nombramiento de
oficio.
Facultades del curador de
la herencia yacente:
Esta curaduría es una medida para
resguardar los bienes del difunto,
es conservativa.
El curador tiene que cuidar los
bienes que componen la sucesión.
Hay que tener en cuenta que esta
es una curaduría de bienes, de
manera que no se extiende a la
persona del difunto para que lo
represente en la sucesión. Son sólo
medidas conservativas de los
bienes.
Dentro de sus actividades
administrativas, el curador puede
vender los bienes hereditarios
después de que hayan transcurrido
4 años desde el fallecimiento de la
persona cuya herencia está en
curaduría. Para poder vender esos
bienes necesita una autorización
previa del juez, la cual pedirá el
curador.
Esta solicitud para enajenar se
tramitará con conocimiento de
causa.
El producido de la venta de esos
bienes se coloca en una institución
que dé los resguardos necesarios
para que el día de mañana el
curador pueda rendir su cuenta. Si
no hay instituciones o si se
prefiere, se va a depositar en las
arcas fiscales (art. 484 del Código
Civil)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Cómo termina la curaduría
de la herencia yacente:
Tenemos que recurrir al art. 491
del Código Civil. Va a terminar:
 Por la aceptación de la herencia
por alguno de los herederos.
 Por la venta de los bienes que
componen la sucesión.
 Por la extinción o inversión
completa de los bienes.
En lo que respecta a la
herencia yacente y la
herencia vacante
Estos términos no son sinónimos.
La herencia yacente es la que no
ha sido aceptada por los herederos
y siempre que concurran los otros
requisitos que hemos mencionado.
La herencia vacante es aquella que
pertenece al fisco como heredero
ab intestato en el último orden
sucesorial.
Entre ambas nociones hay una
relación. La declaración de
herencia yacente es un paso previo
de la herencia vacante, porque si
no se presentan herederos, entra a
funcionar el último orden
sucesorio, y el fisco, en
consecuencia, pasa a ser
considerado como heredero ab
intestato.
Si hay un albacea, la
jurisprudencia ha estimado que es
improcedente la declaración de
365
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

herencia yacente y el
nombramiento de un curador,
porque el albacea tiene esa
representación para disponer de
los bienes de la sucesión según la
última voluntad del causante.

También hay que tener en cuenta

que aquel que denuncia una
herencia yacente se hace acreedor
de un premio. Hay gente que se
dedica a buscar a estas herencias
yacentes, porque se hace acreedor
a una recompensa que no puede
exceder del 20% de la cantidad
que constituye haber de la
sucesión. El DFL 336, del año 1956
reglamenta esta situación.

Si bien es cierto este denunciante

tiene derecho a recompensa, esto
no se paga sino una vez prescritos
los plazos para que los herederos
puedan reclamar sus derechos (5
años, Artículo 1269 del Código
Civil).

Fin del ciclo de Derecho Procesal

Civil.

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