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INDEMNIDAD SEXUALES
1-AGRESIONES SEXUALES 178 Y 179
Agr.S vs Abuso violencia/intimidación
-Sujetos activos: “el que” por tanto cualquiera (178) pero en la violación (179) hay que precisar:
• Introducc objetos o miembros corporales: cualquiera.
• Acceso carnal vía vaginal: es un acto entre hombre y mujer (si el SA es hombre el pasivo ha de
ser mujer o viceversa) (nota: TS: en el supuesto de penetración con menores se equipara acceder
carnalmente con hacerse acceder).
• Acceso carnal por vía anal o bucal: (plantea problemas): acceso carnal equivale a coito entre
hombre y mujer o entre dos hombres. Suj activo puede ser tanto hombre como mujer que obliga
a que la penetren lo mismo pasa en casos de penetración bucal o anal, pero en el caso de la
bucal el sujeto pasivo siempre va a ser un hombre si el activo es mujer.
-Sujetos pasivos:
• Con carácter general cualquiera.
• Persona viva (si no, profanación de cadáveres).
• Es posible respecto de la propia esposa
-No es un delito de propia mano, pues se admiten la participación por OMISIÓN (garante), COAUTORÍA
y AUTORÍA MEDIATA.
-TENTATIVA: Aunque difícil, puede darse, en estos delitos la separación entre ser de resultado o de mera
actividad es muy sutil. (ej.: yo quiero agredir sexualmente a una mujer y me la llevo hasta una esquina
para consumar el tipo, pero soy sorprendido, aquí habría tentativa siempre y cuando se demuestre mi
intención).
-Lo importante es que el agresor sexual actúe contra la voluntad de la víctima sabiendo aquel la
oposición de ésta, y viéndose obligado a utilizar la fuerza o la energía muscular, por escasa que ésta sea.
Dicha oposición de la víctima puede ser activa o pasiva.
-Delito de TENDENCIA: se consuma instantáneamente y por la sola ejecución del elemento objetivo del
delito.
-Ha de existir violencia física o psíquica, esto es, amenaza de un mal injusto que ocasiona miedo sobre
el SP dirigida a conseguir el fin. (Si FALTA este req puede haber abuso sexual del 181 y ss.).
-Contacto corporal: entre al menos dos personas diferentes, sin importar el sexo (2h; MyH;2M); también
puede obligarse a que el SP se masturbe. No se exige que el sujeto necesariamente toque o manosee a
la víctima, por ejemplo, cuando se obliga a desnudarse.
-Ánimo libidinoso.
-VOYERISMO: no lesiona su libert sexual la mera observación del desnudo, pero podría atentar contra
la intimidad de la misma.
-VIOLENCIA: los pequeños actos violentos, quedarán absorbidos por el delito (agarrar por la fuerza a la
víctima haciéndole un hematoma en el brazo; empujar para tumbarla en el suelo; forcejeo; sujeción por
el cuello…).
• Psíquica: Acuerdo del Pleno no juris de la Sala 2ª TS (10oct 2003): las alteraciones psíquicas
ocasionadas a la víctima de una agresión sex ya han sido tenidas en cuenta por el legislador al
tipificar la conducta y asignarle una pena, por lo que ordinariamente quedaran consumidas por
el art 8.3 CP (ppio de consunción) sin perjuicio de la valoración a efectos de respons civil.
• 2ª- Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o mar personas (EX IP 2014
e IJ 2016). (también existe esa agravante para el abuso sex E.I 2014).
-Se requiere actuación conjunta, con acuerdo previo o simultaneo, aunque no se exige que todos
consumen el acto sexual. Basta la colaboración.
-Pensemos en varias posibilidades:
2 sujetos atacan a una chica, uno la aguanta y el otro la penetra: aquí solo aplicaremos
la circunstancia agravante del 180 al que la penetra, el otro responderá como coop
necesario de la violación del otro sujeto.
La misma situación, pero con cambio de papeles, el que la aguantaba ahora la penetra
también: aquí no aplicaremos la agravante del 180.1. 2ª, sino que se considera a cada uno
autor material por la violación personalmente efectuada y Coop nec respecto de cada una
de las realizadas por los integrantes del grupo.
Dos delitos continuados de violación previstos y penados en el 179, en relación con los art
178, 192.2 y 74.1 y 3 del CP, agravados por el 180.1.2ª por acción conjunta de dos o más
personas (cambio de línea jurisprudencial del TS en el 2017).
• 3ª- Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad,
discapacidad o situación, salvo lo dispuesto en el art 183.
-La agravación radica en la debilidad y vulnerabilidad de la víctima, por la edad, que abarca tanto
a personas mayores de 16 años y menores de 18 años, como a personas de avanzada edad
siempre que exista esta situación de vulnerabilidad, enfermedad (debilidad mental) o situación
(embarazada por ejem). (nota: si es menor de 16 se aplica el 183).
• 4ª- Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalido de una relación de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza o
adopción, o afines, con la víctima.
-Marido o mujer no están incluidos.
• 5ª- Cuando el autor haga uso de armas y otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de
producir la muerte o algunas de las lesiones previstas en los art 149 y 150 CP, sin perjuicio de la
pena que pudiera corresponder por la muerte o lesiones causadas.
-Función meramente intimidatoria, no es preciso el uso efectivo.
-Solo procede aplicarlo cuando el medio peligroso empleado no solo sirve para amedrentar a la
víctima y atentar contra su libertad sexual, sino que además pone en específico y probado
PELIGRO su integridad física, pues solo en ese caso se va más allá de lo consustancial al tipo básico.
-Si el empleo del instrumento esp peligroso, tiene por objeto intimidar mediante su sola
exhibición a la víctima, sin posterior utilización generadora de riesgos para la vida, el uso de esta
agravante puede suponer una doble incriminación cuando éste haya sido el medio de intimidar a
la víctima.
-Hay que hacer una interpretación restrictiva: dada la grave pena imponible en el caso de violación
(12-15).
-Esta agravación es aplicable cuando el arma se emplea para cometer dos delitos diferentes: si en
una misma ocasión se comete por ejem un delito de violación y otro de robo con intimidación, la
circunstancia agravante consiste en emplear un arma, se le aplicaría a los dos delitos ese
agravante por arma (242.3 y 180.1. 5ª) pues se trata de infracc diferentes.
-Las armas o instrumentos han de ser susceptibles de causar lesiones gravísimas o la muerte,
habrá que ponderar en cada caso la potencialidad lesiva, pero en definitiva han de poseer mayor
peligrosidad que los empleados para cometer el robo.
-Concluimos que lo importante no es el instrumento en sí, sino el uso que se haga del mismo,
utilización del arma sobre una zona vital del cuerpo de la víctima, aunque no se materialice la
agresión, evidenciando más ostensiblemente el propósito agresivo del autor y sintiendo el
ofendido más cerca el peligro.
-No se extiende a las armas simuladas: hay que valorar con criterios objetivos el instrumento
utilizado y la forma en que se usó, no aquello que pudiera decir el agresor o pensar la víctima.
-Basta con hacer el uso del arma contra una de las víctimas, el uso sobre una de ellas no puede
disociarse de la intimidación de las demás, siendo también indiferente que el uso peligroso del
arma se ejecute sobre la victima de la agresión sexual o sobre un tercero cuya integridad física se
amenaza.
RELACIONES CONCURSALES
AMENAZAS: Por regla general, quedan absorbidas por el mayor desvalor de otro delito (8.3 concurso
normas). Podrá darse la excepción y castigar un CRD cuando por ejem, al día siguiente del ataque
sexual, el agresor se pone en contacto con la victima para amenazarla con que no denuncie.
EXHIBICIONISMO: también quedara absorbido, cuando el acto está encuadrado en una acción de
mayor alcance presidida por el propósito de logar el contacto sexual. La exhibición obscena no tiene
significación penal autónoma y se integrará en la agresión sexual.
ALLANAMIENTO: Podrá haber concurso medial, si este es medio para acceder al domicilio de la
víctima, afectando, en este caso a dos bienes jdcos distintos.
NOTA: la jurisp aprecia concurso de delitos y no de normas en este caso, y en todas ellas lo ha
catalogado de concurso ideal en la modalidad de medial, teleológico o instrumental.
LESIONES PSICOLÓGICAS: Según el Pleno no jurisd de 10 oct de 2003, ya han sido tenidas en cuenta
para tipificar la conducta y asignarle una pena, por lo que normalmente quedan consumidas por el
tipo delictivo correspondiente por aplicación del ppio de consunción 8.3CP, siendo preciso para
alcanzar una subsunción autónoma, que las consecuencias psíquicas aparezcan claramente
determinadas y excedan de lo que pudiera considerarse resultado de la agresión (una agresión fuera
de lo normal por su intensidad o duración en la que se aprecie por lo menos un dolo eventual).
DETENCIÓN ILEGAL: Cabría un CRD cuando la privación de libertad ambulatoria o encierro se alarga
por tiempo prolongado y excede con mucho del tiempo necesario para cometer la agresión sexual o
para permitir la huida del agresor.
FUNCIONARIO: Si es un funcionario que consigue tener una relación sexual (443CP-Funcionario que
solicitare sexualmente…), se produce un CRD con el correspondiente delito contra la libertad sexual
según el art 444.
ROBO VIOLENTO: si se comete un robo y tras el mismo se ataca la libertad sexual de la víctima, nos
hallamos ante un CRD, aunque haya existido una coincidencia temporal entre ambas infracciones.
2. A los efectos del apartado anterior, se consideran abusos sexuales no consentidos los que se ejecuten sobre
personas que se hallen privadas de sentido o de cuyo trastorno mental se abusare, así como los que se cometan
anulando la voluntad de la víctima mediante el uso de fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o
química idónea a tal efecto.
4. En todos los casos anteriores, cuando el abuso sexual consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal,
o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable será
castigado con la pena de prisión de cuatro a diez años.
5. Las penas señaladas en este artículo se impondrán en su mitad superior si concurriere la circunstancia 3.ª o
la 4.ª, de las previstas en el apartado 1 del artículo 180 de este Código.
-Consumado: X sentó a un menor de 14 años sobre sus piernas y genitales en una ocasión, le tocó los
muslos y le intento besar en la boca, habiéndole exhibido también los videos y revistas pornográficas
que poseía, y no pudo llegar más lejos porque éste se apartó diciendo que le daba asco. Aunque el SA
no ha conseguido del todo su propósito, sí que ha iniciado su acción y con el simple tocamiento ya lo
ha consumado.
TIPO BÁSICO
-Tenemos 3 tipos de abusos sexuales, que podrán ser con o sin introducción:
Abusos sexuales no consentidos:
• Sobre personas privadas de sentido.
• Abusando de su trastorno mental.
• Anulando la voluntad de la víctima mediante fármacos, drogas o semejantes.
Abuso sexual de prevalimiento.
Abuso sexual fraudulento o mediante engaño.
2. Cuando los actos consistan en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros
corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, la pena será de prisión de dos a seis años. La pena se
impondrá en su mitad superior si concurriera la circunstancia 3.ª, o la 4.ª, de las previstas en el artículo 180.1
de este Código.
-Engaño o abuso de una posición reconocida de confianza, autoridad o influencia sobre la víctima.
-Uso de cualquier procedimiento fraudulento susceptible e idóneo por sí mismo para desencadenar
un error en la víctima.
-Víctima de edad comprendida entre los 16 y 18 años.
Se castiga el consentimiento viciado por el engaño o con abuso de una posición reconocida de
confianza, autoridad o influencia sobre la víctima.
Ej: falsa promesa de matrimonio; Fingir estar soltero; promesa falsa de dar trabajo.
LA VICTIMA MENOR DE 16 AÑOS (183)
Artículo 183
1. El que realizare actos de carácter sexual con un menor de dieciséis años, será castigado como
responsable de abuso sexual a un menor con la pena de prisión de dos a seis años.
2. Cuando los hechos se cometan empleando violencia o intimidación, el responsable será castigado por
el delito de agresión sexual a un menor con la pena de cinco a diez años de prisión. Las mismas penas se
impondrán cuando mediante violencia o intimidación compeliere a un menor de dieciséis años a participar
en actos de naturaleza sexual con un tercero o a realizarlos sobre sí mismo.
3. Cuando el ataque consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros
corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable será castigado con la pena de
prisión de ocho a doce años, en el caso del apartado 1, y con la pena de doce a quince años, en el caso del
apartado 2.
4. Las conductas previstas en los tres apartados anteriores serán castigadas con la pena de prisión
correspondiente en su mitad superior cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
b) Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas.
d) Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalido de una relación de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, o hermano, por naturaleza o adopción, o afines,
con la víctima.
e) Cuando el culpable hubiere puesto en peligro, de forma dolosa o por imprudencia grave, la vida
o salud de la víctima.
f) Cuando la infracción se haya cometido en el seno de una organización o de un grupo criminal
que se dedicare a la realización de tales actividades.
5. En todos los casos previstos en este artículo, cuando el culpable se hubiera prevalido de su condición de
autoridad, agente de ésta o funcionario público, se impondrá, además, la pena de inhabilitación absoluta
de seis a doce años.
Las agresiones y abusos a menores de 16 están castigados de forma independiente, las conductas
son iguales que en los artículos anteriores, solo que el SP es el menor de 16 años. (recordemos que
el CP no admite la validez del consentimiento de un menor de 16).
2. El que, a través de internet, del teléfono o de cualquier otra tecnología de la información y la comunicación
contacte con un menor de dieciséis años y realice actos dirigidos a embaucarle para que le facilite material
pornográfico o le muestre imágenes pornográficas en las que se represente o aparezca un menor, será castigado
con una pena de prisión de seis meses a dos años
El consentimiento liber del menor de 16 excluirá la responsabilidad penal por los delitos de este
capítulo, cuando el autor sea una persona próxima al menor por edad y grado de desarrollo o
madurez (Ex I 2016).
PROSTITUCIÓN: se tiene que apreciar el delito del 188 SOLO, cuando el autor de los actos de
inducción sea la misma persona con la que el menor ejecuta los actos sexuales mediante precio,
siempre que se trate de acciones suficientemente relevantes a los efectos del inicio o mantenimiento
del menor en la prostitución, y que no sean sancionados de otra forma más grave. (ej.: X paga
asiduamente a un menor, que tiene 14 años, por tener relaciones sex con él, estamos ante un abuso
sexual sin consentimiento, y además ante actos que inducen al menor a la prostitución, o al menos
favorecen esa dedicación, pues bien, ante esos casos se apreciará sólo un delito de prostitución).
2. Si el culpable de acoso sexual hubiera cometido el hecho prevaliéndose de una situación de superioridad
laboral, docente o jerárquica, o con el anuncio expreso o tácito de causar a la víctima un mal relacionado con
las legítimas expectativas que aquélla pueda tener en el ámbito de la indicada relación, la pena será de prisión
de cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses.
3. Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad o situación, la pena será
de prisión de cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses en los supuestos previstos en el apartado 1, y de
prisión de seis meses a un año en los supuestos previstos en el apartado 2 de este artículo.
El BJ protegido es la libertad sexual, pero aquí simplemente se pone en peligro dado que la víctima
tiene control absoluto de su actividad sexual, dado que la mera solicitud de favores de naturaleza
sexual solo supone un cierto grado de forzamiento sobre la libertad sexual.
-Acción típica: solicitud de favores sexuales.
-Es un delito de resultado (por lo que se podrán dar formas imperfectas de ejecución) y no de mera
actividad o de resultado cortado, pues exige que se provoque en la victima una situación gravemente
intimidatoria, hostil o humillante y con la simple solicitud este requisito queda cumplido.
-Esos favores pueden ser tanto para el propio agente delictivo, como para un tercero.
-Se deben solicitar en el seno de una relación laboral, docente o de prestación de servicios,
continuada o habitual.
-Tal comportamiento ha de provocar en la victima una situación objetiva y gravemente
intimidatoria, hostil o humillante.
-Emplace de causalidad.
-Debe haber DOLO, no se permiten las formas imprudentes.
Basta con la mera solicitud, explícita o implícita, pero en todo caso debe ser inequívoca.
No es preciso que se traduzca en actos de abuso o agresión sexual, ya que, si esto se diera junto con
el acoso sexual que lo inició, nos encontraríamos ante un concurso de normas que se resolvería por
el ppio de consunción a favor del acto de agresión o abuso.
• FUNCIONARIOS: delitos de abuso por solicitud de los funcionarios públicos, juega el ppio de
alternatividad y deben aplicarse los arts. 443 y 444CP al tener mayor sanción.
• VICTIMA ACCEDE AL FAVOR SEXUAL: que se ha demandado, existe un concurso que debe
reconducirse a la apreciación de los abusos sexuales de prevalimiento de los art 181.3 o 182
y el acoso sexual.
Ejemplos: abrir la gabardina mostrando a menores de edad las partes íntimas; masturbación ante un
menor de edad.
No solo responde de este delito aquel que ejecuta directa y materialmente los actos de exhibición
sino también el que los hace ejecutar a otro del que se sirve, como por ejemplo por ser inimputable,
pero siempre que esté presente el deseo de involucrar a la víctima en sus propósitos lascivos.
-Ánimo libidinoso.
-SA: puede ser cualquier persona, hombre o mujer.
-SP: menor de edad y persona con discapacidad necesitada de especial protección. (aunque haya
varios menores en el mismo acto, habrá 1 solo delito).
-El consentimiento prestado por los menores es irrelevante.
-Delito perseguible de oficio.
-Se admite la continuidad delictiva, si en días diferentes pero sobre la misma víctima, el SA realiza
la conducta del exhibicionismo.(ej.: Acudió con la menor al salón de tv donde se tumbaron cada uno
en un sofá y el acusado fingiendo estar dormido se hizo una paja por dentro del pantalón, emitiendo
jadeos que fueron presenciados por Raimunda que optó por hacerse la longui, de igual modo otro día
el acusado lo volvió a hacer); si fueran dos menores es decir por ejemplo un hombre se baja los
pantalones y le enseña los genitales a Benita de 10 años y seguidamente se dirigió a la calle X y se
acercó a la niña Estela de 11 años y le enseñó los genitales también; pues bien, aquí hay dos delitos
ya que se ha realizado en dos momentos diferentes, en lugares distintos y respecto de dos sujetos
pasivos.
-Imaginemos que un adulto consigue que un menor se desnude ante él, bien en persona, bien a través
de la web cam, posibilidades:
• Si un mayor se desnuda ante un menor Exhibicionismo 185.
• Engaño a un menor para que se desnude ante mí por la web cam (por ej.) Acto
exhibicionista para satisfacer los instintos lúbricos del SA, delito del 189.1a).
• Me desnudo ante un menor por la web cam (exhibicionismo) y acto seguido engaño al
menor para que él lo haga también (189.1.a) dice el TS que se trata de dos hechos
diferentes y ninguno de ellos recoge por sí solo el desvalor total de las dos conductas.
PORNOGRAFÍA (186)
186: “El que, por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o exhibiere material pornográfico entre menores
de edad o incapaces, será castigado con la pena de prisión de 6 m a 1 año o multa de 12 a 24 meses”.
-Se exige la confrontación directa con la pornografía por parte del SP (ej. quiosquero).
-Medio directo: Se debe incluir y supondrá contacto directo la difusión por correo electrónico.
-Puede consistir en imágenes, textos o sonidos.
-Las representaciones en vivo, como un espectáculo porno, quedan excluidas de este delito, pero
podrán sancionarse por el 185.
-Se exige DOLO, consistente en una tendencia lasciva del SA, sin este ánimo no hay delito.
-Si les muestro mat porno a 2 menores ¿Cuántos delitos cometo? Aunque se efectué en un solo acto
habrá tantos delitos como SP tengamos.
-Cabe la continuidad delictiva si se cumplen los req del art 74.
-Si al acto de exhibición del mat pornográfico se añade un delito sexual, como agresión sexual o
abuso, existirá un concurso de delitos o de normas y se aplicará el art 8 que dice que el precepto más
amplio, complejo o grave absorbe a los que castiguen el hecho con pena menor, de forma que la
agresión absorberá al delito de difusión de mat porno.
RECUERDE:
-Exhibición (185): en un solo acto ante varios menores= 1 solo delito.
-Pornografía (186) (muestro): en un solo acto ante varios menores=tantos delitos como menores.
3. Las penas señaladas se impondrán en sus respectivos casos sin perjuicio de las que correspondan por las
agresiones o abusos sexuales cometidos sobre la persona prostituida .
NO es necesaria la habitualidad, basta con una sola acción dirigida a doblegar la
autodeterminación de la víctima y que tenga como efecto el que ésta venga a satisfacer los deseos
sex de otra, para que se consume el delito, ya que es un delito de resultado.
No toda ganancia proveniente de la prostitución convierte a quien la percibe en autor de esta
modalidad delictiva, sino que tienen que concurrir las ss. circunstancias:
• Que los rendimientos se deriven de la explotación sexual de una persona que se halle
mantenida en ese ejercicio mediante el empleo de violencia, intimidación, engaño o como
víctima del abuso de superioridad o de su situación de necesidad o vulnerabilidad.
• Quien obtiene el rendimiento ha de ser conocedor de las circunstancias que determinan a
la persona a mantenerse en la prostitución. Si fuera la misma que ha determinado
coactivamente al SP a mantenerse en el tráfico sexual, el primer inciso del 187.1 excluiría la
aplicación del inciso final, por imponerlo así una regla de consunción del 8.3.
• La ganancia económica puede ser fija, variable o a comisión, pero es preciso que se trate de
un beneficio económico directo.
• La ganancia ha de ser fruto de algo más que un acto aislado o episódico. Esa reiteración es
exigible, tanto en la persona que la ejerce como en la que se lucra.
El 187.1 no requiere que la persona determinada haya llegado a mantener relaciones sexuales
por precio. Es suficiente con haberla colocado en la posición de tener que hacerlo en situaciones
en las que su necesidad es clara.
TERCERÍA LOCATIVA: actividades donde se facilitan locales para su ejercicio voluntario, no son
constitutivas de delito en sí mismo, pero sí puede serlo si no son simples actos de intermediación,
y de cooperación coactiva a la prostitución.
CONCURSOS:
• AGRESIONES O ABUSOS SEX: aplicaremos el 187.3
LA PROSTITUCIÓN DE MENORES DE 18 E
INCAPACES (188)
188.1. El que induzca, promueva, favorezca o facilite la prostitución de un menor de edad o una
persona con discapacidad necesitada de especial protección, o se lucre con ello, o explote de algún
otro modo a un menor o a una persona con discapacidad para estos fines, será castigado con las
penas de prisión de dos a cinco años y multa de doce a veinticuatro meses.
Si la víctima fuera menor de dieciséis años, se impondrá la pena de prisión de cuatro a ocho años y
multa de doce a veinticuatro meses.
2. Si los hechos descritos en el apartado anterior se cometieran con violencia o intimidación, además
de las penas de multa previstas, se impondrá la pena de prisión de cinco a diez años si la víctima es
menor de dieciséis años, y la pena de prisión de cuatro a seis años en los demás casos.
3. Se impondrán las penas superiores en grado a las previstas en los apartados anteriores, en sus
respectivos casos, cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
4. El que solicite, acepte u obtenga, a cambio de una remuneración o promesa, una relación sexual
con una persona menor de edad o una persona con discapacidad necesitada de especial protección
será castigado con una pena de uno a cuatro años de prisión. Si el menor no hubiera cumplido dieciséis
años, se impondrá una pena de dos a seis años de prisión.
5. Las penas señaladas se impondrán en sus respectivos casos sin perjuicio de las que correspondan
por las infracciones contra la libertad o indemnidad sexual cometidas sobre los menores y personas
con discapacidad necesitadas de especial protección.
TIPO BÁSICO
Por un lado el 188.1 habla en ppio de las conductas de inducir, promover etc. y por otro habla de
“quien se lucre o explote de algún otro modo…”
-Inducir: orientar la voluntad del menor o PCD hacia una actividad de prostitución aún no del todo
decidida.
-Promover: indica una actividad de cierta incitación con una actividad más activa del promotor.
-Facilitar y favorecer: se refiere a la aportación de algo por parte del autor a una finalidad que ya ha
sido decidida y cuya iniciación o desarrollo hacen más fácil.
CONSUMACIÓN: no se exige que se haya fructificado la entrega sexual (verbos como inducir…).
DOLO: se exige el conocimiento de la edad del menor, lo cual se presupone salvo prueba en contrario.
DELITO CONTINUADO: NO cabe apreciarlo cuando se trata de varios sujetos (carac personalísimo del
BJ), hay tantos delitos como SP.
REITERACIÓN DE CONDUCTAS: con un solo SP o con cada uno de los SP en una unidad de tiempo,
más o menos extensa, pero indistinguible de otra, nos lleva a apreciar un solo delito por cada víctima.
En cuanto a la agravación por ser autoridad, agente o funcionario público, éste tiene que actuar
prevaliéndose de ello en la realización de los hechos.
MENORES O INCAPACES Y FINES
EXHIBICIONISTAS O PORNOGRÁFICOS (189)
Artículo 189
1. Será castigado con la pena de prisión de uno a cinco años: (2 Conductas utilizar al menor y luego disponer del
material)
a) El que captare o utilizare a menores de edad o a personas con discapacidad necesitadas de especial protección con
fines o en espectáculos exhibicionistas o pornográficos, tanto públicos como privados, o para elaborar cualquier clase
de material pornográfico, cualquiera que sea su soporte, o financiare cualquiera de estas actividades o se lucrare con
ellas.
b) El que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere, ofreciere o facilitare la producción, venta, difusión o exhibición
por cualquier medio de pornografía infantil o en cuya elaboración hayan sido utilizadas personas con discapacidad
necesitadas de especial protección, o lo poseyere para estos fines, aunque el material tuviere su origen en el extranjero
o fuere desconocido.
A los efectos de este Título se considera pornografía infantil o en cuya elaboración hayan sido utilizadas personas con
discapacidad necesitadas de especial protección:
a) Todo material que represente de manera visual a un menor o una persona con discapacidad necesitada
de especial protección participando en una conducta sexualmente explícita, real o simulada.
b) Toda representación de los órganos sexuales de un menor o persona con discapacidad necesitada de
especial protección con fines principalmente sexuales.
c) Todo material que represente de forma visual a una persona que parezca ser un menor participando en
una conducta sexualmente explícita, real o simulada, o cualquier representación de los órganos sexuales
de una persona que parezca ser un menor, con fines principalmente sexuales, salvo que la persona que
parezca ser un menor resulte tener en realidad dieciocho años o más en el momento de obtenerse las
imágenes.
d) Imágenes realistas de un menor participando en una conducta sexualmente explícita o imágenes
realistas de los órganos sexuales de un menor, con fines principalmente sexuales.
2. Serán castigados con la pena de prisión de 5 a 9 años los que realicen los actos previstos en el apartado 1 de este artículo
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
3. Si los hechos a que se refiere la letra a) del párrafo primero del apartado 1 se hubieran cometido con violencia o
intimidación se impondrá la pena superior en grado a las previstas en los apartados anteriores.
4. El que asistiere a sabiendas a espectáculos exhibicionistas o pornográficos en los que participen menores de edad o
personas con discapacidad necesitadas de especial protección, será castigado con la pena de seis meses a dos años de
prisión.
5. El que para su propio uso adquiera o posea pornografía infantil o en cuya elaboración se hubieran utilizado personas con
discapacidad necesitadas de especial protección, será castigado con la pena de tres meses a un año de prisión o con multa
de seis meses a dos años.
La misma pena se impondrá a quien acceda a sabiendas a pornografía infantil o en cuya elaboración se hubieran utilizado
personas con discapacidad necesitadas de especial protección, por medio de las tecnologías de la información y la
comunicación.
6. El que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento a un menor de edad o una persona con discapacidad
necesitada de especial protección y que, con conocimiento de su estado de prostitución o corrupción, no haga lo posible
para impedir su continuación en tal estado, o no acuda a la autoridad competente para el mismo fin si carece de medios
para la custodia del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección, será castigado con la pena de
prisión de tres a seis meses o multa de seis a doce meses.
7. El Ministerio Fiscal promoverá las acciones pertinentes con objeto de privar de la patria potestad, tutela, guarda o
acogimiento familiar, en su caso, a la persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el apartado anterior.
8. Los jueces y tribunales ordenarán la adopción de las medidas necesarias para la retirada de las páginas web o aplicaciones
de internet que contengan o difundan pornografía infantil o en cuya elaboración se hubieran utilizado personas con
discapacidad necesitadas de especial protección o, en su caso, para bloquear el acceso a las mismas a los usuarios de
Internet que se encuentren en territorio español.
Estas medidas podrán ser acordadas con carácter cautelar a petición del Ministerio Fiscal.
Porno infantil: “cualquier material auditivo o visual en el que se emplee a un menor en un contexto
sexual”.
Pornografía virtual: es aquella en la que la imagen del menor es una creación artificial pero realista,
con fines ppalmente sexuales (189.1.d). (solo serán imágenes realistas las que se aproximan en alto
grado a la representación gráfica de un auténtico menor o de sus órganos sexuales, no se incluyen
dibujos animados, manga o cualquiera que no persiga acercamiento a la realidad).
PORNOGRAFÍA TÉCNICA: Son mayores de edad presentadas como menores. Solo se castiga cuando
sea un menor de edad real. (NOTA: la FGE dice que cuando no se pueda determinar si es menor o no,
deberá ser considerado como pornografía infantil).
MORPHING: es pseudo porno infantil, no se usa a menores ni incapaces, pero sí su voz o imagen
manipulándola con artificios técnicos. Con la 1/2015 se despenalizó.
2 apartados:
-Actos directos de creación o propia exhibición. (producción, venta, distribución u ofrecimiento
visual directo)
-Puesta en circulación del mat pornográfico. (los verbos son los mismos, pero bajo una actividad
de facilitación, de modo que se incrimina a quien “facilita la producción, venta, difusión o exhibición
por cualquier medio”. Ej.: persona que permite el acceso a su pc desde el emule de archivos
pornográficos infantiles.
Concurso de delitos: Cuando a parte de un delito del 189 a o b, el acto se lleve a cabo a través de
los medios típicos previstos en los delitos de agresión sexual (178 y ss.), se debe establecer el
correspondiente concurso de delitos con aquellos.
NOTA CLASE: Si graba es el 189.1ª) pero si lo difunde es el 1b) y si haces los dos por el 1ª).
189.2- AGRAVANTES
a)Menores de 16 años: Para la jurisprudencia solo se usa cuando se dé la doble conducta, utilizar
y disponer del material. Cuando el legis dice utilizar a menores, se refiere a las conductas del 189.1.a
pero no a todas las del b) pues la difusión o posterior utilización de imágenes producidas por otro no
significa usar o utilizar a los menores, sino difundir los soportes ya elaborados en los que sí se han
utilizado menores de 16, de forma que sería necesario establecer en cada caso, en relación con la
letra b), si ha concurrido o no esta utilización.
No es lo mismo usar a menores que usar imágenes de menores, razón por la que esta agravante solo
debe apreciarse cuando haya existido un contacto directo entre el acusado y el menor de 16.
c) Cuando el mat porno represente a menores o personas con discapacidad necesitadas
de especial protección que sean víctimas de violencia física o sexual.
Se entiende por violencia sex acciones o situaciones de forzamiento equiparables a una violación o
agresión sexual o casos de niños que aparecen atados de pies y manos, supuestos de especial
sometimiento e inmovilización que excedan de la “simple” relación sexual con un menor incluso de
menores de 13 años.
La misma circunstancia no puede dar lugar a aplicar este conjuntamente con el de los tratos
vejatorios, pero si en un mismo material hay archivos de escenas degradantes y otros de escenas
violentas sí que aplicamos los dos.
d) Cuando el culpable hubiere puesto en peligro de forma dolosa o por imprudencia
grave, la vida o salud de la víctima.
Este subtipo es de mera actividad, y se castigara independientemente del delito de resultado doloso
o culposo que hubiera provocado. Solo podrá aplicarse al 189.1 a y no al de pornografía del b)
tampoco a supuestos de pornografía virtual ya que se exige que la víctima sea real.
Se ha apreciado este agravante en supuestos de delito cometido por redes informáticas (los
sujetos coinciden en “lugar de encuentro” virtual en Internet, coordinan sus acciones….
Entrará en concurso de leyes con los tipos referentes a las organizaciones y grupos criminales y
en su caso con el delito de asociación ilícita. (ese concurso de leyes con los arts. 189.2.f y 570 bis y
ter habrá de resolverse con el criterio de alternatividad (art regla 4ª). (cuando hay uno específico casi
siempre se aplica el especifico, a no ser que la otra pena sea más grave).
190-REINCIDENCIA INTERNACIONAL
190- “La condena de un Juez o Tribunal extranjero, impuesta por delitos comprendidos en este capítulo, será
equiparada a las sentencias de los Jueces o Tribunales españoles a los efectos de la aplicación de la circunstancia
agravante de reincidencia”.
191-192-193-194-DISPOSICIONES COMUNES
Artículo 191
1. Para proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos sexuales, será precisa denuncia de la persona agraviada, de su
representante legal o querella del Ministerio Fiscal, que actuará ponderando los legítimos intereses en presencia. Cuando la
víctima sea menor de edad, persona con discapacidad necesitada de especial protección o una persona desvalida, bastará la
denuncia del Ministerio Fiscal.
2. En estos delitos el perdón del ofendido o del representante legal no extingue la acción penal ni la responsabilidad de esa
clase.
Artículo 192
1. A los condenados a pena de prisión por uno o más delitos comprendidos en este Título se les impondrá además la medida
de libertad vigilada, que se ejecutará con posterioridad a la pena privativa de libertad. La duración de dicha medida será de
cinco a diez años, si alguno de los delitos fuera grave, y de uno a cinco años si se trata de uno o más delitos menos graves. En
este último caso, cuando se trate de un solo delito cometido por un delincuente primario, el tribunal podrá imponer o no la
medida de libertad vigilada en atención a la menor peligrosidad del autor.
2. Los ascendientes, tutores, curadores, guardadores, maestros o cualquier otra persona encargada de hecho o de derecho
del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección, que intervengan como autores o cómplices en la
perpetración de los delitos comprendidos en este Título, serán castigados con la pena que les corresponda, en su mitad
superior
No se aplicará esta regla cuando la circunstancia en ella contenida esté específicamente contemplada en el tipo penal de que
se trate.
3. El juez o tribunal podrá imponer razonadamente, además, la pena de privación de la patria potestad o la pena de
inhabilitación especial para el ejercicio de los derechos de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento, por el
tiempo de seis meses a seis años, y la pena de inhabilitación para empleo o cargo público o ejercicio de la profesión u oficio,
por el tiempo de seis meses a seis años. A los responsables de la comisión de alguno de los delitos de los Capítulos II bis o V se
les impondrá, en todo caso, y sin perjuicio de las penas que correspondan con arreglo a los artículos precedentes, una pena
de inhabilitación especial para cualquier profesión u oficio, sea o no retribuido que conlleve contacto regular y directo con
menores de edad por un tiempo superior entre tres y cinco años al de la duración de la pena de privación de libertad impuesta
en su caso en la sentencia, o por un tiempo de dos a diez años cuando no se hubiera impuesto una pena de prisión atendiendo
proporcionalmente a la gravedad del delito, el número de los delitos cometidos y a las circunstancias que concurran en el
condenado.
Artículo 193
En las sentencias condenatorias por delitos contra la libertad sexual, además del pronunciamiento correspondiente a la
responsabilidad civil, se harán, en su caso, los que procedan en orden a la filiación y fijación de alimentos.
Artículo 194
En los supuestos tipificados en los Capítulos IV y V de este Título, cuando en la realización de los actos se utilizaren
establecimientos o locales, abiertos o no al público, podrá decretarse en la sentencia condenatoria su clausura temporal o
definitiva. La clausura temporal, que no podrá exceder de cinco años, podrá adoptarse también con carácter cautelar.
Nos encontramos ante un delito semipúblico cuando se trata de SP mayores de edad y publico
si son menores (donde bastara con la denuncia del MF para iniciar su persecución).