CAPITULO CUARTO

DE LA CELEBRACIÓN INDEBIDA DE CONTRATOS

ARTÍCULO 408 – VIOLACIÓN AL RÉGIMEN LEGAL O CONSTITUCIONAL DE

INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES.

1. Tipicidad

El tipo penal hace referencia no solamente a la violación del régimen legal de inhabilidades
e incompatibilidades sino que, además, en eso consiste la innovación, de inhabilidades e
incompatibilidades sino que, además y en eso consiste la innovación, consagra
expresamente la violación a las disposiciones constitucionales al incluir la expresión “o a lo
dispuesto en normas constitucionales”.

a. Tipo objetivo

El tipo objetivo delimita las condiciones de tiempo, modo y lugar en que se estima punible
la afectación del bien jurídico tutelado.

- Sujeto activo: calificado, es el servidor público. No solamente quien firma el

contrato respectivo, sino todos los demás funcionarios que de uno u otra forma
interviene en el proceso de tramitación del contrato. Pueden cometer el delito, por
tanto, entre otros, los directores administrativos y financieros de las entidades
públicas, los jefes de oficinas jurídicas, los asesores que emitan un concepto dentro
del proceso de contratación, etc.

El artículo 56 de la ley 80 de 1193 consagro que para efectos de la responsabilidad penal el

contratista, el interventor, consultor y asesor se consideran particulares que cumplen
funciones públicas y están sujetos a la misma responsabilidad que los servidores públicos.

- Sujeto pasivo: es el estado como titular del bien jurídico administración pública.
- Objeto material: el objeto material lo constituye el contrato respectivo. De acuerdo a
esta definición se incluye todo tipo de contrato, los propiamente administrativos y
los privados que realiza la administración.
Incluso se debe entender como contrato las ventas que se realicen en remates
Y subastas públicas, sean administrativas o judiciales.

- Objeto jurídico y antijuridicidad material: se busca proteger el instituto personal en

orden a garantizar que el estado cumpla en debida forma sus funciones. Ello debe
realizarse bajo estrictos parámetros de moralidad, transparencia, objetividad e
igualdad.
 Lo antijurídico material esta dado por la deformación del instituto personal: el
desconocimiento de factores de inhabilidad e incompatibilidad o de procedimientos
previamente establecidos para la contratación, por si solo atebta contra los
principios de igualdad, moralidad e imparcialidad que constitucionalmente informan
el ejercicio de la función administrativa al servicio de los intereses generales.

- Conducta, elementos normativos y tipo en blanco

La conducta consiste en intervenir en la tramitación, aprobación o celebración de un
contrato con violación del régimen constitucional o legal de inhabilidades en
incompatibilidades.

Intervenir quiere decir participar, actuar. El complejo proceso de la elaboración,

tramitación y aprobación de un contrato supone la participación de un enjambre de
servidores públicos.
La tramitación es la etapa principal y de mayor duración.

La celebración es la firma del contrato por quien tiene la facultad legal para ello. Es
el acto jurídico por medio del cual se compromete la voluntad estatal.

- Elementos estructurales

Normativos

La acción del agente solo es punible en la medida en que en la tramitación, aprobación o

celebración del contrato se viole el régimen constitucional o legal de inhabilidades o
incompatibilidades.

Contiene el tipo dos elementos normativos: los conceptos de inhabilidad e

incompatibilidad, de naturaleza jurídica extrapenal. Es un tipo penal en blanco ya que la
remisión es excesivamente genérica constitucional o legal.
ARTICULO 409 INTERÉS INDEBIDO EN LA CELEBRACIÓN DE
CONTRATOS
Con la administración esto es, la antijuridicidad material está dada por la vulneración de la
confianza que causa en la ciudadanía en abandono de la imparcialidad y transparencia que
deben caracterizar la actuación contractual.

- Conducta: consiste en interesarse, es decir, en actuar con miras a la obtención de un

determinado resultado favorable al propio agente o a un tercero.
ARTICULO 410 CONTRATO SIN EL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS
LEGALES

a. Tipicidad

Tal figura podría paragonarse con el prevaricato. No es cualquier violación a cualquier

norma contractual la que constituye el delito, sino aquello manifiestamente contrario a la
ley – en el sentido que se precisa para tal delito, esto es que desconozca los elementos
esenciales que configuran la contratación estatal.
a. Tipo objetivo

Delimita que ilegalidades contractuales, esto es, cuales violaciones al principio de legalidad
en el ámbito contractual, merecen, al delimitar los contornos de la afectación al bien
jurídico tutelado, un tratamiento penal diferencial respecto de la falta disciplinaria

- Sujeto activo: calificado, es el servidor público.

- Sujeto pasivo: Es el estado

- Objeto material: el contrato respectivo

- El objeto jurídico y la antijuridicidad material

El bien jurídico tutelado es la administración pública, sin embargo su afectación tiene

ocasión como consecuencia de producirse una deformación en el instituto jurídico, su
modalidad legalidad , puesto que se desconocen las formas jurídicas básicas diseñadas para
garantizar los principios de igualdad, moralidad, transparencia, objetividad u neutralidad de
la actividad contractual del estado.

- Conducta

La conducta consiste en tramitar, celebrar o liquidar un contrato sin el cumplimiento de los

requisitos legales.

Obsérvese que a diferencia de la violación al régimen de inhabilidades e

incompatibilidades, aquí si se hace referencia a la etapa de liquidación del contrato.
Celebración indebida de contratos y prevaricato, prevaleciendo el primero por ser especial

- Causales de justificación

Se reitera lo dicho para los otros delitos de celebración indebida de contratos.

- Culpabilidad y error de prohibición

Mutatis mutandi se siguen las mismas reglas señaladas para el tipo del artículo 408 del c.p.