Tecnica-Juridica de La-Defensa Penal

BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA
Copia Privada para uso Didáctico y Científico

PROHIBIDA LA VENTA, IMPRESION O DISTRIBUCIÓN
Técnica Jurídica
de la
Defensa Penal
Giordano, Alberto R.S. - Michelín, Jorge R.
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http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com
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INDICE
* Competencia Penal
- Jurisdicción y competencia
- Competencia de la Corte Suprema
- Competencia de la Cámara Nacional de Casación
- Determinación de la competencia
- Competencia territorial
- Competencia por conexión
- Inhibitoria y declinatoria
- Extradición
- Habeas corpus
* Las partes en el proceso
- Ministerio fiscal
BJA
- Imputado
- Derechos de la víctima y testigo
- El Querellante
- El Actor civil
- El civilmente demandado
- Defensor y mandatario
* Actos procesales
- Actas
- Notificaciones, citaciones y vistas
* Nulidades
- Nulidades procesales
- Reglas de exclusión
- Errores materiales
- Privación de justicia
* Instrucción
- Denuncia
- Actos de la policía judicial y de las fuerzas de seguridad
- Actos del ministerio fiscal
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- Denuncia prohibida
- Desestimación
- Prevención
- Defensor
- Secreto
* Prueba
- Documental
- Inspección judicial
- Inspección corporal y mental
- Reconstrucción del hecho
- Registro domiciliario
- Requisa personal
- Intervención telefónica
- Pericial
BJA
- Cuerpos periciales de la justicia nacional
- Testimonial
- Careo
* Situación del imputado
- Presentación y comparecencia
- Declaración indagatoria
- Procesamiento
- Procesamiento y prisión preventiva
- Excarcelación
- Sobreseimiento
* Actuación ante el tribunal oral
- Instrucción
- Publicidad
- Cuestiones preliminares
- Facultades del imputado
- Ampliación del requerimiento fiscal
- Discusión final
- Sentencia
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* Juicio correccional
* Juicio de delitos de acción privada
* Juicio abreviado
- Principios generales
- Intervención del imputado
- Intervención del Ministerio Público Fiscal
- Notificación a la querella
- Convenio de juicio abreviado
- Sentencia
* Juicio de menores
* Recursos
- Requisitos
- Adhesión
- Desistimiento
BJA
- Rechazo
- Emplazamiento
* Ejecución penal
- El juez de ejecución
- Costas
Competencia Penal
Jurisdicción y competencia
La jurisdicción, atributo de todos los magistrados, es la facultad de
administrar justicia, sin distinción de fueros, materias, lugar o tiempo.
Deriva del término "iuris dictio", que significa decir o aplicar el derecho.
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"Posee cinco elementos que configuran el imperium de los jueces; a saber:
1. Notio: facultad del juez de conocer;
2. Vocatio: derecho del juez de convocar obligatoriamente a las partes;
3. Coertio: facultad del juez para compeler coercitivamente;
4. Iudicium: facultad de los jueces de dictar sentencia y poner fin al
proceso;
5. Executio: facultad de los jueces de ejecutar sus fallos, con el auxilio de
la fuerza pública."
BJA
Atento lo establecido en nuestra Carta Magna la jurisdicción judicial
comprende la Federal o Nacional y la Provincial o Local. La primera comprende
todo el territorio de la Nación (extendiéndose a embajadas, buques en
altamar, aguas territoriales, etc.) y la segunda el respectivo territorio
provincial.
En cuanto a la competencia, Alsina la define como "la aptitud del juez para
ejercer su jurisdicción en un caso determinado", y se encuentra legislada en
cuanto a su "naturaleza" y extensión" en el artículo 18 del CPPN.
Competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
Esta legislada en el artículo 22 del CPPN.
La misma posee dos modalidades: originaria o apelada y esta última a su vez
puede ser ordinaria o extraordinaria.
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La primera tiene su origen en el art. 117 de la CN y en la ley 24.050 (art.
6).
La competencia apelada comprende el recurso ordinario y el extraordinario. En
cuanto al mencionado en primer lugar resulta admisible en los casos de
extradición pasiva, luego de haber agotado la primera y segunda instancia en
el fuero federal.
La competencia extraordinaria, posee como requisito de admisibilidad luego de
agotar las vías ordinarias recursivas, que se refiera a una sentencia
definitiva, o sea la que pone fin al caso o hace imposible su continuación
(CS, fallo 308; CFR arts. 474 y 475).
Por último la CNJN debe decidir conflictos de competencia entre órganos
BJA
judiciales que carezcan de superior jerárquico común (decreto-ley 1285/58,
art. 24 inc. 7).
Competencia de la Cámara Nacional de Casación Penal
El art. 23 del CPPN la determina en forma clara y precisa.
El reciente fallo "Casal" de la CSJN, posee innovaciones que modifican la
actuación de dicho organismo, en el respectivo análisis de las causas que les
competen resolver.
Competencia territorial
La competencia penal, posee raigambre constitucional (art. 118), de donde se
desprende, además su carácter de improrrogable, siendo competente el tribunal
de la circunscripción judicial donde se ha cometido el delito.
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El art. 37 señala diferentes situaciones, entre las que merece destacarse la
referente al delito continuado y al permanente. Los dos primeros son de
competencia del juez del lugar en que cesó la continuación o la permanencia.
Competencia por conexión
La conexidad establece una excepción al principio de improrrogabilidad, pues
produce el efecto de hacer que una causa que tramita ante un tribunal sea
atraída por otra, en la que actúa otro tribunal, continuando en este último
su desarrollo.
Tribunal competente para resolver la cuestión de conexidad en el ámbito de la
BJA
justicia Criminal y Correccional lo es la Cámara Nacional de Apelaciones en
lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, conforme al art. 24, inc.
3, que comprende cuestiones de competencia y conexidad.
Para la justicia en lo Penal Económico se faculta a la Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Penal Económico, que resolverá las cuestiones de
competencia entre los jueces de ese fuero (art. 19, Ley 24.050), ahora
también las del fuero Penal Tributario.
La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal tiene
competencia más amplia (art. 31 inc. 3), que incluye las contiendas entre
jueces y tribunales federales.
Pobre es la legislación acerca de la competencia de las demás Cámaras
Federales (art.15, ley 24.121). Empero, parece estar limitada a las
cuestiones entre jueces que de ellas dependan).
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Inhibitoria y declinatoria
Si dos tribunales se declaran simultánea y contradictoriamente competentes o
incompetentes para juzgar un delito, el conflicto será resuelto por la cámara
de apelaciones superior del juez que previno.
A efectos del planteamiento del conflicto de competencia, ambos tribunales,
simultáneamente, deben considerarse competentes o incompetentes.
El magistrado que rechaza la competencia, deberá fundarlo (CS Fallos,
306:729)
El replanteo de la contienda queda finiquitado, una vez asignada la
competencia.
único órgano
BJA
Contiendas que debe dirimir la Corte Suprema de Justicia de la Nación
"Como jerárquico común entre la Justicia
Provinciales le corresponde dirimir toda contienda entre ellas (CS-Fallos,

Nacional y las
301:472: 304:343), así como las que la justicia de provincias diferentes
traben entre sí (CS-Fallos, 270:60; 275:501) o las que se produzcan entre
jueces militares y jueces nacionales (CS, Fallos, 236:256; 247:436; 292:335)
o provinciales (CS-Fallos, 246: 237; 251:148), o entre jueces de menores y de
faltas (CS, JA, 2003-I-66 o CS-Fallos, 325:1610), o entre jueces penales y
contravencionales (CS, JPBA, 116-55-156); y en todos los casos en que no
exista tribunal superior común (CS-Fallos, 323:2342, 2587, 2590 y 2593),
según lo dispone el decr.-ley 1285/58, art. 24, inc. 7°."
La cuestión tratada debe dirimirse a través de la inhibitoria y la
declinatoria. La primera debe ser presentada ante el órgano jurisdiccional al
que el promotor considera competente, mientras que en la segunda se
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solicitará al órgano judicial que conoce la causa, se desprenda de ella por
resultar incompetente.
Ver modelo. Promueve inhibitoria
Ver modelo. Dictamen Fiscal
Ver modelo. Resolución que hace lugar a la propuesta de inhibitoria
Ver modelo. Resolución del tribunal requerido haciendo lugar a la inhibitoria
Extradición
"Es el acto por el cual un Estado entrega un individuo a otro Estado que lo
reclama a objeto de someterlo a un juicio penal o a la ejecución de una
pena", definición esta acuñada por el Dr. Sebastián Soler.
BJA
La extradición para imputados o condenados que se encuentran en territorio
extranjero se rige por los tratados existentes.
Habeas Corpus
El recurso de "hábeas corpus" o de amparo a la libertad, que tiene por objeto
evitar los abusos de poder de la autoridad y garantizar la libertad física de
las personas, no es un recurso impugnatorio contra una resolución dictada por
alguna autoridad, sino que desde el punto de vista de su naturaleza jurídica
es una acción, y su demanda como tal precede contra toda orden o
procedimiento de un funcionario público, tendiente a restringir (es decir,
cuando puede peligrar), sin derecho, la libertad de una persona.
"Los antecedentes de "hábeas corpus" se encuentran en el "libero homini
exhibendo" del derecho romano, en el derecho foral español, principalmente
aragonés, en la Carta Magna Inglesa, de 1215, y en el "Writ of habeas
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corpus", de Inglaterra, de 1679, donde adquirió rango de ley, que, como
aquél, se dirigía contra las detenciones efectuadas por la autoridad. La ley
23.098/84 regula el recurso de hábeas corpus, derogando el art. 20 de la ley
48 y la Sección II del libro cuarto de la ley 2372. Esta ley tiene vigencia
en todo el territorio de la Nación Argentina y su jurisdicción de aplicación
corresponderá a los tribunales nacionales o provinciales, según el acto
denunciado como lesivo emane de autoridad nacional o provincial. Cuando el
acto lesivo proceda de un particular, se estará a lo que establezca la ley
respectiva Son competentes en la Capital Federal: los jueces Nacionales en lo
Criminal de Instrucción y en las provincias los jueces de sección, según las
reglas que rigen la competencia territorial. Si el magistrado se considera
incompetente, así lo declarará y elevará inmediatamente la resolución en
consulta al Tribunal Oral correspondiente, que resolverá dentro de las
veinticuatro horas.
la libertad ambulatoria
BJA
El procedimiento de hábeas corpus procederá: a) cuando se denuncie un acto
omisión de autoridad pública que implique: 1) limitación o amenaza actual de
sin orden escrita de
agravación ilegítima de la forma y condiciones en que se cumple la privación

autoridad competente; 2)
de la libertad, sin perjuicio de las facultades propias del juez del proceso
si lo hubiere; y b) cuando se denuncie la limitación de la libertad personal
en función de la declaración de estado de sitio, para comprobar en el caso
concreto: la legitimidad de la declaración de estado de sitio; la correlación
entre la orden de privación de la libertad y la situación que dio origen a la
declaración de estado de sitio; la agravación ilegítima de la forma y
condiciones en que se cumple la privación de la libertad, que en ningún caso
podrá hacerse efectiva en establecimientos destinados a la ejecución de
penas, y el efectivo ejercicio del derecho de opción previsto en la ultima
parte del art. 23 de la Constitución Nacional. De no referirse a estos
supuestos, la denuncia será desestimada por el juez. Están facultados para
denunciar quienes afirmen hallarse en las condiciones previstas por los
artículos 3 y 4 de la ley o por cualquier otra en su favor. El juez no podrá
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rechazar la denuncia por defectos formales; si lo hiciere o incurriere
injustificadamente en incumplimiento de los plazos legales, será sancionado
con multa por el superior, sin perjuicio de lo dispuesto por la Constitución
Nacional –juicio político–. Presentada la denuncia, se notificará al
representante del Ministerio Publico Fiscal. La denuncia podrá ser formulada
a cualquier hora del día, por escrito u oralmente, y deberá cumplimentar los
requisitos especificados en la ley: 1) nombre y domicilio real del
denunciante; 2) nombre, domicilio real y demás datos personales conocidos de
la persona en cuyo favor se denuncia; 3) autoridad de quien emana el acto
denunciado como lesivo; 4) causa o pretexto del acto denunciado como lesivo
en la medida del conocimiento del denunciante; 5) expresará además en qué
consiste la ilegitimidad del acto. Si el denunciante ignorase alguno de los
requisitos contenidos en los números 2, 3 y 4, proporcionará los datos que
mejor condujeran a su averiguación.
BJA
Cuando se tratare de la privación de la libertad de una persona, formulada la
denuncia el juez ordenará inmediatamente que la autoridad, requerida en su
caso, presente ante él al detenido con un informe circunstanciado del motivo
que funda la medida, la forma y condiciones en que se cumple si ha obrado por
orden escrita de autoridad competente, caso en el cual deberá acompañarla, y
si el detenido hubiese sido puesto a disposición de otra autoridad, a quién,
por qué causas y en qué oportunidad se efectuó la transferencia. Cuando se
tratare de amenaza actual de privación de la libertad de una persona, el juez
ordenará que la autoridad requerida presente el informe a que se refiere el
párrafo anterior.
Si se ignora la autoridad que ostenta la persona privada de su libertad o de
la cual emana el acto denunciado como lesivo, el juez librará la orden a los
superiores jerárquicos de la dependencia que la denuncia indique.
La orden se emitirá por escrito, con expresión de fecha y hora, salvo que el
juez considere necesario constituirse personalmente en el lugar donde esté el
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detenido, caso en el cual podrá emitirla oralmente, pero dejará constancia en
acta.
Cuando el tribunal o juez de jurisdicción competente tenga conocimiento por
prueba satisfactoria de que alguna persona es mantenida en custodia,
detención o confinamiento por funcionario de su dependencia o inferior
administrativo, político o militar y que es de temer sea transportada fuera
del territorio de su jurisdicción, o que se le hará sufrir un perjuicio
irreparable antes de que pueda ser socorrida por un auto de hábeas corpus,
pueden expedirlo de oficio, ordenando a quien la detiene o a cualquier
comisario, agente de policía u otro empleado, que tiene la persona detenida o
amenazada, la traiga a su presencia para resolver lo que corresponda según
derecho."
BJA
Ver modelo. Deduce Habeas Corpus
"... La decisión mediante la cual se declara la incompetencia por razones de
conexidad no es susceptible de apelación en la medida en que no ocasiona
gravamen a las partes ...". (CN Crim.Correc.Fed., Sala I, 27-02-97, P.,
G.A.).
"... resulta clara la existencia en la especie de un supuesto de conexidad
subjetiva al imputarse a una misma persona varios delitos en diferente
jurisdicción, hipótesis que debe resolverse conforme la regla establecida en
el artículo 33, inciso 1°, del C. P. P.... (Trib.Cas.PenalB.A., Sala III, 17-
12-02, Inc. Competencia N° 1690).
"... Toda declaración de incompetencia debe encontrarse precedida por la
prueba que le dé sustento ...". (CN Crim.Correc., Sala IV, 08-04-97, B., José
L.).
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"... la Jueza a cargo del Juzgado Correccional citado se declaró incompetente
y remitió lo actuado al otro órgano jurisdiccional aludido en la inteligencia
que la sanción de la ley 25.189, que aumenta la pena máxima del art. 84 del
Código Penal a cinco años de prisión dejó fuera de la competencia
correccional el delito de homicidio culposo (Cf. art. 27 inc. 2° del
C.P.P.N.). Que recibidos los autos en el tribunal antes mencionado, sus
integrantes sostuvieron su falta de competencia para intervenir en estos
autos, toda vez que la reforma penal introducida por la ley 25.189 se ha
producido con posterioridad al hecho de esta causa... corresponde atribuir la
competencia para continuar con la tramitación de las presentes actuaciones al
Juzgado Nacional en lo Correccional N° 7 de esta Ciudad, en la medida en que
la norma vigente para resolver el presente caso de acuerdo al hecho descripto
en el requerimiento de elevación a juicio, -art. 84 del C.P.–, debe aplicarse
sin la modificación introducida por la ley 25.189 atento el criterio
BJA
establecido en el art. 2 del código de fondo y dicha circunstancia decide la
intervención del fuero correccional en todas las causas en que se cometiere
el delito durante la vigencia de la ley más benigna ...". (CNCas.Penal, Sala
II, 25-02-00, F., J. C.).
"..., resulta necesario recordar que la Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha tenido oportunidad de expedirse en el sentido de que las causales
de recusación deben interpretarse restrictivamente (F. 101, XXI 'Fiscal de
Estado Luis Magín Suárez s/formula denuncia, solicita jurado de
enjuiciamiento', del 29 de diciembre de 1987) ...". (CNCas.Penal, Sala II,
11-04-00, G., O. N.).
"...Resulta competente la justicia de excepción para entender en la
investigación de la adulteración de medicamentos de un modo peligroso para la
salud, disimulando su carácter nocivo mediante la falsificación de las
marcas, pues se trataría de hechos inescindibles con un doble encuadramiento
legal que concurrirían, habiendo sido cometidas ambas infracciones
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simultáneamente y mediante una única conducta. (CNCrim. y Correc. Sala VI, c.
21.000, F. A.. Rta: 07/03/2003.
"La ley vigente al momento del hecho es la que corresponde aplicar, si no se
verifica la existencia de una ley posterior más benigna que opere como
excepción al principio constitucional de irretroactividad... En cambio, si la
ley posterior... es más gravosa, pues prevé una escala punitiva más alta,
corresponde homologar el auto que asigna competencia a la justicia
correccional... (CNCrim. y Correc. Sala I, c. 19.489, L., A.. Rta:
10/03/2003)
"La competencia territorial queda determinada por la realización del último
acto de acción u omisión típico... (CNCrim. y Correc. Sala I, c. 19.773, Z.,
J. A. Rta: 19/03/2003).
BJA
"La ley 25.612, sancionada en sustitución de la 24.051 (que asignaba sin
limitaciones la competencia del fuero federal), fue promulgada en sustitución
de la anterior (art. 60) con observaciones a las normas inherentes a la
responsabilidad penal (art. 51 a 54), tal y como surge del art. 1 del dec.
1.343/02, observación que se hizo extensiva al primer párrafo del art. 60,
por el cual se derogó "in totum" la ley anterior. De ello se desprende que,
si las normas que componen el régimen penal no han sido modificadas, tampoco
lo ha sido aquella que explícitamente otorga competencia a la justicia de
excepción, en tanto la ley 24.051, por imperio del veto parcial, mantiene
plena vigencia. Por ello, corresponde asignar competencia a la justicia
federal. (CNCrim. y Correc. Sala V. c. 26.265, G., A. S. Rta: 22/02/2005).
Las partes en el proceso penal
El Ministerio Fiscal
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El artículo 120 de la Constitución Nacional y la ley 24.946 despejan el
panorama en cuanto a la pertenencia y actuación del Ministerio Público
Fiscal.
Esta compuesto, por: a) el Procurador General de la Nación; b) los
Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema; c) el Fiscal Nacional de
Investigaciones Administrativas; d) los Fiscales Generales Adjuntos; e) los
Fiscales de Primera Instancia; f) los Fiscales Auxiliares. A ellos habría que
adicionar los fiscales adjuntos móviles creados por la
ley 24.091.
Funciones del Fiscal ante el Tribunal de Juicio:
BJA
a) Comparecer a juicio
b) Ofrecer prueba
c) Requerir instrucción suplementaria
d) Deducir excepciones
e) Asistir obligatoriamente al juicio
f) Plantear cuestiones preliminares, e intervenir en su discusión
g) Ampliar la acusación
h) Interrogar a las partes, testigos, etc.
i) Prestar conformidad a la lectura de declaraciones testimoniales
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j) Alegar sobre la prueba, replicar y acusar
k) Recurrir de la sentencia y desistir del recurso
l) Deducir revisión
Su inmunidad (art. 14) no es impedimento para oír en indagatoria a sus
componentes (art. 1°, ley 25.320) ni para llevar adelante los procedimientos
de un proceso hasta su total conclusión, en tanto no impliquen detención(ley
y artículos citados) (criterio anticipado por la Corte Suprema, según D'
Albora, inmunidad del Ministerio Publico...,
LL, 1997-E-368. Se ha considerado a la Cámara de Casación tribunal intermedio
a los efectos de entender en cuestiones vinculadas a ella.
El imputado
Esta calidad se adquiere

BJA
con la sola indicación de que una persona ha
participado en un hecho delictivo.
A partir del momento del reconocimiento de un individuo en carácter de
imputado, ya sea por cualquiera de los actos jurisdiccionales que importen
tener por iniciada la instrucción, este goza de los derechos que le otorga la
Constitución Nacional en su artículo 18 (garantía de la inviolabilidad de la
defensa en juicio).
En cuanto a lo establecido en el artículo 73 del CPPN "la presentación
espontánea no condice en absoluto con la citación del imputado, en este
estadio, a menos que se disponga recibirle indagatoria, siempre que mediare
sospecha suficiente para ello (CCC, Sala V, d.j., 2000-3, Pág. 969, f. 16.268
o L.L., del 8/XI/2000, f. 101.149, con nota de Báez y Cohen, "el imputado y
17
su declaración en el proceso penal"). Empero una deformación total de la
comparecencia espontánea se ha abierto paso entre muchos Tribunales de Buenos
Aires."
Ver modelo. Denuncia estafa
Derechos de la víctima y el testigo
La resolución 40/34 de la Organización de la Naciones Unidas y la Declaración
sobre "principios fundamentales de justicia para las victimas de delitos y
del abuso del poder", contribuyó en el mejoramiento del trato y protección de
la víctima, hasta ese momento, injustamente relegada.
BJA
En cuanto a los testigos, la protección ha sido legislada por la ley 23/37.
Otras normas complementarias lo constituyen las leyes 23.691, 25.764 y 25.765
respectivamente.
El querellante
El Código Procesal Penal de la Nación dedica dentro de las Disposiciones
Generales contenidas en el Libro Primero el capítulo 4 a regular la actuación
del querellante particular.
Hemos de recordar que la figura del acusador privado fue arduamente debatida
en el Congreso de la Nación al discutirse la reforma al código ritual, desde
que el proyecto original eliminaba la participación del particular en el
proceso penal dejando reservada la persecución sólo al Ministerio Público.
18
En definitiva la norma procesal adoptó la figura del denominado en doctrina
querellante adhesivo, es decir aquel que coadyuva en la investigación al
acusador público, lo cual, según veremos en esta obra, produjo diferentes
posturas jurisprudenciales respecto de su participación produciendo
importantes fallos de nuestros Tribunales al respecto.
La regulación legal de esta parte en el proceso penal se encuentra en los
artículos 82 a 86 del CPPN.
De dicha normativa se desprende los requisitos a considerar para poder asumir
en el proceso el rol de querellante particular.
"Toda persona con capacidad civil particularmente ofendida por un delito de
acción pública tendrá derecho a constituirse en parte querellante y como tal
BJA
impulsar el proceso, proporcionar elementos de convicción, argumentar sobre
ellos y recurrir con los alcances que en este Código se establezcan..."
(Primera parte del artículo 82 del CPPN).
Resulta indudable que la reglamentación que se analiza, se refiere a aquellas
acciones penales cuyo ejercicio se encuentra regulado en los artículos 71 y
72 del Código Penal, es decir cuya iniciación el código sustantivo establece
de oficio o instada privadamente la acción corresponda su persecución por el
acusador público o se diera algunas de las excepciones previstas en el
mencionado artículo 72 de dicho ordenamiento.
Las acciones privadas mencionadas taxativamente en el artículo 73 del Código
Penal solo pueden ser ejercidas por el ofendido y por tanto perseguibles
únicamente a través de la promoción de la querella correspondiente la que
será impulsada exclusivamente por su actuación.
Varios son los aportes realizados por destacados doctrinarios tendientes a
conceptualizar a la querella, elegimos un concepto que une las definiciones
19
de Mario A. Oderigo (Derecho Procesal Penal 2a. Edición Buenos Aires, pág.
435), por Jorge A. Clariá Olmedo (Tratado de Derecho Procesal Penal, Buenos
Aires 1967 Tomo II pág, 317) y Abrahan Bartolino Ferro (El Proceso Penal y
los Actos Jurídicos Procesales Penales, Santa Fe 1944 Tomo 2 pág 101), todos
ellos citados por Guillermo Rafael Navarro (La Querella 2a. Edición
Pensamiento Jurídico Editora Buenos Aires 1985), "el acto por el que una
persona, con las formalidades legales, ejercitando la acción penal, pone en
conocimiento de la autoridad jurisdiccional la comisión de un delito,
proveyendo los medios de su comprobación y solicitando las medidas
asegurativas de las personas responsables y de sus bienes".
El propio Código Procesal establece los requisitos que le otorgan
legitimación a la presentación del querellante:
BJA
a) Tener capacidad civil;
b) Ser particularmente ofendida por un delito de acción pública;
Asimismo la norma analizada prevé la situación del incapaz disponiendo que
deberá actuar en su nombre su representante legal y para el caso que el
delito hubiere causado la muerte del ofendido el derecho de querellar lo
coloca en cabeza del cónyuge supérstite, sus padres, hijos o el último
representante legal.
A fin de verificar si la persona que se presenta posee capacidad civil para
requerir ser tenida por parte querellante particular, debemos recurrir al al
Derecho Civil, toda vez que respecto de la cuestión es importante destacar
dos cuestiones perfectamente diferenciables.
Por un lado debemos distinguir la capacidad procesal o aptitud para estar en
juicio sea por derecho propio o en representación del interes de un tercero,
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de la capacidad civil que debemos interpretar como aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones.
El Código Civil al referirse a la capacidad, en su artículo 52 generaliza
considerando capaz a todo aquel que en su articulado no es considerado
incapaz.
El segundo de los requisitos que contiene la norma adjetiva se refiere a la
legitimación de aquel que ejercita la pretensión limitando la posibilidad de
querellar sólo a la persona particularmente ofendida por un delito de acción
pública.
Resulta evidente que al referirse a persona el código ritual engloba tanto a
las personas de existencia visible cuanto a las personas jurídicas, en el
BJA
último de los casos el ejercicio de la acción deberá ser realizado a través
del órgano de administración y representación de las mismas.
El artículo 83 del Código Procesal Penal de la Nación establece la forma de
realizar la petición y la obligatoriedad de la asistencia letrada:
a) Por escrito;
b) En forma personal o por mandatario especial;
c) Patrocinio letrado obligatorio;
Bajo sanción de inadmisibilidad los presupuestos que debe cumplir la
presentación:
a) Nombre, apellido, domicilios real y legal del querellante;
b) Relación sucinta del hecho en que se funda la pretensión;
21
c) Nombre, apellido, y domicilio del o de los imputados si los supiere;
d) La acreditación de los extremos de personería que invoca, en su caso;
e) La petición de ser tenido por querellante y la firma;
De los primeros requisitos mencionados se desprende que a diferencia con la
denuncia la querella sólo puede efectuarse por escrito y el mismo deberá se
presentado en el juzgado de turno o en la oficina de sorteos pertinente.
La presentación deberá efectuarla el damnificado por su propio derecho o
podrá optar por realizarla a través de un apoderado.
BJA
En el caso de realizar la presentación a través de apoderado debe tenerse en
cuenta que rigen las disposiciones del artículo 1° de la Ley 10.996: "La
representación en juicio ante los tribunales de cualquier fuero en la Capital
de la República y territorios nacionales, así como ante la justicia federal
de las provincias, sólo podrá ser ejercitada: 1. Por lo abogados con título
expedido por universidad nacional; 2. Por los procuradores inscriptos en la
matrícula correspondiente; 3. Por los escribanos nacionales que no ejerzan la
profesión de tales; 4. Por los que ejerzan una representación legal" y que el
mandato a otorgarse debe ser especial.
Es decir se puede otorgar un poder especial para querellar en el que se
cumplan los requisitos establecidos en el artículo 83, pero también se puede
otorgar un poder general en el que se estipule como facultad especial el de
querellar, siendo de aplicación lo normado por los artículos 1870 y 1879 del
Código Civil.
En el caso que se otorgue un poder especial el mismo deberá ser acompañado en
original para ser incorporado a la causa; en el supuesto que el mandato
22
conste en un poder general, se podrá adjuntar copia del mismo prestando el
letrado apoderado o, en su caso el letrado patrocinante juramento respecto de
la vigencia del mandato y la fidelidad de la copia que se adjunte.
Es importante poner de resalto que el Código Procesal regula la situación de
la persona ofendida y la posibilidad de asumir o constituirse en querellante
en
dos oportunidades perfectamente diferenciadas, la primera de las cuales se
ubica
en la regulación general cuando se trate de delitos de acción pública, entre
los que debe incluirse aquellos dependientes de instancia privada, pues luego
BJA
de instada
la acción por el damnificado la pretensión adquiere las características de
acción pública.
En los artículos 415 y siguientes del código ritual se regula la actuación
del damnificado en los delitos de acción privada, en este caso siempre la
promoción de la acción deberá ser realizada por medio de querella, pudiéndose
además promover en forma conjunta la acción civil reparatoria.
Tal como se establece en el caso de delitos de acción pública los incapaces
podrán promover la acción privada por los delitos cometidos en su perjuicio a
través de su representante legal.
En el capítulo destinado a los juicios por delitos de acción privada, el
legislador reguló la unidad de representación, indicando que en el caso de
existir más de un querellante con identidad de intereses entre ellos, deberán
éstos actuar bajo una única representación y establece que en caso de
23
presentarse separadamente el juez intimará a unificar la personería,
disponiendo, en caso de no existir acuerdo quien actuará como representante
común de todos los querellantes.
Lo mismo ocurre respecto de las responsabilidades asumidas por el rol elegido
en cuanto al sometimiento a la jurisdicción del Tribunal y las consecuencias
legales y el desistimiento expreso del acusador privado en cualquier estado
del proceso, sin perjuicio de las responsabilidad por lo actor anteriores al
desistimiento.
La regulación efectuada respecto de los delitos de acción privada inherentes
a la unidad de representación, responsabilidad del querellante y
desistimiento expreso, son de aplicación a las querellas promovidas por
delitos de acción pública por la expresa remisión que se efectúa en el
BJA
artículo 85 del Código Procesal.
Entre los dos tipos de acciones existen diferencias regulatorias, puesto que
en el caso de los delitos de acción pública si bien en los supuestos de
responsabilidad y desistimiento se remite a los artículos 419 y 420, en el
caso de los delitos de acción privada se agrega, consideramos que
erroneamente, como un supuesto diferente el artículo 421 el que se establece
que el desistimiento no puede estar sujeto a condicionamientos pero puede
hacerse reserva respecto de la acción emergente del delito, si no hubiera
sido está promovida en sede penal, situación que no estaría comprendida en la
remisión que realiza el artículo 85 del código.
Resulta indudable que en el caso de no haberse promovido la acción civil en
sede penal, el desistimiento del querellante no producirá efectos sobre la
acción resarcitoria toda vez que la cuestión se encuentra regulada en el
artículo 1097 del Código Civil en forma diferente, no requiriéndose por
tanto, la regulación adjetiva sobre la reserva de la acción resarcitoria que
establece el artículo 421 del código ritual.
24
"... Sustancialmente es una acusación el acto por el cual el titular de la
acción de ejercicio privado hace valer ab initio la pretensión penal en los
casos previstos de manera expresa por la ley. Nos referimos a la querella,
acto solemne que contiene una imputación concreta de un hecho considerado
delictuoso y captado por alguna de las figuras específicamente incluídas
dentro de esta modalidad de la acción penal, dirigida contra la persona
determinada en su identidad física... "
Ver modelo. Promueve querella criminal
El actor civil
BJA
La constitución del actor civil se verifica en la ocasión prescripta en el
artículo 93 del CPPN, hasta correr la vista a los demandantes, hecho
precedente a la clausura de la instrucción (art. 346). "Empero corresponde
considerar que la única oportunidad lógica para que el actor civil deba
expedirse y efectuar la demanda no puede establecerse antes de que el
requerimiento fiscal haya quedado consolidado; ello sucede luego del tramite
previsto por los artículos 348 y siguientes: cuando la realización del debate
es un hecho procesalmente establecido (CCC, Sala IV, ED, t. 183, pág. 709,
f.266- SJ). A veces se ha admitido que cabe exigir la concreción de demanda
no al contestar la vista del Art. 347 sino luego de transcurrido los tres
días de notificada la vista para efectuar el requerimiento ( CCC, Sala VII,
DJ, 2000-3, Pág. 970, f. 16.272; id., Sala V, JA, 2001-II, pág. 659).
Compartimos la anterior la anterior tesitura, pues de lo contrario se cae en
el absurdo de que pueda arribarse al sobreseimiento sin que entonces resulte
posible pronunciarse sobre la cuestión civil (Art. 16) y la demanda, en sede
penal, devenga estéril."
Ver modelo. Solicita ser tenido como actor civil
25
El civilmente demandado
El artículo 97 es claro en cuanto identifica al civilmente demandado con
terceras personas a las que la ley civil adjudica responsabilidad
resarcitoria por el hecho cometido por otro.
Defensores y mandatarios
La defensa del imputado puede ser técnica o formal, ejercida por abogado de
la matricula o por el defensor oficial, o material o amplia, la cual cumple
el propio imputado, en la medida que no perjudique la eficacia de la misma y
BJA
no obste a la normal sustantación del proceso.
"Esta autodefensa goza de tácito aseguramiento en el art. 18 de la CN (CS-
Fallos, 199:431), y es expresa en el art. 8°, Párr.2°, inc.d, de la
Convención Americana de los Derechos Humanos, en cuanto reconoce del derecho
del inculpado "de defenderse personalmente", y en el art. 14, Párr. 3°, inc.
d, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
Imposible será negar a un abogado defenderse a si mismo (CCC, Sala I, LL,
201-C-709, ED, 191-384); tampoco a un escribano, que estaría habilitado para
ser abogado (CCC, Sala I, JPBA, 113-113-241). Mas no corresponde asignarle un
defensor oficial como asesor técnico a quien se defiende personalmente (CS.
Fallos, 325:157, porque es incompatible con el sentido inequívoco del art.
104).
Del análisis del segundo párrafo del artículo 106... pareciera surgir una
colisión con lo preceptuado en el artículo 204, al decir "... dejando a salvo
el derecho establecido en el segundo párrafo del art. 106...".
26
Pero no es así, el artículo 106 dispone la obligatoriedad del ejercicio
profesional una vez aceptado, pero únicamente cuando el defensor haya tenido
acceso a la causa.
Actos procesales
Actas
El artículo 992 del Código Civil establece que los testigos de actuación
cumplen la función de fedatarios de la realización del acto, es decir no lo
hacen sobre la percepción de hechos a los que son ajenos.
BJA
"Nadie esta obligado a oficiar de testigo de actuación... , ni aún cuando la
orden haya emanado de un juez en ejercicio de sus funciones. No hay norma que
compela a esa actividad.
Aunque la inasistencia de las personas obligadas a asistir debe justificarse,
sin embargo, la ausencia injustificada de los testigos no es omisión que
conduzca a la nulidad del acto en el que se verifica (CNCP, Sala II, LL,
1995-C-255, DJ, 1995-2-227; aunque con ulterioridad el mismo tribunal ha
sostenido que "no alcanza para invalidad automáticamente... cuando las
particulares circunstancias del caso (soledad, hora), impidan dar
cumplimiento al requisito": LL, 1997-C-889; DJ, 1997-2-808).
Notificaciones, citaciones y vistas
Atento lo preceptuado en el artículo 146, si las partes tuvieren defensor o
mandatario, solamente a estos se les efectuarán las notificaciones. Por la
naturaleza del acto exigen el conocimiento particular y complementario de la
27
parte son, como regla general, aquellas relacionadas con la necesidad de su
presencia o actuación o, por su trascendencia, con la afectación de su
patrimonio o libertad, como las concernientes al procesamiento (CCC, Sala V,
LL, 2001-D-663; CCC, Sala IV, 11/8/98, causa 9237, "Sceni, P"; CCCF, Sala II,
JPBA, 110-134-321, además porque el art. 311 faculta a apelar no solo al
defensor sino también al imputado).
Es importante señalar la diferencia existente entre vista y traslado. "Vista
es el requerimiento de opinión de alguna de las partes del proceso, que
resulta indispensable para la realización de un acto procesal. Traslado, en
cambio, es la providencia por la cual el órgano jurisdiccional dispone poner
en conocimiento de una de las partes la petición formulada por otra
(eventualmente, también por el propio órgano jurisdiccional), en general el
adversario".
BJA
Ver modelo. Cédula de notificación de primera instancia
Ver modelo. Declaración indagatoria
Ver modelo. Ofrece medios probatorios
Ver modelo. Oficio
Ver modelo. Oficio 2
Ver modelo. Telegrama policial
Nulidades
Nulidades procesales
Pueden ser "genéricas" o "de orden general", preceptuadas en el artículo 167
del CPPN, puede afirmarse, desde esta óptica, que hay en el código nulidades
"expresas" o "literales", que están conminadas con esta sanción (son las
previstas en los artículos 36,62,99,14,115,117,123,124,140, 152, 160, 201,
28
212, 215, 242, 277, 301, 307, 347, 351, 363, 365, 378, 381, 391, 394, 396,
400, 404, 409 y 413), y "genéricas" o "de orden general" que son las
estatuidas en el art.167.
En cuanto a los efectos, plasmados en el artículo 172 del CPPN, cabe
mencionar que la nulidad de un acto procesal no implica retrotraer el proceso
a etapas ya superadas, en detrimento del imputado, cuando se han cumplido las
formas que la ley ritual establece (CNCP, Sala II, JA, 1994-II-448).
El presente artículo sanciona con nulidad las sentencias y autos que carezcan
de motivación. Esta normativa es de vital trascendencia para el sistema
republicano de gobierno y para la debida defensa en juicio de los
justiciables sometidos a proceso. Se espera legítimamente del Poder Judicial,
que fundamente debidamente sus resoluciones, evitando de este modo que las
BJA
diversas medidas por él dispuestas, respondan a cuestiones azarosas o
arbitrarias, más que a parámetros de razonabilidad.
Como es sabido, en torno a las nulidades procesales penales existen dos
criterios distintivos en cuanto al método de su reglamentación, receptados
por nuestro C.P.P. en tanto se enrola en el sistema legalista o de la
sancionabilidad expresa.
El primero, clasifica a las nulidades procesales penales en específicas o
genéricas, según que el defecto de un acto procesal haya sido previsto
expresamente por la Ley para dicho acto defectuoso (específica, Art. 171
C.P.P.) (Art. 166 Cód. Nac.), o bien el defecto es enunciado por la Ley en
una disposición genérica, aplicable a cualquier acto que presente tales
defectos, aunque no estén específicamente previstos como causales de nulidad
en la regulación particular de dicho acto (genéricas, Art. 172, C.P.P.) (Art.
167 Cód. Nac).
29
En el segundo criterio, el núcleo de la distinción radica en el régimen de la
declaración de la nulidad y en la extensión de las posibilidades de
manifestar el vicio para que efectivamente trascienda a fundamentar la
declaración de nulidad. A esta categoría responde la clasificación de las
nulidades en absolutas y relativas ...".
El legislador ha definido un sistema de nulidades taxativo que impide
declarar inválidos los actos procesales si su descalificación no ha sido
expresamente prevista.
"... El inciso primero remite a los plazos fijados en el art. 170. El inciso
segundo reafirma que la subsanación opera tan sólo en las de carácter
relativo. En la hipótesis debe presumirse que, pese a la existencia de la
nulidad, falta el perjuicio y, por ende, se renuncia a la impugnación.
BJA
Expresa Couture que '...frente a la necesidad de obtener actos procesales
válidos y no nulos se halla la necesidad de obtener actos procesales firmes,
sobre los cuales se pueda consolidar el derecho...' (Fundamentos del derecho
procesal civil, pág. 391, Bs. As. 1969). La situación se produce cuando deja
de generarse, no obstante el vicio, cercenamiento al derecho de defensa en
juicio.
El inciso tercero tiene, como muestra más cabal de la convalidación de un
acto procesal viciado, al supuesto de una notificación que no se ajuste, con
estrictez, a las previsiones del Capítulo V. En efecto: quien actúe en forma
tal que trasluzca su conocimiento sobre el vicio originante y pese a ello
pretenda instar, no podrá hacerlo ...".
Regla de exclusión. Doctrina del fruto del árbol venenoso
30
Si agentes de policía ingresan ilegalmente en el domicilio de una persona, o
si interrogan a un sospechoso por medio de apremios, los elementos
encontrados en el domicilio allanado o los dichos vertidos por quien ha sido
coercionado, no serán admisibles como prueba en contra de quienes han
padecido tales violaciones de sus garantías constitucionales. A su vez, en el
caso de quien ha sido coaccionado para que confiese su participación en un
delito y suministre además los nombres de sus cómplices, ¿qué valor tienen,
respecto del coaccionado, los dichos de los cómplices que lo incriminen? ¿Y
los elementos de prueba encontrados en poder de estos últimos?
Con los matices y excepciones que señalaré más adelante, los tribunales de
los Estados Unidos han resuelto estas cuestiones echando mano de la
mencionada doctrina del 'fruto del árbol venenoso'. Así, han entendido que
siendo el procedimiento inicial violatorio de garantías constitucionales -en
BJA
los ejemplos, el allanamiento o la confesión coactiva- tal ilegalidad se
proyecta a todos aquellos actos que son su consecuencia y que se ven así
alcanzados o teñidos por la misma ilegalidad. De tal manera, no sólo resultan
inadmisibles en contra de los titulares de aquellas garantías las pruebas
directamente obtenidas del procedimiento inicial -en los ejemplos, los
objetos secuestrados en el allanamiento y la confesión misma- sino además
todas aquellas otras evidencias que son "fruto" de la ilegalidad originaria.
En los ejemplos, los demás testimonios, las pruebas materiales encontradas en
poder de los interrogados o en otro lugar, etcétera ...".
Errores materiales
Error material se configura cuando se confunden los nombres e incluso la
posición de las partes: si se alude, por ejemplo, al querellante
considerándolo imputado. Capta también las contradicciones entre los
considerandos y el dispositivo o fallo: si al mensurar la pena, cuando se
motivó el fallo, se consideró apropiada la de prisión, aunque en la especie
31
resultase alternativa con la de reclusión y se impuso en la parte resolutiva
ésta última.
Omisión material puede mediar cuando, a pesar de corresponder y además
solicitarse oportunamente la decisión de una cuestión, no se lo hace ...".
Privación de justicia
En situaciones muy excepcionales la Corte ha aceptado intervenir durante la
tramitación de un proceso penal, para poner fin a situaciones de verdadera
privación de justicia. Esa intervención la Corte la ha justificado afirmando
que "la garantía constitucional de la defensa en juicio impone la posibilidad
de ocurrir ante un órgano jurisdiccional en procura de justicia. (Fallos-
BJA
C.S.J.N., 193:35; 276:157; 281:235 y 303:2063). Invocó para ello 'su facultad
de intervenir para remediar situaciones en las cuales las sucesivas
declinatorias de competencia de los magistrados han dejado al justiciable sin
tribunal ante el cual recurrir (Fallos, 154:31; 178:304 y 333; 188:71 y 82;
201:483; 204:653; 25:690; 253:25; 261:166; 271:219)' ...".
El derecho a un pronunciamiento penal rápido forma parte del catálogo de
garantías que integra la defensa en juicio del imputado. La CSJN ha
reconocido el mismo en el caso "Mattei" (Fallos 272:188), donde expresamente
señaló que el derecho de todo imputado a obtener un pronunciamiento judicial
que ponga término del modo más rápido posible a la situación de incertidumbre
y de innegable restricción de la libertad que comporta el enjuiciamiento
penal, integraba el debido proceso.
Enmiendas. Interlineados. Sobrerraspados
32
El segundo párrafo del precepto dispone la nulidad de las enmiendas,
interlineados o sobrerraspados que se hubieren efectuado en el acta y que no
fueren salvados al final de ésta.
Pero la invalidez abarcará sólo esos segmentos del acta, no al conjunto,
aunque si aquéllos consistieren en partes esenciales del instrumento, lo
comprenderá (acorde con lo establecido en el art. 989 del C.C., que lo
declara anulable). Mas sólo serán esenciales las partes que el Código
considera tales, esto es las vinculadas con las hipótesis del párrafo primero
(correcciones o entrelineados concernientes a la fecha del instrumento, datos
de identidad de los testigos, etcétera; en cambio, si aquéllas estuvieren
vinculadas, por ejemplo, con el asiento de las cosas secuestradas, el defecto
sólo comprenderá lo que contuvieren). La nulidad será relativa ...".
Instrucción
Denuncia
BJA
Es el acto por el cual una persona anoticiada de un delito (acción pública)
lo lleva a conocimiento de la autoridad competente para recibir la misma. "La
denuncia anónima, como se observa, no puede por si misma servir de base para
la iniciación de un proceso penal, pero si puede permitir la investigación de
oficio por parte de la autoridad competente, si se la considera verosímil
(CNCP, Sala I, LL, 202- F- 672; Sala II, JA, 1996-II –552; CCC, Sala V, LL,
2000-C-665; CCC, Sala IV, JA, 1994-IV- 654)
En cuanto a la obligación de denuncia por parte de los funcionarios o
empleados públicos en ejercicio de sus funciones no deben tomarse en cuenta
durante los periodos en que los mismos se encuentran en uso de licencia o
franco de servicio, salvo el caso especial del personal policial, dado su
permanente "estado policial", establecido en la ley 21.965.
33
La posible colisión de lo preceptuado en el inciso 2° con el artículo 156 del
CP debe interpretarse armónicamente, es decir, el deber de guardar reserva,
se efectivizará si concurren los requisitos que la ley de fondo establece.
Es regla medular que el juez no puede promover proceso por iniciativa propia.
La acción debe ser instada por el fiscal, o, en su caso, por las fuerzas de
seguridad, como define el artículo 195.
En la instrucción del sumario si se omitió el indispensable traslado del
agente fiscal será entonces invalida y provocara la nulidad de lo actuado.
Esa nulidad ha sido vista como absoluta por algunos tribunales (CNCP, Sala
III, ED, 175-342, Sala II, JPBA, 116-211-435; CNPE, Sala B, LL, 2001-E-5, DJ,
2001-2-285,ED,186-1031; CCCF, Sala I, 8/7/93, Causa 24.234, "Calomite, A.";
BJA
CCC, Sala VII, 23/12/93, causa 1233, entre otras.
Asimismo la instrucción del sumario será nula, si no se cumplió con el
requisito de traslado al agente fiscal, el cual será motivado.
La investigación delegada no exime al fiscal del deber de formular
requerimiento (CCC, Sala I, JA, 2001-II, índice, 210.)
Por último es importante señalar en cuanto al concepto de fuerzas de
seguridad, que las mismas comprenden: Policía Federal Argentina, Prefectura
Naval Argentina, Gendarmería Nacional y Policía Aeronáutica Nacional. No lo
es el servicio Penitenciario Federal (leyes 25.6001 y 25.816).
Actos de la policía judicial y de las fuerzas de seguridad
Un tópico importante a considerar es el "interrogatorio" que realizan los
funcionarios policiales o de las fuerzas de seguridad a quienes resulten
34
posteriormente imputados, atento las facultades que le otorga el artículo 184
del C.P.P.N.
"Esa ha sido la razón de la reforma introducida al inc. 9° del precepto por
la
ley 25.434, en cuanto permite expresamente a la autoridad preventora "...
requerir del sospechoso y en el lugar del hecho noticias e indicaciones
sumarias sobre circunstancias relevantes para orientar la inmediata
continuación de las investigaciones", pues no puede suponerse una actividad
de aquella desarrollada a ciegas o abstraída de la realidad. Así,
verbigracia, la fuente de las lesiones originadas en un accidente en la vía
publica, la autoridad de prevención queda en la norma autorizada a preguntar
a la persona "sospechosa" si ella era la que conducía el automotor con el que
BJA
se las produjo. El ejemplo demuestra que se trata de una indagación simple,
la necesaria para determinar precariamente la imputación y la persona del
supuesto responsable. De allí que s e aluda en el dispositivo al
"sospechoso", no al "imputado". Constituye una función de difícil
delimitación practica, por su aproximación al interrogatorio vedado, solo
justificada en casos de flagrancia o cuasi flagrancia.
Mas se ha puesto un límite a esa facultad, cual es la veda a su documentación
y al valor probatorio de las respuestas que se brinden (CCC, Sala V, 4/2/04,
Bogado Jara, S.F). Lo cual no significa que no lo tengan las diligencias de
convicción obradas en su consecuencia, en tanto aquel requerimiento
informativo no haya sido acompañado de coacción, violencia o conductas
equiparables. La propia ley lo admite al suponer que esa información obtenida
del sospechoso es tan solo la necesaria para la " inmediata continuación de
las investigaciones". Es difícil suponer que no será documentada, al menos
bajo la forma del interrogatorio del preventor –que estará obligado a exponer
lo que se le confió–, hasta porque su actividad ulterior, adversamente,
quedaría de otro modo inexplicada.
35
La inconstitucionalidad del requerimiento puede sustentarse en que se trata
de un interrogatorio formulado sin los recaudos legales que derivan de la
Constitución Nacional."
Ver modelo. Acta de detención y notificación de derechos
Ver modelo. Acta de secuestro
Actos del Ministerio Fiscal
El inciso 2° del Art. 188, en cuanto a los contenidos del requerimiento de
instrucción, establece" la relación circunstanciada del hecho, con
indicación, si fuera posible, del lugar, tiempo y modo de ejecución".
no pudiendo
probatoria alguna.
bajo
BJA
Es decir, el fiscal deberá cumplimentar esta exigencia con los elementos que
posea, pena de nulidad, solicitar previamente, medida
Obstáculos Fundados en Privilegio Constitucional
Los artículos 189,190 y 191 fueron derogados por la ley 25.320.
Disposiciones Generales para la Instrucción
La prevención policial desplaza el requerimiento de instrucción.
Es importante aclarar, atento lo normado en el artículo 195 la diferencia
existente entre archivo y desestimación de las actuaciones.
Mientras la segunda opera como consecuencia de ausencia de tipicidad
objetiva, la primera guarda relación con aquellos delitos que la requieran, o
36
una cuestión prejudicial o cuando no se logra individualizar al autor del
delito.
"Puede aceptarse que el archivo abarca igualmente los casos en que, iniciadas
las actuaciones ante la autoridad policial y siendo delictivo el hecho que
las motiva, no se logra individualizar a su autor.
Tanto la resolución que rechaza el requerimiento fiscal y desestima en
consecuencia la denuncia o la querella como la que desestima la actuación
policial son apelables; por el fiscal en todos los casos y por el
querellante, si lo hubiere. También lo será cuando se disponga el archivo por
imposibilidad de proceder" .
Esta normativa prevé dos grupos de casos. Por un lado, los delitos de acción
BJA
pública que pueden ser denunciados tanto por el lesionado, como por
cualquiera que tome noticia del mismo. Por otra parte, los delitos
dependientes de instancia privada, los cuales requieren el impulso inicial de
los sujetos específicamente legitimados a tales efectos, conforme lo
establece el artículo 72 del Código Penal. En este último grupo, una vez
iniciada la acción penal, la misma es irretractable.
Ver modelo. Fórmula requerimiento
Denuncia prohibida
Es necesario aclarar que la prohibición de denunciar prevista por la ley
procesal no está conminada con pena alguna por el derecho sustantivo. En
consecuencia, cuando una parte de las constituciones provinciales considera
que cuando se anoticia en ese caso la conducta es ilícita, la prohibición
sólo puede resolverse en un imperativo de no recepción de la denuncia
dirigida contra el ligado por lazos de sangre dentro del estrecho círculo
37
familiar, prohibición dirigida a la autoridad represiva y cuyo incumplimiento
sólo procesalmente resulta sancionable.
El acto que se pretende cumplir en esas condiciones debe ser inadmitido por
carencia de facultad en quien actúa. Si fuere admitido indebidamente,
corresponderá que se lo declare nulo en cuanto denuncia formal, o simplemente
que no se le deje producir efecto, sin perjuicio de que, considerado el acto
como simple anoticiamiento, pueda desencadenar la investigación preliminar de
oficio en su fase prevencional ...".
Desestimación
El representante del ministerio fiscal no puede desestimar por sí mismo la
BJA
denuncia que ha recibido. Una vez admitida, el funcionario de policía debe
darle curso sin más trámite, informando de ella al juez de instrucción, sin
que pueda pedirle que la desestime. En cambio, el agente o procurador fiscal
puede pedirle al juez la desestimación cuando considere que el hecho
denunciado no encuadra en ninguna norma penal o que media un impedimento para
proceder.
Esta imposición al órgano acusador tiene su fundamento en la necesidad de que
las causas sean archivadas solamente por resolución del órgano
jurisdiccional, estableciendo de esta manera un control al cumplimiento del
principio de legalidad que rige el ejercicio de la acción penal ...".
Prevención
La prevención implica una pesquisa documentada a través de actas; en vez,
información es el mero anoticiamiento. Aunque a los fines del inicio de la
38
instrucción el distingo resulta irrelevante: en ambos casos es indispensable
el estímulo fiscal ...".
Defensor
La garantía de contar con un abogado defensor -y las consecuencias que de
ella derivan- es algo que debe estar como 'a disposición' del procesado. El
Estado debe simplemente asegurar que aquél tenga la posibilidad de hacer uso
de su derecho. Pero de allí a imponerle al procesado un abogado, o a suplir
su indefensión aun contra su voluntad, hay un paso más largo. El acusado es,
como señalé antes, el real interesado en cómo se desarrollará su defensa en
el proceso penal. Y si el Estado comprueba que de manera inequívoca,
voluntaria y plenamente consciente aquél ha optado por no defenderse, por
BJA
hacerlo solo, o por no recurrir un fallo desfavorable, creo que esa voluntad
debe ser respetada ...".
Ver modelo. Designa abogado defensor
Secreto
Las objeciones constitucionales formuladas al secreto instructorio han sido
desestimadas por la Corte Suprema (Fallos 223:128).
El secreto parcial es una solución legislativa razonable porque sirve de
contrapeso entre la impunidad que la dispersión de la prueba -causal o
provocada- puede otorgar a quien incurrió en un hecho delictuoso y el interés
de la comunidad agraviada en lograr el castigo del responsable. Su eficacia
radica en que neutraliza la posibilidad de la coartada ...".
39
La reforma del sistema procesal penal de la Nación ha introducido el derecho
del detenido incomunicado a entrevistarse con su defensor antes de la
declaración ante el Juez. Esta disposición incorpora al derecho positivo la
concepción de la declaración indagatoria como un verdadero acto de defensa y
como una oportunidad para ofrecer prueba a su favor.
Esta disposición tiene por finalidad evitar que la etapa de instrucción se
prolongue excesivamente en el tiempo, para ello, toma como punto de partida
de dicho plazo, el momento de la declaración indagatoria, que es el primer
acto de sometimiento a la jurisdicción. En efecto, luego de realizada la
indagatoria, el juez tiene diez días para decidir si procesa al imputado,
dicta el sobreseimiento o se pronuncia sobre la falta de mérito. Trascurrido
el término fijado en este artículo, o vencidas las prórrogas establecidas, la
instrucción deberá clausurarse.
directamente los derechos

BJA
Sin perjuicio de la delegación de la instrucción en el Agente fiscal, el Juez
conserva dentro de su esfera de competencia, los actos procesales que afectan
constitucionales del
naturaleza, requieren de la imparcialidad propia del órgano jurisdiccional.

imputado que por su
"... es válido el proceso que se origina en una prevención policial por más
que dicha fuerza de seguridad hubiera sido alertada por una llamada
anónima,... cabe distinguir entre 'denuncia' y anoticiamiento de la posible
comisión de un delito en forma anónima, la cual está facultada para actuar de
acuerdo a las previsiones del art. 183 del C.P.P... La prevención policial
excitada de este modo, desplaza al requerimiento fiscal', ...".
(Juz.Nac.Penal Econ., N° II, 15-07-96, A., G.).
"... Asiste razón a los señores jueces integrantes del Tribunal Oral en lo
Criminal Nro. 9 de la Capital Federal, en el sentido de que en el particular
caso de autos se presenta como valedera la causal en la que ellos formularon
su apartamiento con base en el art. 55, inc. 8°), del Código adjetivo, que
40
establece que el juez deberá inhibirse si antes de comenzar el proceso
hubiere sido denunciante de alguno de los interesados, no previendo la norma
matiz alguno en cuanto a si la denuncia fue efectuada en forma personal o en
cumplimiento de una obligación funcional ...". (CNCas.Penal, Sala IV, 12-06-
99, B., L. M.).
"... 'La ley 23.984 ha instaurado un sistema totalmente distinto al anterior
Código Procesal Penal -según este último, el juez podía iniciar de oficio la
investigación (arts. 197, inc. 4, y 182)–, ya que en el actual sistema se
plasma el principio 'ne procedat iudex ex officio', que exige para asegurar
el derecho de defensa, la intervención del Ministerio Fiscal'...".
(CNCas.Penal, Sala IV, 23-02-00, V. R.).
"... la función policial no es sólo represiva sino también preventiva. La
BJA
investigación preventiva está conformada por actividades orientadas hacia la
averiguación, investigación, verificación y pesquisa de datos para la
adopción de medidas de control a los fines del mantenimiento del orden
público, funciones que en modo imperativo establece el ordenamiento procesal
en la primera parte del art. 183 del C.P.P.N. ...". (CNCas.Penal, Sala IV,
31-08-99, S., S. A. y otros).
"... en el momento en el que se procede a formular lo prescripto por el
artículo 188 del cuerpo adjetivo, suele existir en el proceso una relativa
indeterminación acerca de algunos de los aspectos a investigar, ya que se
está entonces ante una hipótesis sobre la existencia de un delito que el
tribunal, precisamente, deberá verificar en su fundamento fáctico y jurídico,
mediante la investigación, y, en su caso, individualizar al autor o autores,
partícipes, etc. completando el elemento subjetivo de la imputación. No puede
exigirse entonces que en el requerimiento de instrucción se describan en
detalle elementos de la imputación que aún no se conocen ...". (CNCas.Penal,
Sala IV, 03-03-00, L., M. G.).
41
"... sin perjuicio de la delegación a los fines instructorios efectuada por
el juez de grado a la fiscalía, el Magistrado conserva la dirección del
proceso y la decisión final en temas puntuales, tales como determinar si
existe el estado de sospecha aludido en el art. 294 del C.P.P., quedando lo
resuelto bajo la previsión establecida en el art. 199 del C.P.P., excepto el
caso de suscitarse el planteo en la oportunidad fijada en el art. 347 inc. 1°
del C.P.P., ya que entonces precluiría la posibilidad de reeditado en la
causa ...". (CNCrim. y Correc., Sala VI, 19-03-98, C., J.).
"El art. 196 bis del C.P.P.N. establece que en la medida que no se determine
autor individualizado la dirección de la investigación "quedará" delegada al
fiscal, lo cual aparece como un imperativo para el juez interviniente. Esa
situación se diferencia sustancialmente de lo establecido en el art. 196, en
donde el magistrado sí "podrá" decidir la investigación. Por tanto, debe
BJA
revocarse el auto apelado y aplicar el art. art. 196 bis del C.P.P.N.
(CNCrim. y Correc., Sala IV, c. 20.533, N., B.. Rta: 27/02/2003).
"No corresponde delegar la instrucción, una vez que el juez remitió el legajo
al fiscal en los términos del art. 180 del C.P.P.N., dado que tácitamente
descartó la delegación prevista en el art. 196 del mismo cuerpo de normas. Si
el magistrado corrió vista al fiscal para que formule el requerimiento de
instrucción, ello implica asumir el mismo la investigación. Por ello,
corresponde revocar el auto que dispuso la delegación de la instrucción al
fiscal. (CNCrim. y Correc., Sala VI. c. 24.301, M., R.. Rta: 18/02/2005).
"La flagrancia a la que hace referencia el art. 353 bis del C.P.P.N., es
aquella denominada como propia y, consiguientemente, queda fuera de ella la
situación que detentan los imputados en la condición de cuasiflagrancia. Por
ello al haber sido el inculpado perdido de vista por el damnificado, no
encuentra cabida en la flagrancia llamada propia. Por tanto, debe revocarse
el auto que dispuso la aplicación del art. 353 bis del C.P.P.N. (CNCrim. y
Correc., Sala VII, c. 19.980, P., E. R. Rta: 13/02/2003).
42
"El pedido de ser escuchado en declaración indagatoria puede ser válidamente
efectuado hasta la clausura de la instrucción, por lo cual si el legajo
tramita bajo los términos del art. 353 bis del C.P.P.N. y el fiscal ha
realizado el requerimiento de elevación a juicio, de conformidad con el art.
347, inc.2°, C.P.P.N, la solicitud del imputado deviene extemporánea....
(CNCrim. y Correc., Sala IV. c. 26.107, P., D. E.. Rta: 29/03/2005).
"Antes de procederse a la soltura de una persona detenida desde dependencias
policiales y sin perjuicio de la precariedad procesal existente, deben
contarse con la mayor cantidad de información a fin de evaluar si coexisten
algunos de los peligros procesales cuya neutralización impone el art. 280 del
C.P.P.N... (CNCrim. y Correc., Sala I. c. 25.348, M., J. A. Rta: 02/03/2005)
Prueba
BJA
Prueba documental
En el CPPN no encontraremos normas específicas referentes a la prueba
documental en orden a los delitos de acción pública, salvo lo preceptuado en
el artículo 418, "juicios por delitos de acción privada", cuando reza
"...deberán acompañarse, bajo pena de admisibilidad, la documentación
pertinente...".
Inspección judicial
43
Constituye un medio probatorio, realizado por el órgano judicial, tendiente a
determinar características o particularidades, aptas para la investigación.
Ejemplo de ello, lo constituye la inspección realizada por los peritos de
accidentología vial, sobre los vehículos colisionantes, que "prima facie",
dada sus características, pueden tipificar eventualmente el delito previsto
en el artículo 94 del CP.
Asimismo, adquiere fundamental importancia, remitiéndonos al ejemplo
anterior, el plano de mano alzada realizada por la fuerza prevencional, con
la colaboración de testigos, cuando en el hecho accidental se alteraron los
rastros, (artículo 217 "ausencia de rastros").
BJA
Inspección corporal y mental
Enunciada en el artículo 218 del CPPN, la misma es potestativa del juez y
habitualmente la emplean los peritos forenses. Puede aplicarse tanto a
víctimas como imputados, aunque la primera puede oponerse.
Reconstrucción del hecho
Es la reproducción total o parcial del hecho investigado, ordenado por el
juez para comprobar si el hecho se efectuó o pudo efectuarse de un modo
determinado.
Dado que para el imputado, este acontecimiento representa, una ampliación de
su declaración indagatoria, podrá negarse a intervenir en la reconstrucción,
pero no a comparecer solicitarla.
44
Registro domiciliario
Si bien el artículo 18 de nuestra Carta Magna estatuye la inviolabilidad del
domicilio, los artículos 224 a 229 del CPPN establecen las excepciones a
dicho precepto.
Definido el concepto de domicilio en los artículos 225 y 226 el resto del
articulado señala claramente los motivos que otorga al magistrado a realizar
tal registro, como son también el allanamiento sin orden judicial.
Esta medida es de imposible reproducción.
Ver modelo. Orden de allanamiento
Requisa personal
BJA
Consiste en el examen del cuerpo de una persona o la que porte con la
finalidad encontrar cosas ocultas. No rige para las cosas visibles o que
lleve consigo por separado.
Medida no reproducible, los artículos 230 y 230 bis establecen la
obligatoriedad del juez de ordenarla, siempre que haya motivos
suficientes..., y la excepción por razones de urgencia, respectivamente.
Intervención telefónica
Ordenada por el juez para conocer o impedir sus comunicaciones, deberá
realizarse ciñéndose a los aspectos del proceso y suprimiendo lo que fuera
ajeno al mismo.
45
En los casos en que se investiguen los delitos tipificados en los artículos
142 bis y 170 del CP, dichas facultades, excepcionalmente, podrán ser
ejecutadas por el Ministerio Publico Fiscal.
La ley de Inteligencia Nacional (25.520) creó la Dirección de Observaciones
Judiciales, en la órbita de la Secretaria de Inteligencia, a cargo de
realizar las investigaciones telefónicas.
Prueba pericial
Los peritos son personas elegidas en razón de sus conocimientos técnicos por
el juez o las partes, que tienen por misión, luego de aceptar el cargo y
prestar juramento, proceder a exámenes, comprobaciones o apreciaciones de
BJA
hechos cuyos resultados, consigna en informe o dictamen que debe presentar al
tribunal en la causa pertinente.
El artículo 254 establece la calidad habilitante para desempeñar el rol de
perito designado por el juez.
Las partes podrán proponer a su costa otro perito legalmente habilitado
(perito de parte).
El juez valorará la pericia de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
Ver modelo. Querella ofrece medios probatorios
Cuerpos periciales de la justicia nacional
46
Sus integrantes intervienen en las causas penales de los fueros federal,
criminal y correccional y penal económico, según turnos fijados por los
cuerpos, vale decir que su nombramiento no es personal.
1. Peritos calígrafos donde hay mesa de entradas y salidas que recibe,
distribuye según turno vigente y devuelve al juzgado una vez efectuado el
examen y dictamen.
2. Médicos forenses, con sede en el Palacio de Justicia (Lavalle esquina
Talcahuano, subsuelo) y la Morgue Judicial (Viamonte 2.151). La mesa de
entradas esta en el Palacio (subsuelo) y tiene las mismas funciones de la
anterior. Comprende médicos forenses y auxiliares especialistas (alergólogos,
cardiólogo, electro encefalologo, otorrinolaringólogo, y psicólogo).
BJA
3. Químicos, con sede en Junín 760. comprende cuerpo auxiliar; la mesa de
entradas funciona como las anteriores.
4. Contadores, no tiene sede, el juzgado debe citar a los peritos en turno.
5. Tasadores, (peritos auxiliares), funciona como el anterior.
Prueba testimonial
Testigo es la persona física que en calidad de tercero, declara en juicio,
sobre hechos controvertidos, que han caído bajo sus sentidos y a cuyas
consecuencias no se encuentra vinculado.
El juez dispondrá su interrogatorio cuando considere que su declaración
resultara de utilidad para descubrir la verdad.
47
Las formalidades de las declaraciones están contenidas en el artículo 249 del
CPPN.
La prohibición de declarar, la facultad de abstención y el deber de
abstención se regulan en los artículos 242 a 244 del CPPN.
Ver modelo. Declaración testimonial en sede judicial
Careos
Es imperativo por orden del magistrado cuando la discrepancia de
declaraciones sobre hechos o circunstancias de personas, la torne útil. No es
obligatorio para el imputado aunque puede solicitarlo.
preventor, por lo
BJA
"... no surge de las constancias de la causa que el magistrado instructor
haya tenido un cabal conocimiento de las tareas que se efectuaban por el
personal que no pudo efectuar
elementos reunidos en las tareas de inteligencias referidas... La orden de

una ponderación de los
allanamiento librada por el Juzgado instructor en el domicilio de CASCO no se
encuentra justificada ya que, de las constancias existentes en el expediente
a la fecha de su libramiento, no se podía extraer circunstancias que
permitieran afirmar que en el mentado lugar se hallaban elementos que
permitieran establecer la posible infracción a la ley 23.737; además, dicha
orden cuenta con una deficiente fundamentación, puesto que en ella tan sólo
se efectúa una mera remisión al pedido de fs., 3, sin que conste el contenido
de las tareas de inteligencia ...". (CNCas.Penal, Sala IV, 23-02-00, C., J.
C.).
"... Nuestra legislación -artículo 230 del Código Procesal Penal de la
Nación- establece como presupuestos para la procedibilidad de la medida, que
halla motivos suficientes -razonables o fundados- para presumir que alguien
48
oculta cosas relacionadas con un delito. Por otra parte, establece asimismo
la ley que la requisa personal sea ordenada por autoridad judicial; que
previamente pueda invitarse a la persona a registrar a que exhiba la cosa u
objeto que se presume oculto; que se practique respetando el pudor de las
personas, si lo fueran sobre una mujer sean efectuadas por otra; y que se
levante un acta de lo actuado dejando constancia de la diligencia practicada,
firmándola también el requisado... (CNCas.Penal, Sala III, 27-03-00, T., I.
A.).
"... de la lectura de las actuaciones no surge la existencia de una orden
fundada del magistrado, en la que se disponga la intervención telefónica de
la línea perteneciente al imputado, requisito indispensable para su validez,
por lo que las escuchas incorporadas al debate.... devienen inevitablemente
nulas como así también todos los actos que son su consecuencia...
BJA
(CNCas.Penal, Sala III, 17-02-00, R., O. A.).
"... testigo es toda persona que declara como medio de prueba, y con el cual
los jueces del mérito establecen -directamente o por vía del interrogatorio
de las partes- una comunicación de preguntas y contestaciones con fines
probatorios... ". (CNCas.Penal, Sala IV, 31-05-00, T., F. M. A.).
"... los peritos ...son aquellas personas que, ajenas a un proceso, informan
en él acerca de cuestiones atinentes a su objeto que requieren de
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o técnica... y
...deben necesariamente revestir la calidad de terceros con relación al
proceso de que se trate...". (CNac.PlEcon., Sala B, 03-04-97, V. I.).
"... Del juego armónico de los arts. 258, segundo párrafo, y 259 del Código
Procesal Penal de la Nación, se desprende, bajo sanción de nulidad, que el
juez debe notificar al Ministerio Público Fiscal, la parte querellante y a
los defensores de los imputados, la realización del estudio pericial
dispuesto, a efectos de que dichas partes, en el término de tres días,
49
propongan, si así lo consideran, perito de parte...". (C.N Crim y Correc.,
Sala I, 22-10-97, D. C., O.R.).
"... No es el careo, con la carga de violencia moral que implica el
enfrentamiento cara a cara entre sus participantes, el medio idóneo para
establecer la identidad del delincuente, como lo ha sostenido desde antiguo
la jurisprudencia ...". (CNCrim y Correc.Fed., Sala I, 10-08-89, S., L.).
"... No es menester el empleo de términos rituales en los careos, y en el
hecho de la reconvención a los careados va implícito el haberles dado
conocimiento de las partes en contradicción entre sus respectivas
declaraciones...". (CFed, San Martín, Sala I, 09-03-90, P., T.).
"Las partes tienen plena libertad para presentar las pruebas que consideren
BJA
oportunas y conducentes a los fines propuestos, sin que exista limitación
alguna al respecto... Es tarea de los jueces analizar su valor probatorio
según las reglas de la sana crítica
(art. 241 del C.P.P.N.) (CNCrim. y Correc. Sala I, c. 19.364, H., J. A.. Rta:
17/02/2003).
Situación del Imputado
Presentación y comparecencia
En cuanto a la presentación espontánea, si es necesidad del juez interrogar,
debe disponer la indagatoria o asignar al acto "la forma prescripta para
ella", pues aquella es la única forma autorizada por la ley para la plena
50
escucha por él del imputado, y en dicho caso la declaración valdrá en
adelante como tal, según el dispositivo, con todos sus efectos. Solo en ese
contexto, se ha reconocido validez al cuerpo de escritura confeccionado por
el imputado a invitación del juez (CCC, Sala IV, 22/1194, causa 2239, "De
Dios, G.").
La restricción de la libertad, de claro raigambre constitucional, se verifica
"en el precepto y los que lo siguen reconocen fundamento último en el
principio de inocencia y son interpretación y reglamentación del artículo 18
de la CN, en cuanto dispone que nadie puede ser arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad competente, y e tratados internacionales
incorporados a ella (art. 75 inc. 22), como el art. 9° de la Declaración
Universal de Derechos Humanos, el art. XXV de la Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, el art.7° de la Convención Americana sobre
BJA
Derechos Humanos (que establece que "toda persona tiene derecho a la libertad
y a la seguridad personales"; que no podrá ser privada de su libertad física
"salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por la
Constituciones Políticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas
conforme a ella"; que no deberá ser sometida "a detención o encarcelamiento
arbitrarios" y que tiene que "ser informada de las razones de su detención y
del cargo o cargos formulados contra ella"; incs. 1°, 2°, 3° y 4°, en su
orden) y los arts. 9° y 10° del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, que presenta similar amplitud.".
Merece especial atención el tópico de la detención. Así salvo los casos de
flagrancia o incomparecencia previstas en el artículo 282, solo podrá
ordenarse la detención a fin de recibirle al imputado declaración
indagatoria, cuando se encuentran reunidos los extremos previstos en los
artículos 26 y 27 del CP.
La detención sin orden judicial, tipificada en el artículo 184 CPPN,
encuentra en su inciso 3°, opiniones encontradas. Algunos autores suponen que
51
se refieren a un proceso en trámite. Pero entendemos que no es la solución
correcta, pues "fija la regla: solo cuando "...hubiere indicios vehementes de
culpabilidad...". Estos deben ser explicados por ella y surgir de pautas
objetivas que posibiliten comprender el estado de sospecha legitimador.
Encuadra en esta hipótesis, valga como ejemplo, la detención de quien
emprende carrera antes de que el oficial de policía se dé a conocer como tal
(TO 1, JA, 1994-II, índice, 181, "...pues la actuación del imputado hizo
presumir, fundada y razonablemente, su participación en el delito...")" .
Si bien los casos en que procede declarar la rebeldía del imputado, se
encuentran claramente delimitados en el artículo 288 del CPPN, existe una
hipótesis no prevista: la no concurrencia a la citación del fiscal para
convocarlo por imperio de los artículos 196 bis y 353 bis. No obstante lo
cual, en estos casos, la orden de detención deberá emanar del juez.
cursado de conformidad
BJA
"La incomparecencia del imputado también será injustificada y autorizada su
ulterior declaración de rebeldía si no cumple con la citación que se le
hubiere con el artículo
desconocerse su lugar de residencia, situación esta referida al imputado que

150, para el caso de
no ha podido ser notificado de la existencia misma del proceso.
La ausencia del lugar asignado al imputado para su residencia -hipótesis
prescindente de su citación- significa su alejamiento del domicilio real que
hubiere denunciado ante el juez de la causa. No debe ser transitoria o
momentánea (fundada, por ejemplo, en razones laborales o propias de su vida
diaria, por que la situación no puede equipararse a un encierro), salvo si
estuviere excarcelado o exento de prisión (art. 326). El dispositivo alude al
alejamiento definitivo o con cierto grado de permanencia, que no podrá
concretarse en ningún caso sin la venia del juez de la causa. Es
prácticamente equiparable a una mudanza de domicilio".
52
La declaración de rebeldía no admite recurso de apelación por parte del
imputado por no generarle gravamen irreparable.
En cuanto a las facultades del imputado rebelde y a su defensor "el código
omite toda referencia acerca de la actuación de estos en el proceso, mientras
permanezca vigente la contumacia. Doctrina y jurisprudencia niegan al
imputado "que voluntariamente se sutrae a la acción de los jueces en la causa
criminal que se le sigue, violando las normas fundamentales del proceso y
constituyéndose en fugitivo de la justicia, el derecho para invocar garantías
que él ha desconocido y el cumplimiento de preceptos cuya observancia elude,
impidiendo por actos propios su puntual satisfacción" (CS- Fallos, 310:2093,
306:866, 286:87, 265:376, 259:365, 237:554, entre muchos similares; CF La
Plata, en pleno, LL, 133-571, "el prófugo no puede ser oído), aun en procesos
distintos a aquél en el que la rebeldía se verifica. Ni siquiera puede
BJA
designar defensor (D'Albora, Código..., 6ª ed., p. 595; CCC, Sala I, JPBA,
117-101-225, por mayoría; en contra, con distinta integración, CCC, Sala I,
28/12/00, causa 15.138, "Degano").
Por ello, se le ha negado derecho para interponer el recurso de apelación
extraordinario (CS-Fallos, 298:360, entre muchos); o de casación (CNCP, Sala
IV, 23/10/93, causa 12 "Insaurralde, E. E."; o de revisión (CNCP, Sala III,
21/10/93, causa 52, "Falestchi, J.": CNCP, Sala II, 8/6/93, causa 10,
"Labagetti, A."; CNCP, Sala I, JA, 1994-III, índice, 163.
No le causa agravio que se subordine a su presentación las peticiones que
formula (CCC-Fallos, V-457), con excepción de la apelación deducida contra el
auto revocatorio de la exención de prisión o excarcelación (CCC, Sala II,
8/9/78, causa 22.437, "Aranda Fernández, B."), "...porque la presentación
compulsiva lo privaría del beneficio que pretende mantener..." (Navarro,
Excarcelación..., p. 262) o conseguir".
Ver modelo. Presentación espontánea
53
Ver modelo. Orden de captura
Ver modelo. Pedido de publicación de edictos
Ver modelo. Edicto
Ver modelo. Declaración de rebeldía
Declaración indagatoria
Es el primer medio de defensa del imputado. La decisión de que el imputado
preste declaración indagatoria es una medida técnicamente discrecional para
el juez, que exige previo requerimiento fiscal (CCC, Sala I, LL, 1999-D-698)
o información o prevención policial respecto del hecho.
Cobra especial relevancia el tópico de las formalidades del artículo. "Así la
BJA
intimación debe ser efectuada en forma detallada. La exigencia, reiterada con
igual calificativo en los artículos 8°, Párr. 2°, b, y 14, Párr. 3°, a, en su
orden, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos significa simplemente que la
descripción que del hecho haga el órgano debe ser practicada con precisión,
de modo de permitir ulteriormente la contestación, con plenitud de
conocimientos, de la persona imputada, y la eficaz prosecución de los
procedimientos subsiguientes, circunstancias que demuestran la inconveniencia
de la simple explicación en el acta continente de la declaración, de que se
puso al imputado en conocimiento del hecho que la motiva.
El cumplimiento defectuoso de la formalidad de anoticiamiento del o de los
hechos motivo de la indagatoria, esto es de la intimación, ha aparejado
diferentes interpretaciones jurisprudenciales.
Así, hubo que decretarse la inválidez de la indagatoria recibida si no se
hizo saber al imputado el suceso (CNPE, Sala A, JA, 1998-I-524) o se lo hizo
de manera incompleta; también, si aun descripto, no se efectuó "...referencia
54
alguna al lugar, fecha, hora de concurrencia, modalidad de la ejecución
empleada, lugar, oportunidad y circunstancia de la detención y secuestro
referidos, ni ningún otro pormenor..." (TO 4, 19/8/93, causa 79, "Peñalba, D.
A. "), esto es, si se omitió "informarlo detalladamente" (CCC, Sala VII, JA,
1994-II, índice, 183) o si se lo hizo de forma deficiente (CCC, Sala IV, LL,
1998-C-463), sin ser bastante la mera referencia al "accidente de transito
ocurrido", aunque se señale su lugar y fecha y en tanto no se detalle la
conducta delictiva adjudicada (CCC, Sala VII, 26/2/98, causa 7868
"Cisneros")" .
Antes de comenzar el interrogatorio, se deberán volcar en forma fidedigna,
aún utilizando las propias palabras del imputado, las manifestaciones que
este libremente vierta.
BJA
Concluidas las mismas, el magistrado formulara las preguntas, que basadas en
el objeto procesal, lleve a encontrar el sendero de la verdad fáctica.
Para la formulación de sus respuestas, el indagado no podrá dialogar con su
letrado, porque el derecho a entrevistarse con este lo es, en todo caso,
antes de la indagatoria (CCC, Sala IV, JA, 1995-III-565).
Nada impide que libremente el indagado se auto incrimine (CCC, Sala I, LL,
2000-E-336; DJ, 2003-1-825; CFSM, Sala II, ED, 187-1239). La confesión tiene
acogida constitucional, en tanto sea manifestada "sin coacción de ninguna
naturaleza" (Convención Americana sobre Derechos Humanos, art. 8°, Párr. 3°)
y puede servir de base a una sentencia condenatoria (Roxin, Derecho
procesal..., Pág. 208, que añade el adverbio "exclusivamente") y a un juicio
correccional (art. 408).
La lectura del acta por parte del secretario, una vez concluida la
indagatoria tiene por finalidad permitirle al imputado ratificar o rectificar
sus dichos. Su omisión hace nulo el acto.
55
La ampliación de la declaración indagatoria parte de la iniciativa del
imputado, también puede ser dispuesta oficiosamente por el juez, cuando el
progreso sumarial torne necesario recabar nuevos datos del imputado o cuando
la o las exposiciones anteriores sean insuficientes para esclarecer la
realidad fáctica (CAC Córdoba, LLC, 1999-891).
Ver modelo. Declaración indagatoria 2
Procesamiento
Los recaudos para que proceda el procesamiento son los siguientes: "... a)
que se compruebe la existencia de un ilícito; b) que el imputado haya
BJA
participado en el evento; c) que al imputado pueda responsabilizarselo por el
hecho, y d) que se le haya recibido previamente declaración indagatoria o que
se haya dejado constancia de su negativa a declarar..."
El procesamiento es una decisión jurisdiccional emitida por el juez a cargo
de la instrucción que, bajo la forma de auto, analiza la prueba colectada,
conforme a las reglas de la sana crítica, para llegar a la creencia,
prescindente de certeza plena, de que se cometió un delito y que el imputado
fue partícipe de él (autor, cómplice o instigador). Su pronunciamiento
importa el reconocimiento del mérito de la imputación (Clariá Olmedo, IV-351)
y es ineludible aun en el caso de que la instrucción hubiere sido delegada en
el fiscal ...".
"La indagatoria es un presupuesto esencial del auto de procesamiento, cuya
falta es sancionada con la nulidad, la que en este caso es de carácter
absoluto, por lo que puede ser declarada de oficio en todo momento."
56
El auto de procesamiento según prevee el artículo 308 de be contener los
datos personales del imputado que se conozcan o todo aquel elemento que sirva
para identificarlo, una enunciación de el o los hechos que se le atribuyen al
imputado, aunque más no sea sintética o somera; las razones en las que se
funda el decisorio, es decir la valoración de los elementos colectados y su
vinculación entre sí que permitan con la certeza propia de la etapa hacer
presumir la responsabilidad que se le achaca; la calificación legal del
delito y las citas de las disposiciones tanto sustantivas como adjetivas que
el juez considera aplicables al caso.
A diferencia de lo que ocurre con el auto de procesamiento cuando el juez no
ha logrado formarse integramente la certeza provisional necesaria ya sea de
la materialidad del hecho motivo de la investigación, de la autoría o
participación del imputado en el hecho investigado, pero tampoco pudo
BJA
verificar la existencia de elementos suficientes para desvincular al incurso
de la causa, encontrándose compelido procesalmente a resolver la situación
del individuo indagado, debe dictar la falta de mérito.
Este auto que reviste la misma provisionalidad del anteriormente analizado,
puede ser modificado de acuerdo al decurso de la investigación y la
incorporación de nuevos elementos que permitan hacer variar las conclusiones
a las que se arribara, sea agravando la situación procesal, o desvinculando
al encartado con el dictado de su sobreseimiento.
Ver modelo. Auto de clausura y elevación a juicio
Procesamiento y prisión preventiva
Cuando no concurren las circunstancias previstas en los arts. 312 y 319, el
auto de procesamiento es dictado sin prisión preventiva, con la consecuencia
de dejar o poner en libertad al procesado. Ello no obsta a que se le impongan
57
determinadas condiciones que hacen recordar el instituto sustantivo de la
libertad condicional: no ausentarse de determinado lugar; no concurrir a
determinado sitio; presentarse a la autoridad en las fechas que se fijen,
según el caso, y abstenerse de determinada actividad (caso de inhabilitación
especial). Es decir, se concede la libertad pero se mantiene un control sobre
el imputado. La imposición de esas medidas es facultativa para el juez,
quien, según algunos códigos, puede exigir una caución al interesado si no
cumle con las condiciones impuestas ...".
Siendo la prisión preventiva la medida más severa de la restricción de la
libertad, se impone como presupuesto formal de ésta, una declaración
jurisdiccional que, haciendo mérito de las constancias del sumario, concluya
en la existencia del hecho punible, y en la presunta culpabilidad del
imputado como partícipe del delito que se le incrimina; esto es, el
BJA
procesamiento.
El procesamiento juega como explicación de los motivos que comprueban una
infracción penal y la presunta autoría del imputado. La prisión preventiva se
justifica cuando el Juez estime que no procederá condena condicional para el
delito atribuido aquél, o que, procediendo condenación condicional, exista
alguna de las causales obstativas a la exención de prisión o excarcelación
contenidas en el Art. 319 ...".
Ver modelo. Plantea exención de prisión
Excarcelación
La vigencia de un conjunto de principios generales articulan una verdadera
teoría general de las medidas de coerción en el proceso penal, que hoy
resulta incuestionable: el Derecho de los Derechos Humanos así lo consagra y
58
nuestro Constituyente lo elevó al máximo nivel posible en el art. 75, inc. 22
Constitución Nacional.
De tal plexo, deriva la caracterización de las medidas de coerción como
medidas cautelares -con exclusivo fin procesal para neutralizar el riesgo de
fuga y de entorpecimiento de las investigaciones-; quedando proscriptos los
argumentos sustantivistas que equiparan a la prisión preventiva con la pena o
la medida de seguridad y que se manifiestan en los llamados delitos
inexcarcelables, la repercusión o alarma social del hecho y el peligro de
reiteración delictiva -que devienen criterios inadmisibles en nuestro derecho
interno, a la luz de lo previsto por el art. 280 del Código Procesal-.
De otra parte, del carácter excepcional de la prisión preventiva y del
principio de necesidad deviene que no puede ser impuesta de manera imperativa
BJA
y con prescindencia de la existencia de riesgo procesal de fuga o de
entorpecimiento.
Cuando se alegue que la presunción legal se encuentra desvirtuada, el juez
partiendo del "quantum" punitivo que es dable esperar en caso de condena,
deberá ponderar simultáneamente y en forma global todos los argumentos que
tiendan a socavarla o neutralizarla ..., junto a todos aquellos que la
refuercen ...; decidiendo finalmente, tras dicho juicio ponderativo si la
presunción legal continúa operativa -legitimando con ello el encarcelamiento
preventivo-, o si, por el contrario, ha cedido y queda entonces habilitada la
soltura -caso en el cual, aprovechando el análisis efectuado, el juez
seleccionará las condiciones a las cuales ella quedará sujeta …".
Ver modelo. Apela denegatoria excarcelación
Ver modelo. Solicita excarcelación
Sobreseimiento
59
En principio, el sobreseimiento es una medida que se dicta durante la
instrucción, lo que resulta de la norma en estudio, que exceptúa el caso en
que el delito no fue cometido por el imputado, en el cual procede en
cualquier estado de la causa. Sus efectos son prácticamente los mismos de una
sentencia absolutoria, pero ésta se alcanza después de desarrollado todo el
proceso con el correspondiente contradictorio, que no tiene lugar durante la
instrucción.
Varias modalidades presenta el instituto: puede ser total o parcial, según se
dicte en favor de todos o de algunos de los procesados de la causa, si fueren
varios, y según se dicte respecto a todos o a algunos de los delitos
investigados ...".
BJA
La norma sólo abarca alguno de los efectos del sobreseimiento, pues éste
importará el cese de toda medida cautelar o contracautelar, la restitución de
las cosas secuestradas e impedirá la ulterior promoción de otro proceso, con
el alcance visto en los comentarios precedentes.
La libertad del imputado no procederá cuando corresponda aplicarle una medida
de seguridad del art. 34, inc. 1, del Código Penal.
Igualmente ocurrirá respecto de los menores, cuya disposición podrá continuar
según lo prevee la ley 10.903.
La intervención del defensor cesa con el sobreseimiento, aunque aquél podrá
asistir a su defendido en cuestiones que conciernan a los efectos producidos
por su dictado.
Al analizar los extremos del artículo 348 del código ritual y la
jurisprudencia imperante respecto de la denominada consulta, es interesante
abordar aunque sintéticamente la cuestión referida a la problemática del rol
60
del Ministerio Público Fiscal en el marco del enjuiciamiento criminal. El
tema es complejo ya que nuestro actual Código Procesal queda a mitad de
camino entre un sistema acusatorio pleno y el superado modelo inquisitivo. Lo
interesante del caso es que con la nueva interpretación se deroga
parcialmente una disposición legal, adecuandola a la nueva legislación
dictada con posterioridad en cumplimiento de la reforma constitucional, pero
reponiendo, de hecho, la vigencia del sistema legal anterior, conocido como
el "acuerdo de fiscales" (ver Art. 460 del derogado Código de Procedimientos
en Materia Penal).
Ver modelo. Defensa se opone elevación a juicio - Plantea excepción de
prescripción - Insta sobreseimiento
BJA
Actuación ante el tribunal oral
Instrucción
Radicada la causa en el tribunal oral, le compete a éste efectuar el
cumplimiento de las normativas relativas a la etapa de instrucción. Realizado
dicho contralor, el tribunal citará a las partes para que comparezcan a
juicio, ofrezcan prueba y formulen los planteos que estimen pertinentes.
No existe plazo para promover a la citación a juicio, computable desde que la
causa llega del juzgado instructor.
La providencia de citación a juicio es el primer acto procesal cumplir luego
de radicada la causa en el Tribunal de juicio, luego que se analice por el
Tribunal el cumplimiento cabal de las prescripciones sobre la instrucción
pues en su caso deberá devolver la causa la instructor para que la
cumplimente ante de convocar a juicio a las partes.
61
En el caso que existan cuestiones de competencia entre diferentes Tribunales
estas serán planteadas y resueltas con anterioridad a la convocatoria a
juicio de las partes.
Según sostiene Clariá Olmedo, el procedimiento preliminar se desenvuelve por
escrito y con amplia posibilidad de efectiva intervención de las partes, Este
autor considera que los actos más importantes de la función preliminar del
debate son el decreto de citación a juicio y la fijación de la audiencia para
la realización del debate, resoluciones éstas que le corresponde pronunciar
al presidente del Tribunal si el cuerpo es colegiado. Conforme el citado
autor, entre las resoluciones mencionadas se halla una actividad eventual
conocida como instrucción suplementaria.
La instrucción suplementaria es una facultad otorgada por la Ley al Tribunal
BJA
de juicio, que importa una excepción al sistema acusatorio que predomina en
esta etapa. Consiste en la realización de actos de instrucción indispensables
que se hubieren, omitido, o denegado, o fuera imposible cumplir en la
audiencia o recibir declaración a las personas, que presumiblemente no
concurrirán al debate por enfermedad u otro impedimento.
Esta instrucción suplementaria tiende a salvar aquellas omisiones en que se
haya incurrido en el curso de la instrucción, debiéndose observar en la
realización de la primera, las mismas formalidades que para la recepción de
la prueba llevan a cabo los Jueces de Instrucción. Es una facultad
excepcional, y como tal, no está destinada a cumplir íntegramente con
funciones que la Ley ha confiado a los Jueces de Instrucción y al Ministerio
Fiscal ...".
Publicidad
62
La publicidad tiene sus riesgos, y para evitarlos existen algunas
disposiciones provisorias, referidas a la conducta que deben guardar las
personas que asisten a las audiencias. Al mismo tiempo se quiere evitar la
presión moral que podrán ejercer sobre los magistrados.
Correlativamente, el presidente tiene poderes de policía para hacer guardar
el orden en la sala y facultades disciplinarias para hacerlas valer llegado
el caso, pudiendo hasta desalojar totalmente aquélla si fuera necesario ...".
Cuestiones preliminares
Las cuestiones preliminares deberán ser tratadas en un solo acto al comienzo
del debate. Sin embargo, existe la posibilidad de diferir su resolución al
BJA
momento del veredicto.
Facultades del imputado
El imputado dentro del debate oral mantiene las mismas facultades que desde
el inicio del proceso penal poseía entre ellas la de abstenerse de declarar
sin que ello implique presunción alguna en su contra.
Tal como prevé la norma adjetiva para la etapa instructoria, el Tribunal de
Juicio debe recepcionar la declaración indagatoria del imputado, más allá de
la facultad de éste de negarse a prestarla.
De lo dicho se deduce que la abstención del proceso de manera alguna alterará
el curso del debate, indicándole el Presidente, en caso que se negare a
prestar declaración que el debate continuará, procediendo únicamente a
identificarlo.
63
No obstante ello la norma prevé que el presidente del Tribunal ordenará, en
caso de existir, la lectura de las declaraciones que hubiere prestado en la
etapa instructoria.
La norma ritual autoriza al procesado a negarse a declarar, asimismo lo
faculta a prestar declaración en cualquier momento durante la audiencia de
debate, esto le permite que el imputado en caso de así quererle elegir el
momento en el cual prestará declaración indagatoria, así como indicar si
contestará preguntas o limitar la respuesta a las que le efectúe el Tribunal
o alguna de las partes.
Ver modelo. Defensa comparece a juicio ofrece prueba
BJA
Ampliación del requerimiento fiscal
Los hechos no podrán ser propiamente nuevos, es decir independientes de aquél
o aquellos que fueron materia de la requisitoria, ni su contenido implicar
una modificación sustancial de éstos (Clariá Olmedo, IV-415), pues si así
sucediere, correspondería dar inicio a otro proceso como lo indica, 'mutatis
mutandi', el art. 401, párrafo segundo (véase su comentario). Deberán ser
hechos dependientes entre sí (Núñez, 351; Clariá Olmedo, op. cit.; art. 55
del C.P. 'a contrario sensu').
Las circunstancias agravantes implican apartarse del tipo básico del delito y
encuadrar la conducta del imputado en otro derivado de él, o dejar de lado un
tipo agravado para encasillarla en otro más gravoso que deriva, como el
anterior, del mismo tipo básico.
La posibilidad de agravamiento, como se dijo debe haber nacido después de
finalizada la instrucción, pues no se busca, a través de este procedimiento
de excepción, la subsanación de sus deficiencias sino la adecuación de la
64
acusación a los elementos de prueba nacidos después de su terminación. De tal
modo, no se justifica la ampliación cuando el agravante fue descartado
expresamente en la instrucción (en contra: T.S. Córdoba, B.J.C XIV-298).
La inmutabilidad de la acusación, representada por el requerimiento de
elevación o por el auto de remisión, tiene específica excepción en esta
norma. Con la ampliación quedará fijado nuevamente aquello que deberá ser el
objeto de la sentencia final, pero si se la omitiere, ésta no podrá
comprenderlo so pretexto de la facultad que al tribunal de juicio acuerda el
art. 401, párrafo primero, porque hacerlo importaría violación a la
indispensable identidad fáctica que debe mediar entre requisitoria y
sentencia (C.N.C.P., Sala II, causa 'Aguirre, N.', J.A. 1996-II-547), con
mengua del derecho de defensa del enjuiciado ...".
Discusión final
BJA
Terminada la recepción de las pruebas cuya producción se hubiera ordenado
durante la audiencia de debate, el Tribunal escuchara a las partes, en el
orden establecido por la normativa ritual.
La valoración que realicen las partes de las probanzas reunidas, las
conclusiones a las que arriben así como las peticiones que realicen deberán
efectuarlas en forma oral, pues tal es la esencia del procedimiento,
exceptuándose de tal obligatoriedad únicamente al actor civil cuando
estuviera ausente del debate.
Con la finalidad de que se establezca una verdadera contradicción entre las
partes integrantes de la parte penal del conflicto la ley les otorga a ellas
la facultad de replicar lo dicho por su contraria; tal derecho se encuentra
reservado a la querella, a la fiscalía y a la defensa.
65
En general se la posibilidad del cierre de los alegatos se le da a la
defensa, no obstante antes de cerrar formalmente el debate el presidente del
Tribunal le solicita al imputado se exprese sobre lo que quisiera.
Cumplido el último requisito forma del debate y antes de declarar su cierre
el presidente del Tribunal convocará a las partes a audiencia para la lectura
de la sentencia o de la parte dispositiva según fuera del caso.
La sentencia
Tal como expresáramos al comentar el artículo 123 la sentencia como todas las
demás resoluciones tiene como requisito esencial la motivación, si la cual no
podrá ser considerada un acto jurídicamente válido.
conclusión del desarrollo

BJA
La motivación es la demostración de la labor intelectual realizada por el
juzgador en aras de fundamentar la decisión a la que arribara, en suma es la
del contenido
utilizado en su razonamiento tanto fáctico como jurídico.

crítico, lógico y valorativo
".. Para que la fundamentación sea válida debe ser a la vez, expresa, clara,
completa legítima y lógica. Debe ser expresa ya que no puede suplírsela por
la remisión a otros actos del mismo proceso o a otra sentencia.... o a la
jurisprudencia o a la doctrina. El juez tiene el deber de consignar las
razones que lo deciden expresando sus propios argumentos con relación al caso
juzgado. Debe ser clara, de modo que el pensamiento del juzgador sea
aprehensible, comprensible y examinable y no deje lugar a dudas sobre las
ideas que expresa. Tiene que ser completa, para lo cual debe abarcar los
hechos y el derecho. Debe ser legítima y esto significa que debe ser basada
en pruebas legales y válidas. Tiene que ser lógica, El juez debe observar en
la sentencia las reglas del recto entendimiento humano que presiden la
elaboración racional de los pensamientos. Para ser lógica, la motivación debe
66
responder a las siguientes características: 1) ser coherente y para ello: a)
congruente, b) no contradictoria, c) inequívoca; 2) ser derivada, para lo
cual debe ser: a) concordante, b) verdadera, c) suficiente y 3) ser adecuada
a las normas de la psicología y de la experiencia común".
Juicio correccional
POR ANDREA SKORIN
El juicio correccional se encuentra, en nuestro código de procedimiento, como
uno de los juicios especiales, Libro II- Título II- Capítulo I, conjuntamente
con el juicio de menores (Capítulo II), Juicio de delitos de acción privada
(Capítulo III) y el juicio abreviado (Capítulo IV).
BJA
La ley de Organización de la justicia Penal, 24050 (Sanc. 6/12/1991 "B.O."
7/1/1992), en su Art. 18 establece como alzada a la excelentísima Cámara de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Nación, respecto de las
resoluciones de los jueces correccionales, entre otros, de los que también
resulta de alzada, como también en el supuesto instituido por Art. 24 del
Código Procesal Penal, en donde la excelentísima Cámara de Apelaciones
conocerá: en los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces
del fuero correccional, cuando corresponda, en los casos de la suspensión del
proceso a prueba, así como en los recursos de queja por petición, retardo o
denegación de los mismos jueces. Y finalmente, según la ley 24.121, sobre las
cuestiones de competencia que se planteen entre los jueces correccionales.
La exclusividad que establece la ley con respecto a la actuación de una
secretaría, en forma exclusiva, para encargarse del juicio oral, fue con la
práctica abandonándose. La tajante diferencia en cuanto a sus funciones, una
destinada a llevar adelante la instrucción de la causa, es decir la
investigación, mientras que la otra al juicio oral, tomando intervención una
67
vez clausurada la instrucción (Art. 353 C.P.P.N.), fue con el tiempo, dejando
lugar a otra forma en la aplicación de la justicia.
Esta nueva modalidad consiste en que las dos secretarías se desempeñen con
las dos funciones, tanto instructoras como juzgadoras. Los motivos de este
cambio fueron varios, entre ellos pueden señalarse que: la secretaría abocada
a la investigación se encontraba mas abarrotada de tareas que la otra, la
dedicada a la etapa del juicio, produciendo así un retardo en la aplicación
de la justicia, y por ende, que un determinado número de causas fueran
declaradas prescriptas por el paso del tiempo. Con la incorporación de la
Suspensión del Juicio a Prueba (Probation), tanto como con el Juicio
Abreviado, muchas causas culminan antes de la etapa del juicio, dando como
resultado una menor participación de la secretaría asignada para el juicio
oral en forma exclusiva. Este desgaste tanto jurídico como en recursos
BJA
humanos se ve compensado al equiparar las tareas.
La práctica trajo a la luz un nuevo dilema a discurrir en el fuero
correccional, que va más allá de la división de funciones, porque se refiere
a la vulneración del principio de la imparcialidad del juzgador. Parte del
precepto de la aplicación de justicia por parte el mismo Magistrado actuante,
es decir el juez que instruía en la causa era el mismo presidía el debate,
dictando la sentencia, habiendo así intervenido en las dos etapas del
proceso. La imparcialidad podría verse afectada, dado que quien dictó el
procesamiento del imputado, luego clausuró la instrucción para finalmente
elevar la causa a juicio, con una posible carga negativa.
A fin de garantizar el debido proceso legal, como la defensa en juicio, se
pone en aplicación el Art. 89 Bis del Reglamento de la Jurisdicción, por el
cual, completada la etapa instructora y clausurada la instrucción, la causa
se remite a la excelentísima Cámara de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional de la Nación, a los efectos de que desinsacule el nuevo Juzgado
Correccional que va a intervenir en la etapa del juicio oral.
68
El Art. 27 del Código de forma establece la competencia del juez
correccional, "… investiga y juzga en única instancia, 1) En los delitos
reprimidos con penas no privativas de la libertad, 2) En los delitos
reprimidos con penas privativas de la libertad cuyo máximo no exceda de 3
años, 3) En grado de apelación en las resoluciones sobre faltas y
contravenciones policiales y queja por denegación de este recurso.
Los incisos 1 y 2, fijan la competencia originaria del Juez Correccional, con
la salvedad que establece el Art. 33 del C.P.P.N., que aunque establece penas
menores a tres años privativas o no de la libertad, fija la competencia del
juez federal. El Art. 33 inciso 2° dice que "… El juez federal conocerá…
inc.2) En el juzgamiento en instancia única en los delitos señalados en el
párrafo anterior (inc. 1 del Art. 33) que estén reprimidos con pena no
BJA
privativa de la libertad o privativa de la libertad cuyo máximo no exceda de
tres años…"
El inciso 3°, determinaba la competencia del juez correccional como alzada
para las faltas y contravenciones policiales y de queja por de este recurso.
El Art. 538 del C.P.P.N. estableció que hasta la entrada en vigencia del
Código Contravencional de la Capital Federal, permanecería vigente el Arts.
27 del C.P.P.N. entre otros. Luego de la reforma del año 1994, el Art. 129 de
la Constitución Nacional, fija para la ciudad de Buenos Aires, un régimen
autónomo de gobierno, así como facultades propias de legislación y
jurisdicción. Al entrar en vigencia la ley 10 que aprobó el Código
Contravencional de la Cuidad de Buenos Aires (Código de convivencia), y la
Ley 12 de Procedimiento en la materia, cesó la intervención de la justicia
correccional.
El Art. 405 del C.P.P.N., sostiene que la regla general es que el juicio se
realice con las reglas del juicio común, teniendo el juzgador correccional
las atribuciones del presidente y del tribunal de juicio.
69
El libro III del código de forma se refiere a los juicios: en el Título I, al
juicio común (Art. 354), estableciendo para este fuero las salvedades
concretadas en el Título II, en el Art. 405 y siguientes.
El Art. 406 del C.P.P.N, se refiere a los términos, estableciendo dos
modificaciones.
Con relación al Art. 354 C.P.P.N, (Citación A Juicio- Ofrecimiento de la
Prueba). Se establecen 10 días para que el presidente del tribunal cite al
Ministerio Fiscal y a las partes (a la defensa y a la Querella, si la hay),
para que comparezcan a juicio, examinen las actuaciones, los documentos y las
cosas secuestradas e interpongan las recusaciones que estimen pertinentes.
Este término se transforma para el juicio especial correccional en 5 días,
BJA
plazo que no es común para las partes, sino que comienza a correr desde el
momento en que la parte se halla notificada de la resolución arribada a la
causa.
Y también se modifica el plazo fijado por el Art. 359 C.P.P.N. (Designación
de Audiencia). Dado que cumplida la instrucción suplementaria, si la hay, o
tramitadas las excepciones planteadas, el tribunal fija el día y la hora para
llevar a cabo el juicio oral, con un intervalo no menor a 10 días, siendo
este plazo para este fuero, acortado a tres días.
Los plazos son más cortos para el trámite correccional, en base a la
argumentación por la que se sostiene que, siendo el tipo de delito de una
menor complejidad, los términos se reducen.
El Código de forma en su Libro I, Título V, bajo "Actos Procesales", Capítulo
II, regula los actos y las resoluciones judiciales y la oportunidad de su
cumplimiento. Mientras que en el Capítulo VI, con la denominación "Términos",
regula los actos procesales de realización por las partes.
70
El Art. 408 del C.P.P.N. permite la omisión de la prueba, ante la confesión
de la parte imputada.
Con el fin de abreviar el juicio, es decir la etapa plenaria, ante el
reconocimiento del imputado del delito por hecho cometido, se omite la
producción de la misma, pasándose a dictar sentencia, con las constancias
producidas durante la instrucción, lográndose al mismo tiempo descongestionar
al tribunal que enfrenta un sistema saturado.
A diferencia de la Suspensión del Juicio a Prueba Art. 76 C.P. y 293 C.P.P.N.
("Probation"), mientras que acá para omitir la producción de la prueba, se
requiere la confesión de parte, en la "Probation" no hay, por parte del
imputado en autos, un reconocimiento de la culpa, no hay un reconocimiento
BJA
del hecho. Si se abrevian términos, pero al cumplir con las reglas fijadas y
al fin del término determinado por el magistrado, el ajusticiado resultara
sobreseído por el hecho imputado.
El Art. 409 del C.P.P.N. regula la posibilidad del juez de deliberar o dictar
la sentencia en forma inmediata al cerrar el debate. Así como determina que
cuando la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora, hagan necesario la
redacción de la sentencia, se fijará dentro de un plazo no mayor a tres días,
una audiencia pública a los efectos de la lectura de la misma, bajo pena de
nulidad.
Juicio de delitos de acción privada
El art. 3 del Código Penal, sostiene que son acciones privadas las que nacen
de los delitos de -1. CALUMNIAS E INJURIAS. El delito de calumnias requiere
la falsa imputación de un delito doloso o de una conducta criminal. Debe
existir dolo en quien atribuye un hecho falso, el fin de dañar. Existe dolo
71
en el actuar de quien imputa un hecho incierto, o no probado, queriendo
hacerlo y sabiendo que ello es apto para agraviar. En el delito de injurias
la acción consiste en deshonrar y desacreditar. Por deshonra se entiende un
ataque a la honra, es decir al decoro, a la dignidad o a la consideración del
individuo. Por desacreditar se entiende el ataque a la reputación de la
persona, es decir a la confianza o al prestigio de que debe gozar o merecer
en razón de su personalidad. -2. VIOLACIÓN DE SECRETOS, salvo en el caso de
los Art. 154 C.P. (... el empleado de coreos que abuse de su empleo…) y el
Art. 157 (… el funcionario público que revelare hechos, actuaciones o
secretos que por ley deban quedar secretos…). -3. CONCURRENCIA DESLEAL
prevista por el Art. 159 C.P., Capítulo IV, dentro de los Delitos contra la
libertad de trabajo y Asociación. -4. INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE
ASISTENCIA FAMILIAR, CUANDO LA VÍCTIMA FUERA EL CÓNYUGE. Ley 13.944 (Sanc.
15/9/1950 "B.O." Arts. 4 y 5).
BJA
Por su parte el Art. 7 del C.P.P.N., refiere que la acción se ejerce por
medio de querella en la forma especial que establece este Código.
La persecución penal es llevada adelante por el ofendido, es decir no sólo
debe denunciarla sino que debe excitarla permanentemente, no solo promoverla
sino que en este proceso especial, descansa en su iniciativa y ejercicio. Su
falta de acción a lo largo del mismo puede hacer caer su derecho, ya sea por
que se produzca la caducidad de la instancia, como porque la causa prescriba
por falta de acción.
Merecen una mención aparte los delitos de calumnias e injurias, donde la
acción puede ser ejercida, no solo por el damnificado por el delito, sino por
su cónyuge, hijos o padres una vez fallecido este, pero debe referirse a
hechos producidos durante la vida del calumniado o injuriado.
Este tipo especial de juicio carece de instrucción. Es decir, con el escrito
de la querella se abre la etapa de juicio, por ello se sostiene que este se
72
asemeja al requerimiento de elevación a juicio del fiscal (Art. 346
C.P.P.N.), en cuanto a la etapa procesal en que se encuentra la causa. De
hecho es asimilable a los efectos de establecer los actos que interrumpen la
prescripción de la acción, según las modificaciones establecidas por la ley
25990, siendo la presentación acusadora de la querella un acto con esa
característica.
Por lo expuesto, el escrito de la querella debe bastarse a sí mismo,
conteniendo las formas establecidas en el Art. 418 C.P.P.N. así como las
formas y el contenido de la presentación para constituirse en parte
querellante establecidas por el Art. 83 del C.P.P.N., pues careciendo de
instrucción la acusación descansa sobre el mismo. No solo que debe contener
toda la prueba alegada, sino la clara determinación del hecho imputado. Así
como es el querellante libre para elegir contra quien lleva adelante la
BJA
persecución penal, si promueve el reproche penal contra uno o varios, también
debe determinar libremente que calificación legal le asigna al hecho
imputado, cargando como consecuencia una sentencia que se ajuste a la
calificación imputada; es decir si los hechos imputados y las pruebas
aportadas no condicen con la calificación legal, puede resultar una
absolución para el querellado.
Presentada la querella, el juzgado designa una audiencia a los efectos de
lograr una conciliación entre las partes (Art. 424 C.P.P.N.), si se concilia
se sobresee al querellado y las costas son por el orden causado. Sí el
querellado por un delito contra el honor se retracta en esta audiencia o al
contestar la querella, será sobreseído y las costas son por el orden causado;
si el querellante no acepta la retractación por ser insuficiente decidirá el
tribunal.
Si no se realiza la audiencia de conciliación, o no hay conciliación o
retractación, el tribunal emplaza al querellado, el que cuenta con un plazo
de 10 días para comparecer, oponer las excepciones que considere ajustadas a
73
derecho y ofrecer la prueba (Art. 428 C.P.P.N.). Resuelta las excepciones o
vencido el plazo, el magistrado fijara día y hora para el debate, conforme al
Art. 359 y el querellante cumplirá con el adelanto fijado por el Art. 362,
segundo párrafo.
El debate se efectúa de acuerdo al trámite para el juicio común, lo mismo
ocurre respecto de la sentencia, de los recursos y de la ejecución de la
misma. En el caso de que el delito sea el de calumnias o injurias podrá
ordenarse la publicación de la sentencia, a costa del vencido.
Juicio abreviado
Principios generales
código de forma
BJA
El juicio abreviado regulado en el Art. 431 Bis C.P.P.N., se incorpora a
nuestro como un nuevo proceso de
conjuntamente con el juicio correccional, el de menores y el de las acciones

juicio especial,
privadas. Pero lo cierto que este proceso es una forma de conclusión del
trámite del proceso en forma anticipada, por lo que pareciera que en realidad
no resulta un juicio especial, sino una forma de evitar el juicio, es decir
resulta ser un procedimiento especial.
Para llegar a la aplicación de este tipo de juicio, se requiere una
negociación previa entre el Ministerio Fiscal y el imputado conjuntamente con
su defensa técnica, negociación que solo comprende el monto de la pena a
aplicar, no la calificación legal o los atenuantes o agravantes, acuerdo que
será presentado ante el juez, a fin de que este lo homologue.
La ley 24825, determinó una postura de negociación limitada, observando el
principio de la verdad real, ya que la sentencia del tribunal que aprueba el
74
acuerdo, necesariamente debe fundarse en las pruebas reunidas durante la
instrucción, dado que este proceso omite el debate oral. Por otra parte, el
fin de la práctica de la abreviación en el juicio es racionalizar los
recursos que el Estado Nacional atribuye al proceso penal, siendo la voluntad
básica economizar recursos humanos y materiales, y destinar este ahorro a
causa más complejas, que requieran mayor esfuerzo y en donde no sea posible
aplicar el juicio abreviado.
En caso de que el o los consortes de la causa no opten por el mismo trámite,
no se abreviará el juicio, siendo necesaria la aceptación por parte de todos
para que el mismo se lleve a acabo.
Intervención del imputado
BJA
Para que la solicitud de abreviar el juicio, prospere, es decir que la causa
pase a tramitar por este juicio especial, debe el imputado dar su conformidad
en cuanto a que opto por él.
Se ha sostenido que en este tipo de juicio se viola el mandato constitucional
establecido del Art. 18 de la constitución Nacional, por el que nadie puede
ser penado sin juicio previo, circunstancia esta que quedaría plasmada en
este tipo de juicio. Pero dicho precepto no se vulnera en tanto el imputado
esta consintiendo expresamente someterse a un proceso simplificado como el
que establece el Art. 431 bis.
Intervención del Ministerio Público Fiscal
En la oportunidad en que el Fiscal requiere la elevación a juicio de la causa
Art. 346 CPPN., si este estima suficiente una pena privativa de la libertad
75
menor a 6 años o no privativa de la libertad, puede solicitar el trámite del
juicio abreviado.
En causas de competencia criminal puede realizarse la abreviación hasta antes
de la designación de la audiencia de debate (Art. 359 C.P.P.N.).
Notificación a la querella
Si el Juez no rechaza la solicitud, llamará a autos para dictar sentencia. Si
la causa tramitara en un fuero donde haya tribunal de juicio, el Juez la
elevará al mismo para que este se expida sobre la conformidad o no. Si en la
causa se hubiera constituído querella, se la notificará para que la misma se
expida, no siendo su opinión vinculante a la resolución final. Es decir que
BJA
se le da participación a la querella, para obtener solo su opinión. En el
caso de que la querella no esté de acuerdo, y ante el silencio de la ley
sobre el tema, debe interpretarse que el querellante esta habilitado para
recurrir a la Cámara Nacional de Casación Penal por medio del recurso
casacional. (Art. 460 C.P.P.N. Recurso de Casación- Recurso de la Parte
Querellante "…La parte querellante puede recurrir en los mismos casos en que
puede hacerlo el Ministerio Fiscal…").
Convenio de juicio abreviado
El convenio realizado solo puede referirse al monto de la pena. Es decir que
por lo tanto la negociación previa que va a quedar plasmada en el acuerdo
sólo tratará sobre el monto a aceptar por el imputado, teniendo en cuenta los
máximos y mínimos de la pena, respetando los delitos imputados y la
calificación legal del hecho y los principios de legalidad y de verdad real
que rigen el derecho penal.
76
Se inicia en forma indistinta por el Ministerio Fiscal o por el imputado, y
auque la ley omite mencionarla y solo hace referencia al acuerdo, lo cierto
es que es una etapa no plasmada en esta pero obviamente insalvable.
Se concreta por escrito, en donde se deja constancia del acuerdo arribado,
sin necesidad de que contenga los detalles de la negociación. Asisten
asimismo al acto el fiscal, del imputado y su abogado defensor. Se describe
el hecho imputado de acuerdo a como se determinó el mismo en el requerimiento
de elevación a juicio, así como la calificación legal pedida en el mismo.
Si el magistrado no admitiera el trámite del abreviado, la causa seguiría con
el trámite de juicio común, no pudiendo ser considerada como un indicio en su
contra.
Sentencia
BJA
La sentencia no podrá contener e imponer una pena superior a la pedida por el
fiscal y cumplirá con los requisitos que establece el Art. 399 C.P.P.N.
(Requisitos de la Sentencia.)
Debe fundarse en las pruebas reunidas durante la instrucción, no contándose
con la producción de pruebas del debate oral y público, dado que esté no se
efectúa, sólo quedan plasmadas las admitidas en la etapa sumarial. Pero el
propósito de la incorporación de las pruebas reunidas hasta esa oportunidad
es evitar que la sentencia solo se funde en el acuerdo realizado entre el
Fiscal y el imputado, estableciendo así una especie de revisión a los efectos
de evitar que se condene a un inocente, que acepta este juicio por temor a
una pena más severa.
Juicio de Menores
77
La ley 24.050 (de Organización de la justicia Penal), en su Art. 14,
determina que los tribunales orales de menores intervendrán en los supuestos
que determina el Art. 28 del C.p.p.n., así como la intervención de un equipo
interdisciplinario, que colaborará con el tribunal, el que esta conformado
por un medico psiquiatra infanto juvenil, quien tiene a su cargo la dirección
del grupo, un psicólogo y dos asistentes sociales.
El Art. 18 de la citada ley, establece como alzada a la excelentísima Cámara
de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Nación, respecto de las
resoluciones de los jueces de menores, entre otros de los que también resulta
de alzada. Como también en el supuesto instituido por Art. 24 del Código
Procesal Penal, en donde la excelentísima Cámara de Apelaciones conocerá: en
los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces de menores,
BJA
cuando corresponda, en los casos de la suspensión del proceso a prueba, así
como en los recursos de queja por petición, retardo o denegación de los
mismos jueces. Y finalmente, según la ley 24.121, sobre las cuestiones de
competencia que se planteen entre los jueces correccionales.
El Art. 24 de la misma ley, determina la intervención de los juzgados de
menores, dentro del distrito asignado, en los casos especificados en el Art.
29 del C.p.p.n… Las secretarías intervinientes serán tres, una de
instrucción, una de sentencia para causas correccionales y una tutelar.
Establece la colaboración de asistentes tutelares (Ley 24.170), y describe un
supuesto especial, que es el caso en el que los imputados de un hecho
delictivo fueran mayores y menores de edad, determinando que deben conocer
los tribunales designados por la presente ley cuando se refiera a menores.
Los Arts. 42 y 43, de la citada ley establecen la superintendencia de
servicio social tutelar.
78
El Código Procesal Penal en el Art. 28, regula la competencia del tribunal de
menores, juzgando en única instancia en los delitos cometidos por menores,
que no hayan cumplido 18 años al tiempo de la comisión del hecho, aunque
hubieran excedido la edad al momento de juzgarlos, y que estén reprimidos con
pena privativa de la libertad menor a tres años.
Se hace mención a los tribunales orales de menores, según la ley 24.050 en su
Art. 14. Esto podría interpretarse que tienen competencia federal y nacional
común como se desprende de los Arts. 25, 26, 27, 31, 32 y 33 del C.p.p.n., no
habiendo disposición en contrario, adosándose el Art. 2 inc. c (... el Poder
Judicial de la Nación en materia penal esta integrado por .. Tribunales
orales de menores... y el inc. E, de la misma ley.
El Art. 29 del CPPN., establece que es competente el juez de menores cuando
BJA
estos son menores de 18 años al tiempo de la comisión del hecho imputado. El
Inc. 1, regula la etapa instructora para delitos con una pena privativa de la
libertad mayor a tres años, el inc. 2 convierte en tribunal de juicio para
delitos y contravenciones con una pena privativa de la libertad menor a tres
años y el inc. 3 comprende los casos previstos en la ley de patronato de
Menores (Ley 10903 y modificaciones. Sanc. 29/9/ 1919 "B.O." 27 y 30/10/1919)
No rige para los menores las disposiciones sobre la prisión preventiva, (Art.
315 C.P.P.N.), se aplica la ley 10.903, Art. 14 "... no regirán en los
Tribunales Federales Ordinarios de la Capital Federal y en los territorios
nacionales, las disposiciones legales sobre la prisión preventiva, la que
solo será declarada cuando el Juez lo considere necesario y se cumplirá en un
establecimiento del Consejo Nacional de menores.. Podrán también dejarlo a
sus padres, tutores o guardadores, bajo vigilancia del Consejo Nacional de
menores...".
El límite de la inimputabilidad, lo determina la ley 22278, conforme a la
sustitución de la ley 22.803, por el que no es punible el menor que no haya
79
cumplido 16 años de edad, extendiéndose hasta los 18 años, si se trata de
delitos de acción privada o reprimidos con pena privativa de la libertad
menor a 3 años, con hurto o inhabilitación.
El Art. 410 del C.P.P.N., establece que se aplicará el Libro II (Instrucción-
Art. 174 y siguientes), y también el Libro III (Juicios- Art. 354 y
siguientes), salvo disposición en contrario, en causas contra menores de 18
años.
Como alzada para entender sobre los recursos planteados interviene la
excelentísima Cámara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la
Nación, (Art. 18 de la citada ley), como también en el supuesto instituido
por Art. 24 del Código Procesal Penal, en donde conocerá: En los recursos
interpuestos contra las resoluciones de los jueces de menores, cuando
BJA
corresponda: en los casos de la suspensión del proceso a prueba, así como en
los recursos de queja por petición, retardo o denegación de los mismos
jueces. Y finalmente, según la ley 24.121, sobre las cuestiones de
competencia que se planteen entre los jueces correccionales.
El Art. 411 del C.P.P.N, determina las medidas para la detención, procediendo
respecto de un menor solo cuando se dieran las siguientes circunstancias: se
presumirá que no comparecerá cuando se lo requiera, entorpecerá la
investigación destruyendo rastros del hecho o se pondrá de acuerdo con sus
cómplices falseando declaraciones. Pero en el caso de que proceda la
detención, por darse los supuestos requeridos, no se alojará con los mayores,
sino en un establecimiento distinto, teniéndose en cuenta además, las
características del hecho atribuído y sus condiciones personales, en cuanto a
edad y antecedentes. Las medidas aludidas requieren el dictamen del Asesor de
Menores.
Cabe destacar que la detención procede para menores de edad que sean mayores
de 18 años. Para los menores de 18 años no procede la detención, sino la
80
interacción o libertad asistida, salvo la hipótesis de los Arts. 284 y 285
C.P.P.N (Detención sin orden judicial y flagrancia). La prisión preventiva es
excepcional (Art. 14 de la ley 10903) o aquella privación solo al efecto de
su comparecencia.
El Art. 412 del C.P.P.N., establece medidas tutelares, por el que el Tribunal
podrá disponer provisoriamente de todo menor sometido a su competencia
entregándolo para su cuidado y educación a sus padres o otra persona o
institución. En estos casos el Tribunal podrá designar un delegado que ejerza
en forma directa la vigilancia y protección del menor e informe sobre su
conducta y forma de vida.
El modelo tutelar de la ley 10.903 "Patronato de Menores de 1919 o Ley Agote,
derogada, al que se adscribe la ley 22.278, la vigente actualmente,
BJA
establecía un régimen de protección o tutelar ante los menores con una
situación irregular. Es decir no solo frente a menores autores de delitos,
sino para los que estaban en una situación de abandono o peligro.
Este sistema funciona en forma integral con la ley 22.278 de 1980, Ley Penal
de la Minoridad, modificada por la ley 22803 de 1983, con un contenido
semejante a la Ley Agote.
Las leyes 10.903, 22.278 y Art. 412 del C.P.P.N., establecen la doctrina por
la que no se establece diferencia entre el menor desamparado, o abandonado y
el menor sujeto a la persecución penal. En consecuencia las medidas tutelares
son impuestas con independencia de la declaración de responsabilidad penal,
violándose así el principio de reserva establecido por el Art. 19 de la
Constitución Nacional.
La reforma constitucional de 1994, incorpora con jerarquía constitucional la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño, ratificada por nuestro
país en 1990, por la ley 23849. Para llevar a cabo la protección de menores
81
establece para la situación de desamparo, políticas de orden administrativo y
para los que enfrentan un proceso penal, decisiones jurisdiccionales.
Así la excelentísima Cámara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de
la Nación, sostuvo que las disposiciones de los Arts. 1, 2, 3 y 3 bis de la
ley 22.278 y Art. 412 del Código entran en colisión con el debido proceso
legal y el principio de inocencia. Sala I CN 22.909 "Famoso, E, y O. S/
procesamiento e internación 2004".
Como así también que corresponde declarar la inconstitucionalidad del Art. 1
de la ley 22.278, Art. 412 del C.P.P.N., que resultan violatorios de la
doctrina establecida por la Convención Internacional sobre los Derechos del
Niño Sala I, 6/12/2006.
BJA
La Cámara de Casación Penal entendió que "... sin renunciar al distingo
ontológico entre prisión preventiva, detención (Art. 411 C.P.P.n.) y
disposición tutelar que ordena un internamiento en un instituto de puertas
cerradas, no puede pasarse por alto que todas esas medidas están revestidas
de un franco matiz de represión, que son lisa y llanamente, privaciones de la
libertad con el agravante de que, en gran parte de los casos las medidas
tuitivas así dispuestas ni siquiera guardan relación con la infracción
achacada al menor..." C.N.C.P., del voto de la Dra. Amelia L. Berraz de
Vidal, acuerdo 2/06, plenario N° 12, "CF, MR sobre recurso de inaplicabilidad
de la ley"
La Corte Suprema de Justicia de la Nación también censuró la realidad del
sistema de menores. Sostuvo que "...una característica distintiva y
criticable que ha tenido este sistema judicial de menores es que
históricamente no ha establecido una línea divisoria clara entre el nicho
imputado de un delito y de aquel otro nicho desamparado o incluso del que fue
víctima, en efecto; para esos casos el juez tiene respuestas similares, entre
ellas disponer de ellos que en muchos casos ha implicado interacción. Esto
82
surge claramente no solo del Art. 2 de la ley 22.278, sino también de la
hermenéutica de la ley de patronato de menores 10.903... (Art. 21)…"."…Estas
medidas materialmente han significado, en muchos casos, la privación de la
libertad en lugares de encierro en condiciones de similar rigurosidad y
limitaciones que aquellos lugares donde se ejecutan las penas de los adultos
..." . M. 1022 XXXIX, M.,D.E. sobre robo agravado por el uso de arma en
concurso real con homicidio calificado. Rta. 7/12/05.
El Art. 413 del C.P.P.N, establece las normas para el debate oral. Este no
será público, por lo que solo asisten la defensa, el fiscal, el imputado, el
querellante, el actor civil, el demandado civilmente y el asegurador. También
pueden asistir las personas relacionadas con el menor imputado, es decir
padres tutores o guardadores o personas que tengan un interés legitimo. Bajo
pena de nulidad debe asistir el asesor de menores quien tendrá las facultades
BJA
de defensor aún con patrocinio particular. Se establece así la primera
diferencia con el juicio común; la publicidad.
El imputado asistirá al debate cuando sea imprescindible y solo a los efectos
de cumpla con el objeto de su presencia, luego de esto será alejado. Esta es
la segunda diferencia, dado que el Art. 366 del C.P.P.N., establece que el
imputado asistirá a la audiencia y acuerda al tribunal la posibilidad de
ordenar medidas para lograr su comparecencia, con la salvedad del 366 párrafo
tercero (El uso de la fuerza pública para asistir a la audiencia a los
efectos de ser reconocido), pero deberá presenciar los actos establecidos por
los Arts. 374 C.P.P.N. (Apertura del debate), 378 C.P.P.N. (Declaración del
imputado), 380 C.P.P.N. (Facultades del imputado- declaración), 381 C.P.P.N.
(Ampliación del requerimiento fiscal- Explicación al imputado de los nuevos
hechos que se le atribuyen), 393 C.P.P.N. (discusión final- ultima
manifestación del imputado antes de cerrar el debate).
83
El tribunal a fin de conocer las condiciones personales del menor, está
facultado para oír a los padres, tutor, guardador, o personas que lo
conozcan, conforme al Art. 4 de la ley 22.278.
Deberá realizarse un examen mental obligatorio, Art. 78 C.P.P.N. (El imputado
será sometido a un examen mental obligatorio, siempre que … o cuando fuera
menor de 18 años…).
El Art. 414 del C.P.P.N., establece que la reposición de medidas de seguridad
y educación sobre el menor, proceden de oficio o a pedido de las partes, para
lo cual se practicará una información sumaria, oyéndose a los interesados
antes de resolver.
"... corresponde recordar que el procedimiento instituido mediante la ley
BJA
24.825 determina que cuando el tribunal rechaza la viabilidad del juicio
abreviado se debe proceder de conformidad con lo dispuesto por los arts. 354
o 405 del Código Procesal Penal según se trata de juicio criminal o
correccional y a partir de ese momento se abrirá la etapa del juicio
propiamente dicho (art. 431 bis ibídem. A la luz de tales disposiciones no se
advierte cual es el juicio lógico por el cual la incorporación de un hecho a
los ya evaluados generaría sin más una especie de renovación de la
posibilidad de realizar un nuevo acuerdo, proceder que –como en el caso que
se examina– habilitaría una sucesión indefinida de peticiones ante la
eventualidad de la acumulación de nuevas causas En este orden de ideas no
encuentra respaldo lo sostenido por la defensa en cuanto dice que al haberse
rechazado con anterioridad el juicio abreviado la situación necesariamente se
modifica por la necesidad de renovar el dimensionamiento de la pena a aplicar
con motivo de la incorporación de un nuevo evento materia de acusación... ".
(CNCas.Penal, Sala II, 15-03-00, C., J. D.).
"La internación –con apoyo en los arts. 1° y 3° de la Ley N° 22.278 y 14 de
la ley
84
N° 10.903– constituye un supuesto ciertamente distinto al de la prisión
preventiva y como tal, no requiere de los mismos supuestos de procedencia.
Asimismo, las facultades del órgano –derivadas de la disposición tutelar–,
son amplias e incluyen la internación . En consecuencia y como el alojamiento
del menor en un instituto acorde a su condición, obedece a la necesidad de
efectuar un adecuado tratamiento del niño.., deberá confirmarse la resolución
mediante la cual no se hace lugar al pedido de externación y libertad con
tratamiento ambulatorio. (CNCrim. y Correc. Sala V, c. 20.977, R., N. A. Rta:
07/03/2003).
Recursos
Requisitos
BJA
El código establece taxativamente las reglas en materia de recursos fijando
los límites, las modalidades, y los alcances de cada uno de ellos y
estableciendo asimismo la persona y el interés a sostenerse para fundamentar
las impugnaciones de las resoluciones.
El recurrente debe estar individualizado, expresa o genéricamente, y aún más,
el mismo debe tener interés directo.
Con relación a ello, debe manifestar que interés directo lo mueve a buscar la
revocación o modificación de la decisión judicial. (45)
Dada la trascendencia de los bienes jurídicos en juego en el proceso penal,
se establece como principio general que cuando hubiere varios imputados, los
85
recursos interpuestos por uno de ellos favorecerá a los demás. En el caso
Rayford (Fallos CJSN 308:733) se reconoció que quien se consideraba
perjudicado directamente a raíz de un allanamiento ilegal practicado en el
domicilio de un tercero, podía reclamar directamente y por si mismo la
vulneración de dicha garantía ante la inercia de su titular.
Ver modelo. Memorial
Ver modelo. Amplía fundamentos
Ver modelo. Plantea recurso de reposición
Adhesión
Todo aquel que tiene el derecho a recurrir y ha perdido la oportunidad de
BJA
hacerlo tiene a través de esta norma una última oportunidad para hacerlo y de
tal manera poner en conocimiento del tribunal las razones contrarias a la
resolución objeto del recurso, que ha sido recurrida por otro y esta última
oportunidad se da a través del instituto de la adhesión.
"No obstante la ley, bajo pena de inadmisibilidad impone una condición, la
cual consiste en que la parte que hace uso de este instituto debe manifestar
los motivos en que funda la adhesión,... (46)
Desistimiento
Resulta incuestionable que el mantenimiento del recurso es algo ligado a la
voluntad de aquel que se encuentra directamente legitimado o interesado en el
mismo, de allí que el código del rito faculte a las partes a desistir de los
recursos que hubieran presentado ellas o sus defensores, según el caso, sin
embargo el desistimiento efectuado no perjudicará los derechos de aquellos
86
otros que hubieren adherido al recurso, los que continuarán ligados al
trámite recursivo.
El desistimiento debe ser efectivizado durante la tramitación del recurso
pero siempre antes de su resolución.
Rechazo
El Tribunal ante quien la ley manda a interponer el recurso y quien se debe
pronunciar respecto de su concesión, se encuentra facultado a rechazarlo.
Esta facultad de rechazo se encuentra limitada, toda vez que el análisis que
debe efectuar el Tribunal se relaciona exclusivamente con cuestiones de
BJA
admisibilidad, de allí las limitaciones que prevé el artículo 444 del código
adjetivo.
Es decir el Tribunal se pronunciará en caso de denegar el recurso interpuesto
sólo respecto de la legitimación de quien lo presenta, el término de
interposición, las formas prescriptas respecto de la admisibilidad o el caso
de irrecurribilidad, no pudiendo expedirse sobre las consideraciones de la
resolución recurrida, con excepción de que el recurso interpuesto sea el de
reposición.
Cuando el recurso fuera concedido Alzada analizará si el mismo fue
correctamente concedido y en caso de encontrar errores en tal apreciación
procederá a rechazarlo sin pronunciarse sobre el fondo del asunto.
Emplazamiento
87
El emplazamiento consiste en el otorgamiento de un término que se le otorga a
los recurrentes, luego que le fuera concedido el recurso, para presentarse
ante el Tribunal Superior a fin de mantener el recurso que le fuera
concedido.
La finalidad de este emplazamiento es que las partes puedan haber meditado
respecto de lo expresado en la motivación y de su voluntad de la apertura de
la instancia recursiva.
El mantenimiento del recurso debe ser expresado ante el Superior, como
requisito para la continuación de esta instancia, pues en caso de no
mantenerse en término el recurso éste será declarado desierto y
consiguientemente adquirirá firmeza el decisorio impugnado.
BJA
Ver modelo. Mantiene recurso
Ejecución penal
El juez de ejecución
Si bien el artículo 493 del CPPN establece la competencia del Juez de
Ejecución Penal, la misma ha sido ratificada por la ley 24.660, artículo 3°
que lo tiene como órgano de apelación y contralor.
Esta norma, sancionada en 1996, recién fue complementada con el decreto. N°
396, del año 1999, con la cual durante casi tres años (1996 a 1999) los
magistrados debieron recurrir a creaciones pretorianas, para salvar las
lagunas existentes.
No obstante que el cómputo de la pena deberá realizarlo el Tribunal de Juicio
que dictó la condena, son los lapsos computables, los que ofrecen
88
particularidades importantes para reseñar. "Así, es regla que, de registrar
el condenado otro proceso, sólo debe computarse el lapso en que hubo de
permanecer detenido en aquel en el que se lo condenó, y que el tiempo de
detención cumplido en otro sólo podrá considerarse si en él también hubiere
sido condenado y mediando unificación entre ambas sentencias (CNCP, Sala I,
16/6/94, causa 146, "Peña Arguello", y JA, 1996-IV-421).
Se considera computable como día completo el de la fecha de la detención del
condenado (CCC- fallos, I-2-285, entre muchos), aun cuando ese criterio
contraría la clara regla del art. 77 del CP, en cuanto remite para el cómputo
de los plazos a la modalidad prescripta en el Código Civil (véase su art. 24)
y solo admite excepción ajena a esta hipótesis.
Debe computarse el tiempo durante el cual el condenado hubiere permanecido
BJA
detenido fuera del lugar en que cumplía dicha pena, en razón de haber sido
sometido a otro proceso en el que no recayó sentencia condenatoria (CCC, en
pleno, Fallos Plenarios, I-177). Pero sin ser asimilable a esa hipótesis, y a
nuestro entender con cuestionable acierto, se ha establecido igualmente que
debe computarse como cumplimiento de pena el tiempo durante el cual el
condenado estuvo privado de su libertad y a disposición de otro tribunal en
proceso en que recayó sobreseimiento (CNCP, Sala II, LL, 2002-D-903, pues la
excarcelación ordenada en la causa en que fuera condenado, no pudo hacerse
efectiva por virtud de quedar detenido por la restante ; CNCP, Sala III,
28/2/95, causa 17, "Miniacci, R.", por mayoría).
Debe considerarse el período cumplido en libertad condicional, para el caso
de la unificación de la pena dictada en dicho proceso y de la aplicada por
delito perpetrado en fecha anterior (CCC, Sala V, 28/7/67, causa 8258,
"Alessandrini, J."). Esto es que si se tratare de pena única referida a
delitos reiterados, deberá tenerse en cuenta el tiempo que el condenado
cumplió sanción en libertad condicional (CCC, Sala V, 24/8/79, causa 11.683,
"Solano, J. A.", con la salvedad que no podrá concederse nuevamente el
89
beneficio del art. 13 del CP hasta tanto el penado cumpla en efectiva
privación de libertad las dos terceras partes de la condena única finalmente
impuesta). Pero no
el lapso en que el imputado estuvo excarcelado, aun cuando durante el mismo
fue obligado a comparecer cada vez que fuese citado, a no ausentarse del
domicilio y a comunicar cualquier cambio de éste, pues tal período no puede
asimilarse al transcurrido en libertad condicional (CNCP, Sala II, LL, 2002-
D-889). Asimismo, se ha
valorado la demora en poner al condenado a disposición del juez del proceso,
luego de haber sido requerido por éste (CCC, Sala II, 20/2/81, causa 25.218,
"Acosta, A.";
BJA
CCCF, Sala I, 2/4/84, "Romano, F.") o el lapso durante el cual el imputado,
por falla administrativa, no quedó anotado a disposición conjunta al momento
de su detención (CCC, Fallos, II.2-323; Sala V, 5/7/66, "Jerez, G."; Sala I,
4/6/76, causa 18.620, "D' Aiuto, R.").
En cambio, no se computó la detención sufrida en otra causa, antes de
librarse la orden de captura en la que fue condenado, no obstante haber sido
sobreseído en el otro proceso (CCC, Sala III, 10/5/56, causa 2661, "Heiber,
J.", porque el tiempo que se debe valorar en el proceso es el que corre a
partir de la orden de captura dada a la autoridad, aunque no se haya hecho
efectiva en virtud de hallarse el acusado detenido en el proceso en que fuera
sobreseído).
Con igual criterio, se ha afirmado que no es computable el lapso sufrido en
detención en otro proceso por el condenado, con anterioridad a la fecha en
que se requirió que el mismo fuera puesto a disposición del juez que decretó
su procesamiento (CCC, Sala VI, 6/2/73, causa 6368, "Olmezian, A."), ni el
90
cumplido en el extranjero, si no medió unificación con la condena en el país
(CNCP, Sala III, LL, 2000.E-808)". (47)
En cuanto a suspensión de la ejecución de la pena (art. 495 CPPN) cabe
aclarar que cuando el inciso 1° reza "...cuando deba cumplirla una mujer
embarazada..." deberá contarse un plazo de seis meses a partir del
nacimiento, en consonancia con la segunda parte del mismo inciso "... o que
tenga un hijo menor de seis meses...".
Atento las salidas transitorias, este derecho no se vincula ya, con
exclusividad, al "pariente próximo" (cónyuge, ascendientes, descendientes y
hermanos: Clariá Olmedo, Tratado... t. VII, p. 354) sino que se extiende
ahora a los familiares sin discriminárselos.
BJA
También corresponde al juez de ejecución penal el control de la "Suspensión
del Juicio a Prueba", quien dispondrá su revocación en caso de incumplimiento
de los deberes impuestos al imputado, previo escucharlo, no así al
querellante y al Ministerio Publico Fiscal.
La revocatoria por comisión de nuevo delito, es otra hipótesis, que solo
quedará demostrada con la condena, o sea que, el inicio de un nuevo proceso
no implica la cancelación de la suspensión del juicio a prueba.
El embargo es una medida cautelar de tipo económico, que tiene como destino
asegurar la ejecución de la pena pecuniaria, la indemnización civil derivada
del delito y las costas del proceso.
Se dicta junto al auto de procesamiento, que viene a ser, por regla, su
presupuesto.
Ver modelo. Solicita suspensión de juicio a prueba
Ver modelo. Solicita salidas transitorias
91
Ver modelo. Solicita libertad asistida
Ver modelo. Solicita libertad condicional
Ver modelo. Se expida certificado resultado final de la causa
Costas
La garantía constitucional de la defensa en juicio hace que el estado se haga
cargo provisoriamente de los gastos que el proceso origine al imputado. De
resultar condenado, deberá afrontarlos (arts. 362 y 531)
En cambio, el querellante, el actor civil y el civilmente demandado, deberán
anticipar sus gastos (art.362), salvo cuando les fuera imposible afrontarlos.
BJA
"Las costas son a cargo de la parte vencida. Esta, pues, será la responsable
de cargar con el financiamiento del proceso y, consecuentemente, la obligada
a afrontar los gastos producidos durante su tramitación. Lo será el imputado,
cuando hubiere sido condenado, porque por su conducta obligó al movimiento de
todo el engranaje judicial; o el acusador, en caso de absolución, por iguales
razones.
También lo será el promotor de un incidente, si su pretensión fuera
rechazada."
La pena de multa la efectúa el condenado en beneficio del estado (con
excepción del art. 64 del CP).
El pago de la misma puede convertirse en prisión, la que cesará con su pago.
El tiempo de detención se descontará del importe de la multa.
La libertad condicional habrá de otorgarse al condenado que reúna los
requisitos del art. 13 del CP. No podemos dejar de señalar la importancia que
92
revisten los recaudos que estipula el artículo 28 de la ley 24.660, pues del
estricto cumplimiento de ellos, dependerá que el Juez de Ejecución Penal
otorgue el citado beneficio.
De condenarse al penado será sometido al cuidado del Patronato de Liberados
quien conjuntamente con el Juez de Ejecución Penal observara el lugar de
residencia del condenado, su trabajo y conducta.
Conforme el art. 15 del CP. la revocatoria de la libertad condicional
procede: 1) cuando el condenado comete un nuevo delito, lo que debe
entenderse como que es viable al ser condenado nuevamente por delito
perpetrado durante el goce de libertad condicional, violando la regla del
inc. 4° del artículo 13 del CP, circunstancia que conlleva a la unificación
del art. 58 del CP (CCC, LL, 128-828); 2) también, cuando se verifica alguna
BJA
de las condiciones que la provocan previstas en los otros incisos del citado
art. 13.
De lo antedicho cabe extraerse que el dispositivo abarca únicamente la
segunda hipótesis, pues en el caso de una nueva condena será el Tribunal de
Juicio que la imponga el que revocará y unificará.
Las medidas de seguridad serán controladas por el Juez de Ejecución Penal.
Las mismas pueden ser provisionales (arts. 76 y 77) o definitivas (arts. 336,
361, 402 y 34 inc. 1° CP).
En cuanto a los menores el precepto se refiere a aquellos casos en que el
menor sea dispuesto (art. 179, RJCC) provisional (arts. 412, Código; 1°, 2°,
3° y 3° bis, ley 22.778; y 14 y 15, ley 10.903) o definitivamente (arts. 2°,
ley 22.778 y 15, ley 10.903), y se proceda a su "colocación privada".
93
Es de suponer, por la mención al padre y tutor y a la autoridad del
establecimiento, que esta "colocación" se refiere a todas las hipótesis del
régimen tuitivo, es decir interacción y libertad vigilada.
La cesación de las medidas de seguridad de tiempo absoluto o relativamente
indeterminada será privativo del Juez de Ejecución Penal, previo escuchar al
Ministerio Fiscal y al interesado.
BJA
94

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Giordano, Alberto R.S. - Michelín, Jorge R.

- Competencia de la Corte Suprema

- Competencia de la Cámara Nacional de Casación

- Competencia por conexión

* Las partes en el proceso

- Derechos de la víctima y testigo

- Notificaciones, citaciones y vistas

- Actos de la policía judicial y de las fuerzas de seguridad

- Actos del ministerio fiscal

- Inspección corporal y mental

- Reconstrucción del hecho

* Situación del imputado

- Procesamiento y prisión preventiva

* Actuación ante el tribunal oral

- Facultades del imputado

- Ampliación del requerimiento fiscal

* Juicio de delitos de acción privada

- Intervención del imputado

- Intervención del Ministerio Público Fiscal

- Convenio de juicio abreviado

La jurisdicción, atributo de todos los magistrados, es la facultad de

administrar justicia, sin distinción de fueros, materias, lugar o tiempo.

1. Notio: facultad del juez de conocer;

2. Vocatio: derecho del juez de convocar obligatoriamente a las partes;

3. Coertio: facultad del juez para compeler coercitivamente;

4. Iudicium: facultad de los jueces de dictar sentencia y poner fin al

5. Executio: facultad de los jueces de ejecutar sus fallos, con el auxilio de

comprende la Federal o Nacional y la Provincial o Local. La primera comprende

todo el territorio de la Nación (extendiéndose a embajadas, buques en

altamar, aguas territoriales, etc.) y la segunda el respectivo territorio

ejercer su jurisdicción en un caso determinado", y se encuentra legislada en

cuanto a su "naturaleza" y extensión" en el artículo 18 del CPPN.

Competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación

Esta legislada en el artículo 22 del CPPN.

La misma posee dos modalidades: originaria o apelada y esta última a su vez

puede ser ordinaria o extraordinaria.

La competencia apelada comprende el recurso ordinario y el extraordinario. En

cuanto al mencionado en primer lugar resulta admisible en los casos de

extradición pasiva, luego de haber agotado la primera y segunda instancia en

La competencia extraordinaria, posee como requisito de admisibilidad luego de

agotar las vías ordinarias recursivas, que se refiera a una sentencia

definitiva, o sea la que pone fin al caso o hace imposible su continuación

(CS, fallo 308; CFR arts. 474 y 475).

Por último la CNJN debe decidir conflictos de competencia entre órganos

art. 24 inc. 7).

Competencia de la Cámara Nacional de Casación Penal

El art. 23 del CPPN la determina en forma clara y precisa.

El reciente fallo "Casal" de la CSJN, posee innovaciones que modifican la

actuación de dicho organismo, en el respectivo análisis de las causas que les

La competencia penal, posee raigambre constitucional (art. 118), de donde se

desprende, además su carácter de improrrogable, siendo competente el tribunal

de la circunscripción judicial donde se ha cometido el delito.

El art. 37 señala diferentes situaciones, entre las que merece destacarse la

referente al delito continuado y al permanente. Los dos primeros son de

competencia del juez del lugar en que cesó la continuación o la permanencia.

Competencia por conexión

La conexidad establece una excepción al principio de improrrogabilidad, pues

Tribunal competente para resolver la cuestión de conexidad en el ámbito de la

lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, conforme al art. 24, inc.

3, que comprende cuestiones de competencia y conexidad.

Para la justicia en lo Penal Económico se faculta a la Cámara Nacional de

Apelaciones en lo Penal Económico, que resolverá las cuestiones de