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Obra pictórica chilena de principios del siglo XX en la que se representa una ruptura matrimonial. En Chile, el divorcio fue
incorporado en la legislación el año 2004, luego de una década de discusión y una intensa oposición por parte de la Iglesia católica.
El divorcio (del latín divortium) es la disolución del matrimonio, mientras que, en un sentido
amplio, se refiere al proceso que tiene como intención dar término a una unión conyugal.1 En
términos legales modernos, el divorcio fue asentado por primera vez en el Código Civil
francés de 1804,n 12 siguiendo por cierto aquellos postulados que veían al matrimonio como
una verdadera unión libre (para contraerlo basta el acuerdo libre de los esposos), y al divorcio
como una necesidad natural;3 en este sentido, el divorcio moderno nace como una
degeneración de un matrimonio vincular cristiano, siguiendo la lógica de la secularización de
éste,4 teniendo por cierto raíces provenientes del Derecho romano.56
El divorcio se diferencia de la separación de hecho en que no dependiendo del ordenamiento
jurídico de cada país, puede tener o no algunos efectos jurídicos; por ejemplo para los casos
de Chile esta situación fáctica es una de las causales para solicitar la declaración de divorcio.
Respecto a la separación legal en tanto, ésta sí es reconocida legalmente en diversos
ordenamientos jurídicos, teniendo en consecuencia un mayor número de efectos jurídicos que
la separación de hecho, aunque a diferencia del divorcio, no pone término al matrimonio. Por
otro lado, no se debe confundir con la anulación del matrimonio, que no es más que el
declarar que el matrimonio nunca existió, y que no solo se encuentra regulado en el
ordenamiento jurídico de algunos países, sino que, además, se encuentra regulado en
el derecho canónico con larga data.7
A día de hoy, sólo las Filipinas y Ciudad del Vaticano no permiten el divorcio en su
ordenamiento jurídico. Por otro lado, en mayo de 2011 Malta votó a favor de la inclusión de la
disolución matrimonial en su legislación a través de un referéndum no vinculante, 8
aprobándose posteriormente su legalización en el Parlamento durante el mes de julio,9 siendo
el último país del mundo en legalizarlo luego de Chile (que lo aprobó en 2004). En el Congreso
de Filipinas en tanto, se ha iniciado a fines del primer semestre de2011 un debate en torno a
una potencial ley que lo incorpore en su ordenamiento jurídico. 10[actualizar]
Índice
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1Historia
2Causas del divorcio
o 2.2Causas jurídicas
3Familia y divorcio
4Tipos de divorcio
o 4.1Divorcio administrativo
4.2.1Divorcio voluntario
4.2.4Divorcio incausado
o 6.1España
o 6.2Argentina
o 6.3Colombia
o 6.4México
o 6.5Chile
7Véase también
8Notas y referencias
o 8.1Referencias
Historia[editar]
La institución del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, si bien muchas culturas
no lo admitían por cuestiones religiosas, sociales o económicas.
La mayoría de las civilizaciones que regulaban la institución del matrimonio nunca la
consideraron indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada por los hombres. Aunque en
algunas de ellas, el nacimiento de un hijo le otorgaba al vínculo el carácter de indisoluble.
En muchas sociedades antiguas también era motivo de muerte, como en la antigua Babilonia,
donde el divorcio podía ser pedido por cualquiera de los cónyuges, pero el adulterio de las
mujeres era penado con la muerte.
Los celtas practicaban la endogamia (matrimonio de personas de ascendencia común o
naturales de una pequeña localidad o comarca), excepto los nobles que solían tener más de
una esposa. Era habitual la práctica de contraer matrimonio por un período establecido de
tiempo, tras el cual los contrayentes eran libres, pero también era habitual el divorcio.
En América, los hombres Aztecas solo podían tener una esposa y se la
denominaba Cihuatlantli, Nociuauh o Áhuatlantli (esto es mujer legítima),11 y aunque se
aceptaba la poliginia, solo la primera mujer tenía el carácter de esposa. En este contexto, el
divorcio era consentido, pudiendo ser solicitado tanto por el hombre como por la mujer; así, al
lograrse -vía sentencia judicial- se quedaba habilitado para contraer nuevamente matrimonio.12
Entre los hebreos, los varones podían repudiar a sus esposas sin necesidad de argumentar la
causa de tal actitud; bastaba con informar al Sanedrín. También existía el divorcio por mutuo
disenso, pero las razones de las mujeres eran sometidas a un análisis más riguroso que las
del hombre.
También en la antigua Grecia existía el divorcio por mutuo disenso y la repudiación, pero el
hombre debía restituir la dote a la familia de la mujer en caso de separación.
En el alto Imperio romano los casos más frecuentes eran los de concubinato y la unión libre,
en todas las clases sociales. El matrimonio, cuando se practicaba, obedecía a un objetivo
puramente económico: la transmisión del patrimonio a los descendientes directos en vez de
otros miembros de la familia o la sociedad y a una política de perpetuar la casta de los
ciudadanos. Si se carecía de patrimonio era innecesario casarse, y si se era esclavo,
imposible (recién a partir del siglo III les estuvo permitido casarse a los esclavos). La
inestabilidad de las parejas parece haber sido muy frecuente y el número de divorcios muy
alto.13
En el bajo Imperio romano el divorcio era algo poco común, hasta la época de los
emperadores, en donde se acuñó la máxima "matrimonia debent esse libera” (los matrimonios
deben ser libres), en donde el esposo o la esposa podían renunciar a él si así lo querían.
Con la llegada del cristianismo, el divorcio se prohibió debido a la concepción del matrimonio
como un sacramento instituido por Dios y cuyo vínculo era irrompible. A partir del siglo X,
aunque el divorcio estaba prohibido, existía la Nulidad matrimonial, es decir, el matrimonio se
declaraba nulo si se demostraba que no había existido por diferentes razones. Eran los
tribunales eclesiásticos quienes tramitaban las declaraciones de nulidad matrimonial.
Sin embargo, la Reforma de Lutero, admitió el divorcio aunque únicamente en casos muy
graves. Esta reforma, incluso provocó que Inglaterra abrazara la misma debido a que su
rey, Enrique VIII deseaba divorciarse de su esposa, Catalina, y la Iglesia de Roma no se lo
permitía.
En 1796, Francia incorporó la ruptura del vínculo matrimonial en la ley promulgada el 20 de
noviembre, que sirvió de antecedente a muchas de las legislaciones vigentes.
Italia en 1970 fue de los últimos grandes países europeos en aprobarlo definitivamente.
Irlanda y Malta lo aprobaron en referéndum en 1995 y 2011 respectivamente. 14
El divorcio ha causado grandes polémicas en los países mayoritariamente católicos, pues
la Iglesia Católica no considera posible el divorcio. El 28 de mayo de 2011,Malta fue el último
país de la Unión Europea en legalizar, tras referéndum, el divorcio por un 52% de apoyos. 9
experimento
Diversas investigaciones se han abocado a tratar de determinar cuáles podrían ser las
variables que presentan un mayor riesgo de divorcio, aunque no necesariamente se puede
presumir que son aquellas las causales directas de éste. 15 Entre estos factores, se pueden
mencionar: matrimonios a corta edad, pobreza, desempleo, bajo nivel educacional,
convivencia con otra (o la misma) pareja antes del matrimonio, 16 tener un hijo o hija antes
del matrimonio ya sea propio (de ambos) o de alguno de los contrayentes, diferencias
raciales,17 tener un historial de otros matrimonios anteriores, divorcio en la familia de origen,18
entre otros.
Otras investigaciones indican que una de las potenciales causas en el incremento de las tasas
de divorcio ha sido el cambio de roles dentro del matrimonio, principalmente asociado a la
incursión de las mujeres en el mercado laboral gracias a crecientes oportunidades en
educación y empleo en conjunto con políticas más activas de inclusión, 19 indicándose que en
muchos casos, la relación entre un mayor número de horas dedicadas al trabajo y la
probabilidad de divorcio es más fuerte en aquellas familias de ingresos medios y en las que
el marido desaprueba el trabajo de la esposa,20 o bien, en las que el marido trabaja menos
horas que la esposahaciendo que la interacción de pareja disminuya, especialmente en el
caso de los primeros años del matrimonio.21 Por otro lado, y respecto a la independencia
lograda por la mujer al acceder al mundo del trabajo, varias investigaciones aluden a la
existencia de una débil relación con la probabilidad de divorcio. 22
Causas bastante más raras pero a veces no menos frecuentes son el ronquido insoportable
de uno de los cónyuges,23 falta de higiene personal, adicciones a distracciones, política,
deportes o hobbies.
Causas jurídicas[editar]
Según el ordenamiento jurídico de cada país, las causas de divorcio pueden ser varias, entre
las que se pueden mencionar el mutuo disenso, la bigamia, existencia de
alguna enfermedad física o mental que ponga en riesgo la vida del otro cónyuge, la violación
de los deberes inherentes al matrimonio, abandono malicioso, entre otros.
Por ejemplo, dentro de las causas del rompimiento matrimonial que están en el Código Civil
de Puerto Rico, se encuentran: la primera es por la muerte de uno de los cónyuges; la
segunda, si el matrimonio se declara nulo y la última por el divorcio legalmente obtenido y
también si existe agresión hacia la pareja. Se obtiene el divorcio si hay adulterio, si uno de los
cónyuges es condenado por un delito grave, por embriaguez habitual o uso constante morfina
o cualquier otro narcótico. Trato cruel o injurias graves, abandono por un término mayor de un
año, disfunción eréctil permanente sin solución presentada después del matrimonio. El conato
del marido o de la mujer para corromper a sus hijos o prostituir a sus hijos, la propuesta del
marido para prostituir a su mujer, la separación de ambos cónyuges por un periodo de tiempo
sin interrupciones de más de dos años y la enfermedad mental incurable de los cónyuges
sobrevenida después del matrimonio, por un periodo de más de siete años, cuando impida
gravemente la convivencia.24
Familia y divorcio[editar]
El divorcio no es el problema, sino el resultado de un conjunto de inconvenientes,
desavenencias y problemáticas vividas en el contexto del matrimonio que puede radicar con
uno u ambos cónyuges,19 catalogándose por un sinnúmero de investigadores como el
segundo proceso más estresante durante la edad adulta, inmediatamente después de la
muerte de uno de los cónyuges.25
Algunos autores, tomando como elemento de análisis al adulto divorciado que es padre y/o
miembro de la familia, indican que el divorcio es el gran responsable de las profundas
alteraciones que sufre el sistema familiar post divorcio, obligando a sus subsistemas a
reorganizarse estructuralmente; en efecto, para el caso de los hijos/as por ejemplo, se señala
que la capacidad que estos tienen respecto a su funcionamiento adaptativo dependen no solo
de las características del sistema familiar existente durante el matrimonio, sino que también de
las relaciones co-parentales que se dan después de finalizado el proceso de divorcio. 25
Por otro lado, algunos autores afirman que el proceso de divorcio impactaría en el bienestar
de los niños/as,26 pudiéndose asociar a algunos problemas que éstos externalizan, tales como
comportamientos agresivos o tendencia a quebrar reglas, mientras que a nivel interno, con
problemas de ansiedad y depresión. En particular, autores católicos y sociólogos
conservadores cuestionan mucho las consencuencias del mismo y relacionan el divorcio con
la delincuencia juvenil.27 Otros investigadores consideran que lo que impacta en los hijos es el
conflicto parental y no el divorcio.28 Slater y Haber hicieron una investigación en 1984 que
mostró un mayor índice de ansiedad y baja autoestima en niños pertenecientes a familias
unidas con alto índice de conflictividad matrimonial que en niños pertenecientes a familias
divorciadas con bajo nivel de conflictividad entre los progenitores. 28 Investigadores como
MacLouglin y Whitfield (1984) encontraron que la separación de los padres, en parejas
conflictivas, puede ser una liberación y alivio para los hijos y que en esos casos el divorcio
trae consigo una oportunidad de crecimiento y mayor autonomía para los hijos. 28 Amato y
Keith (1991) demostraron que las diferencias entre niños de parejas divorciadas y no
divorciadas era relativamente pequeña y se basaban más en el nivel de conflictividad de la
pareja parental que en el hecho de haberse divorciado o no. 29 El divorcio está causado por
varios problemas desde hace tiempo, provocando así la separación de los padres y el
malestar de los hijos. De todos modos, se debería también considerar que si una pareja con
hijos se está divorciando, es posible que anteriormente hubiera peleas y/o discusiones que
afectasen el bienestar de los hijos, siendo en ciertos casos más daniño no recurrir a un
divorcio.3031
Tipos de divorcio[editar]
Divorcio administrativo[editar]
Las sentencias solo pueden ser dictadas por autoridad jurisdiccional, sin embargo, en algunos
casos expresamente determinados por la ley, se otorga a otra autoridad la facultad para
declarar disuelto un vínculo matrimonial. [¿dónde?]
Para que la autoridad pueda declarar el divorcio los solicitantes deben ser mayores de edad,
no deben tener hijos y de común acuerdo deben haber liquidado la sociedad conyugal, si se
hubiesen casado bajo ese régimen.32
Divorcio por sentencia judicial[editar]
Los puntos que comúnmente contempla una sentencia de divorcio judicial son:
Si existe o no, y en qué porcentaje, una pensión de alimentos, que deberá pagar el
padre a la madre o viceversa en favor de sus hijos. Nuestra sociedad ha ido
cambiando y en muchas localidades los roles de vida también han evolucionado y
las mujeres son un pilar en la manutención económica del hogar, al grado que en
algunos casos se han convertido en las proveedoras de las finanzas de la familia
dejando a los hombres el rol de supervisión de hogar y educación de hijos, motivo
por el cual de forma más repetitiva a los hombres, que tienen el cuidado personal
de sus hijos, la autoridad judicial les otorga el derecho de que la mujer les pague
una pensión alimenticia y de igual forma más reiteradamente nos encontramos
con casos en los cuales los hijos concebidos se quedan bajo la guarda y custodia
del padre.
Establece la forma de convivencia que tendrá con sus hijos la madre o el padre
que NO tiene la guarda y custodia.
Respecto de la pensión alimenticia, esta puede ser efectiva hasta tanto los hijos cumplan
la mayoría de edad, que –según la legislación de cada país- puede ser a los 18 o a los 21
años, momento en el cual los cónyuges dejan de tener la obligación legal de mantenerlos
económicamente. Esta obligación, en muchos casos, no se extingue si el hijo tiene algún
padecimiento físico o mental que le impidiera mantenerse por sus propios medios o
necesita la manutención para proseguir con sus estudios. Por el contrario, puede
extinguirse antes de las edades mencionadas si el menor fuera emancipado por sus
padres.
En la mayor parte de los ordenamientos jurídicos se contemplan alguno de los siguientes
tipos de divorcios:
Divorcio voluntario[editar]
Es la disolución del vínculo matrimonial que se obtiene gracias a una sentencia judicial
que pone fin a un procedimiento, el cual se inició por una solicitud en la que ambos
cónyuges estuvieron de acuerdo en realizar y han cumplido con todos los requisitos
legales que la ley marca para lograr se dicte sentencia.
Procedimiento genérico: Estando de acuerdo ambos cónyuges comparecen o se
presentan (por escrito o de forma personal y verbal dependiendo de cada legislación) ante
la autoridad judicial competente (normalmente un juez familiar) y solicitan se decrete en
sentencia definitiva el divorcio, por lo que, una vez que los cónyuges realizan todos los
pasos legales, obtienen la sentencia de divorcio.
Divorcio sin el consentimiento de alguna de las partes [editar]
Ser sentenciado a pena corporal por delito grave que no alcance el beneficio de
libertad bajo caución o fianza.
Adulterio.
Bigamia.
Cese de la convivencia. En Chile, para solicitar este tipo de divorcio, la ley exige que
los cónyuges hayan cesado su convivencia común, al menos hace tres años. Algunas
de las causales previamente enumeradas, dan lugar al denominado Divorcio por
Culpa o Culposo.
Divorcio incausado[editar]
En algunas partes del mundo, como España y la Ciudad de México, existe otra modalidad
de divorcio que es unilateral o sin causa o "expres", que no requiere del consentimiento de
ambos cónyuges, ni la expresión de una causa concreta que lo justifique o se tenga que
probar en juicio, para que el juez de lo familiar decrete la disolución del matrimonio en el
corto plazo. Esto ha motivado que a menudo se le denomine divorcio
exprés (también divorcio express). Es equivalente a lo que en inglés se denomina no-fault
divorce.