Teoría Del Acto Jurídico - Serie de Guías

qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc
vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwert
yuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfgh
jklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm
“Teoría del Acto Jurídico”
Guías de estudio
1/1/2010
vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwert
Samuel Malamud Herrera
yuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfgh
El presente resumen no tiene otro fin que el servir, de manera gratuita, a
toda persona interesada en el estudio del Derecho. El contenido en su
mayoría ha sido extraído, aunque no en su totalidad de las obras señaladas
en la bibliografía; sin pretender ser creación intelectual del autor.
jklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm
vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmrtyuio
pasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklz
xcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwe
rtyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdf
ghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbn
mqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuio
pasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklz
xcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqw
Teoría del Acto Jurídico S.M.H
GUIA Nº 1: CONCEPTO, ESTRUCTURA DEL ACTO JURÍDICO, REQUISITOS DEL ACTO

JURÍDICO, CLASIFICACIONES.
1.- El Acto Jurídico. Concepto.
Se define el acto jurídico como la manifestación de voluntad hecha con el propósito de

crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las
partes, porque el derecho sanciona dicha manifestación de voluntad. 1
Así también el acto Jurídico ha sido definido tradicionalmente como: “La manifestación de
voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos por su autor y reconocidos por el
ordenamiento jurídico”.
De las anteriores definiciones es posible extraer los siguientes elementos:
- El Acto Jurídico es una manifestación de voluntad. Esto implica que no basta con la
existencia de una voluntad interna o psicológica, sino que es necesario que la voluntad del autor
o de las partes se exteriorice por medio de una declaración o de un comportamiento que permita
conocerla. La sola intención de celebrar un acto jurídico que se mantiene oculta en el fuero
interno no produce consecuencia alguna para el derecho; como tampoco la produce la mera
manifestación que no obedece a una intención, es decir, al propósito real y serio de realizar un
acto jurídico.
- La manifestación de voluntad debe perseguir un propósito específico “producir efectos
jurídicos”. Estos efectos jurídicos consisten, a su vez, en crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones. 2
- Es necesario que las consecuencias estén reconocidas por el ordenamiento jurídico. Esto
significa que las consecuencias del acto tienen que ser lícitas, lo que no significa que el derecho
deje de lado los actos jurídicos que buscan consecuencias ilícitas (delitos y cuasidelitos).
2.- Estructura del Acto Jurídico
Referirnos a la estructura del Acto Jurídico implica hablar de las partes que lo integran, de los
elementos por los que está constituido. El art. 1444 del C.C. se refiere a los elemento que pueden
existir en los contratos 3; estos son los a) elementos de la esencia, b) los elementos de la naturaleza c)
elementos accidentales.
a) Elementos de la Esencia.
Señala el art. 1444: “Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno 4, o degenera en otro contrato diferente”.
Los elementos de la esencia se sub-clasifican en comunes o generales y especiales o
específicos.
1 Víctor Vial Del Rio

2 Según hace notar Don Víctor Vial, si bien es claro que la parte o las partes manifiestan su voluntad con un propósito determinado, no
existe unanimidad en cuanto a la naturaleza de tal propósito. Así la doctrina tradicional (G. Stolfi) señala que tal propósito debe
necesariamente ser jurídico, o sea, las partes o el autor buscan producir efectos de derecho. En contraposición la doctrina moderna (L.
Cariota) la manifestación de voluntad persigue sólo un fin práctico.
A pesar de tal inconveniente, para el profesor Vial Del Río es posible conciliar ambos planteamientos. Postula el autor que, si bien es
innegable que para las personas comunes los fines de sus actos son eminentemente prácticos, estos coinciden la mayoría de las veces con
los derechos y obligaciones que emanan de los actos o convenciones que estos efectúan. Lo anterior queda graficado en el siguiente
ejemplo: El propósito que persigue el vendedor es obtener dinero a cabio de una cosa que entrega al comprador, y el de éste, recibir una
cosa que necesita a cambio del dinero que da. Estos son fines prácticos desde la óptica de los partícipes, pero desde la óptica del Derecho
se aprecia que tales propósitos coinciden indudablemente con las principales obligaciones y elementos del contrato de compraventa.
De manera que aún cando los propósitos parezcan distintos, son coincidentes, sólo que difícilmente asimilables, dado los distintos
enfoques por los que son percibidos.
3 A pesar de mencionar el término “contrato” la doctrina es unánime en admitir que el art. 1444 C.C. es aplicable a los actos jurídicos
en general.
4 La frase “o no produce efecto alguno” del art. 1444 es uno de los respaldos usados para justificar la Inexistencia Jurídica.
2
Los elementos comunes o generales no pueden faltar en ningún acto jurídico, se cual fuere
su especie, tienen esta calidad “la voluntad”, “el objeto” y “la causa”. Si se omite un elemento
esencial común o general, el acto no produce efecto alguno, es la nada 5(Teoría de la Inexistencia).
Los elementos esenciales especiales o específicos son aquellos requeridos para cada acto
jurídico en general, constituyendo los elementos de la esencia propios y característicos de cada
acto jurídico determinado. Tal clase de elemento si bien impide que se produzcan los efectos
característicos del acto de que se trata, no cierra la posibilidad de que se produzcan los efectos de
otro acto jurídico (“degenera en otro contrato diferente”). V.gr. elemento de la esencial especial del
contrato de compraventa es que se pacte un precio, y que además este sea pactado en dinero. Así
si en la compraventa falta el precio, tal contrato degenera en otro distinto, en donación; y si por el
contrario existe precio, pero se entrega por concepto de precio un automóvil, estaríamos en
presencia de una permuta.
b) Elementos de la Naturaleza.
Señala el art. 1444 C.C.: “…son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales
en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial…”.
Por lo tanto, si las partes nada expresan en el acto o contrato, estos elementos se entienden
incorporados por el sólo ministerio de la ley, de manera que las partes o el autor podrían
válidamente prescindir de tales elementos. 6
Ejemplo de estos elementos son la obligación de saneamiento de la evicción y de los vicios
redhibitorios que pesa sobre el vendedor en el contrato de compraventa, también se menciona la
condición resolutoria tácita, que va envuelta en todos los contratos bilaterales (art. 1489). 7
c) Elementos Accidentales.
Son aquellos que sin ser esenciales, ni pertenecerles naturalmente al acto, las partes agregan en
virtud de cláusulas especiales a fin de alterar los efectos normales del acto.
Se refieren, generalmente, a la existencia de los derechos que emanan el acto, a la exigibilidad o
a la extinción del acto.
Ejemplos: estipular en una compraventa que el contrato no se reputa perfecto sino hasta el
otorgamiento de escritura privada o pública (art. 1802). Dejar suspenso el nacimiento de un derecho
mediante la estipulación de una condición suspensiva. Limitar la vigencia de un contrato mediante el
establecimiento de un plazo extintivo o de una condición resolutoria.
3.- Requisitos del Acto Jurídico.
Todo acto jurídico debe contener ciertos elementos esenciales para su “existencia jurídica”. Por
otro lado, el acto que nace a la vida jurídica debe reunir cumplir con una serie de condiciones para
tener una existencia sana y así no ser susceptible de ser invalidado posteriormente.
En el acto jurídico se distinguen los requisitos de existencia y los de validez.
a) Requisitos de Existencia del Acto Jurídico.
Son aquellos indispensables para que el acto pueda nacer a la vida del Derecho, para que
exista como tal y produzca efectos. Son tales:
1- La Voluntad,
2- El Objeto,
3- La Causa,
5 Las solemnidades (sólo cuando la ley las exige en atención a la naturaleza del acto o contrato), si bien no son elementos
esenciales generales a todos los actos; cuando la ley las exige, su efecto es el de privar al acto de efectos jurídicos, compartiendo tal
característica con los elementos de la esencia generales o comunes.
6 Parte de la doctrina (Cariota F., Castán T.) rechaza la denominación de “elementos de la naturaleza”, debido a que mal pueden, en su
juicio, las consecuencias de un acto ser elementos del mismo. Por lo mismo DonVíctor Vial recomienda el uso del término “efectos
naturales”.
7 Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios.
3
4- Las solemnidades (en los casos en que son exigidas en atención a la naturaleza del acto o
contrato). 8
En relación a la sanción que conlleva la omisión de uno o más de estos requisitos en los
actos jurídicos, la lógica nos indica que sea la inexistencia jurídica, sin embargo a juicio de parte.
mayoritaria de la doctrina, nuestro Código civil no reconoce como sanción civil la inexistencia, por lo
que se les aplica la máxima sanción civil reconocida por la ley chilena: la nulidad absoluta.
b) Requisitos de Validez del Acto Jurídico.
Aquellos necesarios para que el acto pueda subsistir válidamente, para que el acto tenga una
vida sana y produzca sus efectos en forma estable. Son tales:
1- La Voluntad exenta de vicios,

2- La Capacidad de ejercicio,
3- El Objeto lícito,
4- La Causa lícita,
5- Las solemnidades cuando han sido requeridas para la validez del acto (V.gr. solemnidades
establecidas en atención a la calidad de las partes).
La sanción a la que están afectos puede ser la nulidad absoluta o relativa dependiendo del
vicio de que se trate. Si el vicio consiste en la ilicitud del objeto o de la causa o en una intervención
de ciertas personas que carecen de voluntad (incapaces absolutos) la sanción será la máxima, es
decir, la nulidad absoluta.
Si la voluntad esta viciada o en el acto intervine un relativamente incapaz la sanción será la
nulidad relativa o rescisión, que es la regla general de sanción de ineficacia de los actos jurídico (art.
1682).
4.- Clasificación de los Actos Jurídicos.
a.1) Actos jurídicos unilaterales.
a) Atendiendo al número de partes cuya voluntad

es necesaria para que el acto jurídico se forme:
a.2) Actos Jurídicos bilaterales.
a.1) Actos jurídicos unilaterales.

Es aquel que requiere para su perfeccionamiento, la manifestación de una sola
voluntad 9. El sujeto que participa en la creación de un acto jurídico unilateral, se denomina
autor. Son ejemplos de actos jurídicos unilaterales: el testamento, la oferta, la aceptación, el
reconocimiento de un hijo, el endoso, el desahucio, la revocación, el despido, la suscripción de
una letra de cambio, pagaré o un cheque.
a.2) Actos Jurídicos bilaterales

Son aquellos que requieren para su perfeccionamiento, la manifestación de voluntad de
dos partes En este tipo de actos, la voluntad común pasa a denominarse consentimiento, y los
sujetos que intervienen se denominan partes. 10
Ejemplos de actos jurídicos bilaterales son: la tradición, la novación, la compraventa, el
matrimonio, etc.
Los actos jurídicos bilaterales son la regla general. En ellos, normalmente, las partes negocian
en un pie de igualdad. Por esto, el legislador no se preocupa de regularlos en forma especial, de ahí
8 Ver art. 1443

9 Es totalmente posible que numerosas personas manifiesten una sola voluntad, con lo cual el acto no deja de ser unilateral. V.gr.: la
renuncia de varios usufructuarios a su derecho de usufructo, manifestado conjuntamente.
10 Una parte puede estar conformada por uno o más sujetos de derechos.
4
que la mayoría sean consensuales y no solemnes, en contraposición a los actos unilaterales en los
que son frecuentes las solemnidades.
Convenciones y Contratos.
En doctrina los actos jurídicos bilaterales, tienen como sinónimo la voz convención.
Las convenciones constituyen acuerdos de voluntad de dos partes destinados a crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones.
Los actos jurídicos bilaterales, que crean derechos y obligaciones, se denominan contratos.
Entre las convenciones y los contratos existe una relación de género-especie en la que las
convenciones son el género y los contratos la especie, o sea, el contrato viene siendo una especie
de convención. 11
Por último la doctrina moderna agrega a la anterior clasificación otra categoría, la de los
“actos plurilaterales”, que son aquellos que para nacer requieren la manifestación de voluntad de
más de dos partes.
b.1) Actos Jurídicos entre vivos
b) Atendiendo a que la producción

de los efectos del acto jurídico puede
estar o no subordinada a la muerte
del autor o una de las partes
b.2) Actos Jurídicos por causa de muerte
b.1) Actos Jurídicos entre vivos

Son aquellos que para producir los efectos que les son propios no requieren por su misma
naturaleza la muerte del autor o de alguna de las partes. Producen sus efectos “en vida de las
partes”. Constituyen la regla general, en todo caso eso no obsta a que las partes otorguen el carácter
de mortis causa a un acto que por su naturaleza no lo es.
b.2) Actos Jurídicos por causa de muerte

Son aquellos que por su misma naturaleza requieren como supuesto necesario para que
el acto produzca los efectos que le son propios la muerte del autor o de una de las partes.
Los derechos y obligaciones nacen en el momento en que muere una de las partes o en el
momento en que muere su autor. Se caracterizan por que son esencialmente revocables.
Ejemplos de este tipo de actos lo tenemos en el testamento (art. 999) 12 y el mandato póstumo
(art. 2169) 13, entre otros.
c.1) Actos Jurídicos Gratuitos o de beneficencia.
c) Atendiendo la utilidad c.2.1) Conmutativos

que reporta el acto para
quienes lo ejecutan
c.2) Actos Jurídicos Onerosos
c.2.2) Aleatorios
c.1) Actos Jurídicos Gratuitos o de beneficencia
11 A pesar de esta clara distinción, el Código en ciertos casos (V.gr.: arts. 1437 y 1438) hace sinónimos a la convención y al contrato.
12 Art. 999. El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para
que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras
viva.
13 Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse después de ella. Los herederos suceden
en este caso en los derechos y obligaciones del mandante.

5
Según el art. 1440 C.C.: “El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen…” Se celebran en beneficio
exclusivo de una sola de las partes, contrato a título gratuito por antonomasia es la donación.
c.2) Actos Jurídicos Onerosos.

Señala el art. 1440 C.C.: “…y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.” O sea, se celebra teniendo en
consideración el beneficio la utilidad o beneficio de ambas partes involucradas. La regla general la
constituyen los actos onerosos.
El art. 1441 del Código sub-clasifica los actos onerosos en actos conmutativos y actos
aleatorios.
c.2.1) Actos Conmutativos. Según el art. 1441 es tal cuando cada una de las partes se obliga
a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su
vez.
La ley dice que se mira como equivalente, no que lo sea realmente, en otras palabras las partes
deben creer subjetivamente en esta equivalencia. Ej.: compraventa, sociedad, arrendamiento, etc.
c.2.2) Actos Aleatorios. Es aleatorio cuando la equivalencia consiste en una contingencia incierta
de ganancia o perdida. V.gr.: el contrato de juego o apuesta.
d.1) Actos Jurídicos Puros y Simples
d) Según si están o no
afectos a modalidades
d.2) Actos Jurídicos sujetos a modalidades
d.1) Actos Jurídicos Puros y Simples

Aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones. Constituyen la regla
general.
d.2) Actos Jurídicos sujetos a modalidades

Aquellos en que las partes han incorporado elementos accidentales para alterar sus efectos
normales, subordinando los efectos del acto a una modalidad.
Las modalidades más usuales son la condición, el plazo, el modo 14; pero también se consideran
modalidades la representación, la solidaridad, la cláusula penal y otras.
e.1) Actos Jurídicos de Familia o Extrapatrimoniales
e) Atendiendo al Contenido
de los Actos Jurídicos
e.2) Actos Jurídicos Patrimoniales
e.1) Actos Jurídicos de Familia o Extrapatrimoniales.

Aquellos que atañen al estado de las personas o las relaciones del individuo con la familia.
Por ejemplo, el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, un acuerdo entre los padres de
alimentos, cuidado personal, o relación regular y directa con los hijos, un acuerdo previo de
divorcio, etc.
Las normas que regulan estos actos suelen ser de orden público, por lo que la autonomía de
la voluntad se ve restringida.
14 Plazo, hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho. Condición, hecho futuro e incierto, del
cual depende la existencia o la resolución de un derecho. Modo, carga impuesta al beneficiario de un acto jurídico, generalmente a
título gratuito.
6
e.2) Actos Jurídicos Patrimoniales 15

Son aquellos que tienen por finalidad la adquisición, modificación o extinción de un
derecho pecuniario, o sea, apreciable en dinero. En este tipo de acto rige a plenitud la autonomía de
la voluntad. Las normas que regulan estos actos (por regla general), son principalmente de orden
privado, y están caracterizados por tratarse de negocios en donde prima el interés económico de
las partes o de sus autores.
f.1) Actos Jurídicos Principales
f) Atendiendo a que el acto f.2.1) Cauciones

puede o no subsistir por sí mismo
f.2) Actos Jurídicos
Accesorios
f.2.2) Actos dependientes
f.1) Actos Jurídicos Principales

En palabras del art. 1442: “El contrato es principal cuando subsiste
por sí mismo sin necesidad de otra convención”. V.gr.: la compraventa, arrendamiento,
testamento.
f.2) Actos Jurídicos Accesorios

Son accesorios aquellos que para poder subsistir necesitan de un acto principal que les
sirva de sustento o apoyo, al cual acceden.
Los actos accesorios no pueden subsistir sin un acto jurídico principal, pero pueden
perfectamente tener existencia antes de tal acto principal, bajo el supuesto de que este va a existir.
Se subdividen en actos accesorios de garantía o cauciones y actos accesorios dependientes.
f.2.1) Actos accesorios de garantía o cauciones. Son aquellos que se constituyen para
asegurar el cumplimento de una obligación principal, de tal manera que no pueden subsistir
sin ella, se refiere a ellas el art. 46 16, constituyen cauciones la hipoteca, la prenda y la fianza.
f.2.2) Actos accesorios dependientes. Aquellos que si bien no pueden subsistir sin un acto
jurídico principal, no persiguen asegurar el cumplimiento de obligación alguna. V.gr.: Las
capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio (arts. 1715 y sgtes).
g.1) Actos Jurídicos Reales
g) En cuanto a la forma en g.2) Actos Jurídicos Solemnes

que se perfeccionan
g.3) Actos Jurídicos consensuales
g.1) Actos Jurídicos Reales

Señala el art. 1443.: “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradición de la cosa a que se refiere…”. En estricto rigor el contrato real es aquel que para
perfeccionarse es necesario, además del consentimiento, la entrega o tradición de la cosa a la
que se refiere.
15 El Profesor René Navarro A. presenta una sub-clasificación de los actos onerosos en: actos de comercio, actos civiles,
actos de consumo. Actos de comercio: los señalados en el art. 3° del Código de Comercio. Actos civiles: los que no sean de
comercio. Actos de consumo: los sometidos a la Ley del consumidor, de acuerdo a lo dispuesto en
el art. 2° de la Ley Nº 19.496.
16 Art. 46. “Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o
ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.”
7
El código emplea el término “tradición” en instancia que debería haber usado el término
“entrega”, término genérico que comprende al de tradición. Así, hay contratos reales que se
perfeccionan por la tradición de la cosa, v.gr.: contrato de mutuo o préstamo de consumo, mientras
otros como el comodato o préstamo de uso se perfecciona por la simple entrega pues ésta no
transfiere el dominio.
g.2) Actos Jurídicos Solemnes

Son aquellos que están sujetos al cumplimiento de ciertas formalidades externas
establecidas en atención a la naturaleza del acto o contrato. Señala el art. 1443: “es solemne
cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no
produce ningún efecto civil”. La solemnidad es aquí la forma como se exterioriza el consentimiento.
Ejemplo de este tipo de acto es la compraventa de bienes raíces, que por disposición de la Ley
debe otorgarse por escritura pública (art. 1801 inc. 2). 17
g.3) Actos Jurídicos consensuales

Aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes. Son la regla general.
h.1) Actos Jurídicos Nominados o Típicos
h) Atendiendo a que el acto puede

encontrarse o no regulado por la Ley
h.2) Actos Jurídicos Innominados o Atípicos
h.1) Actos Jurídicos Nominados o Típicos

Es el acto que tiene una regulación legal. En todo caso para que sea nominado no basta que la
ley lo mencione, es necesario que ley lo regule.
h.2) Actos Jurídicos Innominados o Atípicos.

Es el que no tiene una regulación legal. Son creados en virtud de la autonomía de la voluntad.
Muchos nacen innominados y luego son regulados por Ej.: el contrato de arrendamiento con
promesa de venta o leasing.
i.1) Actos Jurídicos Instantáneos

i) Según la forma en que se
producen sus efectos
i.2) Actos Jurídicos de Tracto Sucesivo
i.1) Actos Jurídicos Instantáneos

Es el acto cuyos efectos se producen todos en un solo instante, inmediatamente después de
celebrados. Constituye la regla general.
i.2) Actos Jurídicos de Tracto Sucesivo

Son aquellos cuyos efectos se van desarrollando a través del tiempo. V.gr.: contrato de
arrendamiento, contrato de seguros, contratos de sociedad, contrato individual de trabajo.
Esta clasificación es importante pues permite determinar la forma como se pone término a estos
actos: En aquellos instantáneos, la parte cumplidora puede pedir la resolución del contrato, por lo
que opera con efecto retroactivo, mientras que en los de tracto sucesivo, la parte cumplidora debe
pedir la terminación y por lo mismo nunca operan con efecto retroactivo.
17 Art. 1801 inc. 2: “La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.”
8
GUIA Nº 2: LA VOLUNTAD, LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO.
1.- La Voluntad.
La voluntad es un requisito de existencia, la voluntad exenta de vicios es un requisito de validez.

El acto jurídico se caracteriza por ser un hecho voluntario del hombre, lo que lo diferencia de los
hechos naturales o propiamente tales.
La voluntad puede entenderse como: “la aptitud o facultad humana, manifestada con
discernimiento, intención y libertad, para hacer algo o actuar en un sentido determinado” (G.
Ruz Lártiga).
La voluntad, en los actos jurídicos bilaterales toma el nombre de consentimiento, que es la
reunión de dos o más voluntades. El autor, expresa voluntad en un acto jurídico unilateral. Las partes,
expresan su consentimiento en los actos jurídicos bilaterales.
1.1- Requisitos de la Voluntad
Para que la Voluntad permita al acto jurídico producir efectos jurídicos se requiere:
a) Que la voluntad se manifieste

b) Que la voluntad sea seria.
Además para que el acto produzca efectos válidos, no susceptibles a ser invalidados, se requiere:
c) Que la voluntad se encuentre exenta de vicios.
a) La voluntad debe manifestarse

El presupuesto básico para que la voluntad produzca efectos jurídicos es que esta se
exteriorice, o sea, no basta que se forme en el fuero interno, esta debe darse a conocer. Desde este
punto de vista la voluntad puede ser expresa o tácita.
b) La voluntad debe ser seria

Debe manifestarse además con la intención de producir efectos jurídicos, con el propósito
de crear un vínculo jurídico.
c) La voluntad debe estar exenta de vicios.

La voluntad apta y eficaz para desplegar consecuencias jurídicas es aquella que no se
encuentra viciada. Tal exigencia se explica porque toda exteriorización del fuero interno debe ser
ejecutada libremente y con el conocimiento y deseo de producir los efectos jurídicos que
naturalmente derivarán de tal exteriorización de voluntad. Los vicios de la voluntad son el error,
la fuerza y el dolo (art. 1451)
1.2- Formas en que se puede manifestar la voluntad
a) Voluntad Expresa
Es aquella que se da a conocer en términos claros y explícitos. Normalmente esta se expresa
a través del lenguaje hablado y escrito, también puede manifestarse por signos.
En general pesa sobre el declarante la obligación de hablar claro sin ficciones o ambigüedades,
este tendrá que soportar las consecuencias de su falta de claridad. Este principio encuentra acogida
en nuestro Código Civil art. 1566 inc. 2, al señalar: “las cláusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella,
siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por
ella”.
b) Voluntad Tácita
La voluntad es tácita cuando se deduce de ciertos comportamientos exteriores de las
personas que inequívocamente demuestran una voluntad implícita o indirecta.
9
A diferencia de la voluntad expresa, en la tácita, el comportamiento debe ser interpretado, lo

fundamental es esta interpretación debe inducir, inequívocamente a una sola conclusión, o sea,
se trataría de un comportamiento unívoco.
Señala Víctor Vial que en la voluntad tácita “existe, simplemente, una conducta e la cual, a través
de un proceso de deducción lógica, se hace posible extraer una conclusión inequívoca, desprender una
manifestación de voluntad implícita o indirecta”.
Si bien la regla general en nuestro sistema es que la voluntad deba ser expresa, existen casos en
que la voluntad tácita puede tener el mismo valor, así tenemos:
- El art. 1241 en relación a la aceptación de la herencia: “La aceptación de una herencia

puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se toma el título de heredero; y es tácita
cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de aceptar, y
que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.”
- El art. 2124 inc. 2 en relación a la aceptación del mandato: “Aceptación tácita es todo acto
en ejecución del mandato.”
c) Voluntad Presunta
Se presenta cuando de hechos verificados, se colige determinada manifestación de voluntad,
salvo prueba en contrario. Se verifica cuando la ley la deduce de ciertas circunstancias que el
propio legislador determina. Es excepcional.
A diferencia de la voluntad tácita en la que el comportamiento debe ser interpretado en un
sentido, en la voluntad presunta es la ley la que se encarga de señalar que al concurrir ciertas
condiciones hay voluntad en uno u otro sentido.
Como ejemplo el profesor Gonzalo Ruz cita la tácita reconducción en el contrato de
arrendamiento (art. 1956 inc. final) por cuya virtud llegado el día del vencimiento o término del
contrato de arrendamiento si el inmueble sigue siendo usado por el arrendatario, pagando éste las
rentas al arrendador o hubiera manifestado de otra manera su intención de perseverar, el contrato
se entenderá renovado en las mismas condiciones, pero por no más de 3 meses en los inmuebles
urbanos.
A pesar de que tanto la voluntad tácita como la presunta puedan constituir manifestación de
voluntad, existen ciertos casos en que la voluntad debe, por mandato legal, ser manifestada de
manera expresa:
• En el testamento las siguientes disposiciones exigen una manifestación expresa de voluntad:

- Art. 1060. “No vale disposición alguna testamentaria que el testador no haya dado a
conocer de otro modo que por sí o no, o por una señal de afirmación o negación,
contestando a una pregunta.”
- Art. 1023 inc. 1.: “Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en
que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de
viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso
del artículo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento.”
• En el caso de la solidaridad:
- Art. 1511 inc. final: “La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los
casos en que no la establece la ley.”
d) El Silencio como manifestación de Voluntad.

El silencio consiste básicamente en una conducta omisiva, constituida por hechos negativos. En
otras palabras el que guarda silencio no formula una declaración ni ejecuta una conducta concluyente.
La regla general es que el silencio, dada sus características, no constituya manifestación de
voluntad. Pero excepcionalmente, si ese silencio se encuentra rodeado de ciertos requisitos puede
llegar a tener valor. Ello ocurre así cuando lo señala la Ley, cuando lo establecen las partes o cuando
lo dispone el Juez.
La Ley puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad:

- Art. 1233: “El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se
entenderá que repudia.”
- Art. 2125 inc.1: “Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios
ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que una
10
persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como
aceptación.”
Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad en un

determinado sentido. Por ejemplo en ciertos contratos como el de arrendamiento o el de
sociedad, es frecuente que las partes, junto con estipular el plazo de duración del contrato,
agreguen que en el evento de que al vencimiento del pazo nada se diga, deberá entenderse
renovado el contrato.
Por último, el Juez puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad en los
casos no contemplados expresamente por la Ley o las partes, cuando las circunstancias de
hecho del caso sometido a su conocimiento permiten formular una atribución en tal sentido.
Es preciso tener presente que el silencio, en lo que le sea aplicable, está sujeto a las mismas
reglas que toda manifestación de voluntad, le son por lo mismo aplicables las nomas relativas a
los vicios de la voluntad (error, fuerza, dolo).
Por último cabe recordar que no es jurídicamente lo mismo el silencio del cual puede
extraerse una manifestación de voluntad, que el silencio o reticencia de la persona que tenía la
carga o la responsabilidad de manifestar algo por mandato contractual o de la Ley. V.gr.: puede
citarse el caso del silencio del vendedor en relación a los vicios redhibitorios, silencio que produce
los efectos del art. 1858.
2.- La Formación del Consentimiento 18
La Voluntad en los actos jurídicos bilaterales toma el nombre de consentimiento. Se denomina

consentimiento al concurso real de voluntades o el acuerdo de voluntades de dos o más partes y
está integrado por dos actos jurídicos unilaterales sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptación.
El código civil no se refiere al proceso de formación del consentimiento, para suplir ese vacío se
recurre a las normas que da el Código de Comercio en los arts. 96 al 108.
2.1.- Etapas de Formación del Consentimiento.
Esta materia ha sido tradicionalmente tratada en una división tripartita, es decir en tres etapas 19.
a) La etapa de negociación, de las tratativas o conversaciones preliminares:

En esta etapa las partes se limitan a conversar, ninguna de ellas hace una proposición, no hay
voluntad vinculante, hay una aproximación a negociar. Puede ser que las conversaciones terminen o
puede que una de las partes formule una oferta, con lo que se pasa a la segunda etapa.
Los tratos preliminares constituyen la fase exploradora del consentimiento, no se adentran en
terreno obligatorio de la formación del consentimiento, por que este se inicia con la oferta.
b) Etapa pre-contractual
Esta etapa se inicia con la oferta de una de las partes, de celebrar un acto jurídico determinado
y termina con la aceptación o rechazo. Si la oferta rencuentra la aceptación estamos ya en la tercera
etapa.
c) Etapa contractual propiamente tal

Se inicia con la aceptación de la oferta. Por regla general, una vez dada la aceptación, se
entiende formado el consentimiento, nace el acto jurídico a la vida del derecho.
18 Es conveniente prevenir que las materias tratadas a partir de este título son aplicables a los contratos “consensuales”, o sea a aquellos
que se perfeccionan por el consentimiento de las partes. Por lo tanto se excluyen por su propia naturaleza a los contratos reales y los
solemnes.
19 Esta división ha sido criticada, en efecto el Profesor Gonzalo Ruz expone: “salta a la vista es que la fase precontractual no está
realmente constituida por 3 sino por 2 etapas. La tercera etapa no es pre sino contractual propiamente tal.
Lo segundo que nos llama la atención es que la etapa pre-contractual sea reducida a aquella que nace con la oferta y termina con la
aceptación. De partida la etapa de tratativas preliminares es precontractual, y en segundo lugar el reducirla a la sola oferta y aceptación
nos retrata que ella es sólo unilateral lo que es un error pues puede ser bilateral o plurilateral, como lo es en el caso muy corriente de la
negociación de un contrato de sociedad o un “joint-venture” o GIE GEIE o asociación de empresas o en la mayoría de los precontratos o
“avant-contrats” o contratos preparatorios”
11
2.2.- La Oferta, Propuesta o Policitación.
La Oferta es el acto en virtud del cual, un sujeto propone a otro la celebración de un

contrato en términos tales que, para que éste quede perfecto, sólo baste que el destinatario
la acepte. Oferente, proponente o solicitante, es el sujeto que realiza la oferta.
Requisitos de la Oferta:
1- Al ser un acto jurídico unilateral, debe cumplir los requisitos de existencia y de validez que
establece la Ley.
2- Debes ser completa. Debe ser formulada en términos tales que baste con la simple aceptación de
la persona a quien ha sido dirigida, de manera que si el contrato es nominado es completa la oferta
que contiene a lo menos los elementos esenciales del contrato propuesto (H. Lehmann).
3- Debe ser seria. Es seria, cuando se plantea por persona capaz y con el propósito de obligarse.
Tipos de Oferta:
a) En primer lugar la Oferta puede ser expresa o tácita. Es expresa aquella que se manifiesta
en términos explícitos y directos. Es tácita cuando se desprende de un comportamiento que
revela inequívocamente la proposición de celebrar una convención.
b) Desde otro punto de vista la oferta puede ser hecha a persona determinada o a persona
indeterminada. La oferta hecha a persona determinada es aquella que va dirigida a un
destinatario que se encuentra individualizado. La oferta a persona indeterminada es aquella
que no va dirigida a ninguna persona en especial sino que al público en general. A este último
tipo de oferta se refiere el Código de Comercio en su art. 105, al artículo señala que las ofertas a
personas indeterminadas que se hace en cualquier clase de anuncio impreso no engendra
obligación alguna para el que la hace. Por el contrario las ofertas hechas a personas
determinadas llevan siempre la condición implícita de que al tiempo de la demanda no hayan sido
enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sido alterados en su precio y de que existan en
el domicilio del oferente.
2.3.- La Aceptación.
Es un acto jurídico unilateral por el cual la persona a quien se le ha hecho una oferta
manifiesta pura y simplemente su conformidad con ella. En el fondo no es más ni menos que una
la respuesta afirmativa dada por el destinatario a la oferta.
Clasificación de la Aceptación
a) La Aceptación (al igual que la oferta) puede ser expresa o tácita. Expresa cuando se hace en
términos explícitos y formales. Tácita cuando se deduce inequívocamente del comportamiento del
destinatario.
b) La Aceptación se clasifica también en pura y simple o condicionada. La aceptación pura y

simple es aquella en que el destinatario acepta la oferta en los mismos términos en que le fue
formulada, el destinatario se limita a adherir. La aceptación condicionada, es aquella en que el
destinatario introduce a la oferta modificaciones o sólo se pronuncia parcialmente con respecto a la
misma. Según lo preceptuado por el art. 102 del Código de Comercio la aceptación condicionada
importa una contraoferta del destinatario al oferente.
Requisitos que debe reunir la Aceptación para que se entienda formado el consentimiento.
a) La Aceptación debe ser pura y simple.

Como ya se mencionó, la aceptación que contiene reservas o modificaciones (aceptación
condicionada) es una contrapropuesta o contraoferta, de manera que para que el consentimiento
se entienda formado, se requiere en primer lugar, que el destinatario acepte la oferta tal y como
se le formuló, pura y simplemente.
b) La Aceptación debe ser oportuna
12
La aceptación es oportuna, cuando se verifica dentro del plazo voluntario señalado por el
proponente o a falta de este dentro del espacio de tiempo que establece la Ley.
Los plazos legales señalados por el código de Comercio, son distintos, dependiendo si la
oferta fue verbal o escrita.
Así tenemos:
- Si la propuesta fue verbal se requiere sea aceptada en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptación, queda el proponente libre de
todo compromiso (art. 97 Código de Comercio).
- Si la propuesta fue hecha por escrito deberá ser aceptada o desechada dentro de 24
horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el
proponente 20, o a vuelta de correo 2, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos
indicados, la propuesta se tendrá por no hecha, aún cuando hubiere sido aceptada. En
caso de aceptación extemporánea, el proponente será obligado, bajo responsabilidad de
daños y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractación (art. 98 Código de Comercio).
c) La Aceptación debe ser dada mientras la oferta se encuentre vigente

Hay ciertos hechos que traen como consecuencia que la oferta deje de estar vigente.
Art. 101 Código de Comercio: “Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente
la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no
ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación, muerte o incapacidad legal del
proponente.”
1- La Retractación.
Es la revocación de la oferta por parte del oferente, lo que significa que este
unilateralmente decide desistirse de la oferta y dejarla sin efecto como si nunca la hubiera
formulado.
Pero esta facultad de retractarse tiene límites (art. 99 Código de Comercio). 21 En primer
lugar la retractación debe efectuarse en el tiempo que media entre el envío de la propuesta
y la aceptación. Excepcionalmente le está vedada la posibilidad de retractarse en los siguientes
casos:
- Si al hacer la oferta se hubiera comprometido a esperar contestación del destinatario
- Si se hubiera comprometido a no disponer del objeto el contrato, sino después de
desechado o transcurrido un determinado plazo.
Si el oferente se retracta de su oferta en tiempo útil (antes de la aceptación) y él no se obligó a

través de una oferta irrevocable, en tal caso la oferta del oferente queda sin efecto.
Sin embargo del art.100 del Código de Comercio, se desprende que aunque el oferente se
retracte en tiempo oportuno igualmente queda obligado a indemnizar los perjuicios al
destinatario a menos que celebre el acto ofrecido.
En el fondo, lo que se indemniza son los eventuales gastos que el destinatario haya hecho o
haya incurrido con ocasión de la formulación de la oferta.
2- La muerte del oferente.

Si el oferente muere antes de producida la aceptación, su oferta caduca y por lo tanto los
herederos no estarán obligados a cumplirla, por lo tanto para nuestra legislación la oferta es
un acto personalísimo (no es transmisible) a menos que se haya convenido un pacto de
transmisibilidad.
La oferta no caduca por la muerte del oferente si al momento de la muerte ya se ha producido la
aceptación y por lo tanto los obligados serán los herederos ya que las obligaciones que nacen de
los contratos son transmisibles.
3- La incapacidad sobreviniente del oferente.
20 Determinar que se entiende por “residir en el mismo lugar” o “a vuelta de correo” es una cuestión de hecho que corresponde al Juez
cuando las partes discrepan.

21 Art. 99. “El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la aceptación, salvo que al
hacerla se hubiere comprometido a esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato, sino después de
desechada o de transcurrido un determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.”
13
Si el oferente llega a caer en alguna causal de incapacidad, antes de que se dé la aceptación, la

oferta caduca.
4- La quiebra del oferente.

Esta causal no está señalada en el c.com y podía entenderse como una incapacidad. Si el
oferente fuese declarado en quiebra antes de la aceptación, caduca la oferta.
2.4.- Momento en que se forma el Consentimiento.
Importancia de determinar cuando se forma el consentimiento:
1- En relación a la capacidad de las partes, las partes deben ser capaces al momento de
contratar.
2- Relativo al objeto del contrato, el objeto debe ser lícito al momento de contratar.
3- Respecto a la L.E.R.L., el art. 22 de tal Ley señala que “en todo contrato se entienden
incorporadas las leyes vigentes al tiempo d su celebración”
4- En relación a los efectos del contrato, el contrato empieza a producir, por regla general, sus
efectos una vez que se perfecciona.
5- Referido a la retracción del oferente, una vez formado el consentimiento, el oferente no
puede retractarse válidamente.
6- Por último, fija el punto de partida de ciertos plazos de prescripción o caducidad de acciones,
v.gr.: la rescisión en caso de error y dolo (art. 1691) 22, entre otros.
Teorías para determinar el momento en que se forma el Consentimiento:
a) Teoría de la aceptación o de la declaración de voluntad. Según ésta el consentimiento se

forma en el momento en que el destinatario acepta la oferta, da la aceptación, aunque este
hecho sea ignorado por el proponente.
b) Teoría de la expedición. Para esta teoría no basta la manifestación, sino que es necesario
que esta sea dirigida al oferente, aun que no es necesario que éste la haya recibido.
c) Teoría de la recepción o conocimiento. Para esta el consentimiento se forma cuando la

aceptación (contenida n una carta o telegrama) llega al domicilio del oferente.
d) Teoría del conocimiento o información. El consentimiento se forma en el momento en que el

oferente toma conocimiento de la aceptación.
Sistema Chileno
a) Propuestas Verbales:
En este caso, no existiría dificultad para determinar el momento de la formación del
consentimiento, puesto que éste se fija en el momento que se da la aceptación.
b) Propuestas por escrito:

Para el Código de Comercio, la teoría correcta es la de la aceptación; dada la aceptación, el acto
queda perfecto, aunque la aceptación sea ignorada por el oferente. La base de esta
afirmación, se encuentra en los arts. 99 y 101 del Código de Comercio. 23
Excepciones en que se sigue la Teoría del conocimiento o recepción:
- En la donación (art. 1412), mientras la donación no ha sido aceptada y notificada la

aceptación al donante podrá este revocarla a su arbitrio por lo tanto se exige la notificación.
22 Art. 1691. “El plazo para pedir la rescisión durará cuatro años.
Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo,
desde el día de la celebración del acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta
incapacidad.”
23 Art. 99. “El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la aceptación, …”
Art. 101. “Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado y produce todos sus efectos legales,…”
14
- En la remisión o condonación (art. 1653), la remisión se rige por las reglas de las donaciones
entre vivos, por lo tanto, para que se entienda formado el consentimiento es necesario que la
aceptación que hace el deudor se le notifique al acreedor y mientras eso no ocurra no hay
consentimiento.
Lugar en que se entiende formado el consentimiento
Esta temática es relevante pues el contrato se rige por la ley del lugar (lex locus regit
actum), al mimo tiempo el lugar en que se forma el consentimiento determina la costumbre que se
aplica a ciertos contratos (contrato de arrendamiento arts. 1940 y 1944; contrato de mandato art.
2117 inc. 2). También será relevante en materia procesal, pues determinar donde se formo el
consentimiento sirve, en ciertos casos para fijar la competencia de los tribunales.
En esta materia se aplica el artículo 104 del Código de Comercio: “Residiendo los
interesados en distintos lugares, se entenderá celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en
el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta
modificada.”
15
GUIA Nº 3: LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD, EL ERROR, LA FUERZA, EL DOLO Y LA

LESIÓN.
1.- Los Vicios de la Voluntad
La voluntad es el primer requisito de existencia de los actos jurídicos, de manera que la

voluntad nunca puede faltar en el acto jurídico, de faltar el acto es inexistente, o simplemente no hay
acto jurídico. Por otro lado la voluntad apta y eficaz para desplegar consecuencias jurídicas es aquella
que no se encuentra viciada, ya que un acto en que incide un vicio de la voluntad existe, pero expuesto
a ser invalidado. Tenemos así que la voluntad exenta de vicios surge como un requisito de validez de
todo acto jurídico.
Señala el art. 1451 del Código Civil:

Art. 1451. “Los vicios de que puede adolecer
el consentimiento 24, son error, fuerza y dolo.”
2.- El Error
2.1.- Generalidades
Se entiende por error el falso concepto de la realidad, de una persona, de una cosa o de la
ley y que se manifiesta en una falta de concordancia entre lo que piensa el sujeto y la
realidad, la cosa o la ley.
Lo que determina a una persona a manifestar su voluntad para la celebración de un acto

jurídico es el conocimiento que tenga de la realidad, de manera que la manifestación de voluntad surge
como consecuencia de tal conocimiento.
Teniendo en cuenta lo anterior debemos prever que la representación de la realidad puede estar
deformada por la ignorancia o la equivocación. Quien ignora algo no tiene noción de una cosa; en
cambio quien se equivoca tiene una noción, pero errada.
En Derecho lo mismo da ignorar algo que tener un concepto equivocado de ella, la ignorancia y
el error conducen a lo mismo: a una “falsa representación de la realidad”.
Distinta de la ignorancia o la equivocación es la “duda”. La duda excluye al error, pues quien

emite una declaración a sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido y efectos, no puede
invocar posteriormente su propio error. 25
Por último, la idea del error como un falso concepto o una falsa representación de la realidad nos
lleva a preguntarnos: ¿esta realidad corresponde a hechos pasados, presentes o futuros? Según explica
el profesor Víctor Vial en su obra, no cabe aplicar la teoría del error respecto de cosas que al
tiempo del contrato no existen, siendo, en consecuencia imposible reconocerlas. Para hablar de
realidad es necesario, evidentemente, referirse a algo que de hecho exista.
2.2.- Clasificación del Error
a) Error de Derecho
i.- Error Esencial u obstáculo (art. 1453)

ii.- Error Sustancial (art. 1454 inc. 1)
b) Error de Hecho iii.- Error sobre las Calidades Accidentales (art. 1454 inc. 2)
iv.- Error en la Persona (art. 1455)
24 Si bien el art. 1451 habla de: “los vicos de que puede adolecer el consentimiento”, cabe también dicha posibilidad respecto de los
actos jurídicos unilaterales, como lo reconoce expresamente el Código en el testamento por ejemplo.
25 Tal como menciona Don Víctor Vial existen ciertos actos en los que subyace una “duda objetiva”, v.gr.: las transacciones con obras de
arte, en el que el comprador puede verificar la realidad por diversos medios, pero subsiste un grado de incertidumbre, inherente a la
calidad de la cosa que constituye el objeto de la declaración. Este tipo de duda no excluiría el campo de aplicación del error y sus efectos.
16
a) El Error de Derecho.
Consiste en el falso concepto que se tiene del sentido o alcance de una norma jurídica,
ya sea por la ignorancia de la norma o bien por su errada interpretación.
Este error no vicia la voluntad, porque si la viciara se atentaría contra el principio de la
omnipotencia de la ley y contra el principio de la presunción del conocimiento de la ley (art. 8 C.C.). 26
El artículo 1452 lo establece de manera expresa:
Art. 1452. “El error sobre un punto de

derecho no vicia el consentimiento.”
El que ha celebrado un acto jurídico teniendo un concepto equivocado de la Ley o

ignorándola, no puede alegar después este error para excusarse de cumplir sus obligaciones, ni para
pedir la nulidad del contrato, esta es la idea que emana del art. 706 inc. final, según este una
alegación de este tipo constituye una presunción de mala fe que no admite prueba en contrario. 27
Art. 706. “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la

cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla,
y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala
fe, que no admite prueba en contrario.”
No obstante lo expuesto, la doctrina nacional coincide en atribuir el carácter de excepción a la

regla general de que el error de derecho no vicia la voluntad a los arts. 2297 y 2299, referidos al
cuasicontrato del pago de lo no debido.
Art. 2297. “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación
puramente natural”.
El problema que presenta el art. 2297 es el siguiente: una persona sufre un error y paga lo que
no debe, habiendo incurrido en un error de derecho (falsa representación de la realidad jurídica), por
ejemplo; si tal persona paga a otro cierta cantidad porque cree que una ley le obliga a hacerlo, en
circunstancias que dicha ley no existe. Resultaría en tal caso que de la aplicación rigurosa del art.
1452 la persona que ha pagado lo que no debe no podría exigir la devolución de la suma entregada, o
sea, el error en que incurrió sería irrelevante. Pero el art. 2297 permite repetir lo pagado en virtud de
un error de derecho, lo que desde esta óptica constituye una excepción al principio general irrelevancia
del error de derecho.
Art. 2299. “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de
probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el
hecho como en el derecho.”
En este segundo caso el problema que pudiera presentarse es que una persona que recibe de
otra lo que no debe, pretendiera retenerla bajo el pretexto de que se le ha donado. Pero el art. 2299
aclara que no se presume de tal hecho una donación, a menos que se pruebe que la persona en
cuestión tenía perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en materia de hecho como de derecho.
V.gr.: una persona efectúa un aporte a una institución de beneficencia en la creencia errada de que
la ley contempla para tales tipos de aportes un beneficio tributario. En tal caso la persona, que
mantiene un concepto errado de la realidad jurídica, es inducida a efectuar el aporte no por mera
liberalidad, sino que cree acogerse a una franquicia.
Tal hipótesis reflejaría otra excepción a la regla del art. 1452.
26 Art. 8º. “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.”
27Se debate en doctrina si la presunción del inc. final del art. 706 tiene aplicación general (posición mayoritaria) o bien restringida sólo
a materias posesorias, entre ellos Carlos Ducci C.
17
Manteniendo una opinión contraria Don Víctor Vial niega la calidad, a estos dos casos, de
excepción a la regla de que el error de derecho no vicia la voluntad. Según expone estas dos
disposiciones no pueden asumir el carácter de excepción a dicha regla ya que de ser así las víctimas
del error podrían demandar la nulidad relativa del acto, que es la sanción para los vicios de la
voluntad, y en los mencionados artículos el efecto que produce el error no es la nulidad, sino que la
posibilidad de repetir lo dado o pagado.
b) El Error de Hecho.
Consiste en falso concepto que se tiene de una realidad, de una persona o de una cosa.
Existen cuatro diversas hipótesis de esta clase de error contempladas en los arts. 1453, 1454 y 1455.
Necesariamente debe tratarse de un error espontáneo y no de uno provocado. El primero es
aquel que no depende de la acción u omisión de un tercero, sino que nace de la falsa –o de la falta
de- noción del agente. En cambio el segundo, deriva de la acción u omisión de otro que lleva a
equivocarse. En este último caso se configuraría otro vicio (si fue obra de una de las partes): el dolo.
i) El Error Esencial u Obstáculo
Art. 1453. “El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de
las partes entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la
identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el
contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada, y el comprador entendiese comprar otra.”
El art. 1453 presenta dos situaciones distintas:

1- El error que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra,
2- El error que recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata.
Ambas hipótesis son constitutivas de error esencial u obstáculo, sus efectos serían por tanto los
mismos. Doctrinariamente se ha considerado al error obstáculo no como un vicio del consentimiento
sino que como un impedimento a la formación de la voluntad, o sea como una situación que impide
la formación del consentimiento. Por sobre esto, nuestro Código Civil expresamente en su art. 1453
lo contempla como un vicio del consentimiento.
Sanción para el error esencial u obstáculo:
Al respecto no hay consenso en doctrina:
1era posición: algunos piensan que la sanción debiera ser la inexistencia, porque en estos
casos el error es de tal magnitud que impide la formación del consentimiento, indispensable
para que cualquier convención exista.
2 da posición: para otros la sanción debiera ser la nulidad absoluta; como base de esta
postura se argumenta que la inexistencia como sanción de ineficacia no tiene reconocimiento
en nuestra legislación, añadiendo que la nulidad absoluta es la máxima sanción que
establece la Ley, inclusive para los actos en que falta el consentimiento.
3 era posición: por último algunos señalan que la sanción debiese ser la nulidad relativa.
Tal respuesta surgiría en primer lugar de que el propio Código en su art. 1453 considera al
error obstáculo como vicio de la voluntad, lo que indica que existiría un requisito de validez
del acto vulnerado y no uno de la esencia y en atención a que es considerado un vicio de la
voluntad la sanción sería naturalmente la nulidad relativa de acuerdo a lo preceptuado en el
art. 1682 inc. final. 28
28 Art. 1682. “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o
contrato.”
18
Mayoritariamente se piensa que la sanción es la inexistencia o la nulidad absoluta porque no

hay consentimiento, las voluntades de las partes nunca se van a encontrar y por lo tanto falta un
requisito de existencia que es la voluntad.
ii) El Error Sustancial
Art. 1454 inc. 1: “El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando
la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el
acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de
las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es
una masa de algún otro metal semejante.”
De manera que en este caso el error puede recaer bien en la sustancia o bien en la calidad
esencial del objeto materia del contrato.
El concepto de “sustancia” no presenta problemas, es la materia específica de que está
constituida una cosa.
Por otro lado la idea de “calidad esencial de un objeto” va asociada a una apreciación
subjetiva de las partes y guarda relación con la intención de las mismas, los motivos que ellas
tienen para contratar.
El hecho de que el art. 1454 inc. 1 haya optado por un criterio subjetivo para establecer la
existencia del error, a través de la idea de la calidad esencial, trae como consecuencia que el
ámbito de aplicación del mismo se amplíe considerablemente.
Lo anterior porque no es posible formular una regla base para establecer en abstracto que se
va a entender por calidad esencial de una cosa en uno u otro caso. De manera que tal
consideración va a quedar en manos del Juez, quien zanjará tal asunto caso a caso en atención a
las circunstancias del caso concreto sometido a su conocimiento.
La expresa mención del art. 1454 a la sustancia entendida como materia y aún más el
ejemplo que coloca de consentimiento viciado por la creencia de que la cosa es de plata y no de
otro metal semejante, induce a interpretar que la disposición contiene una presunción
simplemente legal de que la sustancia-materia es relevante en la contratación. De lo mismo nace
que quien alega haber comprado en consideración de que el objeto estaba hecho de una materia
diferente de la que realmente estaba compuesto, no está obligado a probar que la materia
constituía para él una cualidad esencial de dicha cosa, por lo que cabría el error por el sólo hecho
de estar compuesta la cosa de una sustancia distinta a la que el contratante pensaba.
Sanción para el error sustancial:

El error sustancial vicia el consentimiento y la sanción para este caso es la nulidad relativa,
sin que se debata su procedencia.
iii) El Error sobre las Calidades Accidentales
Art. 1454 inc. 2: “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa
no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa
calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.”
Se entiende como cualidades accidentales de una cosa aquellas que normalmente son
irrelevantes, en el sentido de que no fuerza a contratar o no abstiene a hacerlo el hecho de que la
cosa las tenga o carezca de ellas.
Para que el error en la calidad accidental de la cosa vicie el consentimiento se requiere:
Que esa calidad sea el principal motivo de una de las partes para contratar,
Que ese motivo sea conocido por la otra parte.
Sanción para el error en las calidades accidentales:

Excepcionalmente tal error va a viciar la voluntad y la sanción va a serla nulidad relativa.
19
iv) Error en la Persona

Art. 1455 inc 1: “El error acerca de la persona con quien se tiene intención
de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideración de esta persona sea la causa principal del
contrato.”
El error en la persona se puede referir:

a la identidad de una persona,
a alguna de sus cualidades personales
La regla general, es que este tipo de error no vicie la voluntad. Sin embargo existe una especie
de actos llamados “intuitus personæ” 29 en que el error en la persona sería de gran relevancia.
Podemos mencionar entre otros los siguientes:
Los actos de familia (matrimonio, reconocimiento de un hijo);
Los actos patrimoniales a título gratuito (donación, mutuo sin interés, comodato,
depósito);
Algunos actos patrimoniales a título oneroso (arrendamiento de servicios, sociedades de
personas, mandato); y
Los casos en donde la Ley presume que son intuitus personaæ, como en la transacción
(art. 2.456).
Sanción del error en la persona:

El error en las personas, cuando excepcionalmente vicia la voluntad, tambien tiene como
sanción la nulidad relativa
2.3.- El Error en los Actos Jurídicos Unilaterales
El legislador reconoce expresamente la relevancia del error en ciertos actos jurídicos

unilaterales. El error puede invocarse en todos los actos jurídicos, sin distinguir si estos son bilaterales
o unilaterales.
V.gr.: Art. 1057. “El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la
disposición, si no hubiere duda acerca de la persona.”
Art. 1058. “La asignación que pareciere motivada por un error de hecho,
de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido
lugar, se tendrá por no escrita.”
2.4.- El Error Común. 30
El error común no constituye un vicio de la voluntad, pero tradicionalmente se trata junto a

estas materias.
Error común, es el compartido por un considerable número de personas o por la totalidad de
una localidad y permite que el acto se considere válido a pesar de no estar estrictamente ajustado a
la ley. De manera que su efecto consiste básicamente en reconocer como válidos aquellos actos
anteriores que si bien técnicamente son nulos, están revestidos de una imagen de validez.
Según la doctrina, para que opere el error común es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos:
que sea compartido por todos o por la mayoría de los sujetos de un lugar;
que el acto tenga apariencias de legítimo;
que haya un justo motivo de creer que se trata de un acto válido (verosimilitud); y
que se trate de un error de buena fe.
29 Son aquellos en que se tiene en especial consideración la persona del otro contratante o alguna de sus cualidades personales.
30 El error común tiene su origen en el Derecho Romano. Un esclavo se hizo pasar por hombre libre y fue nombrado pretor en
Roma. Al tiempo, cuando se descubrió la verdad, surgió el problema de qué hacer con los edictos, decretos y en general los actos que
realizó ¿debían anularse? La respuesta fue negativa. Con el tiempo se afirmaría: “Error comunis facit iuris”.
20
El error común es una excepción al Derecho Común, esto es, sólo procederá en los casos
taxativamente señalados por la Ley.
Algunos casos de error común:
- Art. 1013, relativo a la capacidad para ser testigo en un testamento:
- Art. 704 nro. 4, referente al heredero putativo,
- Art. 51 L.M.C., referente al matrimonio putativo.
3.- La Fuerza
3.1.- Generalidades
La fuerza se define como la presión o coacción física o moral que se ejerce sobre una
persona para obligarla a manifestar su voluntad en un sentido determinado.
La fuerza se entiende también como el conjunto de apremios físicos o morales que se ejercen sobre
la voluntad de una persona, para obligarla a consentir.
La voluntad supone no sólo una manifestación consciente del sujeto (libre de error), sino que
también una manifestación libre, sin coacciones. La fuerza es un vicio de la voluntad que se opone
precisamente a la libertad que tal manifestación debe tener.
El tratamiento de la fuerza está regulado en los Art.1456 y 1457, que se refieren a la fuerza en
las convenciones o sea en los actos jurídicos bilaterales. Sin embargo la fuerza también puede viciar la
voluntad en los actos jurídicos unilaterales y también en los actos extrapatrimoniales.
3.2.- La Fuerza Física o Absoluta y la Fuerza Moral
La fuerza se puede clasificar en fuerza física o absoluta y en fuerza moral.

La fuerza física se caracteriza por una constricción directa y material, a través de ella se
pretende obtener una apariencia de consentimiento de la víctima por medio de procedimientos violentos
o brutales. La fuerza física excluye o suprime toda voluntad, no existiría en caso de su aplicación
manifestación de voluntad, es por esto que no es considerada un vicio de la voluntad.
La fuerza moral, en cambio, permite la existencia de voluntad en la víctima, pero esta no ha
sido libre; le ha sido impuesta. La fuerza moral consiste en aquellos apremios o amenazas que
producen en la víctima miedo o temor. El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se restringe
al estudio de la fuerza moral.
3.3.- Requisitos para que la Fuerza vicie el consentimiento
a) La Fuerza debe ser grave
Se refiere a este requisito el art. 1456 inc. 1:
Art. 1456 inc. 1: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una
impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad,
sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una
persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable grave.”
O sea será grave la fuerza cuando sea: capaz de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
Corresponde al Juez, apreciando las circunstancias d hecho, determinar si la fuerza cumple o
no con este requisito.
Analizando o preceptuado por el art. 1456 es posible señalar que una misma amenaza puede
producir en una persona un impresión fuerte mientras que en otra no.
La víctima de la amenaza deberá probar, en primer término, la existencia de la amenaza y en
segundo lugar, la gravedad de la misma.
21
Por excepción la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la amenaza infunde a la víctima
“un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a
un mal irreparable grave” (art. 1456 inc. 1). Concurriendo estos elementos la víctima no se
encuentra en la obligación de probar la gravedad de la fuerza.
b) La Fuerza debe ser determinante
Esto implica que debe existir una relación de causalidad entre la amenaza y la conducta
que adoptó la persona víctima de la fuerza; que aparezca de forma inequívoca que sin la fuerza la
persona no habría contratado o la habría hecho en términos muy distintos.
c) La Fuerza debe ser injusta
El apremio, en que consiste la fuerza, debe ser contrario a la Ley o al Derecho. El mal con que
se amenaza debe ser ilícito, o bien no siendo en sí mismo ilícito, que se enlace a la consecución de
una ventaja desproporcionada e injusta.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla, v.gr.: acreedor que amenaza con
embargar los bienes de deudor que no cumple su obligación, o la amenaza de promover la quiebra
del deudor insolvente.
d) La Fuerza debe ser obra del hombre
La amenaza debe provenir necesariamente de una persona, pero no así de una cosa, un
animal o un hecho de la naturaleza. Esta persona puede ser arte en la convención, el destinatario de
una declaración unilateral o un tercero: sin que importe para estos efectos que la contraparte de la
convención o el destinatario de la declaración sean cómplices o tengan conocimiento de la amenaza
fraguada por el tercero.
Art. 1457. “Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.”
3.4.- El temor reverencial
El art. 1456 inc. 2 señala que se entiende por temor reverencial y su efecto:
Art. 1456 inc. 2: “El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el
consentimiento.”
3.5.- Efectos de la fuerza moral
Si la fuerza reúne los anteriores requisitos su sanción va a ser la nulidad relativa (arts. 1682 y
1691 C.C.)
4.- El Dolo
4.1.- El Dolo en el Código Civil
El art. 44 del Código Civil, define al “Dolo” en términos generales: “El dolo consiste en la
intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.”
Existen tres grandes grupos de materias en el Derecho Civil en donde aparece el dolo.
Una de dichas facetas, es considerar al dolo como un vicio más del consentimiento, junto al error,
la fuerza y el dolo (art. 1451). El dolo también se estudia, como agravante de la responsabilidad
del deudor en materia contractual (art. 1558), y también como elemento subjetivo del ilícito
civil en materia de responsabilidad extracontractual.
22
4.2.- El Dolo como Vicio del Consentimiento.
La voluntad para desplegar los efectos jurídicos que le son propios requiere de un adecuado
conocimiento de la realidad de parte del manifestante. Tanto en el error como en el dolo existe de parte
de la víctima una falsa representación de la realidad que atenta contra tal “debido conocimiento”.
La diferencia entre uno y otro caso radica en que en el error la falsa representación en que cae el
sujeto es espontánea; mientras que en dolo nace en forma provocada, inducida por las maquinaciones
fraudulentas de otra persona, para engañar o inducir a error al sujeto.
Como se señaló el art. 44 define al dolo en forma genérica, de manera que se hace necesario
definirlo en términos aptos para comprender su esencia como vicio del consentimiento.
Tradicionalmente se ha dio que el dolo consiste en la “maquinación fraudulenta destinada a
que una persona preste su consentimiento a la celebración de un determinado acto o contrato”.
Por otro lado G. Stolfi señala que el dolo consiste en el “artificio utilizado para engañar a
una persona provocando en ella un error o aprovechando el error en que ella misma se halla, a
fin de inducirla a realizar un negocio jurídico.”
De las diversas definiciones que puedan existir en doctrina, Víctor Vial destaca que en ellas es
coincidente la idea de que el dolo no es más que un “engaño provocado”.
El dolo puede estar presente en todo tipo de acto, con una sola excepción; el matrimonio, pues
allí no se acepta el dolo como vicio de la voluntad.
4.3.- Clasificación del Dolo
a) Dolo bueno y dolo malo
Dolo bueno, es un engaño menor, producto de las exageraciones que son normales en el
comercio a través de las cuales el comerciante pondera su producto. No es otra cosa que la jactancia
o exageración de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida.
El dolo malo, en cambio, supone un comportamiento ilícito constituido por el engaño que una
persona hace a otra para inducirla a prestar su voluntad en un determinado sentido, o sea, coincide
con la idea de dolo como vicio del consentimiento. El dolo malo es un engaño que excede de la
simple exageración de un contratante hábil, y por ello el derecho lo considera reprochable.
b) Dolo positivo y dolo negativo
Dolo positivo, es aquel en que el engaño se realiza a través de razonamientos o actos tendientes
a representar como verdaderos circunstancias falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
Dolo negativo, es aquel en que el engaño consiste en ocultar sagazmente hechos verdaderos,
tales como el silencio o la reticencia.
c) Dolo determinante y dolo incidental
Dolo determinante, principal o inductivo; es aquel que induce en forma directa a una persona
a realizar una declaración o manifestación de voluntad que, de no mediar el dolo, se habría
abstenido de realizar.
Dolo incidental, en cambio, no es determinante para la manifestación de voluntad, que la
víctima hubiera formulado de todas maneras, aunque, de no existir el dolo, la hubiera formulado en
condiciones menos onerosas.
Esta clasificación es relevante al momento de determinar la sanción que conlleva el dolo.
4.4.- Requisitos del Dolo como Vicio del Consentimiento
Son dos los requisitos que debe poseer el dolo para que vicie la voluntad, estos se extraen de
art. 1458 inc. 1:
Art. 1458. “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando además aparece claramente que sin él no
hubieran contratado.
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de
perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han
aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios,
y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado 23
del dolo.”
a) El Dolo debe ser determinante

Esto significa que de no mediar la maniobra dolosa no se habría celebrado el acto o se habría
realizado en términos distintos. El dolo debe tratarse de la verdadera causa u origen de la
contratación, de tal suerte que si eliminamos el dolo, la contraparte no hubiere contratado.
Cuando el dolo no es principal, sino incidental (art.1458 inc.2°) no vicia la voluntad (principio de
conservación del acto jurídico) sólo se sanciona con indemnización de perjuicios.
b) El dolo debe ser obra de la contraparte
Esta exigencia ha sido criticada por la doctrina, ya que significaría que el dolo sólo puede
tener lugar en los actos jurídicos bilaterales, lo que no es exacto pues se presenta también en los
actos jurídicos unilaterales, tal como el propio código lo reconoce expresamente en la aceptación o
repudiación de una herencia (arts. 1234 inc. 1 31 y 1237 32), la renuncia de los gananciales hecha por
la mujer o sus herederos (art. 1782 inc. 2 33) y el testamento (art. 968 nro. 4 34)
De manera que, por la naturaleza propia de los actos jurídicos unilaterales, bastará en ellos
que el dolo sea determinante para que vicie el consentimiento, pudiendo el dolo ser fraguado por un
tercero siendo indiferente que el tercero resulte o no beneficiado con el acto.
4.5.- Sanción del Dolo
El dolo como vicio d la voluntad se sanciona con la nulidad relativa o rescisión (art. 1682 inc.
final)
No reuniendo los requisitos exigidos por el art. 1458 inc. 1, o sea, cuando no es determinante o
cuando teniendo tal carácter no es obra de la otra parte (en los actos jurídicos bilaterales), no vicia el
consentimiento, no afecta la validez del acto o contrato.
Sin embargo, el dolo que no reúne los requisitos para viciar la voluntad, da derecho a la víctima
para exigir la indemnización de los perjuicios sufridos por el dolo, así lo dispone el at. 1458 inc. final:
Art. 1458. “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando además aparece claramente que sin él no
hubieran contratado.
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de
perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han
aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios,
y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado
del dolo.”
De manera que la víctima del dolo tiene dos posibilidades:
1- demandar a la persona que fraguó el dolo por el total de los perjuicios,

2- demandar a la persona, que sin haber fraguado el dolo, ha obtenido provecho de él, pero sólo
hasta concurrencia de dicho provecho.
4.6.- Prueba del Dolo
El art. 1459 prescribe: Art. 1459. “El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la
ley. En los demás debe probarse.”
De lo anterior surge que la regla general será que el dolo deberá probarse por quien alega ser la
víctima de él. Por excepción, la Ley presume la concurrencia del dolo en ciertas ocasiones, v.gr.: el caso
del art. 968 nro. 5. 35
31 Art. 1234. “La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida
por fuerza o dolo, y en el de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de
aceptarla.”
32 Art. 1237. “Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación, a menos que la misma persona o su
legítimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.”

33 Art. 1782 inc. 2. “Hecha una vez la renuncia no podrá rescindirse, a menos de probarse que la mujer o sus herederos han sido
inducidos a renunciar por engaño o por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.”
34 Art. 968. “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:…
4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar;…”
35 Art. 968. “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:…
24
4.7.- Condonación del Dolo
Señala el art. 1465:

Art. 1465. “El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonación del dolo futuro no vale.”
Implica lo anterior que el dolo no puede perdonarse o condonarse anticipadamente, es decir

antes de que se cometiere. La condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito y se sanciona con la
nulidad absoluta.
Por el contrario, nada obsta a que el dolo sea perdonando una vez que se haya cometido y
haya sido conocido por la víctima.
4.8.- El Dolo y algunas situaciones especiales
a) El dolo de los incapaces

El art. 1685 contempla la situación en que un incapaz realiza maquinaciones fraudulentas
destinadas a ocultar su incapacidad, es decir, utiliza artificios para convencer a quien contrata que él
no es incapaz.
Art. 1685. “Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la
aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de
incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de
nulidad.”
De manera que, la simple acción que hace el incapaz tendiente a convencer de que no tiene
incapacidad alguna, no constituye dolo, es necesario de que realice maquinaciones fraudulentas. Si
efectúa esta maniobras e incurre en este tipo de dolo, la ley le aplica la sanción según la cual ni el ni
sus herederos o cesionarios podrán alegar la nulidad. La doctrina ha señalado que si el incapaz
guarda silencio acerca de su incapacidad debiera considerarse que tampoco actúa con dolo.
b) El dolo bilateral o compartido

Estamos frente a esta situación cuando ambas partes, en un contrato bilateral, han cometido
una maniobra fraudulenta para inducir al otro a contratar. La Corte Suprema ha señalado que en
esta situación se produce una especie de compensación en virtud de la cual ambas partes quedan
privadas de la acción de nulidad.
5.- La Lesión
5.1.- Generalidades
La Lesión, en términos generales, es el perjuicio que experimenta una persona cuando

ejecuta ciertos actos jurídicos, y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja
obtenida y e sacrificio hecho para obtenerla.
En doctrina el campo de aplicación de la lesión se restringe a los contratos onerosos
conmutativos. En tales contratos la lesión está constituida por la desigualdad entre las prestaciones
recíprocas de las partes, de modo tal que una recibe más y la otra menos de lo que da.
La lesión no se da nunca en los actos jurídicos aleatorios, sólo en los conmutativos. En los actos
jurídicos gratuitos tampoco opera la lesión porque una sola de las partes se grava, por lo que no puede
haber desproporción en las prestaciones.
5º El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho
de la detención u ocultación….”
25
5.2.- Naturaleza Jurídica de la Lesión. Teorías.
a) Teoría de la escuela objetiva

Para esta corriente de pensamiento la lesión debe existir para evitar los enriquecimientos
injustos, porque cuando hay enriquecimiento indebido se afecta el orden público.
b) Teoría de la escuela subjetiva

Para esta postura la lesión es un vicio de la voluntad. En efecto, esta escuela considera que la
lesión implica un engaño que hace que la voluntad de la parte afectada se exprese en forma
distorsionada.
5.3.- La Lesión en el Código Civil
El art. 1451 no menciona a la lesión como vicio del consentimiento, pese a que el proyecto
1853 la incluía expresamente como uno de ellos.
Para nuestra legislación la lesión no constituye una causal genérica de rescisión de los
contratos onerosos conmutativos que evidencian una desproporción o falta de equivalencia entre
las prestaciones recíprocas de las partes.
El Código Civil limita el campo de aplicación de la lesión a ciertos actos jurídicos, que no
necesariamente son contratos onerosos conmutativos, y algunos de ellos ni siquiera contratos; como
consecuencia de los cuales una parte sufre un daño patrimonial que la ley estima excesivo,
dictando para tales casos normas que tienden a restablecer el equilibrio.
5.4.- Casos de Lesión
a) Lesión en el contrato de compraventa de bienes raíces
El art. 1888 señala que el contrato de compraventa puede rescindirse con motivo de una
“lesión enorme”. Seguido el art. 1889 señala cuando se entiende que hay lesión enorme:
Art. 1889. “El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por
ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.”
La Ley no pretende que las prestaciones de las partes sean exactamente equivalentes. Sin
embargo, señala un límite o tope máximo a la falta de equivalencia de las prestaciones, lo que
excede de tal límite es reprochable.
El justo precio a que se refiere el Código se va a determinar al momento de celebrar el contrato.
Determinar el justo precio es una cuestión de hecho y varía en cada caso, debe por lo tanto el juez
determinar si ha habido o no lesión enorme sobre la base del justo precio que se fija.
La lesión enorme no es en todo caso aplicable a todos los tipos de compraventa, se excluyen:
1- La compraventa de bienes muebles (art. 1891) 36
2- La compraventa que se hace por el ministerio de la justicia (art. 1891) 13
3- La compraventas de pertenencias mineras, por su carácter aleatoria (art. 170 C. de Min.) 37
Los efectos que produce la lesión enorme en el contrato de compraventa se encuentran

señalados en el art. 1890:
36 Art. 1891. “No habrá lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren
hecho por el ministerio de la justicia.”
37 Art. 170 C. de Minería: “No hay rescisión por causa de lesión enorme en los contratos de compraventa y de permuta de una
concesión o de una cuota o parte material de ella.”
26
Art. 1890. “El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su

arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con
deducción de una décima parte; y el vendedor en el mismo caso,
podrá a su arbitrio consentir en la rescisión, o restituir el exceso
del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
décima parte.
No se deberán intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni
podrá pedirse cosa alguna en razón de las expensas que haya ocasionado el
contrato.”
De amanera que declarada que sea la lesión enorme por el Juez, se producen los efectos
propios de la nulidad, quedando obligado el vendedor a restituir el precio recibido y el comprador
a restituir el inmueble. Sin embargo tanto el vendedor o el comprador en contra de quienes se
demanda la lesión pueden evitar los efectos de la nulidad; el comprador: completando el justo
precio con una deducción de una décima parte 38, y el vendedor devolviendo el exceso sobre el
justo precio aumentado este en una décima parte. 39
b) Lesión en la Permuta
El art. 1900 hace aplicables al contrato de Permuta todas las disposiciones relativas al
contrato de Compraventa (entre ellas las relativas a la “Lesión enorme”) siempre que no se
opongan a al naturaleza de tal contrato.
Art. 1900. “Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la

permutación en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato;
cada permutante será considerado como vendedor de la cosa que da, y el
justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que
paga por lo que recibe en cambio.”
c) Lesión en la cláusula penal enorme
Se refiere a la Lesión en la cláusula penal 40 el art. 1544 inc. 1:
Art. 1544 inc. 1: “Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyéndose ésta en él.”
Constituye cláusula penal enorme aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo su

carácter indemnizatorio y pasando a convertirse en lucro para el acreedor. Tiene este carácter
cuando la pena que se conviene excede al doble de lo debido, incluyendo la pena en ese doble.
La sanción en este caso no será la nulidad de la cláusula penal, sino que el deudor tendrá
derecho a que la pena le sea rebajada, de modo de pagar, por concepto de obligación principal y de
pena, conjuntamente, no más del doble de la obligación principal. 41
d) Lesión en la aceptación de una herencia
38 V.gr.: Vendedor sufrió lesión porque vendió en $ 100 lo que tenía un justo precio de $ 300, juez puede declarar rescisión de la
compraventa, para eximirse de esto el comprador debe completar el justo precio con una deducción de una décima parte, o sea, pagar al
vendedor la diferencia entre $ 100 (suma pagada originalmente) y $ 270 (justo precio que es 300 menos su décima parte, que son 30),
debe en definitiva entregar $ 170 al vendedor.
39 V.gr.: Comprador sufre lesión enorme porque compra en $ 300 lo que tiene un justo precio de $ 100, declarada la rescisión el
vendedor puede evitar sus efectos restituyendo el exceso recibido sobre el justo precio, aumentado este en una décima parte, o sea,
devolver al comprador la diferencia de $ 110 (justo precio más su décima parte) y $ 300, que son $ 190.
40 La cláusula penal es una evaluación anticipada que hacen las partes de los perjuicios que deriven del retardo en el cumplimiento de
una obligación, o del incumplimiento de la misma (arts. 1535 y sgtes).

41 V.gr.: Un agricultor se obliga entregar 50 ton. de maíz a cambio de $ 300. Se estipula en el contrato una cláusula
penal por la cual el agricultor deberá entregar 70 ton., adicionales a las 50 (o sea 120 ton. en total), en caso de no
entregar el maíz en la fecha establecida en el contrato. Esta cláusula penal sería enorme ya que impondría una pena
superior al doble de lo debido incluyéndose la pena en ese doble. El agricultor (deudor) tendría derecho a que se le
rebajará la suma total (obligación ppal. y pena, conjuntamente) a no más de 100 ton.
27
Art. 1234. “La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá
rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en
el de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se
tenía noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administración de sus bienes.
Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor
total de la asignación en más de la mitad.” 42
Este es un caso de lesión en un acto jurídico unilateral.

En este supuesto el heredero puede solicitar la rescisión de la aceptación, la cual una vez
declarada judicialmente, trae como consecuencia que la aceptación quede sin efecto.
e) Lesión en la partición de bienes
Art. 1348. “Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas
reglas que los contratos.
La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en
más de la mitad de su cuota.”
O sea, habrá lesión cuando uno de los coasignatarios o comuneros es perjudicado en más de la
mitad de su cuota.
f) Lesión en el mutuo de dinero con intereses excesivos (Ley 18.010)
El legislador determina el máximo que se puede estipular por intereses en el contrato de

mutuo. Este es el denominado “interés convencional máximo”.
En primer lugar tenemos los intereses corrientes, que son los que se fijan todos los meses por la
superintendencia de bancos e instituciones financieras (SBIF) y corresponde a los intereses
promedio que han cobrado las instituciones financieras el mes anterior. Si nada se ha dicho en el
préstamo de dinero el interés pactado se presume que es corriente.
El interés convencional máximo es el interés máximo que las partes pueden pactar, autorizado
por la ley. Se funda en la autonomía de la voluntad, pero tienen como límite que no puede exceder
más allá del 50% del interés corriente.
Se produce lesión cuando en el mutuo se fija un interés superior al máximo convencional. En

este caso la sanción es que se reduce el interés al corriente.
42 V.gr.: el heredero acepta la herencia porque estima que va a recibir $ 100 y no sabe que por existir una deuda sólo va a recibir $ 40, en
ese caso el heredero puede pedir dejar sin efecto la aceptación por lesión grave
28
GUIA Nº 4: LA SIMULACIÓN
1.- Generalidades
Nuestro ordenamiento jurídico está sustentado en la noción básica de la voluntad real.

Por lo tanto, por sobre la declaración de las partes debe prevalecer la intención íntima
representada por una voluntad real y seria.
De ahí que el estudio de la simulación en términos muy generales se traduzca en determinar las
consecuencias de la falta de sinceridad de la voluntad de las partes.
Acto simulado es el que tiene una apariencia contraria a la realidad; o porque no existe
en lo absoluto, o porque es distinto a como aparece.
La simulación, es la declaración de un contenido de voluntad real interno, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va
dirigida la declaración, para producir con fines de engaño la apariencia de un acto jurídico
que no existe o que es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
Son tres los requisitos que normalmente se citan para toda simulación:
a) Existencia de una declaración que deliberadamente no se conforma con la intención

de las partes.
b) Dicha declaración ha sido concertada de común acuerdo entre las partes.
c) El propósito perseguido por las partes es engañar a terceros
2.- Clasificación de la Simulación
a) Simulación Lícita y Simulación Ilícita
Simulación Lícita, es aquella en que las partes no persiguen el perjuicio de terceros. Si bien
existe en ella el ánimo de inducir a error o de engañar a terceros, no existe, en cambio, la intención
de perjudicarlos. La causa de la simulación lícita puede ser por ejemplo evitar el disgusto de
terceros, un fin de vanidad, el interés de conservar el crédito ciertas apariencias sociales.
Simulación Ilícita, en cambio, tiene como móvil el perjuicio de terceros o la violación de la

ley. Coincide por tanto este tipo con el concepto dado anteriormente de “simulación”.
b) Simulación Absoluta y Simulación Relativa
Simulación Absoluta, se produce cuando se celebra un acto jurídico que no tiene nada de
real, que es ficticio en su totalidad. Se traduce en la realización de un acto aparente no
queriendo en realidad celebrar contrato o acto alguno.
Simulación Relativa, se produce cuando se ha querido realizar un acto diferente del

manifestado, sea en su totalidad (se disfraza de compraventa una donación) sea parcialmente (si
se inserta un plazo suspensivo inexistente). En esta clase de simulación existen dos clases de
actos: el “simulado”, que es aquel que se da a conocer a los terceros y que no guarda relación con
la voluntad de las partes; y el acto “disimulado”, oculto para los terceros, pero que representa la
verdadera voluntad de las partes.
3.- Simulación y Reserva Mental 43
Semejanza: Ambas suponen una declaración de lo que no se quiere con el propósito de engañar.
Diferencias:
43 Reserva mental: “consiste en no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la voluntad real” (Avelino León H.)
29
1- La reserva mental existe en una sola de las partes, el declarante, que en secreto se representa
un pensamiento que contradice la declaración; en tanto que la simulación es compartida por
ambas partes.
2- Se diferencian también en la intención, que en la reserva mental es engañar a la contraparte, a
la persona a quien se destina la declaración; en tanto que la simulación el engaño es a terceros.
3- Por último, se diferencian en que la reserva mental no atenta en contra de la validez del acto
jurídico; la simulación en cambio, bajo ciertas condiciones si afecta tal validez.
4.- Acto Simulado y Acto Disimulado en la Simulación Relativa
Como comentamos se advierten en la simulación relativa nítidamente dos actos: uno “simulado
o fingido”, que es el acto declarado por las partes y el “disimulado u oculto”, que es aquel que refleja la
verdadera intención de las partes y que se encuentra encubierto por el primero.
Por eso se sostiene que en la simulación relativa se simula algo, por una parte, y se disimula,
por otra. Se simula por que se inventa la apariencia de un acto que no es real, y se disimula por que
bajo ese acto aparente se esconde u oculta un acto real.
En la simulación absoluta, en cambio, se simula algo, pero no se disimula nada.
Una vez descubierto el velo de la simulación relativa, y apareciendo el acto verdadero que se
encontraba tras él, deja el acto ostensible o simulado de tener valor, adquiriendo relevancia el
oculto que es el que las partes verdaderamente celebran.
Si el acto disimulado u oculto no perjudica a terceros ni infringe la ley, nos encontramos rente a
una simulación lícita. En tal caso, el acto disimulado que cumpliera con los requisitos de existencia y
validez producirá lo efectos que le son propios.
Sin embargo, lo más frecuente es que el acto disimulado perjudique a terceros o infrinja la ley
5.- Consecuencias de la Simulación
Si la Simulación es Absoluta
Establecida que sea ésta, el acto simulado se desvanece, quedando, en suma inexistente.
Si la Simulación es Relativa
Establecida que sea, el acto simulado se desvanece y queda inexistente, no producirá efectos ya
que carece de causa o tiene una causa falsa o engañosa.
En cambio queda a la vista el acto disimulado u oculto, que puede tener una causa lícita o
ilícita y se sancionará según los vicio que en él se adviertan.
Si el acto disimulado no adolece de vicios y cumple con los requisitos de existencia y de
validez determinados por la ley, producirá válidamente sus efectos.
No se sanciona la simulación en sí misma, sino que lo que puede estar sujeto a sanción es
el acto disimulado. El acto disimulado no es nulo por haberse recurrido a la simulación, sino
porque puede existir en él un vicio que lo haga susceptible de anularse.
6.- Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato oneroso
Uno de los casos mas frecuentes de simulación relativa está constituido por la liberalidad que se
disfraza aj la forma de un contrato oneroso. V.gr.: donación encubierta por una compraventa.
Se ha discutido la validez del contrato disimulado solemne encubierto bajo un contrato
consensual, citándose específicamente la donación de una cosa que debería cumplir la solemnidad de
la “insinuación” 44, oculta bajo una compraventa simulada.
Según lo expresado en el acápite anterior, comprobada que sea la simulación corresponde
establecer si el acto o contrato real o simulado cumple o no con los requisitos de existencia y de validez,
proceso que llevaría a concluir que la donación sería nula, pues se habría omitido u requisito de validez
de ella “la insinuación”.
44 Art. 1401. “La donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos centavos, y será nula en el
exceso.
Se entiende por insinuación la autorización de juez competente, solicitada por el donante o donatario.
El juez autorizará las donaciones en que no se contravenga a ninguna disposición legal.”
30
7.- Simulación en el contenido de un contrato; objeto, precio, fecha y modalidades
La simulación relativa puede recaer en el objeto del acto cuando se disimula el real objeto de
éste bajo la apariencia de otro.
O puede recaer en la fecha del acto cuando las partes, de común acuerdo, fingen una fecha
distinta a la real, ya sea suponiendo que el acto se ha celebrado en tiempo pasado (antidata) o en
tiempo posterior (postdata) V.gr.: las partes antidatan la fecha de un contrato de un deudor en quiebra
para sustraer a dicho contrato de los efectos revocatorios propios del proceso concursal; o bien
postdatan la fecha de un contrato, en que ha participado un menor adulto, al momento en que la
incapacidad hubiere cesado.
Por último la simulación puede recaer en las modalidades o pactos accesorios de un contrato,
v.gr.: la existencia de un plazo en circunstancias que la obligación es pura y simple.
8.- Efectos de la Simulación
Los efectos de la Simulación deben analizarse respecto a las partes y en relación a los terceros,
separadamente.
8.1.- Efecto entre las Partes
La simulación es un engaño que urden las partes con el propósito de perjudicar a terceros; las
artes no pretenden engañarse a sí mismas. Es por esto, que en las relaciones recíprocas de las partes el
acto simulado no existe, rigiéndose éstas por su voluntad real.
Por ejemplo, entre Juan y Diego se celebra un contrato de compraventa (simulado) en virtud del
cual Juan aparece vendiendo a Diego una cosa determinada en un precio también determinado. Siendo
la verdadera intención de las partes el celebrar un contrato de comodato (disimulado). Si en tal caso el
comodante (Juan) – que en el contrato simulado aparenta ser vendedor- quisiera aprovecharse del
contrato simulado y exigir a Diego, comodatario, que le pague el precio estipulado en la compraventa; el
comodatario podrá oponerse alegando que el contrato que realmente lo vincula con el aparente
vendedor es un comodato y no una compraventa.
Es frecuente en la práctica que las partes, en forma paralela al documento en que hacen constar
el contrato aparente, extiendan otro documento que deje constancia escrita de su voluntad real. A este
se le denomina contraescritura, porque contradice lo expresado en otro documento, y constituye
precisamente un medio para probar la voluntad real de las partes.
La afirmación de que “entre las partes prima la voluntad real por sobre la declarada” se funda en
el artículo 1707:
Art. 1707. “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para
alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando
no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura
matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.”
El inciso primero de este artículo tácitamente reconoce que entre las partes prima la voluntad
real.
Por último es importante tener presente que el principio que entre las partes prima la
voluntad real por sobre la aparente, si bien obliga a probar la voluntad real, pues la ley presume que
la declaración constituye un reflejo de ésta, no requiere para su eficacia que la voluntad real conste
necesariamente en un documento o en una contraescritura. La falta de documento dificulta en la
práctica la prueba, pero no obsta a que la voluntad pueda probarse por otros medios.
8.2.- Efecto respecto a Terceros
Opuesto a lo que sucede con las partes, para los terceros sólo existe el acto ostensible, es
decir, el contrato simulado que da cuenta de la voluntad declarada por las partes. La voluntad real de
éstas, que mantuvieron encubierta, no afecta por regla general a terceros.
31
Dicho alcance fluye del propio art. 1707. La voluntad real, aunque esté acreditada por una
contraescritura, no se puede hacer valer en contra de terceros, a menos que dicha contraescritura
consista en una escritura pública, que debe cumplir, además, las formalidades que determine el art.
1707. Si la voluntad real ni siquiera consta en una contraescritura, con mayor razón aún no se podrán
hacer valer contra terceros.
Sin perjuicio de lo anterior, es posible que los terceros tengan interés en prevalerse de la
voluntad real de las partes. Para ello será necesario que acrediten dicha voluntad real y que
demuestren que el acto ostensible es simulado en su totalidad o en una parte.
Por lo tanto, para analizar los efectos que produce la simulación con respecto a terceros, hay
que distinguir dos tipos de terceros: los que quieren aprovecharse de la voluntad real y los que quieren
aprovecharse de la voluntad declarada
a) Terceros que quieren prevalerse de la voluntad real
Los terceros a quienes perjudica el contrato simulado pueden solicitar al juez la declaración de
que éste no coincide con lo que las partes realmente querían.
Si la simulación fuera absoluta, la resolución judicial que deja en evidencia que el contrato es
simulado es ficticia en su totalidad impide que éste pueda producir efectos respecto de terceros, con lo
que se soluciona el problema que tenían aquellos a quienes el contrato perjudica.
Si la simulación fuera relativa, la resolución judicial deja en evidencia el contrato realmente
celebrado por las partes, dándose en este caso las siguientes posibilidades:
1- la posibilidad de que el tercero que solicitó al juez la declaración de la voluntad real de las partes
tenga interés en que el contrato antes mencionado produzca a su respecto todos los efectos que está
naturalmente destinado a producir (interés en que el contrato disimulado produzca sus efectos) 45
2- interés del tercero en que el contrato disimulado salga a l luz, pero que no produzca sus efectos
propios, lo que puede resultar de la existencia de un vicio que acarea la ineficacia del acto. 46
b) Terceros que quieren prevalerse de la voluntad declarada
Situación diferente es la del tercero a quien el contrato aparente celebrado por las partes le es
por algún motivo favorable, de manera que no tendrá interés alguno en que dicho contrato sea
impugnado, razón por la cual no será el quien alegue que lo declarado por las partes es ineficaz por no
coincidir con la voluntad real de éstas.
En la situación antes mencionada se encuentran los terceros que haciendo fe del acto ostensible
han adquirido de una de las partes una determinada relación jurídica.
Por Ejemplo: Pedro vende a Juan simuladamente una cosa, en circunstancias que realmente
quería entregarla en comodato. Diego, en la creencia de que Juan compró la cosa y que había adquirido
el dominio de ella, decide comprársela a Juan, quien se la vende como dueño de la misma.
El tercero (en el ejemplo Diego) que ha adquirido una determinada relación jurídica de las
partes, podría verse afectado si por alguna razón se pretendiera imponer la voluntad real de las partes;
tanto si quienes intentan prevalecer la voluntad real son las partes, como si son otros terceros.
a) Si las partes intentaran prevalecer su voluntad real (el acto disimulado), hay que atenerse a lo
preceptuado por el art. 1707; o sea por regla general las contraescrituras no van a producir
efectos contra terceros, salvo que se cumpla el caso de excepción contemplado por el mismo
art. 1707, o sea, si la contraescritura constara por escritura pública o por instrumento privado,
45 V.gr.: El acreedor de la persona que aparece celebrando con otra el contrato de arrendamiento de una cosa, en circunstancias que el
realmente el contrato celebrado por las partes fue una donación, tiene un evidente interés en que se declare la voluntad real de las partes,
pues el contrato simulado lo perjudica. Ello porque en virtud del contrato de arrendamiento (simulado) el acreedor no puede perseguir el
cumplimiento de la obligación en la cosa materia del contrato, ya que como supuesto arrendador el deudor no tiene más que un título de
mera tenencia sobre la cosa. Distinta es la situación que deriva del contrato de donación, pues la tradición que se hizo en virtud de éste le
permitió al deudor adquirir el dominio de la cosa, lo que faculta al acreedor para embargarla. De ahí el interés del tercero en que, en
primer lugar, se establezca la voluntad real de las partes y, en segundo lugar, aprovechar tales efectos.
46 V.gr.: En una situación diferente se encuentra el acreedor de la persona que celebra con otra una compraventa, que encubre o
disimula una donación. En efecto, si bien tanto la compraventa como la donación son títulos traslaticios de dominio, lo que determina
que la tradición que se haga en virtud de ellos transfiera el dominio, y que el acreedor tanto en uno como en otro caso se vea perjudicado,
pues en ambos casos el bien sale del patrimonio del deudor y no puede ser embargado, conviene a este que se declare el contrato de
donación como reflejo de la verdadera voluntad de las partes. Ello porque tal donación (que se haya tras el velo de un contrato aparente,
de naturaleza consensual) no cumpliría con una solemnidad requerida por ley para su validez, la insinuación; pudiendo el acreedor, en
definitiva, pedir al juez que junto con establecer el contrato real, declare la nulidad absoluta del mismo por el vicio que adolece.
32
que se haya tomado razón al margen de la escritura matriz y del traslado en cuya virtud obró
el tercero. En tal hipótesis de excepción, las partes pueden imponer la voluntad que los vincula a
cualquier tercero, sin que este pueda alegar que tal contrato le es inoponible.
b) Por otro lado puede ser otro u otros terceros, quienes ejerzan la acción tendiente a que el Juez
declare la voluntad real de las partes que aparecen celebrando un contrato simulado.
La doctrina, en forma unánime, estima que la consecuencia de la simulación demandada por
terceros no afecta a otros terceros de buena fe y que, por ende, la voluntad real sólo puede
oponerse a los terceros que sabían o debían saber sin negligencia de su parte que sus derechos
derivaban de un título simulado.
9.- La Acción de Simulación
La doctrina da la denominación de “acción de simulación” a la que ejercen los terceros a

quienes la simulación perjudica para que el Juez declare la voluntad real de las partes.
Para ser titular de esta acción s requiere:
- Sólo la puede entablar un tercero que tenga un interés jurídico 47

- El tercero debe probar el daño sufrido como consecuencia del acto simulado.
47 Entendiendo par estos efectos por “interés jurídico” un derecho subjetivo o una posición jurídica embarazada por el contrato aparente
33
GUIA Nº 5: LA CAPACIDAD Y LAS INCAPACIDADES
1.- Generalidades
La Capacidad se estudia en relación con el Acto Jurídico por que ésta es un requisito de validez
de aquel. Para que el acto jurídico sea válido, no basta que haya sido querido; es preciso que se ejecute
no sólo por persona dotada de voluntad, sino que es menester también que ésta tenga la capacidad
requerida para realizar el acto de que se trata.
Señala el art. 1445 Nro. 1:
Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración
de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que
consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca
de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa
lícita.”
La capacidad se define como la idoneidad o facultad para adquirir derechos y para

ejercitarlos por si mismo. De aquí se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce o capacidad
jurídica y de ejercicio o de obrar.
a) La capacidad de goce
Es la aptitud legal para adquirir, gozar y ser titular de un derecho. Es un atributo de la

personalidad y pertenece a todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad,
sexo, estado, condición o nacionalidad. 48
Lo anterior es sin perjuicio de que una persona pueda estar privada de un derecho especial y
determinado. Así por ejemplo hay algunas incapacidades para suceder, para adquirir derechos
hereditarios (C. C. arts. 963 a 965).
La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque el titular de un
derecho puede ser, según los casos, capaz o incapaz para hacerlo valer por sí mismo; en tal caso
estaríamos frente a un incapaz.
b) La Capacidad de Ejercicio
Es la aptitud legal para hacer valer, poner en movimiento o ejercitar por sí mismo un
derecho.
El art. 1445 inc. 2 la define en los siguientes términos:
“La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin
el ministerio o la autorización de otra.”
La capacidad de ejercicio siempre incluye a la capacidad de goce y no lo contrario, la capacidad

de ejercicio puede faltar. En todo caso, la regla general es la capacidad, o sea, que las personas tengan
capacidad de ejercicio, por excepción las personas no la tendrán y en ese caso serán incapaces.
Art. 1446. “Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces.”
Las Incapacidades pueden ser de tres tipos: Absolutas, Relativas y Especiales o Particulares. La
incapacidad absoluta y relativa son generales, porque se refieren a la generalidad de los actos.
Estas incapacidades se encuentran taxativamente señaladas en la ley. Sólo la ley puede
establecerlas, por lo tanto no pueden ser creadas convencionalmente ni interpretarse en forma
extensiva o por analogía. Al ser de orden público, además, son irrenunciables.
48Desaparecida del mundo civilizado la esclavitud nadie carece de la capacidad de goce en general. Es inconcebible la existencia de una
persona sin la capacidad para adquirir derechos.
34
2.- La Incapacidad Absoluta
Se refiere a este tipo de incapacidad el art. 1447 incs. 1 y 2:
Art. 1447. “Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.”
El incapaz absoluto está impedido de ejercitar el derecho bajo cualquier respecto o

circunstancia, sólo pueden actuar en la vida del derecho representados.
El art.43 señala quienes son representantes legales: “Son representantes legales de una persona
el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador”.
¿Quiénes son incapaces absolutos?
i) Los Dementes: en este caso la palabra “demente” esta tomada en sentido amplio, es decir, como
toda enfermedad mental privativa de razón. 49 La demencia en sentido amplio comprende las
enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera sea su causa. La expresión demente ha
sido tomada en un sentido diverso al técnico, que podría proponer la ciencia de la psiquiatría.
La demencia debe ser probada, en todo caso existe una institución que releva a las partes de tal
carga, “la interdicción”. La interdicción de una persona se produce por resolución judicial en que el
tribunal declara la incapacidad a petición de las personas habilitadas que la ley señala para
solicitarla. En todo caso la interdicción no configura la incapacidad, sólo sirve para efectos
probatorios y en general una vez declarada, inscrita en los registros respectivos y publicada
legalmente, sirve para hacer oponible ese estado de incapacidad respecto de todos aquellos que
quieran contratar con el demente.
ii) Los Impúberes: Se llama impúber, al varón que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha
cumplido 12 años (art. 26).
iii) Los Sordos y Sordomudos que no pueden darse a entender claramente: en este caso la
causa de la incapacidad radica en que dichas personas carecen de un medio para expresar su
voluntad con claridad.
De acuerdo con el C. Civil, los actos y contratos de los absolutamente incapaces adolecen de
nulidad absoluta (art. 1682); pero en estricto derecho, como observa Don Antonio Vodanovic, tales
actos son jurídicamente inexistentes, por falta de voluntad, que es una de las condiciones de existencia
de todo acto jurídico.
3.- La Incapacidad Relativa
Se refiere a este tipo de incapacidad el art. 1447 inc. 3:
“Son también incapaces los menores adultos y disipadores que se hallen bajo
interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.”
A diferencia del absolutamente incapaz, el relativamente incapaz puede actuar por si mismo en
la vida del derecho, pues el art.1447 inc.3º señala que sus actos pueden tener valor bajo ciertas
circunstancias determinadas por las leyes, eso si para actuar debe hacerlo representado o autorizado
por su representante legal. En el primer caso, éste ejecuta en nombre y lugar de aquel el acto o
contrato en que el incapaz tenga interés; en el segundo, es el incapaz él mismo el que obra, pero con la
aquiescencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o
curador (art.43).
49 La nueva ley de matrimonio civil caracteriza también la demencia en un sentido amplio en el art.5º Nº3 cuando señala que no
pueden contraer matrimonio: “Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica,
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;…”
35
Los incapaces relativos son de dos tipos:

i) Los menores adultos: Son menores adultos la mujer mayor de 12 y menor de 18 años y el varón
mayor de 14 y menor de 18 años. (art.26). Los actos de los menores adultos tienen valor y producen
efectos cuando han sido ejecutados con la autorización de su representante legal, o bien, cuando se
refieren al peculio profesional o industrial, dentro de los cuales los menores adultos gozan de
amplias facultades. Los menores adultos también tienen amplias facultades en lo que respecta a los
actos de familia, tales como reconocer un hijo.
Los menores adultos son también capaces de generar “obligaciones naturales”. (art. 1470 Nro. 1)
ii) Disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo: Se llama disipador o pródigo
al individuo que gasta habitualmente en forma desproporcionada sus haberes y sin finalidad lógica. Si
el disipador no ha sido puesto bajo interdicción es por lo tanto plenamente capaz (art.445 al
art.447). Decretada la interdicción, se da al disipador un curador para que le administre sus bienes y le
sirva en esta administración de representante legal.
La ley determina las formalidades a que deben sujetarse los incapaces relativos en la celebración
de los actos jurídicos.
Todas estas formalidades, que se llaman habilitantes, son exigidas en consideración al estado o
calidad de las personas; de manera que si en el acto se observan las formalidades, él es plenamente
válido. Pero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de conformidad con el C. Civil, produce
nulidad relativa la omisión de los requisitos que la ley exige en consideración al estado o calidad de las
personas (art. 1682).
4.- Las Incapacidades Especiales
Se refiere a éstas el art. 1447 inc. final:
“Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la

prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.”
Varias disposiciones del Código Civil prohíben, por razones de moralidad u otras de orden
público o de orden privado, la ejecución de ciertos actos a determinadas personas.
Así, el tutor o curador no puede comprar los bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo
(art. 412 inc. 2°); los cónyuges no divorciados perpetuamente no pueden celebrar el contrato de
compraventa entre ellos, como tampoco pueden celebrarlo el padre o madre y el hijo de familia (art.
1796). Así también se prohíbe al empleado público comprar los bienes públicos o particulares que
se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos, los bienes en cuyo
litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en
pública subasta (art. 1798).
En todos estos casos la incapacidad se reduce a ciertos actos por las circunstancias en que
se encuentran las partes entre sí o respecto al objeto de que se trata. No ocurre lo mismo con la
incapacidad absoluta y la relativa que son generales, es decir, inhabilitan para realizar la
generalidad o serie indeterminada de actos respecto a los cuales la incapacidad juega.
Para celebrar un acto jurídico no basta, pues, tener capacidad, por plena que sea, sino que es
necesario, además, estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto calificado para ejercitar el
derecho de que concretamente se trata en cada caso. Si no se tiene dicha calidad, falta la
legitimación para el negocio, que nuestro Código hace equivalente a la prohibición impuesta por la
ley a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
36
GUIA Nº 6: EL OBJETO Y EL OBJETO LÍCITO E ILÍCITO
1.- El Objeto
1.1.- Generalidades
Todo acto jurídico debe tener un objeto, éste es un requisito de existencia esencial de los actos
jurídicos.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina.
Existen dos conceptos relacionados con el objeto que no deben confundirse: Objeto del acto
jurídico y el objeto de la obligación:
Por objeto del acto jurídico ha de entenderse los efectos jurídicos que de él emanan. En
general, la creación, modificación o extinción de derechos y obligaciones.
El objeto de la obligación en cambio, es la prestación o comportamiento que debe cumplir
el deudor en favor de su acreedor. 50
El código no hace la distinción precedente, si no que más bien, en su art. 1460, identifica al
“objeto” con el “objeto de la obligación”, o sea con la cosa que en virtud de la relación de
obligación debe darse o entregarse, ejecutarse o no ejecutarse . En efecto señala el artículo:
Art. 1460. “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su
tenencia puede ser objeto de la declaración.”
No cabe duda de que del tenor literal del art. 1460 el objeto del acto jurídico es la cosa que debe
darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse, lo que resulta consecuente con la
representación de una necesidad que impulsa al sujeto a la celebración del acto.
1.2.- Requisitos del Objeto según el Código Civil
Como se indicó para nuestro código el objeto de todo acto es una cosa que debe darse o
entregarse, o un hecho que debe o no ejecutarse. Consecuente con esto, el código, en su art. 1461, al
establecer los requisitos del objeto distingue si éste consiste en una cosa que debe darse o entregarse o
en un hecho que debe o no ejecutarse.
Art. 1461. “No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración
de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las
unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos,
en cuanto a su género.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas
o contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente
posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y
moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden público.”
De manera que si se trata de un objeto que consiste en una cosa que debe entregarse o darse,
la cosa debe ser real, comerciable y determinada (o determinable). Y si el objeto consiste en un hecho,
éste debe ser determinado y física y moralmente posible.
a) Requisitos que debe reunir la Cosa objeto de la declaración de voluntad
50 El profesor Gonzalo Ruz da el siguiente ejemplo: Compramos un automóvil. El objeto del acto jurídico es el derecho que nace para el
comprador de exigir la entrega del auto y el derecho que nace para el vendedor de exigir el pago del precio; el objeto de la obligación del
lado del vendedor será la entrega de la cosa y del lado del comprador el pago del precio.
37
1- Debe tratarse de una cosa Real
Significa que la cosa debe existir al tiempo de celebrarse el acto o contrato o a lo menos
esperarse que exista (art. 1461 inc. 1).
Esta exigencia hay que relacionarla con el art. 1813 referida al contrato de compraventa:
Art. 1813. “La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá
hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que
por la naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.”
Por consiguiente, cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista (cosa
futura), el contrato es condicional, y se reputa celebrado bajo la condición suspensiva de que la cosa
llegue a existir.
La condición constituye así un elemento de la naturaleza de la compraventa de cosas futuras. La
ley la subentiende sin necesidad de una declaración expresa de voluntad de las partes.
Sin embargo esta regla presenta dos excepciones: 1) la expresa declaración de las partes, en
orden a establecer que la compraventa no se entiende subordinada a tal condición suspensiva; 2)
la naturaleza misma de la compraventa de que se trata, de la cual se desprende que lo que se
compra es la suerte más que la cosa misma. 51
Asimismo esta exigencia debe relacionarse con el art. 1814 inc. 1, relativo también al
contrato de compraventa
Art. 1814. “La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y no existe, no produce efecto alguno.”
2- Debe tratarse de una cosa Comerciable
Se entiende por comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio y posesión privada. El
principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir, susceptibles de dominio o
posesión por los particulares. La incomerciabilidad puede tener su fundamento en la naturaleza
misma de la cosa (como las comunes a todas las personas: la alta mar, el aire, etc.) 52; en su
destino o destinación (los bienes nacionales de uso público, como las plazas, puentes, etc.) 53; o
por consideraciones de orden público o de otra índole que el legislador señale (drogas ilícitas,
armas sin autorización militar, etc.).
En el primer caso (incomerciabilidad por la naturaleza misma de la cosa), su carácter
incomerciable es absoluto; en los demás, su incomerciabilidad es relativa, pues su tráfico podrá
determinarse bajo circunstancias calificadas.
3- Debe tratarse de una cosa Determinada
La cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su
género (art.1461 inc.1).
Una cosa puede encontrarse determinada como especie o cuerpo cierto o como género. La
determinación es genérica cuando se indica indeterminadamente un individuo de un género
determinado, v.gr.: un caballo, n automóvil; la determinación es de especie o cuerpo cierto cuando se
indica un individuo determinado de un género también determinado, v.gr.: el automóvil Honda Civic
placa patente XC-4523, el caballo “seabiscuit” ganador del clásico Ricardo Lyon.
51 Como ejemplo de esta última excepción, Don Víctor Vial cita el caso de la compra a un pescador por un precio que se conviene
anticipadamente de lo que extraiga su red. Si el producto de la pesca, que no se conoce al tiempo de contratar, resulta por un valor
superior al precio convenido, la suerte favorece al comprador; y al vendedor en la situación contraria.
52 Art. 585. “Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de
dominio, y ninguna nación, corporación o individuo tiene derecho de apropiárselas.

Su uso y goce son determinados entre individuos de una nación por las leyes de ésta, y entre distintas naciones por el
derecho internacional.”
53 Art. 589. “Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda.
Si además su uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar
adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso público o bienes públicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes
fiscales.”
38
Cuando la determinación de la cosa es sólo genérica, debe conocerse la cantidad, es decir el

número de cosas objeto de la declaración de voluntad. La cantidad puede estar expresamente
determinada por las partes o, a lo menos, si éstas nada dicen, el contrato debe contener datos o fijar
reglas que sirvan para determinarla (art. 1461 inc.2); se dice en este caso que la cantidad es
determinable.
b) Requisitos que debe reunir el Hecho objeto de la declaración de voluntad
1- Debe tratarse de un hecho Determinado
El hecho objeto de la declaración de voluntad debe encontrarse determinado, lo que significa

que tiene que especificarse de manera tal que evite toda ambigüedad en cuanto a qué es lo que debe
hacerse o no hacerse. Puede ser, eso si, posible de determinar según las reglas del contrato.
2- Debe tratarse de un hecho Física y Moralmente posible
De acuerdo al art. 1461 inc. final: “es físicamente imposible el que es contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden público.”
Si la imposibilidad es sólo relativa (irrealizable por algunos), no hay imposibilidad y la obligación
existe, porque el objeto también existe. De esa manera si el deudor no puede realizar el hecho a que
se obligó, debe realizar una prestación que la reemplace, pero si en esto es absolutamente imposible
no hay obligación alguna, ya que a lo imposible nadie está obligado.
Para estimar que hay imposibilidad física, ella debe ser absoluta, es decir, el hecho a que se
refiere debe ser irrealizable por todos, por cualquier persona. Si la imposibilidad es sólo relativa
(irrealizable por algunos, no por todos), no hay imposibilidad y la obligación existe, porque el objeto
también existe. Si el deudor no puede realizar el hecho a que se obligó, debe realizar una prestación
que la reemplace o en su defecto indemnizar por perjuicios al afectado. Pero no ocurre lo mismo si
el hecho es absolutamente imposible, pues en tal caso no hay obligación alguna, ya que, como
sostiene el adagio a lo imposible nadie está obligado.
1.3.- Sanción por falta de Objeto
Se entiende que el acto jurídico no tiene objeto o que falta el objeto, cuando éste no reúne uno o
más de los requisitos exigidos por la ley.
Parte de la doctrina (entre ellos Víctor Vial) sostiene que el acto carente de objeto sería
inexistente, por falta de un requisito esencial para su existencia jurídica.
En respaldo de tal postura se cita al art. 1814 que dice que “la venta de una cosa que al tiempo
de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.” También se
cita entre otros al art. 1444.
Para los autores que no admiten la teoría de la inexistencia en el Código Civil, la sanción
sería la nulidad absoluta del acto.
2.- El Objeto Lícito y el Objeto Ilícito
2.1.- Generalidades
Para que el acto jurídico sea válido, el objeto no sólo debe existir, sino que además debe ser
lícito. De no ser así el acto jurídico nace, pero con un vicio que lo hace susceptible de ser invalidado
por la declaración de nulidad absoluta.
Por lo demás así lo establece el art.1445 Nro. 3:
Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en
dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que
recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita.”
39
El código no define lo que debe entenderse por “objeto lícito”, sólo se imita a describir ciertas
situaciones en las que considera que el objeto es ilícito.
Para Luis Claro Solar objeto lícito es el que está conforme a la ley y amparado por ella. Para
Somarriba objeto lícito es el conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público. Para Alessandri
el término lícito es sinónimo de comerciable.
Más allá de cualquier discrepancia que pueda existir en doctrina hay que estarse a los casos de
objeto ilícito que concretamente ha señalado el legislador, y precisamente la idea del legislador en
cuanto a objeto lícito, es aquel conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público.
El profesor Víctor Vial, con fines pedagógicos, entrega una clasificación de los casos contenidos
en el código de objeto ilícito:
a) actos que contravienen el derecho público chileno,

b) pactos sobre sucesiones futuras,
c) enajenación de las cosas enumeradas en el art. 1464,
d) actos contrarios a la ley, a la moral, al orden público, o a las buenas costumbres.
2.2.- Actos que Contravienen e Derecho Público Chileno (art. 1462)
A este caso se refiere el art. 1462:
Art. 1462. “Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho

público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una
jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el
vicio del objeto.”
Los actos contrarios al Derecho Público chileno, tienen el vicio de nulidad absoluta por objeto
ilícito, su sanción es la nulidad absoluta. El derecho público es el conjunto de normas que rigen la
organización y la actividad del Estado y demás órganos públicos y las relaciones entre los particulares y
estos organismos, en cuanto actúan en su calidad de poder político o soberano.
2.3.- Pactos sobre Sucesiones Futuras (art. 1463)
Se refiere a este caso el art. 1463 inc. 1:
Art. 1463. “El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no
puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.”
Con la expresión donación o contrato, el legislador ha querido significar que el derecho de

suceder a una persona viva no puede ser objeto de una convención, sea gratuito o a título oneroso.
La prohibición comprende a los actos unilaterales (aceptación o repudiación) y a los actos bilaterales
(contratos). 54
El fundamento de la prohibición de los pactos sobre sucesión futura se encuentra en la
inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona y en la peligrosidad, que
envuelven, pues las partes, movidas por el interés, podrían precipitar o favorecer la ocurrencia del
hecho.
La única excepción, autorizada expresamente por ley, a esta regla general es la del “pacto de no
mejorar” contenido en el art. 1204 que dispone:
54 Cabe tener presente que la ley prohíbe las convenciones que tengan por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva, siendo perfectamente válidas las convenciones relativas a los derechos sucesorios ya existentes por haber muerto el
causante.
40
Art. 1204. “Si el difunto hubiere prometido por escritura pública entre vivos a su
cónyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazón era
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de
mejoras, y después contraviniere a su promesa, el favorecido con ésta tendrá
derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habría valido el
cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infracción les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura, entre un
legitimario y el que le debe la legítima, serán nulas y de ningún valor.”
2.4.- Enajenación de las cosas enumeradas en el art. 1464
Establece el art. 1464: Art. 1464. “Hay un objeto ilícito en la enajenación:

1º De las cosas que no están en el comercio;
2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.”
¿Qué debe entenderse por enajenación?

El acto jurídico por el cual se enajena una cosa es la tradición, definida por la ley como un modo
de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo
por una parte la intención y la facultad de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de
adquirirlo. La enajenación es, en consecuencia, sinónimo de tradición.
Consecuente con las finalidades que puede desempeñar la tradición, la palabra enajenación se
puede tomar en un sentido amplio o restringido.
Tomada en su sentido amplio, la enajenación significa todo acto de disposición por el cual el
titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre él un nuevo derecho a favor de un
tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente; o sea, transferir el dominio o constituir otro
derecho real sobre la cosa (hipoteca, servidumbre, usufructo, etc.)
Tomada en su sentido restringido, la enajenación designa exclusivamente a la tradición que
hace posible la transferencia del derecho real de dominio, es decir, es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
Sin dejar de reconocer que es efectivo que el código en ocasiones habla de “enajenar y de gravar”
como si fueran dos cosas distintas, la doctrina mayoritaria estima que cuando la ley habla de
“enajenar”, no necesariamente le da a esta su sentido restringido y que precisamente el art. 1464 es
uno de los casos en que dicha palabra debe tomarse en su sentido amplio.
En consecuencia, en los casos, enumerados por el art. 1464 adolece de objeto ilícito la tradición
de las cosas que en ellos se señala, sin que tenga para tal efecto relevancia alguna que la tradición se
haya hecho con la intención de transferir el dominio o de constituir otro derecho real. 55
¿Pueden venderse las cosas cuya enajenación constituye objeto ilícito?

Aún cuando en nuestra legislación positiva la compraventa no constituye enajenación, el art.
1810 riñe con tal posibilidad, en efecto señala el artículo:
Art. 1810. “Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenación no esté prohibida por ley”.
a) Enajenación de las cosas que no están en el comercio (art. 1464 Nro. 1)
Las cosas que no están en el comercio son aquellas que no son susceptibles de dominio o
posesión privada, como por ejemplo, las cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de
uso público.
Surge entonces un problema; el código en el art. 1461 contempla la comerciabilidad como un
requisito del objeto (cuando este consiste en una cosa que ha de darse o entregarse), estableciendo la
55 Cabe tener presente que la adjudicación, que es la singularización de un derecho que se tiene en común con otra persona sobre una
cosa, no constituye enajenación. Por eso sería válida la enajenación de una cosa embargada judicialmente o de una especie cuya
propiedad se litiga.
41
comerciabilidad de tal cosa como un requisito de existencia, ya que de no estar en el comercio no habría
objeto y por tanto el acto sería inexistente (o nulo absolutamente, según la postura que se siga).
Por el contrario el art. 1464 Nro. 1 establece la comerciabilidad del objeto como requisito de
validez, o sea, como una exigencia para que el objeto sea lícito y por lo tanto válido, lo que refleja una
falta de armonía entre ambas disposiciones; ya que de acuerdo al art. 164 Nro. 1 se puede desprender
que aún cuando la cosa se encuentre fuera del comercio puede ser objeto de enajenación.
Claro Solar, considera que el art. 1464 Nro. 1 revela una confusión de ideas del legislador
quien no distingue entre requisitos de existencia y de validez. Adhiriendo a esta postura, Víctor Vial
agrega que si no existiera el art. 1464 Nro. 1 podría sostenerse que todos los actos que carezcan de un
objeto comerciable son inexistentes, situación que parece jurídicamente correcta, ya que no se divisa
ninguna razón para que se justifique la excepción con la compraventa o enajenación de tales cosas,
lamentablemente, por un error del código – como señala el autor- la situación es otra.
b) Enajenación de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas (art.
1464 Nro. 2)
Se refiere la disposición a los “derechos personalísimos”, aquellos que no pueden transferirse a

otras personas, v.gr: los derechos de uso y habitación (art. 819), derecho de alimentos (art.334.)
Contrario a lo que piensan algunos autores (E. Velasco) los derechos y privilegios que no pueden
transferirse, están dentro del comercio humano, toda vez que son susceptibles de dominio o de
posesión por los particulares. Tienen, eso si, la particularidad de ser “inalienables”, 56 lo que explicaría
la imposibilidad de transferir tales derechos y privilegios. De manera que no hay que confundir
incomerciabilidad con inalienabilidad, como señala Antonio Vodanovic: “todas las cosas que están
fuera del comercio son inalienables pero que no todas las cosas inalienables son incomerciables.”
c) Enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial (art. 1464 Nro. 3)
En nuestra legislación la palabra embargo no está definida. El embargo es una actuación

judicial propia del juicio ejecutivo que según la jurisprudencia consiste en la aprehensión compulsiva
material o simbólica, hecha por mandamiento del juez que conoce de la ejecución, de uno o más bienes
determinados del deudor y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposición del
tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en que tiene la calidad de embargada no
solamente la cosa con respecto de la cual se ha trabado el embargo en un juicio ejecutivo sino que
también aquella que se encuentre afectada por un medida precautoria de prohibición de celebrar actos
y contratos o de gravar y enajenar, de secuestro, retención de bienes muebles y en el sentir mayoritario
de los autores, la prohibición judicial de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
¿Desde qué momento se entiende que una cosa se encuentra embargada?

Según se desprende de los arts.297 y 493 del CPC, respecto de las partes, el embargo y la
prohibición de celebrar actos y contratos, ya se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos
desde que llegan a noticia del afectado por la notificación hecha con arreglo a la ley.
Respecto de terceros, hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles. Si la medida recae
sobre un mueble sólo afecta a los terceros desde que toman conocimiento del embargo o la prohibición;
si recae sobre un inmueble el embargo o la prohibición le es oponible a los terceros desde la fecha en
que se inscribe en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Raíces donde
está situado ese inmueble.
¿De qué manera se puede enajenar válidamente una cosa embargada?

El art. 1464 Nro. 3 establece dos maneras para enajenar válidamente una cosa embargada:
1- La Autorización Judicial: La jurisprudencia ha señalado que tal autorización debe ser concedida
por el mismo juez que ordenó la prohibición o el embargo; y que si varios jueces han decretado el
embargo o establecido la prohibición la autorización debe ser dad por todos ellos.
56 Las cosas a que se refiere el art. 1464 Nro. 2 son “absolutamente inalienables”, por otro lado existen cosas “relativamente
inalienables”. Ejemplos de cosas relativamente inalienables son los órganos y tejidos humanos destinados al trasplante, los cuales
sólo pueden transferirse, a título gratuito, a las personas que los requieran para su salud. La ley N° 19.451, sobre trasplantes y
donaciones de órganos, establece medidas para que tos fines humanitarios que persigue se cumplan y se eviten hechos indignos
dirigidos a un comercio deleznable. También los estupefacientes representan cosas relativamente inalienables, pues sólo pueden
producirlos y comercializarlos las personas que cuenten con la autorización competente y para fines médicos
42
2- Consentimiento de él o los acreedores: es lógico que el o los acreedores en cuyo beneficio se

trabó el embargo o se decretó la prohibición, puedan visar la enajenación del bien, dicha posibilidad
es concordante con la renuncia de derechos que establece en términos generales el art. 12. Si el
embargo se hubiera decretado en beneficio de dos o más acreedores, todos deben consentir.
En todo caso, tanto la autorización del juez como el consentimiento del acreedor, deben ser
prestados con anterioridad a la enajenación.
d) Enajenación de las especies cuya propiedad se litiga (art. 1464 Nro. 4)
Especies cuya propiedad se litiga, son aquellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo
dominio o propiedad se discute en juicio.
El Código de Procedimiento Civil incorpora un requisito infaltable para que estemos en
presencia de una especie cuya propiedad se litiga, en efecto el inc. 2 del art. 296 C.P.C. señala:
Art. 296 inc. 2 C.P.C.: “Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el número 4. del artículo 1464 del Código Civil, será
necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.”
Adicionalmente el art. 297 señala:
Art. 297 “Cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en el

registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producirá efecto
respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los
terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el
demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas.”
De los artículos citados el primero modifica el art. 1464 Nro. 4 en el sentido de que se hace
necesario que el juez decrete la prohibición respecto de las especies de que se trate para que se
entiendan incluidas en el caso del art. 164 Nro. 4; pero el art. 297 C.P.C. no agrega una exigencia
adicional, ya que la inscripción que tal artículo contempla no se requiere para que el objeto materia del
juicio quede incluida en el art. 1464, si no que para que la prohibición surta efectos respecto de
terceros.
¿De qué manera se puede enajenar válidamente una especie cuya propiedad se litiga?
Las cosas litigiosas, pueden enajenarse válidamente cuando el juez que conoce del litigio da su
permiso previo conocimiento de la causa.
2.5.- Actos contrarios a la Ley, a la Moral, al Orden Público o a las Buenas Costumbres (art. 1465
y 1466)
Los casos de objeto ilícito contemplados en los arts. 1465 y 1466, se agrupan bajo la
denominación común de actos contrarios a la ley, a la moral, al orden público o a las buenas
costumbres.
a) La Condonación del Dolo Futuro
Señala el art. 1465 57:
Art. 1465. “El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente.
La condonación del dolo futuro no vale.”
El dolo no puede ser condonado anticipadamente, lo anterior no obsta a que el dolo pueda
ser condonado una vez que se haya ejecutado el engaño o maniobra fraudulenta, y siempre que la
víctima de tal engaño haya conocido el dolo.
57 En la condonación del dolo (art. 1465) la ley establece uno de los casos en que la voluntad debe necesariamente expresarse de modo
expreso: “… no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente”.
43
b) Deudas contraídas en Juegos de Azar
La Primera parte del art. 1466 declara que hay objeto ilícito en las deudas contraídas en los
juegos de azar.
El código reglamenta el juego y la apuesta como contratos aleatorios de los cuales deriva una
obligación que afecta a la parte que perdió el juego o la apuesta (arts. 2259 a 2263).
Cabe tener presente que el contrato de juego y de apuesta tienen por objeto la cosa que una
de las partes –la que perdió el juego o la apuesta- debe dar a la otra.
La ley no define que debe entenderse por juego y por apuesta, en general se puede entender
por “juego” al ejercicio recreativo sometido a reglas, y en el cual se gana o se pierde (v.gr.: naipes,
ajedrez, bilar); y por “apuesta” la acción en que se arriesga cierta cantidad de dinero en la creencia de
que algo, como un juego, una contienda deportiva, etc., tendrá tal o cual resultado; cantidad que en caso
de acierto se recupera aumentada a expensas de las que han perdido quienes no acertaron.
El juego se clasifica en lícito o ilícito según si la ley lo reprueba o no. En términos generales la
ley reprueba los denominados “juegos de azar”, que son aquellos en que la contingencia incierta de
ganancia o pérdida dependen de la suerte. Por otro lado la ley permite los juegos que dependen la
“fuerza o destreza corporal” (carreras de caballo, fútbol), siempre que no se contravenga la ley o los
reglamentos de policía (art. 2263); y también permite aquellos juegos en que predomina “la destreza o
habilidad intelectual” (ajedrez, damas). Excepcionalmente la ley autoriza y legitima ciertos juegos de
azar (ciertos casinos y loterías determinadas).
El contrato de juego que se celebra en relación con un juego en que predomina la destreza o
fuerza física y el contrato de apuesta que se celebra en relación con el mismo, engendran obligaciones
perfectas, quien gana el juego o la apuesta tiene acción para exigir el pago convenido al perdedor.
En cambio, los contratos de juego y apuesta que se celebran en relación a un juego en que
predomina la destreza intelectual, si bien engendra obligación, esta no es perfecta, ya que el ganador
arece de acción para exigir el pago. No obstante si el perdedor paga lo que debe, no puede pedir la
restitución de lo pagado, a menos que le hayan ganado con dolo, art. 2260 (similar a una obligación
natural).
c) Venta de libros cuya circulación es prohibida o de determinados objetos (láminas, pinturas o

estatuas) cuyo tráfico atenta contra la moral o la ley.
Art. 1466. “Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta
de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de
láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como
abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido
por las leyes.”
d) Contratos prohibidos por la ley
Termina el art. 1466 señalando que hay objeto ilícito: “en todo contrato prohibido por las
leyes.” Como ejemplo se puede citar al art. 1810 (compraventa de cosas cuya enajenación la ley
prohíbe) o al art. 1796 (compraventa entre cónyuges no separados a perpetuidad y entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad).
2.5.- Sanción del Objeto Ilícito
El acto o contrato que tiene como elemento un objeto ilícito es nulo absolutamente (C. Civil,
art. 1682).
44
GUIA Nº 7: LA CAUSA
1.- Generalidades
La causa es un requisito de existencia. La causa lícita un requisito de validez.

La causa, es una de las temáticas más complejas del Derecho Civil. Es compleja, porque existen
variadas teorías que tratan de explicarla.
Teorías que tratan de explicar la Causa:
a) Teoría de la causa eficiente

Esta teoría tiene su origen en el Derecho Romano, y se define aquí la causa como aquello cuya
acción produce un efecto, o sea, la causa sería el generador del efecto, el elemento que da vida a lo
que antes no existía. En ese sentido se puede afirmar que las fuentes de las obligaciones, esto es, los
hechos jurídicos que les dan origen (contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos, y la Ley), son su
causa eficiente. Así por ejemplo, la causa eficiente de la obligación del vendedor de entregar la cosa
es el contrato de compraventa mismo. Se ha descartado esta teoría, porque mal podría ser requisito
de un acto (causa) el mismo acto (contrato).
b) Teoría de la causa sicológica u ocasional.

Esta teoría, expresa que la causa es el fin lejano y variable del acto, y es de carácter sicológico.
De esta manera, las causas de un acto serían muchísimas, variando de persona a persona. Los
partidarios de esta teoría, la sustentan en la expresión utilizada por el Código Civil en su art. 1467
inc. 2: “Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato.” La mayoría de los autores,
descarta esta teoría porque es muy subjetiva y poco certera.
c) Teoría de la causa final

La causa sería, para esta teoría, el fin inmediato invariable de un acto, o sea, el fin próximo que
determina la voluntad de obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del
contrato y que es siempre idéntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie. Esta
Teoría es heredera de la Teoría Clásica de la causa.
Para determinar la causa, en esta teoría, es preciso distinguir entre las siguientes categorías de
contratos:
i- Causa final en los contratos bilaterales: La causa final de la obligación de una de las partes,
sería la obligación de la contraparte. Por ejemplo, el arrendamiento es un contrato bilateral, en
donde ambas partes resultan obligadas; la obligación del arrendador es entregar la cosa, y la
obligación del arrendatario pagar la renta: la causa de la obligación del arrendatario (pagar la
renta) es la obligación de su contraparte (entregar la cosa, por parte del arrendador).
ii- Causa final en los contratos reales: La causa de la obligación del deudor, en los contratos
reales es su forma de perfeccionamiento, vale decir, según el caso: la tradición o la entrega.
iii- Causa final en los contratos gratuitos: La causa final en los contratos gratuitos es la mera
liberalidad. La liberalidad, es la disposición de bienes a favor de alguien sin ninguna prestación a
cambio.
La teoría de la causa final, es la más aceptada por la doctrina nacional.

Nuestro código sigue la teoría clásica por los siguientes motivos:
1.- Por que Andrés Bello siguió en esta parte al código civil francés, basado en la teoría clásica.
2.- En los actos jurídicos donde más motivos personales podrían haber (actos jurídicos gratuitos)
la ley no quiso indagar en ellos y señaló que en esos casos la sola liberalidad sirve como causa.
La Corte Suprema ha dicho que la causa de un contrato es el interés jurídico que induce a las
partes a contratar y este es independiente del móvil subjetivo que se haya tenido para
contratar.
d) Posturas anticausalistas
Surgen como críticas a la doctrina clásica de la causa y postula que el elemento causa sería
falso e inútil.
45
2.- La Causa en el Código Civil
Se refieren a la causa los arts. 1445 Nro. 4, 1467 y 1468.
Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en
dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que
recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita.”
Art. 1467. “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no
es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato;
y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas
costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece
de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un
hecho inmoral, tiene una causa ilícita.”
Art. 1468. “No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilícita a sabiendas.”
La ley define a la causa en el art. 1467 inc. 2 como “el motivo que induce al acto o
contrato”; dicha definición ha justificado que ciertos atores crean que el código adhiere a una
concepción sicológica de la causa, debido al empleo de la palabra “motivo”, pero como se señaló, la
mayoría de la doctrina nacional está de acuerdo en que el código sigue un sistema objetiva, el de la
causa final.
Por otro lado el art. 1467 inc. 1 exige que la causa sea real y lícita. Que sea real implica
que debe tener una existencia efectiva. Si la causa no existe, se dice que hay ausencia de causa y la
sanción sería la nulidad absoluta o la inexistencia. Puede ocurrir también que la causa verdadera no
corresponda a la expresada, esto nos lleva a vincular el estudio de la causa con la simulación. En el
caso de que la simulación sea absoluta, no habría causa, la sanción entonces sería la nulidad absoluta
o la inexistencia. En el caso de que la simulación sea relativa hay que atenerse a acto disimulado, ver
si este tiene a su vez una causa real y lícita.
Por otro lado que a causa sea lícita implica, en palabras del Código Civil, que esta no sea
“prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.” La licitud de la causa es
un requisito de validez del acto o contrato.
3.- Los Actos Abstractos
Actos abstractos son aquellos en cuyo perfeccionamiento la causa no aparece como elemento
constitutivo. Se perfeccionan y funcionan separados o abstraídos de la causa, desvinculados de ella.
Por tanto, si falta la causa o es ilícita, el acto queda válido y produce sus efectos.
Tratándose de los actos abstractos, al revés de lo que sucede con los causales o concretos, la
causa no es requisito esencial en el perfeccionamiento de ellos, no se torna en cuenta para la
constitución de los mismos y, por ende, para la producción de sus efectos; pero esto no significa que
no existe. Y si bien en un primer momento, en el de la formación del acto abstracto, la causa es
intrascendente, su existencia y licitud pueden adquirir relieve después, sea para remover los efectos
ya producidos del acto, sea para detenerlos o paralizarlos.
Supóngase que una persona expida una letra de cambio (acto abstracto) para pagar el precio
de una compraventa y que, con ulterioridad, ésta se declare nula. Aunque la causa de la letra, la
satisfacción o el cumplimiento de la obligación de pagar el precio, no exista, el acto cambiario es y
queda válido; la falta de causa sólo puede invocarse para repetir lo pagado sin su concurrencia y,
aun, en ciertas legislaciones y en determinados casos, para impedir el cumplimiento de la obligación
producida por la letra cuando ésta todavía no se ha pagado.
Los actos abstractos existen en el mundo del Derecho por razones prácticas. Su misión
primordial es dar seguridad a la adquisición de ciertos derechos y hacer expedita la circulación de
46
los mismos; evitan que el deudor, pretendiendo falta o ilicitud de la causa, trunque esa adquisición o
estorbe dicha circulación.
Como hemos repetido más de una vez, la causa no es elemento constitutivo del acto
abstracto, no es llamada a comparecer en la formación de éste; pero su existencia y licitud son
necesarias para dejar inmutables los efectos producidos por dicho acto.
¿Cuándo puede hacerse valer la falta o la licitud de la causa del acto abstracto?
Según algunos, sólo después que los efectos producidos por ese acto se han cumplido o
consumado; entonces, la parte perjudicada podría entablar la acción de enriquecimiento sin causa
para borrar o corregir la anomalía.
De acuerdo con otra concepción, si bien los actos abstractos se perfeccionan y producen sus
efectos sin tomar en cuenta la causa, esto no se opone a que la falta o la ilicitud de ella pueda
invocarse también antes de que se consuman o se realicen prácticamente aquellos efectos.
Dentro del ordenamiento jurídico chileno debe concluirse que sólo el legislador puede establecer
actos abstractos.
Se mencionan como actos abstractos en nuestro ordenamiento jurídico la delegación, la
estipulación en favor de tercero, la fianza y demás contratos de garantía por deuda ajena y ciertos
títulos de crédito, como la letra de cambio y el cheque.
4.- Sanción por falta de Causa o por Causa Ilícita
Según el Código Civil, la causa ilícita produce la nulidad absoluta del acto o contrato de
que forma parte (art. 1682).
Si falta la causa habría que concluir que el respectivo acto o contrato es inexistente, pero la
mayoría de la doctrina y la jurisprudencia incluyen, por razones prácticas, los casos de inexistencia
jurídica en la nulidad absoluta.
Hay además una sanción adicional para el que, a sabiendas, haya dado o pagado por una
causa ilícita: esta es que no puede pedir la devolución de lo dado o pagado (art. 1468).
47
GUIA Nº 8: LAS FORMALIDADES
1.- Generalidades
Las formalidades son los requisitos externos con que algunos actos, según la ley, deben
celebrarse. (Alessandri, Somarriva, Vodanovic).
En algunos momentos históricos, la forma del acto llegó a superar su fondo. Actualmente, se
mantienen ciertos actos jurídicos eminentemente formales (v.gr. el matrimonio), pero a la vez, la
regla general es el consensualismo, vale decir, lo normal es que los actos y contratos, en su gran
mayoría sean consensuales y no requieran formalidad alguna.
Atendiendo a las finalidades perseguidas por la ley, las formalidades se clasifican en 4
grupos:
a) Formalidades propiamente tales o solemnidades
b) Formalidades habilitantes
c) Formalidades por vía de prueba
d) Formalidades por vía de publicidad
2.- Formalidades propiamente tales o Solemnidades
Las solemnidades son determinadas formas en que debe manifestarse la voluntad de las
partes, formas exigidas por la ley como elemento constitutivo de ciertos actos jurídicos en
consideración a la naturaleza de tales actos. Si la forma precisamente determinada por la ley no
se observa en el acto para el cual se señala, éste es inexistente o nulo absolutamente.
Solemnidades son aquellos requisitos externos exigidos en los actos llamados “solemnes”. Un
acto es solemne según el art. 1443: “… cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil…” 58
De manera que las solemnidades serían requisitos de la esencia del acto o contrato, requisitos
externos a través de los cuales debe expresarse la voluntad del actor o de las partes para que el acto de
que se trata nazca a la vida del derecho.
Como ejemplos de actos jurídicos solemnes tenemos:

- La compraventa de bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria; las
que no se reputan perfectas ante la ley mientras no se haya otorgado escritura pública (art.
1801 inc. 2)
- El contrato de promesa, que debe necesariamente constar por escrito (art. 1554 Nro. 1)
- El contrato de hipoteca, que debe otorgarse por escritura pública (art. 2409)
- El testamento, cuyas solemnidades variarán de acuerdo al tipo de testamento de que se trate
(art. 999: “El testamento es un acto más o menos solemne…”)
La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no solemne; pero las partes pueden
hacer solemne a un acto que de acuerdo con la ley no lo es (solemnidades convencionales) Así
sucede, por ejemplo, con la compraventa de cosas muebles, cuando se pacta que se hará por escrito.
Pero en este caso hay un medio de prescindir de la formalidad creada por los particulares sin que se
resienta la existencia y validez del contrato (art. 1802).
Art. 1802. “Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2.º del artículo precedente no se repute
perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.”
Las solemnidades impuestas por la ley son de derecho estricto. En consecuencia, deben ser
interpretadas en forma restrictiva: las solemnidades que la ley exige para un acto no pueden
aplicarse a otro, por parecido que sea, ni pueden exigirse otras solemnidades que las que la ley
58 En contraposición a los solemnes se encuentran los actos jurídicos consensuales, que son aquellos para cuya existencia o
perfeccionamiento basta la voluntad o el consentimiento de las partes, cualquiera que sea la forma en que ellos se exterioricen. Por
ejemplo, la compraventa de bienes muebles
48
expresamente indica; no hay más solemnidades ni actos jurídicos necesariamente solemnes que los
que la ley establece de una manera expresa.
En los actos solemnes, la solemnidad, a la vez que es un requisito generador del acto es, por
regla general, la única manera de probar su existencia. La omisión de la solemnidad no puede
suplirse por otro medio de prueba. De ahí el adagio "el acto solemne se prueba por sí mismo".
Este principio está consagrado en el Código art. 1701 inc. 1:
Art. 1701. “La falta de instrumento público no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados aun cuando
en ellos se prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto
plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno.”
Así, la compraventa de bienes raíces por escritura privada, no existe, aunque se haya entregado la
cosa y recibido el precio, y no existiendo resulta evidente la imposibilidad de probarla. 59
3.- Formalidades Habilitantes
Llámanse formalidades habilitantes los requisitos que la ley, velando por los intereses de los
incapaces, exige para la validez o eficacia de ciertos actos jurídicos que los afectan y que tienden a
integrar la voluntad de aquéllos o el poder de sus representantes legales y, consecuentemente, a
remover la incapacidad o la falta de poder.
En pocas palabras serían los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad
de un incapaz, o para protegerlo (Avelino León H.)
Estas formalidades son establecidas en atención a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan.
Se puede citar por ejemplo:
Art. 254. “No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo,
aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos
hereditarios, sin autorización del juez con conocimiento de causa.”
4.- Formalidades por Vía de Prueba
Son las formas que sirven como prueba de la realización de los actos jurídicos y de su
contenido. En este caso, la forma no desempeña la función de elemento constitutivo del acto
jurídico como ocurre con la solemnidad, sino la de prueba del mismo.
Si no se emplea la forma de prueba señalada por la ley, ésta priva al acto de algún
determinado medio de prueba.
Los casos más claros de este tipo de formalidad se encuentran en los arts. 1708 a 1710:
Art. 1708. “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido
consignarse por escrito.”
Art. 1709 inc. 1: “Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias…”
60
Otro ejemplo en materia civil, lo encontramos en la Ley Nº 18.101 sobre arrendamiento de

inmuebles urbanos. Si bien el contrato de arrendamiento de predios urbanos continúa siendo
consensual, la falta de escrituración tiene como sanción la siguiente consecuencia probatoria: hará
59 Excepcionalmente existen ciertos actos solemnes que pueden probarse por otro medio que su solemnidad, los actos constitutivos
del estado civil.

60 Lo anterior no significa que, los actos o contratos92 que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos
unidades tributarias (2 U.T.M.), sean contratos solemnes dada la exigencia de constar por escrito; la falta de escrituración no
acarrea la nulidad absoluta del acto o contrato, la sanción es diferente, y consiste en impedir que en juicio pueda probarse dicho
acto o contrato a través de la prueba de testigos. Tales contratos siguen siendo consensuales, porque la exigencia de constar por
escrito no constituye una solemnidad en atención a la naturaleza del acto o contrato, sino que es una formalidad establecida por vía
de prueba.
49
presumir legalmente que el valor de la renta sea la que señale el arrendatario. La escrituración
constituye entonces una formalidad por exigida por vía de prueba.
5.- Formalidades por Vía de Publicidad
Son aquellas formalidades que tiene por objetivo el proteger a terceros que pueden verse
afectados por los efectos de un determinado acto jurídico. (Avelino León H.)
En palabras del Profesor René Navarro son requisitos establecidos por la Ley, para dar
publicidad a ciertos actos, vale decir, el fin es dar comunicación cierta a determinados
sujetos, y con ello hacerles oponibles el acto.
Estas medidas admiten una clasificación: formas de publicidad de simple noticia y
substanciales.
a) Formas de publicidad de simple noticia: la finalidad de estas medidas es llevar a conocimiento

de los terceros en general las relaciones jurídicas que puedan tener interés en conocer.
V.gr.: notificación al público por medio de tres avisos publicados en un periódico del decreto de
interdicción provisoria o definitiva del demente o disipador (arts. 447 y 461).
b) Formas de publicidad substanciales: tienen por objetivo precaver a los terceros interesados (que
son aquellos que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes) de los actos que las partes
celebren.
V.gr.: la notificación que debe hacerse al deudor de la cesión de un crédito (art. 1902).
6.- Sanción por la omisión de una Formalidad
a) Solemnidades nulidad absoluta (art. 1682) o inexistencia, según otros (art. 1443)
b) Formalidades Habilitantes por regla general nulidad relativa, ya que se ha

transgredido una formalidad requerida en atención al estado o calidad de las partes (art. 1682)
c) Formalidades por vía de Prueba acarrea la privación de un medio de prueba
d) Formalidades por vía de Publicidad:
d.1) Formas de publicidad de simple noticia: Tiene por sanción la responsabilidad de la

persona que debió cumplir el trámite de la publicidad y no lo hizo; debe indemnizar a aquel
que sufrió un perjuicio a causa de la infracción. Esta responsabilidad deriva de un
cuasidelito y se funda en la disposición general del Código Civil según la cual "el que ha
cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización...”
(art. 2314).
d.2) Formas de publicidad substanciales: la sanción es la ineficacia del acto respecto de

terceros, esto es, “la inoponibilidad”.
50
GUIA Nº 9: LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
1.- Generalidades
Los actos jurídicos, se definen tradicionalmente como aquellas manifestaciones de voluntad

hechas con la intención de producir efectos jurídicos, queridos por su autor y amparados por el
ordenamiento jurídico. La finalidad de un acto jurídico (su telos), es precisamente producir efectos
jurídicos. En atención a todo esto se ha dicho tradicionalmente que los efectos del acto jurídico no son
más que los derechos y obligaciones que de el derivan.
Para Ducci los efectos del acto jurídico serian “la relación jurídica que este engendra”.
Víctor Vial, siguiendo a la doctrina italiana moderna (en especial a Betti), señala que los efectos
de los actos jurídicos serían “la visión que tiene el legislador del fin práctico de las partes”. Esto
se explica de la siguiente manera; el autor o las partes han sentido una necesidad y han previsto la
realización de un acto jurídico para la satisfacción de tal carencia (v.gr.: la persona que desee disponer
de sus bienes para después de sus días otorgará testamento, las personas que deseen intercambiar
bienes realizarán una permuta, etc.). De manera que el fin que inspira la manifestación de voluntad
será eminentemente práctico, el satisfacer una necesidad o carencia 61. Entre dicho fin práctico y los
efectos que la ley le asigna al acto llevado acabo existiría una estrecha relación, de manera que si el
acto jurídico es merecedor de tutela el legislador crea una figura típica a través de la cual se puede
lograr la satisfacción de la necesidad y determina los efectos que producirá el tipo creado (más allá de
que las partes en virtud de la autonomía privada, puedan crear efectos no previstos por la ley para los
actos).
2.- Clasificación de los Efectos de los Actos Jurídicos
a) Efectos Esenciales:
Son aquellos que determina la Ley, y que se producen como obligada consecuencia de la
celebración del acto; de modo tal que las partes no pueden descartarlos ni sustraerse a ellos. V.gr.:
en la compraventa son efectos esenciales la obligación que contrae el vendedor de dar la cosa y la
obligación que contrae el comprador de pagar el precio.
b) Efectos Naturales:
Son aquellos que estando establecidos por ley, pueden ser eliminados, siendo, por ende, posible
sustraerse a su aplicación, sin que su omisión afecte a la validez del acto. V.gr.: es efecto natural de
la compraventa la obligación que contrae el vendedor de sanear la evicción o los vicios redhibitorios.
c) Efectos Accidentales:
Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonomía privada, incorporar a los actos
jurídicos. Dichos efectos no están previstos por el legislador en el acto tipificado por él y su
incorporación no se encuentra prohibida. Si las partes los incorporan al acto jurídico, se encuentran
obligadas a su cumplimiento (art. 1545, “ley del contrato”).
3.- Personas con respecto a las cuales se producen los Efectos de los Actos Jurídicos
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos, esto es, derechos y obligaciones
entre las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas que no contribuyeron a generarlos.
Estas, que se llaman terceros, son extrañas a la formación del acto y, por lo mismo, mal podrían
quedar ligadas por sus efectos, que son relativos.
a) Efectos Jurídicos entre las Partes
Partes son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la formación del
acto. Una parte puede estar constituida no sólo por una persona sino también por varias.
61En relación con la finalidad de la manifestación de voluntad, ver guía nro. 1 infra nro. 2 y “Teoría del Acto Jurídico”, Víctor Vial del
Río págs. 27 y sgtes.
51
Respecto a ellas el acto jurídico que celebran tiene calidad de ley, produce todos sus efectos:
Art. 1545. “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales.”
Dado que la vinculación, por regla general, alcanza sólo a las partes, es lógico que éstas
puedan determinar el contenido y alcance práctico del acto jurídico y que puedan, asimismo,
sustituirlo por otro o si, lo prefieren, dejarlo sin efecto.
En términos generales la revocación, para ser eficaz, requiere:
- Que emane del autor o partes que dieron vida al acto jurídico
- Que se haga observando las mismas formas y requisitos del acto que se deja sin efecto.
62
b) Efecto de los Actos Jurídicos respecto de Terceros
En general, se entiende por tercero toda persona que no ha participado ni ha sido

válidamente representada en la generación del acto.
Señalamos que la regla general es que los actos jurídicos produzcan sus efectos solamente
entre las partes que lo han celebrado. Excepcionalmente el acto puede producir efectos respecto
de terceros, es decir, de personas que o intervinieron, ni personalmente ni representadas, en su
celebración. Para determinar cuando estaremos frente a tales casos excepcionales es necesario,
en primer lugar, distinguir entre actos jurídicos unilaterales y actos jurídicos bilaterales y en
segundo lugar será necesario distinguir si a los terceros les resulta totalmente indiferente y ajeno
a sus intereses los actos jurídicos de las partes (“terceros absolutos”) o si por el contrario tales
actos afectan sus intereses (“terceros relativos”)
i) Actos Jurídicos Unilaterales

El acto jurídico está destinado a crear, modificar o extinguir una relación jurídica; por lo que
no se puede pretender que si tal acto es unilateral, sus efectos se radiquen exclusivamente en
la persona del autor, siendo, por el contario, necesario que alcancen a terceros.
Será normal, entonces, que se cree una relación jurídica entre el autor y el destinatario (v.gr.:
la relación entre el oferente y el destinatario de la oferta).
ii) Actos Jurídicos Bilaterales

Se citan en doctrina como casos en que una convención produce efectos respecto de terceros
que no son parte en ella, “la estipulación a favor de otro” y “la promesa de hecho ajeno”.
La Estipulación a favor de otro: Se encuentra regulada en el art. 1449:
Art. 1449. “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.”
En la estipulación a favor de otro, no tiene la calidad de parte el tercero beneficiado.

V.gr.: si Pedro, que no es mandatario de Diego ni lo representa, celebra compra para éste una
casa a Juan; Pedro y Juan serían las partes en un contrato de compraventa (comprador y
vendedor respectivamente) y Diego sería un tercero, que pese a su calidad se vería afectado
por un contrato en el que el no tuvo parte.
La Promesa de Hecho Ajeno: Prevista en el art. 1450 :
62 “Las cosas se deshacen como se hacen”

52
Art. 1450. “Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa, esta tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud
de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de
perjuicios contra el que hizo la promesa.”
En la promesa de hecho ajeno son partes el prometiente del hecho ajeno y el

beneficiario, sin que tenga calidad de tal el tercero que pueda resultar obligado. V.gr.: Pedro
celebra un contrato con Juan en virtud del cual Pedro se obliga a que Diego (un tercero) dé, o
haga o no haga, algo en beneficio de Juan.
Ahora bien, en ambos casos, para que los terceros se encuentren vinculados a los
actos que las partes crearon sin su participación, se requiere que aquellos acepten detentar
la calidad, de beneficiario en la estipulación a favor de otro, y la calidad de obligado en la
promesa de hecho ajeno. De manera que en estos casos, para que los terceros pasen a tener
la calidad de acreedor y deudor, según sea el caso, es menester su aceptación, la estipulación
a favor de otro o la promesa de hecho ajeno por sí solas, no les dio la calidad de tal. Luego,
desde el momento en que aceptan han pasado a convertirse en partes de la convención, y por
esto ésta los afecta, de manera que es dable cuestionar que en estos casos se hable de
“efectos respecto a terceros”
Terceros a quienes pueden afectar los Actos Jurídicos
Para las personas que no son partes en el contrato y que reciben la denominación genérica de
“terceros” el acto jurídico que éstas realizan puede resultar indiferente y ajeno a sus intereses, o
por el contrario, dicho acto puede afectarlos; lo que ocurrirá cuando deriven de él consecuencias
jurídicas que los beneficien o perjudiquen.
De lo anterior surge una clasificación de los terceros en absolutos o relativos.
Terceros Absolutos:
Terceros absolutos son las personas extrañas a la formación del acto y que no están
ni estarán en relaciones jurídicas con las partes, respecto de ellas el acto jurídico no produce
efectos.
Terceros Relativos:
Terceros relativos son los que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea por
su propia voluntad o la de la ley. El acto jurídico que celebran las partes presenta un indudable
interés o relevancia, por el beneficio o gravamen que pudiera ocasionar para ellos dicho acto o
contrato.
Se pueden sub-clasificar en:
- Herederos, sucesores o causahabientes a título universal: Son aquellos que suceden al

difunto en la totalidad de sus bienes o en una cuota de ellos; en tal calidad son terceros en
relación con a actos jurídicos que hubiere realizado el causante. Como consecuencia de dichos
actos los herederos pueden obtener o no un beneficio. En términos amplios se beneficiarán
cuando de los actos jurídicos del causante se incorporen bienes a su patrimonio y se verán
perjudicados si de tales actos resulte pérdida patrimonial. 63
- Los sucesores o causahabientes a título singular: Son aquellas personas que han adquirido
de otra una cosa o una relación jurídica determinada, v.gr.: el legatario, el donatario, el
comprador, el arrendatario; en relación con la cosa legada, donada, comprada o arrendada. Los
causahabientes a título singular pueden serlo por acto entre vivos o por causa de muerte, a
diferencia de aquellos que lo son a título universal, que sólo pueden serlo por causa de muerte.
Los causahabientes a título singular sólo soportan los actos celebrados por su autor, relativos al
derecho en que lo han sucedido y deben respetar la situación jurídica creada por él.
- Los acreedores de las partes: Es normal que los acreedores de las partes, pese a su calidad de
terceros, puedan verse afectados por los actos que estas realicen. Los acreedores se van a ver
63 Cabe tener presente que dicho beneficio o perjuicio sólo se hace patente una vez producida la apertura de la sucesión, lo que se
verificará a la muerte del causante, ya que con anterioridad los herederos no tienen el derecho a suceder al causante y solamente posen
una mera expectativa.
53
afectados por ejemplo por actos que produzcan una disminución del patrimonio del deudor, por
actos por los cuales surjan nuevos acreedores o bien por actos en que se les otorgue a éstos
ciertos privilegios para obtener el pago de sus créditos (v.gr.: cauciones). Los acreedores en
general deben respetar los actos jurídicos de sus deudores, salvo que exista fraude por parte de
éstos, en cuyo caso podrán intentar las acciones que correspondan (acción pauliana o
revocatoria, acción de simulación, etc.)
54
GUIA Nº 10: LA INEFICACIA Y LAS SANCIONES CIVILES
1.- Ineficacia. Generalidades
La Ineficacia puede ser tomada en un sentido amplio y en otro estricto.

Un acto jurídico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o
deja de producirlos por cualquier causa, sea ésta intrínseca o inherente a la estructura del
acto mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrínseco o ajeno a él. Cuando la
causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrínseco hay invalidez del acto; la
ineficacia resulta, pues, consecuencia de la invalidez. Es inválido y, por ende, ineficaz, el contrato
celebrado por un incapaz, o aquel en que el consentimiento ha sido prestado por error.
Un acto inválido no es idóneo para producir sus efectos propios, a causa de un defecto
intrínseco del acto mismo, defecto que puede ser la falta de alguno de sus elementos constitutivos o
el estar viciado uno de ellos.
Las sanciones civiles de invalidez son impuestas por existir una relación de disconformidad
entre el acto y el ordenamiento jurídico; más no toda sanción, por un acto que no cumple con los
requisitos que el ordenamiento jurídico establece, se impone al acto en sí mismo si no que en algunas
circunstancias la sanción es impuesta al sujeto o las pates de tal negocio, v.gr.: mulas, obligación de
indemniza a n tercero, etc.
En suma, la ineficacia en sentido amplio engloba la inexistencia jurídica, la nulidad del acto;
estas son las llamadas sanciones civiles de invalidez 64, y además a la ineficacia en sentido estricto.
Por otro lado, al revés de la invalidez, que es el acto afectado en su íntima constitución, en su
estructura, y que por eso no produce efectos, la ineficacia en sentido estricto supone un acto
jurídico existente y válidamente formado y, por consiguiente, susceptible de ejecución, pero que no
produce efectos o queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al acto mismo
(causas extrínsecas al acto). Hay ineficacia en sentido estricto, pues, cuando un acto, aunque
por sí sería idóneo para producir los efectos que le son propios no los genera o cesa de hacerlo
a causa de un hecho posterior y extrínseco, ajeno a la estructura del acto.
La ineficacia en sentido estricto es una figura jurídica autónoma; no queda comprendida
dentro de los casos de invalidez del acto.
Podrían citarse como ejemplos de causas extrañas al acto, que causan su ineficacia en
sentido estricto, la estipulación de una condición suspensiva que resulta fallida o bien el
cumplimiento de una condición resolutoria; la ineficacia en sentido estricto puede resultar de la
omisión de una formalidad que la le establecía por vía de publicidad y de la cual surge que un acto
válido produzca efectos sólo entre partes y no respecto a terceros (inoponibilidad); también puede
surgir de las acciones que hagan valer ciertos terceros (acreedores) por las cuales los acto celebrados
por las partes, que resulten perjudiciales para los intereses de tales terceros y siempre que se den
ciertas circunstancias, sean privados de efectos (v.gr.: acción pauliana o revocatoria); por último se
da el caso de que sean las mismas partes las que provoquen ineficacia en sentido estricto del acto
válido, como podría suceder por ejemplo a través de la resciliación o mutuo disenso, la resolución del
acto o contrato y la revocación.
2.- La Inexistencia
2.1.- Concepto. Generalidades
La inexistencia jurídica es la sanción que tienen los actos jurídicos celebrados con
omisión de uno de los requisitos necesarios para su existencia en la vida de derecho. De
manera que el acto jurídico en que se omite alguno de los elementos esenciales para su existencia,
no puede existir, no produce efecto alguno, es la nada.
64 Algunos cuestionan que la inexistencia jurídica puede ser englobada dentro de la invalidez, ya que pues sólo un acto existente puede
ser válido o inválido. Esto más allá de que la invalidez esté o no contemplada en los distintos ordenamientos jurídicos.
55
La teoría de la inexistencia jurídica fue formulada a principios del siglo XIX por e]
jurisconsulto alemán K.S. Zachariae, y la expuso a propósito del matrimonio entre dos personas del
mismo sexo.
Tradicional ha sido en doctrina la controversia acerca de si el código sanciona o no con la
inexistencia los actos o contratos en que se omite algún requisito de existencia. Encabezando una
primea postura Don Luis Claro Solar señala que la inexistencia tiene aplicación en el Código Civil
chileno; por otro lado Don Arturo Alessandri Rodríguez considera que la inexistencia sería aceptable
solo en doctrina, no teniendo reconocimiento en el código como sanción, por lo que la sanción
máxima que considera nuestro ordenamiento civil sería la nulidad absoluta.
La Jurisprudencia mayoritariamente a apoyado la postura de que la nulidad absoluta es la
máxima sanción civil, no procediendo la inexistencia, más allá de que en ciertos casos la
inexistencia ha sido corroborada por tribunales, pero sólo minoritariamente.
Argumentos en contra de la Inexistencia:
1- El Código Civil no regula en forma ordenada y expresa esta sanción, ni menos sus
consecuencias. En cambio el título XX del Libro IV, denominado “De la Nulidad y la Rescisión” el
código establece los efectos que produce la omisión de un requisito exigido por la ley, tanto para la
existencia como para la validez de los actos jurídicos.
En materia de sanciones la regulación debe de ser completa pues no se pueden aplicar por
interpretación o analogía.
2- El art. 1682 dice que es nulidad absoluta "la producida por la omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan". De
esta manera el Código engloba todos los requisitos que se exigen, tanto para la validez como para
la existencia de los actos jurídicos.
3- El art. 1682 inc. 2 sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces.
Si el código hubiera seguido la teoría de la inexistencia, hubiera declarado tales actos
inexistentes, pues tales incapacidades implican una falta de voluntad.
4- El Código de Procedimiento Civil, al enumerar taxativamente las excepciones que pueden
oponerse en los juicios ejecutivos, menciona "la nulidad de la obligación" (art. 464 N° 14); y al no
señalar la inexistencia de la misma, debe entenderse que la comprende en aquélla.
Argumentos a favor de la Inexistencia:
1- Dos preceptos del Código Civil demuestran claramente que el legislador chileno distingue la
inexistencia de la nulidad. El primero de ellos, el art. 1444, dice que si falta a un acto jurídico un
elemento de la esencia este no produce efecto alguno o degenera en otro distinto, no declara
que el contrato al cual falta ese requisito esencial, sea nulo. El otro precepto el art. 1701 señala:
“La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que
la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados…”
2- El Código Civil reglamenta la nulidad y rescisión como uno de los modos de extinguir las
obligaciones, lo que explica que no se haya referido a la inexistencia, si se considera que el acto
inexistente, al no producir efecto alguno, no engendra obligaciones.
3- El art. 1681, dispone que "es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes"; no dice
que el acto o contrato sea nulo si falta alguno de los requisitos exigidos para su existencia, sino que se refiere a
requisitos prescritos para el valor, para la validez, del acto o contrato.
4- El art. 1682 no sanciona expresamente la falta de objeto, de causa y de consentimiento y
como las nulidades absolutas son de derecho estricto, habría que concluir que en estos casos la
sanción de los actos o contratos en que faltan esos requisitos sería la nulidad relativa, que es la
regla general, lo cual sería una aberración
56
2.2.- Diferencias entre Inexistencia y Nulidad
NULIDAD INEXISTENCIA
1- El acto nulo, nace a la vida jurídica y produce todos sus 1- El acto, inexistente, no produce efecto alguno; no nace a la
efectos mientras no sea declarada la nulidad. vida del derecho.
2- La nulidad se refiere a los actos que no reúnen alguno de 2- La inexistencia jurídica se refiere a los actos carentes de un
los requisitos de validez (voluntad no viciada, capacidad requisito de existencia (voluntad, objeto, causa,
de las partes, objeto lícito, causa lícita) solemnidades)
3- La nulidad debe ser declarada por los tribunales de 3- La inexistencia se produce de pleno derecho (ipso jure).
Justicia, mientras esto no suceda el acto produce sus efectos Procesalmente no existe acción para que se declare judicialmente la
válidamente inexistencia, sin perjuicio de que el Juez la pueda “constatar”
4- El acto nulo puede sanearse por el transcurso del 4- El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso
tiempo del tiempo
5- La nulidad relativa puede sanearse por la 5- El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad
ratificación de las partes (art. 1684). Pero la nulidad de las partes, por que la nada no puede, mediante la
absoluta, no puede sanearse por la ratificación de las confirmación, devenir en existencia
partes
6- Sólo ciertas personas pueden alegar la nulidad, serán 6- La inexistencia puede ser alegada por cualquier persona
distintos los titulares según se trate de nulidad absoluta o
relativa.
7- La acción para alegarla prescribe; nulidad absoluta en 7- La acción para alegarla es imprescriptible
10 años, nulidad relativa 4 años.
3.- La Nulidad en General
El Código Civil establece diversas reglas generales sobre la nulidad de los actos y contratos
en el Título XX de su Libro IV (arts. 1681 a 1697), sin perjuicio de las señaladas en algunas otras
de sus disposiciones.
El Código Civil chileno, al igual que el francés, reglamenta la nulidad como un modo de
extinguir las obligaciones.
Del art. 1681 se deprende una definición de nulidad: La nulidad es "la sanción legal
establecida por la omisión de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor
de un acto según su especie y la calidad o estado de las parles".
La naturaleza jurídica de la nulidad es la de ser es una sanción civil, es decir, tiene ésta un
carácter sancionatorio, en términos de concebirse como un castigo que la ley impone al acto viciado
privándolo de valor. La nulidad sanciona un vicio congénito, originario del acto, por ello es
jurídicamente imposible que un acto nazca válido y se convierta en nulo. Sin embargo un acto que nace
viciado puede luego convertirse en valido.
3.1.- Clasificaciones de la Nulidad
a) Según el vicio que le de origen puede ser: Absoluta o Relativa

- Nulidad Absoluta: Es la sanción civil de invalidez en virtud de la cual un acto deja de producir
efectos por haberse omitido un requisito exigido en atención a la naturaleza o especie del acto o
contrato.
- Nulidad Relativa: Es la sanción legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un
requisito exigido en atención a la calidad o estado de las partes.
Además de lo anterior una y otra nulidad se diferencian en cuanto a: 1) las causales que las
producen; 2;) las personas legitimadas para invocar la nulidad; 3) la posibilidad de ratificar o no
el acto nulo, y 4) la duración de la prescripción.
b) En atención a la extensión de la misma: Total o Parcial
- Nulidad Total: Es aquella que afecta a la integridad del acto o contrato.
- Nulidad Parcial: Se da cuando el vicio afecta una determinada parte del acto jurídico,
subsistiendo válidamente en las demás. V.gr.: en un testamento se encuentra viciada una de sus
cláusulas, no se vicia todo el testamento y subsisten válidamente las demás disposiciones del mismo
(arts. 966 y 1058) 65
65 Art. 966. “Será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por
interposición de persona.”
Art. 1058. “La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera
tenido lugar, se tendrá por no escrita.”
57
3.3.- Principios aplicables para todo tipo de Nulidad
a) La nulidad es una sanción de derecho estricto. Al gozar de tal cráter no puede ser aplicada
por analogía, no hay más casos de nulidad que los expresamente señalados por el legislador
b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente. Con ello se protegen los intereses
superiores de la sociedad, art. 1469. 66
c) Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor
de una de ellas no aprovechará a las otras (art. 1690).
d) La nulidad puede hacerse valer en juicio como acción o como excepción.
4.- La Nulidad Absoluta
De lo dispuesto por el art. 1681 se obtiene que la nulidad absoluta es la sanción a todo acto o
contrato a que falte alguno de los requisitos que a ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, según su especie.
La nulidad absoluta se encuentra establecida en interés de la moral y de la ley: para proteger
la primera y obtener la observancia de la segunda; no se dirige a cautelar el interés de determinadas
personas.
4.1.- Causales de Nulidad Absoluta:
Partiendo de la premisa que nuestro Código Civil comprende la inexistencia jurídica en la nulidad
absoluta, de acuerdo con el art. 1682, las causales de dicha nulidad son las siguientes:
1) La falta de objeto;
2) El objeto ilícito;
3) La falta de causa;
4) La causa ilícita;
5) La falta de voluntad o consentimiento;
6) La incapacidad absoluta;
7) La omisión de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos.
4.2.- La Declaración de Nulidad Absoluta
Para que un acto sea nulo y para que se produzcan los efectos de la nulidad, es menester que
una sentencia judicial previa haya declarado la nulidad absoluta o relativa, según sea el caso. Antes
de tal declaración el acto no es nulo, si no que anulable y produce con normalidad todos sus efectos
hasta que la declaración de nulidad sea pronunciada.
El art. 1863 señala todas las formas por las cuales se pude llegar a la declaración judicial de
nulidad absoluta de un acto o contrato.
Art. 1683. “La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el
que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley; y no puede
sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de
diez años.”
a) Declaración de Nulidad por el Juez

“La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte,
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato”.
Es un principio procesal de carácter general el que determina que en materia civil el Juez
puede actuar sólo a petición de parte siendo muy calificadas las excepciones que lo facultan para
actuar de oficio, una de tales excepciones la constituiría el caso en estudio.
66 Art. 1469. “Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan
y en que se renuncie la acción de nulidad.”
58
En relación a lo que debe entenderse por “manifiesto”, la jurisprudencia ha interpretado que

tiene tal calidad “el vicio que aparece en forma evidente y clara con la sola lectura del acto o
contrato que ha sido acompañado al juicio…”
b) Declaración de Nulidad a petición de las personas que tengan interés en ello

Lo más frecuente es que el juez declare la nulidad absoluta de un acto o contrato a petición
de la persona que tiene interés en dicha declaración.
En relación a los particulares legitimados para solicitar la declaración de nulidad el art.
1683 dispone: "la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba"
Resulta en entonces que puede alegar la nulidad absoluta todo el que tenga interés en ello.
Si bien la Ley no lo dice, la doctrina y jurisprudencia concuerdan en que tal interés debe ser
pecuniario, esto es, susceptible de ser apreciado en dinero y además deber tratarse de un interés
actual, o sea, debe existir al momento de solicitarse la nulidad. Dicho interés se traduce en la
intención de obtener la invalidez del acto que produce efectos que perjudican al peticionario.
De manera que el art. 1683 faculta para pedir la nulidad no sólo a las partes que han
intervenido en el acto, sino también a terceros.
Excepcionalmente no puede alegar la nulidad absoluta "el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba".
c) Declaración de Nulidad Absoluta a petición del Ministerio Público

La declaración de la nulidad absoluta puede también pedirse por el ministerio público “en el
interés de la moral o de la ley”.
El ministerio público está integrado por el fiscal de la Corte Suprema y por los fiscales de las
Cortes de Apelaciones (art. 350 COT.). Le está encargada la representación ante los tribunales de
justicia del interés general de la sociedad y de la ley, y es precisamente en ejercicio de esta
facultad que puede solicitar al tribunal ante el cual actúa que declare la nulidad absoluta de
algún acto o contrato.
Para la actuación del Ministerio Público la ley no requiere que el vicio aparezca de manifiesto en
el acto o contrato.
4.3.- Saneamiento de la Nulidad Absoluta
Señala el art. 1683 parte final: “y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un
lapso de tiempo que no pase de diez años.”´
De lo anterior se extrae lo siguiente:
- La nulidad absoluta no puede sanearse por la voluntad de las partes (ratificación o
confirmación del acto nulo)
- La nulidad absoluta sólo puede sanearse por el transcurso del tiempo. El lapso exigido
por ley es de 10 años contados desde la celebración del acto o contrato.
De manera que transcurridos 10 años contados desde la fecha de celebración del acto o
contrato, sin que se hubiera pedido la declaración de nulidad o sin que se hubiera declarado de
oficio por el juez; el vicio de nulidad absoluta, sea cual fuere, desaparece y el acto se fortifica
entendiéndose que nunca existió el vicio que lo afectaba. Desde otro punto de vista se puede decir
que el acto se sanea una vez que transcurre el plazo que hace operar la prescripción extintiva de la
acción de nulidad que tienen derecho a ejercer sus titulares.
5.- La Nulidad Relativa o Rescisión
De la lectura del art. 1681 se obtiene que la nulidad relativa es la sanción legal impuesta a los
actos celebrados con prescindencia de un requisito exigido en atención a la calidad o estado de las
partes.
A diferencia de la nulidad absoluta, en la nulidad relativa prima un interés particular, no se ve
afectada toda la comunidad.
5.2.- Causales de Nulidad Relativa
1- Los actos celebrados por los incapaces relativos, sin la autorización de su representante
59
2- Cuando la voluntad está viciada por error de hecho 67

3- Cuando la voluntad está viciada por fuerza moral.
4- Cuando se omite alguna formalidad habilitante, es decir, exigida por estado o calidad las partes y
no por la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o se celebra.
5- Cuando la voluntad esta viciada por dolo principal
6- Casos de lesión que la ley sanciona con nulidad relativa
7- En general procede siempre que exista un vicio en el acto o contrato que no esté sancionado con
la nulidad absoluta (art. 1682 inc. final). Como nulidad es la regla general.
5.3.- Personas legitimadas para alegar la nulidad relativa
El art. 1684 dispone:
Art. 1684. “La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo interés
de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede
sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificación de las partes.”
La nulidad relativa a diferencia de la absoluta, no puede ser declarada de oficio por el juez, aún
cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato, ni puede solicitarse su declaración por el
ministerio público o por cualquiera persona que tenga interés en ello.
El art. 1684 nos señala que son tres los legitimados para solicitar la declaración de nulidad
relativa: 1) aquellas personas en cuyo beneficio la ha establecido la ley, 2) los herederos de éstos o
bien 3) los cesionarios de éstos.
En primer lugar entonces puede solicitar la declaración de nulidad relativa aquel en cuyo favor
se ha establecido el requisito que se ha omitido en la celebración del acto o contrato que se pretende
anular; o sea, si la causal consistía en error, fuerza o dolo que vicia el consentimiento, el legitimado
será la víctima del error, fuerza o dolo; si por el contrario la causal consistía en que un incapaz relativo
celebrara un contrato sin la autorización de su representante, será dio incapaz el legitimado; etc.
También pueden pedir la declaración de rescisión del negocio, los herederos de la persona que,
teniendo derecho a pedirla, falleció sin haberlo hecho. 68
Por último pueden solicitar la declaración de nulidad relativa los cesionarios de la persona que
tenía derecho a demandarla; entendiéndose por cesionarios, aquellos a quienes la persona en cuyo
beneficio establece la nulidad relativa o los herederos de ésta transfieren por acto entre vivos los
derechos que emanan del acto o contrato anulable por el vicio de nulidad relativa, entendiéndose
incluida en la cesión el derecho a demandar la rescisión.
5.4.- Situación excepcional del Incapaz que no puede demandar a rescisión del acto jurídico
Tal situación excepcional la contempla el art. 1685:
Art. 1685. “Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni
sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de
mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no
inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.”
La situación es la siguiente: puede suceder que un incapaz, en el deseo de celebrar un

contrato, se haga pasar por capaz. Si se limita a aseverar que es mayor de edad o que la interdicción
u otra causa de incapacidad no existe, y lleva a cabo el contrato, puede, a pesar de su engaño,
solicitar más tarde la nulidad del contrato. Porque la ley estima que el otro contratante ha sido
negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por meras aserciones.
Pero la solución no es la misma si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto
o contrato (el denominado “dolo del incapaz”), como si, por ejemplo, falsificare una partida de
67 Salvo el caso de error esencial u obstáculo, respecto del cual algunos autores, por ser tal la entidad del equívoco, señalan que no
existiría voluntad alguna, de manera que la sanción sería la inexistencia o la nulidad absoluta.
68 Si bien así lo establece expresamente el art. 1684, tal derecho resulta también de la aplicación de la regla básica de derecho sucesorio
según la cual los herederos representan al causante y lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
60
nacimiento para parecer como mayor de edad. En este caso -en que ninguna negligencia hay por el
otro contratante- la ley no permite al incapaz ni a sus herederos o cesionarios alegar la nulidad. 69
5.5.- Saneamiento de la Nulidad Relativa
Del la lectura del art. 1684 parte final se desprende que la nulidad relativa se puede sanear
de dos formas:
a) Por el transcurso del lapso establecido por ley para solicitar la declaración de nulidad,
sin que esta sea ejercida. (4 años)
b) Por la ratificación o confirmación del acto o contrato por la partes.
a) Transcurso del lapso establecido por ley para solicitar la declaración de nulidad, sin que sea
ésta ejercida (4 años)
Si en el plazo de cuatro años que hay para pedir la rescisión, la persona legitimada para
alegar la nulidad relativa no lo hace, quiere decir que a su término el vicio del acto desaparece y
éste queda completamente sano como si siempre hubiera sido válido en forma perfecta.
Para determinar desde cuando se empieza a contar el plazo de 4 años el art. 1691 distingue las
siguientes situaciones:
- Si se trata de un caso de violencia, el cuadrienio se cuenta desde el día en que ésta haya
cesado.
- En el caso de error o de dolo, el cuadrienio se cuenta desde el día de la celebración del
acto o contrato.
- En el caso de una incapacidad legal, se cuenta el cuadrienio desde el día en que haya
cesado esta incapacidad. Para los menores adultos el plazo comenzará a correr desde que
cumplan 18 años, mientras que para los disipadores interdictos, desde el día de la
rehabilitación en la administración de sus bienes.
- Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro
plazo
El art. 1692 regula la situación del plazo que tiene el heredero para ejercer la acción de
rescisión que pertenecía al causante que muere sin haberla ejercido, señala éste:
Art. 1692. “Los herederos mayores de edad gozarán del cuadrienio entero si no hubiere
principiado a correr; y gozarán del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que
hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años
desde la celebración del acto o contrato.”
b) La Ratificación o Confirmación de las partes
El acto que adolece de un vicio que autoriza a demandar su rescisión, puede sanearse o
validarse por la confirmación o ratificación, así el acto jurídico de anulable que era pasa a ser
plenamente válido.
La convalidación o confirmación se revela en sustancia como una renuncia al derecho de
exigir la anulación por vía de acción o por vía de excepción.
Por lo demás esta confirmación o ratificación del acto se encuentra en plena armonía con lo
dispuesto en el art. 12 70, en cuanto se trata de un derecho que sólo mira al interés particular del
renunciante y tal renuncia no se encuentra prohibida (sino más bien permitida por expresa
disposición de la ley).
La confirmación, de acuerdo al art. 1693, puede ser expresa o tácita.
Expresa es aquella que se realiza en términos formales y explícitos. Para que sea válida debe
hacerse con las mismas solemnidades a que estaba sujeto el acto que se confirma.
Tácita (Art. 1695) es aquella que consiste en la ejecución voluntaria de la obligación contraída.
69 Aplicación del principio “nadie puede aprovecharse de su propio dolo”

70 Art. 12. “Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del
renunciante, y que no esté prohibida su renuncia.”
61
Características de la confirmación o ratificación:

- Es un acto jurídico unilateral.
- Es un acto jurídico accesorio. No puede subsistir sin el acto o contrato que se convalida,
que le sirve de sustento o apoyo.
- Es irrevocable. Quien confirma un acto rescindible no podrá con posterioridad desconocer la
ratificación y solicitar la rescisión del acto convalidado.
- Opera con efecto retroactivo. Confirmado que sea el acto, por una ficción legal se entiende
que el acto ha sido siempre válido y que nunca ha adolecido de vicios de nulidad relativa.
Requisitos de la Confirmación:
- La confirmación sólo opera tratándose de vicios que provoquen la nulidad relativa,
nunca nulidad absoluta.
- Debe provenir de la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa (art. 1696).
- El confirmante debe ser capaz.
- Debe hacerse en tiempo oportuno. Entendiéndose por tal el que media entre la celebración
del acto rescindible y la declaración judicial de nulidad.
- Debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez.
- Cuando es expresa, debe cumplir con las mismas solemnidades a que por ley está
sujeta el acto o contrato que se confirma (art. 1694)
5.6.- Diferencias entre la Nulidad Relativa y la Nulidad Absoluta
NULIDAD ABSOLUTA NULIDAD RELATIVA

1- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de 1- La nulidad relativa no puede ser declarada de oficio, sólo
oficio por el juez cuando aparece de manifiesto en el puede ser declarada a petición de parte interesada
acto o contrato
2- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que 2- La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos
tenga interés en ello y puede pedirla el ministerio en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus
público en el solo interés de la moral y de la ley herederos y sus cesionarios.
3- La nulidad absoluta no puede sanearse por la 3- La nulidad relativa, en cambio, puede sanearse por la
ratificación de las partes ratificación de las partes
4- La nulidad absoluta se sanea transcurridos 10 años 4- La nulidad relativa se sanea transcurridos 4 años, que se
contados desde la celebración del acto o contrato. cuentan, en caso de error o dolo desde la fecha de celebración dl
acto; en caso de fuerza, dese que esta cesa, y de incapacidad
desde que esta termina.
6.- Los Efectos de la Nulidad
Para que se produzcan los efectos propios de la nulidad es menester la existencia de una
sentencia judicial firme o ejecutoriada, que declare la nulidad del acto o contrato.
Mientras la nulidad absoluta o relativa no ha sido judicialmente declarada, el acto viciado
surte todos los efectos, porque lleva envuelto en sí una presunción de validez, bien que una vez
declarada, la nulidad opera retroactivamente y aniquila todos los efectos del acto nulo en el pasado.
Los efectos son los mismos sea que se declare la nulidad absoluta de una acto o contrato, sea
que se declare su rescisión. No existen diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa
en lo que concierne a los efectos que una u otra engendran.
Los efectos pueden distinguirse según se produzcan entre las partes del acto o contrato o según
afecten a terceros.
6.1.- Efectos que produce la nulidad entre las partes
En primer lugar la nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente con relación a
las partes en cuyo favor se ha decretado, no aprovecha a aquellas que no hayan sido partícipes del
juicio en que se declaró, así fluye del art. 1690.
El principio general que determina los efectos de la nulidad para las partes del acto o
contrato nulo se encuentra establecido en el inc. 1 del art. 1687, que señala:
62
Art. 1687 inc.1: “La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada,
da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo
prevenido sobre el objeto o causa ilícita.”
Como establece el art. 1687, las partes adquieren un derecho, que tiene como fuente la ley,
para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían de no existir el acto o contrato nulo; para lo
cual la ley establece dos mecanismos: 1) la extinción de las obligaciones que engendró acto y 2) la
obligación de efectuar determinadas prestaciones mutuas.
Tradicionalmente se enseña que para analizar los efectos de la nulidad se debe distinguir
previamente si el acto engendraba o no obligaciones, y en el primer caso si éstas se habían cumplido o
no por una o ambas partes. Concluyéndose que si el acto engendraba obligaciones y éstas no se habían
cumplido, la nulidad opera su extinción de acuerdo al art. 1567 Nro. 8, y que en los demás casos
opera el inc. 1 del art. 1687 que obliga a una o ambas partes a efectuar determinadas prestaciones.
Está distinción, según el profesor Víctor Vial, presenta, por encima de su utilidad didáctica,
ciertas imprecisiones. En efecto, la regla que determina que en el caso de que las obligaciones no se
hubieran cumplido por ambas partes el efecto de la nulidad se produce simplemente con la extinción de
éstas, es equívoca para el evento de que se hubiera declarado la nulidad de un contrato real que
engendra la obligación de restituir la cosa. El autor da el siguiente ejemplo; en un contrato de comodato
en el que las partes han establecido que el plazo de duración del contrato es de 20 años, contrato que
celebró un incapaz relativo, quien obtuvo antes del vencimiento del plazo la nulidad del contrato. En
dicho contrato la obligación de restituir la cosa no se había cumplido, no era aun exigible. ¿Debería,
entonces, estimarse que dado que la obligación no se ha cumplido, el efecto de la nulidad se obtiene
con a extinción de ésta, lo que implica en la práctica que el comodante no recibe la cosa que entregó en
comodato?
De manera que e efecto propio de la declaración de nulidad, como lo establece el art. 1687, es
el derecho que se concede a las partes a ser restituidos al estado anterior en que se hallarían si
no hubiese existido el acto o contrato nulo; de modo que si éste engendraba obligaciones que no se
encontraban cumplidas, tal derecho se satisface con la extinción de ellas, siempre que de esa manera
se vuelva al estado anterior. En cambio, si la extinción de obligaciones no permite por sí misma, que
se produzca el efecto tantas veces mencionado, deberá una de las partes o ambas efectuar las
prestaciones determinadas por la ley, que reciben el nombre de “prestaciones mutuas”.
Para efectuar las prestaciones mutuas se debe seguir lo dispuesto en el inc. 2 del art. 1687:
Art. 1687 inc. 2: “En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud
de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de
su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o
voluptuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o
mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto
en el siguiente artículo.”
El Código, pues, da a las partes el derecho a exigirse recíprocamente la restitución de todo lo

que hubieren entregado en virtud del contrato, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las
cosas quedan como si éste nunca se hubiera celebrado. Si, por ejemplo, se declara nula una
compraventa, el comprador deberá devolver la cosa y el vendedor deberá restituir el precio.
El art. 1687 inc. 2 al hablar de “… todo ello según las reglas generales…” se refiere a las
reglas dadas en el párrafo que relativo a las prestaciones mutuas ubicado en el título de la
reivindicación (arts. 904 a 915).
La obligación de restituir la cosa no admite excepción, ni siquiera a beneficio de parte que se
encontraba de buena fe. Junto con la cosa deben restituirse los frutos naturales y civiles de la
misma y ser abonadas las mejoras según corresponda.
Excepciones a la regla general establecida en el art. 1687:
a) Caso del poseedor de buena fe. Éste no está obligado a entregar los frutos naturales y civiles
que ha percibido mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la
contestación de la demanda.
63
b) Declaración de nulidad por objeto o causa ilícita. Tal como señala el art. 1468 se prohíbe
repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas, en consecuencia,
declarada que sea la nulidad absoluta de un acto por objeto o causa ilícita, quien lo celebró a
sabiendas de que adolecía de uno de los vicios mencionados no puede exigir la restitución de lo
que dio o pagó en virtud del contrato, pese a que él puede estar obligado a restituir lo que recibió
a su vez.
c) Caso en que se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige. Esta excepción se encuentra en el art. 1688, el que señala:
Art. 1688: “Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la
ley exige, el que contrató con ella no puede pedir restitución o reembolso de lo que
gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más
rica con ello la persona incapaz.
Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.”
Así la persona capaz que contrató con el incapaz no puede pedir restitución o reembolso de
lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más rica
con ello la persona incapaz. Y se entiende haberse hecho ésta más rica, en cuanto a las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, si bien no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.
d) Situación de la persona que adquiere el dominio por prescripción adquisitiva. No está

obligada a restituir la cosa que recibió en virtud del acto o contrato nulo la parte que, habiendo
adquirido la posesión de la misma, ha ganado el dominio de ésta por el modo de adquirir
prescripción adquisitiva.
6.2.- Efectos que produce la nulidad en relación a terceros
A este respecto hay que seguir lo dispuesto en el art. 1689:
Art. 1689. “La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra

terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.”
Los efectos de la nulidad, una vez pronunciada, no se limitan pues sólo a los contratantes,
sino que alcanzan
también a los terceros que derivan su derecho de la persona que adquirió la cosa en virtud del
contrato nulo o rescindido. No hay en esto sino una aplicación de las reglas generales que rigen la
nulidad y la adquisición del dominio; anulado un contrato por resolución judicial ejecutoriada, sus
efectos se producen retroactivamente, y se reputa que el contrato no ha existido nunca, que no ha
habido adquisición del dominio por parte del adquirente, y que el dominio no ha salido jamás del
poder del tradente.
Siendo así, y como por otro lado nadie puede transferir más derechos de los que tiene y nadie
puede adquirir más derechos que los que tenía su causante, las personas que han derivado sus
derechos del que adquirió en virtud del contrato nulo, no han podido adquirir el dominio, puesto que
él no lo tenía, y como el verdadero dueño es el primer vendedor, puede ejercitar la acción
reivindicatoria, que es la que tiene el dueño no poseedor contra el poseedor no dueño.
Igualmente, si en vez de haber sido enajenada la propiedad ha sido gravada con hipoteca,
censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al
propietario de alguno de sus atributos, el verdadero dueño tiene acción para hacer caducar esos
gravámenes, por haber sido constituidos por quien no era dueño de la cosa.
Es importante destacar que el art. 1689 no distingue si los terceros estaban de buena o de
mala fe, o sea, si conocían o no la circunstancia de haber adquirido la cosa con un vicio de nulidad.
En consecuencia la acción puede intentarse contra terceros de buena o de mala fe.
64
Excepciones a la regla general establecida en el art. 1689:
Hay casos excepcionales que derivan de textos legales, en que la nulidad judicialmente
pronunciada no da acción reivindicatoria contra terceros poseedores:
a) Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la

rescisión de la compraventa por lesión enorme.
Las enajenaciones o gravámenes que hubiera hecho el comprador sobre la cosa adquirida
ante de que se pronuncie en su contra la rescisión por lesión enorme, no quedarán sin efecto
como consecuencia de ésta. Pero, en todo caso, según dispone el art. 1895, el comprador que se
halle en el caso de restituir la cosa, deberá “purificarla” previamente d las hipotecas u otros
derechos reales que hubiera constituido obre ella.
b) Caso del tercero poseedor que ha adquirido el dominio de la cosa por prescripción
adquisitiva.
El tercero poseedor está a salvo de la acción reivindicatoria cuando ha adquirido el dominio
de la cosa por prescripción, porque los vicios o defectos de que puedan adolecer los títulos de sus
antecesores, no se transmiten a él.
6.- La Inoponibilidad
La inoponibilidad pertenece a las sanciones de ineficacia que no se vinculan a la infracción de

requisitos del contrato, precisamente por cuanto el acto nace válido y produce todos sus efectos entre
las partes, sin embargo tal acto no empecerá a terceros.
La inoponibilidad es la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como
consecuencia de un acto jurídico válido o de la declaración de nulidad de un determinado acto
jurídico.
Los terceros que pueden alegar la inoponibilidad son, por lo general, los llamados terceros
relativos, es decir, aquellos que no pueden estimarse como representantes de las partes y que están
o estarán en relaciones con éstas (v.gr.: causahabientes a título particular, acreedores).
La gran diferencia entre la inoponibilidad y la nulidad, es que la inoponibilidad no afecta de
manera alguna la validez del acto jurídico, este produce plenos efectos entre las partes, a diferencia de
lo que sucede con la nulidad.
El código no trató la inoponibilidad en forma orgánica, sólo mencionó casos en que ella se
produce.
6.1.- Clasificación de la Inoponibilidad:
a) Inoponibilidad de Forma
La inoponibilidad de forma tiene como causal la omisión de aquellas formalidades establecidas

por la ley precisamente para que los actos puedan hacerse valer, oponerse a terceros. Estas a su vez
pueden ser de dos tipos: inoponibilidades por omisión de formalidades de publicidad e
inoponibilidad por falta de fecha cierta.
i.- Inoponibilidad de forma por omisión de formalidades de publicidad: Estas formalidades

son aquellas destinadas a que los terceros tomen conocimiento de un acto o contrato
celebrado por las partes, o de la ocurrencia de un hecho de relevancia jurídica. En este tipo de
inoponibilidad el acto jurídico no afecta a determinados terceros por que las partes no lo dieron a
conocer en la forma debida.
Algunos casos:
1- Las contraescrituras públicas no producen efectos con respecto a terceros cuando no se ha
tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran
en la contraescritura, y del traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el tercero (art. 1707,
inc.2°). Sólo mediante estas dos anotaciones la ley presume que los terceros han tomado o
podido tomar conocimiento de la contraescritura. Si estas dos anotaciones no se hacen o se
omite cualesquiera de ellas, la contraescritura es inoponible, no afecta a los terceros. Entre las
partes la escritura es perfectamente válida.
2- La cesión de un crédito personal no produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste (art. 1902).
65
3- La sentencia judicial que declara una prescripción hace las veces de escritura pública para
la propiedad de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos; pero no vale contra
terceros sin la competente inscripción (art. 2513).
4- Declarada en interdicción de administrar lo suyo una persona por disipación, la sentencia
que hace la declaración debe inscribirse en el libro de Interdicciones y prohibiciones de
enajenar que lleva el Conservador de Bienes Raíces (art. 447). Si la inscripción no se realiza la
sentencia no produce efectos respecto de terceros, no es oponible a éstos.
ii.- Inoponibilidad de forma por falta de fecha cierta: Los instrumentos privados, cuya
fecha es susceptible de ser alterada por las partes, no hacen fe contra terceros en cuanto a la
exactitud de ella mientras no se produzca un hecho que conforme a la ley dé certeza a aquélla.
En efecto, el Código Civil declara que "la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto
de terceros sino desde el fallecimiento de algunos de los que le han firmado, o desde el día en
que ha sido copiado en un registro público, o en que conste haberse presentado en juicio, o en
que haya tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario competente, en el carácter de
tal" (art. 1703).
Sin perjuicio de lo establecido en la disposición transcrita, la fecha de instrumento privado se
cuenta respecto de terceros desde su protocolización con arreglo a las formas del COT. (art.
419 COT.).
Tratándose de asuntos mercantiles, las escrituras privadas que guardan uniformidad con los
libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos
que enumera el art.1703 del Código Civil (C. de Comercio, art. 127).
b) Inoponibilidad de Fondo:
Son aquellas que se basan en los efectos de un acto que hieren injustamente los derechos de
terceros. Tales inoponibilidades son las siguientes: por falta de concurrencia, por clandestinidad,
por fraude, por lesión de los derechos adquiridos y por lesión de las asignaciones forzosas.
i.- Inoponibilidad por falta de concurrencia. Con este título se engloban los casos en que el
acto o contrato no puede hacerse valer, oponerse, en contra de las personas que no han
concurrido como partes a su celebración. El caso más típico es el de la venta de cosa ajena, la
cual es válida, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el tiempo (art. 1815). Tal contrato es inoponible al verdadero dueño que, no
concurrió a prestar el consentimiento. También el arrendamiento de cosa ajena es inoponible
al dueño de la cosa arrendada (art. 1916); la prenda de cosa ajena, al dueño (art. 2390).
ii.- Inoponibilidad por clandestinidad. No pueden oponerse a los terceros los actos o
contratos celebrados ocultamente, por la imposibilidad de aquéllos de tornar conocimiento de
éstos. Ejemplo clásico es el de las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar
lo pactado en escritura pública: aquéllas no producen efectos contra terceros, les son
inoponibles (art. 1707 inc.1).
iii.- Inoponibilidad por fraude. Son inoponibles por fraude los actos ejecutados en fraude de
los derechos de terceros. Está fundada en la causal de fraude, por ejemplo, la llamada acción
Pauliana, también ciertas inoponibilidades establecidas por la Ley de Quiebras (art. 75)
iv.- Inoponibilidad por lesión de los derechos adquiridos. Esta inoponibilidad comprende
los casos en que los efectos de un acto no pueden hacerse valer contra terceros que tienen
derechos adquiridos sobre cosas a que el acto se refiere. Así, por ejemplo, el decreto de
posesión definitiva de los bienes del desaparecido otorgado en favor de otros sujetos puede
rescindirse en beneficio del desaparecido si reapareciere, recobrando sus bienes en el estado
en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y demás derechos reales
constituidos legalmente en ellos (art. 94 N° 4). Los terceros que adquirieron legalmente estos
derechos sobre los bienes del desaparecido que reaparece podrían oponerle esta adquisición si
él pretendiera recobrarlos en virtud de la rescisión del decreto de posesión definitiva.
v.- Inoponibilidad por lesión de las asignaciones forzosas. Estas asignaciones son aquellas
que el testador está obligado a hacer a ciertas personas determinadas por la ley. Si en un caso
dado el testador nada asigna a estos legitimarios, el testamento no adolece de nulidad, es
66
válido, pero inoponible a dichas personas en cuanto los perjudica y ellos pueden solicitar la
reforma del testamento para salvar ese perjuicio (art. 1216).
c) Inoponibilidad de un derecho nacido de la nulidad, revocación o resolución de un acto

jurídico
Hay casos excepcionales en que la nulidad de un acto o contrato no puede hacerse valer en
contra de terceros, los cuales tienen el derecho de que respecto de ellos el acto o contrato se mire
como perfectamente válido.
Un ejemplo en este sentido es la inoponibilidad de la nulidad del contrato de sociedad por
parte de los miembros de la sociedad de hecho en contra de los terceros de buena fe (art. 2058).
Otro caso en que la nulidad es inoponible se encuentra en el matrimonio putativo.
Aunque por regla general la resolución de los actos jurídicos opera con efecto retroactivo, la
resolución judicialmente declarada es inoponible a los terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491).
6.2.- Maneras de hacer valer la Inoponibilidad
El juez no puede declarar de oficio la inoponibilidad; ésta debe ser alegada por el sujeto en
cuyo favor se encuentra establecida.
Generalmente, la inoponibilidad se deduce como excepción por el tercero en contra del cual
se pretende hacer valer el acto inoponible. En contados casos puede deducirse como acción; así
ocurre con la acción Pauliana.
7.- La Resciliación
Es una convención, un modo de extinguir las obligaciones en virtud del acuerdo de

voluntades de las partes que convienen en dejar sin efecto una determinada obligación.
La doctrina discute si resciliación y mutuo disenso son sinónimos. La mayoría de los autores
considera que hay una relación de género a especie, donde la resciliación sería el género y el mutuo
disenso la especie.
Por la resciliación se puede convenir poner término de cualquier obligación existente entre las
partes, mientras que por el mutuo disenso se conviene en relación a las obligaciones nacidas de un
contrato. Sea como sea el código no ha hecho tal distinción y las trata como sinónimas.
8.- La Resolución
Es una sanción civil de ineficacia que se presenta cuando una de las partes de un acto
jurídico bilateral no ha cumplido con su obligación correlativa, ello faculta a la parte
cumplidora para pedir al juez que resuelva o deje sin efecto el contrato. Por regla general la
declara el juez, salvo en la condición resolutoria tácita que opera de pleno derecho, esta se
encuentra regulada en el art. 1489:
Art. 1489. “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.”
9.- La Revocación
Se presenta cuando una de las partes unilateralmente pone fin al contrato, en aquellos casos
excepcionales en que ello procede.
V.gr.: Hay actos que por su propia naturaleza son esencialmente revocables, como el
testamento. Y no sólo los actos unilaterales pueden revocarse; también pueden serlo algunos
bilaterales, como el contrato de mandato en el que el mandante puede poner término unilateralmente
al contrato y en ese caso se llama revocación, cuando quien pone término al mandato es el mandatario
67
se llama renuncia. En aquellos contratos de tracto sucesivo en que es permitida (arrendamiento, bajo
ciertas circunstancias), la revocación se llama desahucio o terminación.
68
GUIA Nº 11: LA REPRESENTACIÓN
1.- Generalidades
Lo normal es que las personas regulen directamente sus intereses, sin recurrir a
intermediarios. La representación surge entonces como una excepción a esta regla, ya que por su
intermedio los efectos del acto que ejecuta una persona a nombre de otra se radican directamente en
esta última.
La representación puede ser definida como: “la institución jurídica en virtud de la cual
los efectos de un acto que celebra una persona, que actúa a nombre o en lugar de otra, se
radican en forma inmediata y directa en esta última, como si ella personalmente lo hubiera
celebrado” (Federico Puig Peña)
El Código Civil en su art. 1448 se refiere a la representación en el siguiente tenor:
Art. 1448. “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo.”
En la representación interviene dos personas:

- El representante: que es quien celebra el acto jurídico “a nombre o en lugar de otra persona”
- El representado: es la persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por el
representante.
2.- Fuentes de la Representación (Clasificación)
En atención a que la representación puede tener su origen en la voluntad del interesado o en

la ley (que son las fuentes que la dan su origen), la representación puede clasificarse en a) voluntaria y
b) representación legal o forzada, respectivamente.
a) Representación legal o forzada

Es la que establece la ley. Llámanse representantes legales las personas que, por
mandato del legislador, actúan en nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse
por sí mismas.
El art. 43 cita los casos más comunes de representantes legales de una persona: el padre o
madre, el adoptante o su tutor o curador. Dicho artículo no es taxativo, puesto que hay otros
representantes; así puede ser representante legal el juez, respecto del ejecutado en las ventas
forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor; o también el síndico, que es
representante del fallido en los procedimientos concursales.
En todo caso, la persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir
quién la represente, su representante es necesariamente el que determina la ley.
El representante legal debe ser plenamente capaz (capacidad de ejercicio), ya que presta su
voluntad al representado al que falta o que por la ley no puede expresarla.
b) Representación voluntaria
La representación voluntaria, a diferencia de la legal, surge exclusivamente como consecuencia
de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a otra persona para que actúe a su nombre.
Supone, por consiguiente, la más amplia libertad del interesado (futuro representado) para
decidir, en primer lugar, si actúa o no personalmente; y, en caso de optar por actuar representado,
para escoger la persona del representante, que puede incluso ser un relativamente incapaz. Quien
otorga el poder debe necesariamente ser capaz.
3.- Naturaleza Jurídica de la Representación. Teorías
a) Teoría de la ficción (Pothier)

Según esta doctrina hay una ficción legal que hace aparecer actuando al representado, en vez
del representante quien es el que, en realidad, ha celebrado el acto jurídico.
69
La teoría de la ficción ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para explicar casos
de representación legal como el del demente e impúber. Es imposible admitir que el representante
expresa la voluntad de éstos, ya que la ley les da precisamente tutor o curador porque carecen de
voluntad.
b) Teoría del mensajero o nuncio (Savigny)

El que celebra el contrato es el representado, quien utiliza un nuntius (mensajero) para que le
transmita su voluntad al otro contratante. Este mensajero sólo actúa como vehículo de la
voluntad del representado.
La teoría del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple
mensajero, es negarle su calidad de representante. Además, mal puede transmitir éste una voluntad
que no existe, como en el caso del impúber o demente.
c) Teoría de la cooperación de voluntades (Mitteis)

Lo que en realidad existe, es una cooperación de las voluntades del representante y del
representado, de modo que entre ambos forman la voluntad que dará origen al acto jurídico que
se celebrará con la otra parte.
La teoría de la cooperación ha sido repudiada por las complicaciones sin número a que da
origen. Por otro lado, no explica los casos aludidos de representación legal. ¿Qué cooperación de
voluntad cabe entre el demente y el impúber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor?
d) Teoría de la modalidad (Pilon - Levy Ullman)

Para esta teoría es la voluntad del representante, substituyéndose a la del representado, la
que participa real y directamente en la formación del acto que producirá sus efectos en la persona
del representado. Afirma la misma teoría que la representación no es sino una modalidad del acto
jurídico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en
nombre y por cuenta de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en esta
última.
Sistema Nacional
A juicio del profesor Arturo Alessandri Rodríguez, la teoría de la modalidad encuadra
perfectamente dentro del sistema del Código Civil chileno. Sostiene que de los términos del art.
1448 aparece claramente que es el representante el que celebra el acto, pero atribuyéndole los
mismos efectos que si hubiese sido ejecutado por el representado; no considera la ley que el acto sea
consentido por el representado, sino que estima que los efectos de este acto se radican en el
representado, como si él lo hubiese ejecutado.
La mayoría de los autores nacionales se manifiestan contestes con esta teoría.
Algunas sentencias chilenas han aceptado también la teoría de la modalidad
4.- El Mandato y la Representación
El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que
se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera (art. 2116).
El mandato y la facultad de representación son diferentes. En el mandato existe una relación
contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que
le fue encomendado por la otra parte. El poder de representación, en cambio, es una manifestación de
voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.
El mandato es una relación contractual que supone necesariamente el acuerdo de
voluntad entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto
jurídico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de representarla.
La representación es independiente del mandato. Éste puede existir sin que haya
representación, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo propio, y a la
inversa, puede haber representación sin mandato, como en el caso de la representación legal.
En todo caso ambas nociones se encuentran íntimamente ligadas, la doctrina unánimemente
señala que la representación es un elemento de la naturaleza del mandato.
5.- Influencia de las circunstancias personales del representante o representado en el negocio
70
Cuando la ley requiere para la plena validez de un acto que el consentimiento no esté viciado: ¿a
qué consentimiento se refiere?, ¿al del representante o al del representado? Por otra parte, cuando la
ley exige capacidad, ¿quién debe ser capaz?, ¿el representante o el representado?
Se suele presentar una serie de problemas que dicen relación con esta materia y que deriva de
la falta de un texto expreso de la ley. La doctrina tampoco contempla un principio general, por lo que se
hace recomendable el análisis caso a caso.
a) En relación a la Capacidad
Para la plena eficacia del acto jurídico la ley requiere que tanto el autor (acto jdco. unilateral)
como las partes (acto jdco. bilateral) sean capaces.
Ahora bien, ¿quién debe ser capaz, el representante o el representado?
Se hace necesario distinguir:
- Representación legal: el representado es normalmente un incapaz, absoluto o relativo, quien
precisamente por carecer de voluntad requiere de representación, por esta misma razón el
representante debe ser persona capaz.
- Representación voluntaria: El representado debe ser persona capaz, pues la capacidad es un
requisito para que el otorgamiento de poder permita la representación. En cabio el
representante que tiene la calidad de mandatario, puede ser incapaz (incapaz relativo), así lo
confirma el art. 2128 71.
b) En relación con las Formalidades Habilitantes

La Ley exige el cumplimiento de ciertas formalidades para los actos que afecten los intereses de
ciertas personas (establecidas en atención al estado o calidad de las partes), v.gr.: la autorización
judicial para la enajenación de los bienes raíces del hijo sometido a patria potestad.
Si la enajenación de tales bienes se hiciera por medio de un mandatario y representante del
padre, ¿deberá pedir tal representante autorización judicial para proceder, de la misma manera que
habría tenido que pedirla el padre?
Por otra parte, en el supuesto de que el hijo, menor adulto, sujeto a patria potestad, actuará
como mandatario de una persona capaz que lo apoderó par enajenar un bien raíz, ¿requerirá
autorización judicial previa?
Para resolver tales interrogantes vale tener presente la siguiente idea: la protección que la ley
busca en estos casos a través del establecimiento de formalidades (autorización judicial en el
ejemplo), ha sido establecida para proteger a los dueños 72 de tales cosas no a quienes enajenan
tales cosas.
Teniendo en cuenta tal idea, no cabe duda de que la formalidad habilitante de autorización
judicial previa, es necesaria siempre que se enajenen los bienes raíces del menor sujeto a patria
potestad, sea que la enajenación la efectúe el pare o un tercero como mandatario o representante de
éste. En cambio, si el hijo no emancipado, en calidad de representante o mandatario de otra
persona, enajena un bien raíz del mandante, no requiere la autorización judicial previa, pues no está
enajenando un bien raíz propio.
c) En relación con los vicios del consentimiento

- El error del representante vicia el consentimiento, siempre que dicho error sea también
relevante para el representado.
- La fuerza o dolo que se ejerciera sobre el representante y que vicia el consentimiento de éste,
permite que el representado solicite la rescisión del acto o contrato, pues se presume que la
fuerza o dolo hubiera asimismo, viciado su voluntad.
- En cuanto a error del representado, o la fuerza o dolo que se hubiera ejercido sobre él, la
doctrina considera que el vicio de la voluntad del representado hace anulable el poder y a través
de éste socava también el acto representativo.
- Cuando la víctima de la fuerza o dolo es la persona que contrata con el representante, en la
hipótesis de fuerza es indiferente que ésta provenga del representante o del representado, pues
si es determinante, vicia el consentimiento del contratante que fue víctima de ella.
El problema se presenta con el dolo, ya que en un acto jurídico bilateral debe ser obra de la
contraparte. Tanto Víctor Vial como Avelino León, consideran que; sea que provenga del
71 Art. 2128. “Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de
terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y
terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores.”
72 La ley protege el patrimonio de éstos por la vulnerabilidad que surge de su estado o calidad actual.
71
representado, sea que provenga del representante, el dolo vicia el consentimiento mientras sea
determinante.
d) En relación a la buena o mala fe del sujeto

La ley, en numerosos casos, atiende a la buena o mala fe del sujeto, y establece efectos
diferentes, según exista una u otra.
Así por ejemplo, la ley permite que se adquiera la posesión por representante, surgiendo la
duda, para calificar la posesión de regular e irregular si la buena fe que requiere la primera debe
existir en el representante o en el representado; o dicho de otra manera, en la persona que adquiere
la posesión para otro o en la persona para quién ésta se adquiere.
Víctor Vial defiende la postura de que la mala fe del representado hace imposible que éste
adquiera la posesión regular, aunque se haya valido para dicha adquisición de un representante de
buena fe. Por otro lado mismo autor piensa que la mala fe del representante que no es compartida
por el representado, le impide a éste último adquirir la posesión regular.
e) En relación con la disposición que impide demandar la nulidad absoluta al que sabía o debía
saber el vicio que invalidaba el acto y con aquella que impide repetir lo pagado por un objeto o
causa ilícita a sabiendas
Es indudable que el representado que sabía o debía saber el vicio que invalidaba el acto, o que
tuvo la calidad de parte en un contrato a sabiendas del objeto o causa ilícita, no puede alegar la
nulidad absoluta o repetir lo pagado, respectivamente.
El problema surge en la situación contraria, es decir, cuando el representante es quien sabía o
debía saber el vicio que invalidaba el acto o quien contrató a sabiendas del objeto o causa ilícita.
En general, la doctrina se inclina por restar importancia a tal mala fe del representante, en
aplicación del principio que dice que la persona que es parte de un acto jurídico debe sufrir los
perjuicios que emanen de su propia ciencia, y no de la de otros.
6.- Requisitos de la Representación
Son los siguientes:

a) El representante debe declarar su propia voluntad;
b) Que dicha declaración se haga a nombre de otro (contemplatio domini), y
c) Existencia de poder de representación.
a) El representante debe declarar su propia voluntad
Lo anterior se advierte con especial claridad en la representación legal, ya que en estos casos
es el representante es llamado a manifestar su voluntad, supliendo la de aquellos quienes la ley
considera que no tienen o no pueden manifestar la suya propia.
Sin embargo, también en la representación voluntaria el representante es quien da vida al
acto jurídico con su voluntad, como señala Stolfi, ello se da, en todo caso, aunque haya de atenerse
a las instrucciones recibidas: en efecto, la correlación de estas últimas con las cláusulas pactadas
sirve únicamente para comprobar si actuó o no dentro de los límites de sus poderes.
b) Que dicha declaración se haga a nombre de otro (contemplatio domini)
En el acto o contrato celebrado por el representante ha de manifestar de un modo inequívoco

su intención de obrar en nombre y por cuenta de otro, y la persona que contrata con el
representante, si el acto es bilateral, debe participar de esa intención.
No es necesario que se manifieste el nombre del representado; basta que se obre "a nombre
de otro”.
Si falta la contemplatio domini, el acto va a surtir efecto para el representante y no para el
representado, obligando a aquél y no a éste.
La contemplatio domini no está sujeta a formalidades especiales, por lo que debe aplicarse a
su respecto, la reglamentación general en lo relativo a la manifestación de voluntad.
c) Existencia de poder de representación.
72
En general, nadie está facultado para disponer de los intereses ajenos; de los intereses que se
encuentran dentro de la órbita jurídica de otras personas, a menos que tengan el poder para ello.
Se entiende por poder, en este ámbito, la autorización que tiene una persona para
concertar negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado.
Puede provenir de la ley o bien de la voluntad del interesado.
El poder debe por lo tanto existir y ser anterior a la celebración de acto en que se ejerce dicho
poder. Sin embargo, y aunque no exista poder de representación, es posible que los efectos del acto
ejecutado por una persona se radiquen en otra, como si hubiese existido el mencionado poder:
- Cuando el acto jurídico ha sido celebrado por un agente oficioso o gestor de negocios ajenos, se
entiende que si la gestión realizada fue útil para el interesado, éste la ha autorizado en el
momento mismo en que se realizó; por el hecho de ser útil la ley la entiende autorizada.
- Cuando con posterioridad a la celebración del acto el interesado lo ratifica.
En lo que s refiere a la extinción del poder de representación se señalan las siguientes causales:
1) la revocación de poder, 2) la muerte del representado, 3) la muerte del representante y 4) la
incapacidad sobreviniente del representante.
7.- Efectos de la Representación
Los efectos de la representación legal y la voluntaria son unos mismos. Consisten en que los
derechos y las obligaciones del acto celebrado por el representante se radiquen en la persona
del representado como si hubiese contratado él mismo (art.1448).
8.- Exceso o defecto de poder en la Representación
Todo acto o contrato ejecutado por quien carece de mandato o de representación o

excediendo de los límites del poder otorgado tiene, en principio, como sanción, la inoponibilidad de
los efectos de ese acto o contrato a la persona a quien se pretendió obligar. 73
9.- La Ratificación
El acto jurídico que celebra una persona a nombre de otra, en exceso o defecto de poder, no
adolece de nulidad por este hecho.
La ratificación es un acto jurídico unilateral en virtud del cual el representado aprueba
lo hecho por el que se dijo su representante o lo que éste hizo excediendo las facultades que
se le confirieron.
El acto jurídico celebrado en las condiciones mencionadas será ineficaz si la persona a cuyo
nombre se realiza no lo ratifica; y será plenamente eficaz en caso contrario.
La ratificación puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando el representado en términos
formales y explícitos manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante. Es
tácita si se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma
inequívoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho, v.gr.: si exige el cumplimiento de
las obligaciones que derivan del contrato que ratifica.
Si el acto por ratificar es solemne, la ratificación también deberá ser solemne y deberán llenarse
las mismas solemnidades que la ley exija para ejecutar el acto de que se trata.
La ratificación debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o
representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar
el acto a que se refiere la ratificación.
La ratificación es además irrevocable y opera con efecto retroactivo.
73 A pesar de esto, el legislador para proteger los derechos de terceros que puedan verse afectados, ha dispuesto, en la regulación del
contrato de mandato, una serie de excepciones por las cuales el mandatario o bien el mandante podrían verse obligados (arts. 2160
inc. 2, 2173, 2154)
73
GUIA Nº 12: LAS MODALIDADES, LA CONDICIÓN, EL PLAZO Y EL MODO
1.- Las Modalidades. Generalidades
1.1.- Generalidades
Se puede definir a las modalidades como las cláusulas que se insertan en un acto jurídico con el
fin de alterar los efectos que normalmente dicho acto produce.
Las modalidades integran los denominados “elementos accidentales del acto jurídico” a que se
refiere el art. 1444 del Código Civil.
Las principales modalidades son la condición, el plazo y el modo; sin perjuicio de esto algunos
autores le asignan la calidad de modalidades a la representación y la solidaridad, 74que se pacta en
una obligación con pluralidad de deudores o de acreedores.
1.2.- Características de las Modalidades
a) Son elementos accidentales; es decir, pueden o no hallarse incorporados en un acto, sin que
ejerzan influencia sobre la existencia o validez de éste; pero una vez incorporados a un acto jurídico,
pasan a ser parte integrante del mismo e influyen sobre su eficacia. 75
b) Son de carácter excepcional; la regla general es que los actos sean puros y simples, esto es, que
produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre
c) No se presumen, requieren de una manifestación de voluntad del autor o las partes; es

necesario que las partes expresen en alguna forma las modalidades, porque de lo contrario no se
subentienden. 76
1.3.- Actos Jurídicos que pueden sujetarse a modalidades
En primer lugar debemos distinguir entre actos jurídicos patrimoniales por un lado y actos de
familia por el otro.
Tratándose de los actos patrimoniales, la regla general es que son susceptibles de someterse a
las modalidades sin mayores restricciones que el respeto a la ley, las buenas costumbres y el orden
público; ya que en derecho privado la regla fundamental es que puede hacerse todo lo que la ley no
prohíbe.
Excepcionalmente, hay algunos actos que no admiten modalidades. Así, "no se puede aceptar o
repudiar (una herencia) condicionalmente, ni hasta o desde cierto día" (art. 1227); "la legítima rigorosa
no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno" (art. 1192). 77
Los actos de familia, por el contrario, no admiten modalidades, porque sus efectos son fijados
por el legislador en forma expresa e imperativa
74 De ser aceptadas la representación y la solidaridad en calidad de modalidades, éstas sólo podrían serlo tratándose de la representación
voluntaria y la solidaridad de que tenga como fuente la voluntad de parte, nunca las que tengan como fuente la ley; debido a que las
modalidades requieren de una manifestación expresa de voluntad.
75 A pesar de lo anterior, en el contrato de Promesa (art. 1554) la ley dispone la necesidad de una condición o plazo, por lo que en tal
caso la condición o plazo que se convenga pasaría a ser un elemento de la esencia de tal contrato.
76 Sin perjuicio de lo señalado, la ley en ciertas circunstancias establece condiciones o plazos, pero en éstos casos estas disposiciones no
pasarían a ser “modalidades”; ya que la ley las contempla como bien un elemento de la naturaleza del acto o contrato o bien como un
elemento de la esencia del mismo. Ejemplo de la primera posibilidad (condición como elemento de la naturaleza) es la “condición
resolutoria tácita” del art. 1489, según la cual en todo contrato bilateral va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por un de
las partes lo pactado; y ejemplo de la segunda posibilidad (condición como elemento de la esencia) lo encontramos en el art. 738 que
establece la condición de que exista el fideicomisario o un substituto al tiempo de la restitución, para que se configure el fideicomiso.
77 Sin embargo, hay que tener presente con respecto a esta última disposición la Ley General de Bancos: establece que podrán sujetarse
a la administración de los Bancos comerciales y Bancos hipotecarios la administración de los bienes que constituyen la legítima
rigorosa, durante la incapacidad del legitimario (Ley Gral. de Bancos, art. 48, N° 7).
74
2.- La Condición
2.1.- Concepto. Elementos
La condición es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la

extinción de un derecho.
A su respecto señala el art. 1473:
Art. 1473. “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.”
Son elementos de la condición el ser un hecho futuro e incierto.

Que la condición sea un hecho futuro, significa que debe realizarse en el tiempo que está por
venir, o sea, después de celebrado el acto condicional.
No hay, pues, condición cuando las partes han subordinado la existencia del acto a un hecho
presente o pasado, aunque no tengan certidumbre sobre su realización. En tales casos, si el hecho
existe o ha existido, el acto jurídico se reputa puro y simple, pues la condición se mira como no
escrita; si no existe o no ha existido, se considera que el acto no vale, ni tiene eficacia.
Que el hecho sea incierto, implica que razonablemente no sea posible prever si va a suceder
o no.
Cabe tener presente que un hecho objetivamente cierto no se transforma en condición por la
circunstancia de ignorarlo las partes.
El elemento de la incertidumbre es fundamental, ya que la duda acerca de la realización del
hecho es la característica que diferencia la condición del plazo.
2.2.- Clasificaciones
El Código Civil contempla las siguientes clasificaciones:
a) Condiciones positivas y condiciones negativas

b) Condiciones posibles y condiciones imposibles
c) Condiciones potestativas, condiciones causales y condiciones mixtas
d) Condiciones suspensivas y condiciones resolutorias
a) Condiciones positivas y condiciones negativas
Señala el art. 1474:

Art. 1474. “La condición es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una
cosa no acontezca.”
Las condiciones positivas imponen un hacer o suponen la ocurrencia de algún acontecimiento,

así por ejemplo serán positivas las siguientes condiciones: te doy ciento, si te casas, te doy ciento,
si no permaneces soltero. Mientras que las condiciones negativas consisten en no hacer o bien en
la no ocurrencia de algo, v.gr.: te doy ciento si no tienes más hijo, te doy ciento si te quedas con el
único hijo que tienes.
b) Condiciones posibles y condiciones imposibles
Del art. 1475 se extrae que, según que el hecho sea física y moralmente realizable o no
lo sea, la condición es posible o imposible, respectivamente. Es físicamente imposible la
condición que consiste en un hecho contrario a las leyes de la naturaleza física, y moralmente
imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden público. Se miran también como imposibles las que están concebidas en
términos ininteligibles.
Ejemplo de condición físicamente imposible: Te doy mi auto si no respiras durante 24 horas.
Ejemplo de condición moralmente imposible: te pago 20 millones de pesos si das muerte a X.
75
La consecuencia que produce la condición imposible en cada uno de los anteriores casos, es
la ineficacia del contrato.
c) Condiciones potestativas, condiciones causales y condiciones mixtas
Atendiendo a la causa generadora del acontecimiento futuro e incierto, las condiciones se

dividen en potestativas, casuales y mixtas.
El art. 1477 es precisamente el que establece esta clasificación:
Art. 1477. “Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor;
casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte
depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.”
Bien definidas están las condiciones potestativas y casuales, pero no así las mixtas, en que
se omitió mencionar la voluntad del deudor. Puede decirse, en consecuencia, que condición mixta
es la que en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso.
Ejemplos:
- Condición potestativa: si me voy a Europa, te arriendo mi casa.
- Condición casual dependiente de la voluntad de un tercero: si Pedro deja el empleo, te lo
reservo a ti.
- Condición casual dependiente de un acaso: si llueve en diciembre, te regalo un paraguas.
- Condición mixta: si celebro matrimonio con María, te donaré mi auto. Es condición mixta,
porque depende de la voluntad del deudor (yo) y de un tercero (María).
La doctrina subclasifica las condiciones potestativas en: condiciones simplemente

potestativas y meramente potestativas.
Las condiciones simplemente potestativas, son aquellas cuyo cumplimiento depende de un
hecho voluntario de parte del deudor o del acreedor. V.gr.: El donante se obliga a dar la cosa si él
abandona el país, o si por el contrario el donatario viaja al extranjero.
Por el contrario, en las condiciones meramente potestativas, el cumplimiento de la
condición no depende de la ejecución de un hecho voluntario por alguna de las partes, sino que
de la pura o mera voluntad del acreedor o del deudor. V.gr.: te dono mi reloj, si quiero; o bien te lo
dono si tú lo quieres.
Las obligaciones que se contraen bajo condiciones simplemente potestativas, ya sea que el
cumplimiento de la condición dependa de la ejecución de un hecho voluntario de parte del
acreedor o de parte del deudor, son siempre eficaces (art. 1478 inc. final). 5
En cambio, para analizar la eficacia de una obligación contraída bajo una condición
meramente potestativa, habrá que distinguir si el cumplimiento de la condición depende de la
mera voluntad del acreedor o de la mera voluntad del deudor. Así, las obligaciones que se
contraen bajo una condición que depende de la mera voluntad del acreedor son plenamente
eficaces; no así las obligaciones que se contraen sujetas a una condición potestativa que depende
de la mera voluntad de la persona obligada, del deudor, éstas son nulas, así lo señala el art.
1478 inc. 1. 78
d) Condiciones suspensivas y condiciones resolutorias
Considerando el efecto, las condiciones se dividen en suspensivas y resolutorias. Esta

clasificación es la más importante de las condiciones.
El art. 1479 establece esta clasificación en los siguientes términos:
Art. 1479. “La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisición de
un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.”
78 Art. 1478. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.”
76
De lo anterior, se puede definir a la condición suspensiva como el hecho futuro e incierto

del cual depende el nacimiento o la adquisición de un derecho y a la condición resolutoria
como el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción o resolución de un derecho.
2.3.- La Condición Suspensiva
Condición suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la

adquisición de un derecho.
Ejemplos de condición suspensiva: una persona promete a otra, soltero empedernido, cierta
suma de dinero si se casa; una compañía de seguros se compromete a indemnizar al propietario de
un inmueble si éste es destruido o deteriorado por un incendio.
En la condición suspensiva, el acto existe aun antes de que la condición se cumpla, pero su
eficacia, la producción de sus efectos (el nacimiento de los derechos y obligaciones), permanece en
suspenso.
2.4.- Estados en que puede hallarse la Condición Suspensiva
La condición suspensiva puede hallarse en tres estados: pendiente, cumplida y fallida.
a) Condición suspensiva pendiente
Condición pendiente es la que todavía no se ha realizado y que no se sabe si se realizará o no.

La condición suspensiva, positiva, se encuentra pendiente en el tiempo que media entre el día de
la celebración del contrato y en el día en que la condición se realiza, o en que ha llegado a ser
cierto que no se sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o en que se ha cumplido el plazo
dentro del cual el acontecimiento debía verificarse y no se ha verificado (art. 1482)
Pendiente la condición, el derecho del acreedor condicional no ha nacido, no existe un
derecho como tal. El acreedor condicional no tiene la facultad para reclamar el cumplimiento de
la obligación, la cual en estricto rigor tampoco ha nacido para el deudor condicional. Desde el
momento que no existe la obligación, el pago que pudiera hacer el deudor condicional carece de
causa y constituye un “pago de lo no debido”. Por ello lo que se paga pendiente la condición
suspensiva está sujeto a repetición, de manera que se puede exigir su restitución (art. 1485).
Sn perjuicio de que el acreedor condicional no tiene incorporado en su patrimonio un
derecho, la doctrina considera que tiene, sin embargo, un “germen de derecho”. En ese sentido
nuestra legislación reconoce tal germen de derecho, desde el momento que faculta al acreedor
condicional para impetrar providencias conservativas necesarias (art. 1492 inc. final).
b) Condición suspensiva cumplida
La condición se encuentra cumplida el día que se verifica el hecho en que ella consiste.
Cumplida que se encuentre la condición, nace el derecho para el acreedor y la obligación
para el deudor. Recién en el momento en que la condición se cumple, el acreedor puede reclamar
la prestación que, asimismo desde ese momento, se le debe por deudor.
Si bien en estricto rigor, el derecho del acreedor y la correlativa obligación del deudor sólo
adquieren existencia una vez que la condición se encuentra cumplida, la ley finge que tanto el
derecho como la obligación existen desde el momento en que se constituye la relación de
obligación, como si ésta hubiera sido pura y simple. Por eso se dice que la obligación suspensiva
cumplida opera con “efecto retroactivo”.
Es importante tener en cuenta, en relación a la condición suspensiva lo dispuesto en el art.
1492 incs. 1 y 2:
Art. 1492 incs.1 y 2: “El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato
condicional y el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo
sucede con la obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones
entre vivos.”
Según el anterior artículo, el derecho que pueda tener el acreedor condicional y que se
encuentra suspenso al cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; salvo las dos
excepciones que contempla el inciso 2, o sea, no opera tratándose de las asignaciones
77
testamentarias ni en las donaciones entre vivos. Por el contrario, la obligación del deudor
condicional se transmite siempre a sus herederos.
c) Condición suspensiva fallida
La condición se encuentra fallida le día en que llegue a ser cierto que dicho hecho no se va a
realizar o en que vence el plazo establecido por la ley o por las partes para que el acontecimiento se
verifique, y no se ha verificado.
En otros términos la condición fallida es la que ya, fuera de toda duda, no puede realizarse;
dicho de otro modo: la condición está fallida cuando el hecho en que consistía no se ha verificado
y ya no es posible que se realice.
Fallida la condición, el germen de derecho que tenía el acreedor condicional se frustra y
desaparece, “como si nunca hubiese existido”. Se entiende, asimismo, que nunca existió obligación
alguna para el deudor condicional. Si se hubieran decretado providencias conservativas a petición el
acreedor, éstas deberán alzarse, pues desaparece la causa que justificó su dictación.
2.5.- Condiciones subordinadas a un Plazo
El hecho futuro e incierto en que cosiste la condición puede estar asociado a un plazo, o sea, a
un hecho futuro y cierto; de manera que dicho acontecimiento deba, según la voluntad de las partes,
verificarse dentro de un lapso de tiempo determinado. Así si el hecho en que consiste la condición se
efectúa (condición positiva) dentro del lapso establecido, o bien transcurrido dicho plazo no se efectúa
(condición negativa), la condición se encontrará cumplida; por el contrario si transcurre el plazo fijado
por las partes sin que el hecho se verifique (condición positiva), o bien si tiene lugar tal hecho (condición
negativa) dentro de tal plazo, la condición se reputará fallida.
Pero, el tiempo en que puede cumplirse el hecho en que consiste una condición, no solamente lo
pueden fijar las partes, sino que por el contrario la ley establece un plazo máximo dentro del cual deben
consolidarse los derechos, afectando dicho tope máximo a las condiciones. En efecto, al legislador,
inspirado en la libre circulación de bienes, le interesa que las situaciones que produzcan incertidumbre
en cuanto a la consolidación de derechos, no se prolonguen indefinidamente.
Así Don Andrés Bello, en el Mensaje de Código Civil establecía originalmente un límite a la
duración de las condiciones suspensivas y resolutorias, que, en general se deben reputar fallidas si
tardan más de treinta años en cumplirse. Este plazo de treinta años, era asimismo el máximo que
establecía el Código Civil para la prescripción. Como lo apunta Don Víctor Vial a través de sucesivas
modificaciones legales, dicho plazo máximo se redujo primero a quince años y luego a diez. De lo
anterior cabe inducir que el plazo de 30 años original que contemplaba el código, debe entenderse
referido a 10 años. En consecuencia cabe concluir que la condición que no se cumple en 10 años,
debe entenderse fallida.
Si bien las partes tienen derecho a establecer libremente plazos dentro de los cuales deba o no
deba verificarse el hecho en que consiste la condición, éste plazo no puede exceder del límite legal de 10
años.
2.6.- Efectos de la Condición Suspensiva
Deben distinguirse los efectos que puedan producirse respecto a las partes y respecto a terceros
a) Efecto entre las partes:
Si la condición se encuentra cumplida el derecho, que hasta entonces ha estado en germen,

adquiere consistencia, y es tal la fuerza de la condición suspensiva cumplida, que la ley le da
efecto retroactivo, retrotrayendo los efectos del acto desde el momento en que se cumple la
condición al momento de la celebración del acto condicional, de manera que el acto, por ficción de
a ley, pasa a ser puro y simple. El acreedor va a poder desde ese momento solicitar al deudor el
cumplimiento de la prestación debida.
Si por el contrario la condición se reputa fallida, se desvanece la esperanza o expectativa del
acreedor condicional. El acto jurídico se borra y destruye por completo, tanto para el futuro como
para el pasado; se considera que el acto jamás ha existido (también opera con efecto retroactivo).
78
b) Efecto respecto a terceros
Los arts. 1490 y 1491 propician las reglas para solucionar los eventuales problemas que
pueden presentarse, al adquirir un tercero una cosa de aquella parte que estaba obligada a
entregarla, mientras se encontraba pendiente la condición.
Art. 1490. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.”
Art. 1491. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.”
Para comprender el alcance de los mencionados artículos, resulta útil plantear ejemplo:
Con fecha 2 de enero de 2000, Pedro celebra con Juan un contrato de compraventa, por el cual
el primero vende al segundo el caballo “Chanete”, en 1.000.000 de pesos, estipulando las partes que
los efectos del contrato, esto es, los derechos y obligaciones que crea, se van a producir solamente en
el evento de que Juan apruebe sus exámenes de fin de año en la universidad. El 20 de septiembre
del mismo año, encontrándose la condición suspensiva pendiente, Pedro dona el caballo “chanete” a
María, a quien le hace la tradición del mismo. Finalmente el día 12 de diciembre de 2000, Juan
finaliza con éxito sus exámenes de fin de año, con lo que la condición se cumple.
Cumplida la condición suspensiva, nace el derecho de Juan para exigir a Pedro la tradición de
“Chanete”, produciéndose el problema, dado que el caballo ya o se encuentra en el patrimonio del
vendedor, pues éste lo había enajenado un tercero.
Se presenta entonces, un conflicto de intereses entre el acreedor que tiene derecho a exigir la
tradición (Juan) y el tercero (María).
Si tenemos en cuenta el efecto retroactivo con que opera la condición suspensiva el conflicto
queda planteado n los siguientes términos: el adquirente (Pedro), no dueño de la cosa, que a su vez,
enajena la cosa a un tercero (María), no puede transferir a éste más derechos que los que tiene, de
modo que dicho tercero no adquiere el dominio, sino que solamente la posesión. El conflicto se
presenta, entonces, entre el dueño no poseedor (Pedro), que es la parte en el contrato que hizo a la
otra la tradición que no transfirió el dominio, y el poseedor no dueño (María), persona que sin ser
parte en el contrato adquiere de una de éstas la cosa (caballo “Chanete”).
Para la determinación del interés más digno de protección, el legislador, si bien razona sobre la
base del efecto retroactivo de la condición suspensiva cumplida, atiende, también, a una situación
de hecho: la buena o mala fe del tercero, constituida la primera por el desconocimiento por parte
del adquirente de la existencia de la condición suspensiva.
Para estos efectos el legislador distingue también según se trate de cosas muebles (art. 1490) y
cosas inmuebles (art. 1491).
Así tratándose de cosas muebles, el art. 1490 privilegia los intereses de la persona que está en
posesión de la cosa, en desmedro de quien debe considerarse dueño y que tiene el derecho personal
para exigir la restitución, si dicho poseedor se encuentra de buena fe. En este caso el tercero
poseedor no queda obligado a restituir la cosa al dueño, pudiendo conservar la posesión de la
misma.
Por el contrario privilegia los intereses de la persona que tiene derecho a exigir la restitución de
la cosa, en desmedro de los intereses del tercero que los adquirió, solamente si éste se encuentra de
mala fe. 79
Como la ley presume la buena fe, sólo se puede reivindicar la cosa mueble en contra de un
tercero adquirente si se prueba la mala fe de ésta.
Tratándose de las cosas inmuebles, el art. 1491 contempla una regla que presenta ciertos
matices que permiten diferenciarla de la que el art. 1490 señala para las cosas muebles. El más
importante es que el art. 1491, no atiende directamente a la buena o mala fe del tercero para
solucionar el conflicto, sino que simplemente a un hecho objetivo: si la condición costa o no en el
79 Cabe comparar esta situación con a declaración de nulidad que también opera con efecto retroactivo levando a las partes a estado
anterior a la contratación. Tratándose de los efectos de la nulidad respecto de los terceros que han entrado en relaciones jurídicas con las
partes, el art. 1689 da acción reivindicatoria a las artes en contra de terceros sin distinguir si éstos están o no de buena o de mala fe;
situación contrapuesta a la contemplada en los arts. 1490 y 1491, en que la mala o buena fe va a ser determinante para analizar la
procedencia de las acciones en contra de terceros poseedores.
79
contrato respectivo, de manera que de constar en la forma prescrita por el art. 1491, la condición ha
de tener la suficiente publicidad como para que los terceros tomen cuenta de ella.
De manera que el art. 1491, igualmente razona sobe la base del conocimiento que pudiera
haber tenido el tercero adquirente de la condición suspensiva, pero con una particularidad: dicho
conocimiento necesariamente debe provenir de lo que se expresa en el contrato en el cual existe una
condición resolutoria. Si en dicho contrato, que debe otorgarse por escritura pública y que
puede encontrarse inscrito, consta la condición suspensiva, la ley presume de derecho que el
tercero que adquiere posteriormente la cosa objeto de ese contrato lo hace con cabal
conocimiento de la existencia de la condición y en consecuencia en conocimiento de que el
derecho que adquiere se encuentra expuesto a un eventual riesgo de extinción.
2.7.- La Condición Resolutoria
Condición resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción o

resolución de un derecho.
Ejemplos de condición resolutoria: le vendo mi casa pero si se va a Europa me la revende; le
arriendo mi departamento, pero si se casa el contrato se tendrá por terminado.
Existen tres clases de condición resolutoria: 1) ordinaria, 2) tácita y 3) el pacto comisorio.

Para formular esta clasificación, se atiende a que el hecho constitutivo de la condición puede consistir
en 1) el incumplimiento de una obligación que emana de uno de los contratantes o 2) en cualquier otro
hecho diferente. Si tal hecho es el incumplimiento de una obligación, podría tratarse de una
condición resolutoria tácita o de un pacto comisorio. La diferencia entre una y otro, está en que la
condición resolutoria tácita, es la propia ley la que establece la condición (la subentiende como
elemento de la naturaleza en los contratos bilaterales); en cambio en el pacto comisorio, las partes
expresamente estipulan la condición resolutoria, convienen que si una de ellas incumple o infringe la
obligación se produce la resolución del contrato.
Contrapuesto a los anteriores se encuentra la condición resolutoria ordinaria, que es
cualquier hecho futuro e incierto que produce la extinción de un derecho, bajo el entendido que tal
hecho no es el incumplimiento de obligación de alguna de las partes que celebra un contrato.
Otra característica distintiva de la condición resolutoria ordinaria, es que una vez que se
verifica el hecho previsto en la condición, la resolución del acto o contrato opera de pleno
derecho, ipso iure, al contrario de lo que sucede con la condición resolutoria tácita o con el pacto
comisorio, en que para que opere la extinción de los derechos respectivos se requiere de una
sentencia judicial que declare la resolución del contrato.
2.8.- Estados en que puede hallarse la Condición Resolutoria
Al igual que la condición suspensiva, la resolutoria puede encontrarse en tres estados;

pendiente, cumplida o fallida.
a) Condición resolutoria pendiente
Mientras no se realiza el hecho que la constituye; dentro del espacio de tiempo que media
entre la fecha del contrato que engendra el derecho afecto al riesgo de extinción, y la fecha en que tal
hecho se realiza, o en que ha llegado a ser cierto que el hecho no se va a realizar, o en que se cumple
el plazo fijado por las partes o la ley para que el hecho se verifique, sin que hubiere tenido lugar.
O sea, desde la celebración del contrato hasta el día en que la condición se reputa cumplida o
fallida.
La gran diferencia que presenta la condición resolutoria pendiente con la condición suspensiva
pendiente radica en que, en la primera, no existe incertidumbre alguna en torno a la existencia del
derecho; por el contrario, éste nace como si la obligación fuera “pura y simple”.
En este caso el acreedor puede exigir de inmediato al deudor el cumplimiento de la
prestación, el acreedor es titular del derecho puede ejercer todas las facultades de que está dotado
sin mayores restricciones, sin embargo su derecho es un derecho “afecto a riesgo de extinción”.
b) Condición resolutoria cumplida
80
La condición se encuentra cumplida una vez verificado el hecho que la constituye o si es

negativa si no se verifica tal hecho.
Cumplida la condición resolutoria, se extingue el derecho de la persona que lo había
adquirido afecto al riesgo de extinción. Aún más, dado que la condición resolutoria, al igual que
la condición suspensiva, opera con efecto retroactivo, por una ficción legal, se estima que el
derecho nunca existió.
c) Condición resolutoria fallida
La condición resolutoria se encuentra fallida, cuando llega a ser cierto que el hecho previsto
en la condición no sucederá, o bien cuando éste ha tenido lugar, tratándose de una condición
negativa.
Lo anterior puede suceder en cualquier momento, como consecuencia de un hecho que así lo
revele, o bien cuando ha expirado el plazo (convencional o legal) dentro del cual el acontecimiento ha
debido verificarse, y no se ha verificado.
En este caso tiene fundamental importancia el tope legal de 10 años, dentro del cual deben
consolidarse los derechos.
En suma, fallida la condición resolutoria, desaparece el riesgo de extinción que afectaba al
derecho, se consolida en definitiva.
2.9.- La Condición Resolutoria Tácita
Como se dijo anteriormente, la condición resolutoria tácita es aquel acontecimiento futuro e

incierto del cual depende la extinción del contrato, y que consiste en el incumplimiento por parte de
alguno de los contratantes de una obligación del contrato; la particularidad de éstas - que a la vez
permite distinguirlas del pacto comisorio- es que la ley las establece como elemento de la naturaleza
en todos los contratos bilaterales.
El art. 1489 se refiere a la condición resolutoria tácita en los siguientes términos:
Art. 1489. “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.”
De la lectura del art. 1489, se desprende que el ámbito de aplicación de la condición resolutoria
tácita se circunscribe solo a los “contratos bilaterales”, o sea, aquellos contratos que obligan a ambas
partes.
El hecho de que la condición resolutoria tácita sea un “elemento de la naturaleza” de los
contratos naturales, significa que se entiende pertenecerle a éstos sin necesidad de cláusulas
especiales, porque es la propia ley la que la subentiende. Sin embargo, por el mismo hecho de ser de
la naturaleza del contrato y no de la esencia, puede faltar en los mismos, pero ello será posible
solamente como consecuencia de una expresa manifestación de voluntad.
Por último, y a riesgo de ser majadero, en la condición resolutoria tácita el evento futuro e
incierto contrato es el incumplimiento de la obligación de una de las partes en el contrato
bilateral, y de dicho efecto nace el derecho para el contratante diligente de solicitar las alternativas que
dispone el art. 1489 inc. 2.
En atención a lo anterior, la condición resolutoria tácita se entiende cumplida una vez que se
verifica la infracción de la obligación de una de las partes. Sin embargo, a diferencia de la condición
resolutoria ordinaria, el sólo hecho de la infracción no acarrea de pleno derecho la resolución del
contrato. Para que el vínculo contractual deje de producir efectos y se extingan los derechos
obligaciones que habían engendrado, es necesario que el juez declare la resolución del contrato por
incumplimiento de la obligación de una de las partes. De manera que el contrato subsiste y produce
todos sus efectos hasta que se declara judicialmente su resolución.
Sin embargo el contratante diligente no sólo tiene el derecho de demandar la resolución del
contrato, por el contrario el inc. 2 del art. 1489 le concede a éste el derecho alternativo y arbitrario de
demandar:
- 1) La resolución del contrato
- 2) El cumplimiento forzado de la obligación
81
En todo caso, sea que se compela al obligado a cumplir, o sea que se declare la resolución de
contrato, tendrá en ambos casos el demandante el derecho a exigir que se le indemnicen los
perjuicios sufridos.
La Acción Resolutoria
Como se indicó el art. 1489 inc. 2 concede a la víctima del incumplimiento contractual la
facultad de elegir a su elección si demanda a resolución del contrato o bien el cumplimiento forzado del
contrato, en ambos casos con indemnización de perjuicios.
El contratante que decide perseverar en el contrato y demanda la ejecución forzada de la
obligación, revela con su comportamiento que no está interesado ni quiere que operen los efectos de
una condición resolutoria.
El contratante que opta por que se produzcan los efectos propios de la condición resolutoria, lo
que implica, como ya se ha mencionado, la extinción o muerte del contrato, debe entablar la acción
resolutoria.
El sujeto activo en la acción resolutoria es el llamado “contratante diligente”, o sea, quien ha
cumplido o está llano a cumplir las obligaciones que para su parte engendra el contrato bilateral.
El sujeto pasivo, es el llamado “contratante negligente”, aquel que infringe la obligación
que para él engendra el contrato bilateral, una vez que ésta se hace exigible. 80
La cosa pedida en la acción resolutoria es la resolución del contrato. Adicionalmente puede
pedirse la indemnización de perjuicios.
La causa de pedir es la infracción de obligación de la contraparte en el contrato bilateral
Es posible que el contratante negligente al ser demandado impida la declaración de resolución

el contrato, ello ocurrirá cuando cumpla la obligación infringida, esto es, cuando pague lo que debe
en virtud del contrato más la indemnización de perjuicios, si corresponde. De ser así el demandado
“enerva” la acción resolutoria, lo que procesalmente es posible, en primera instancia, durante el
curso del juicio hasta la dictación para oír sentencia; y en segunda, hasta la vista de la causa.
La prescripción de la acción resolutoria se ajusta al plazo de prescripción de las acciones

personales, o sea, existe un plazo de 5 años, contados desde que se ha hecho exigible la
obligación, para ejercerla.
2.10.- El Pacto Comisorio
El Pacto Comisorio, en un sentido amplio 81, es el acontecimiento futuro e incierto del cual
depende la extinción de un contrato, y que consiste en el incumplimiento por parte de alguno de
los contratantes de una obligación del contrato, pero que a diferencia de la condición resolutoria
tácita se encuentra expresamente estipulada por las partes.
El Código Civil reglamenta el pacto comisorio como una convención accesoria al contrato de
compraventa, que permite a las partes estipular que el incumplimiento de la obligación del
comprador de pagar el precio traerá como consecuencia la resolución del contrato.
Este es el pacto comisorio regulado por la ley, o “pacto comisorio típico”, contenido en el art.
1877:
Art. 1877. “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al tiempo
convenido, se resolverá el contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma
el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.”
No contemplan las disposiciones referidas al contrato de compraventa una convención similar,

pero referida al incumplimiento de la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida al comprador,
o al incumplimiento de otra obligación del comprador que no sea la de pagar el precio. Tampoco existe
regulad el pacto comisorio como una convención accesoria a otros contratos que no sean la
compraventa.
Lo anterior lleva a preguntarse si es legalmente posible la estipulación de un pacto comisorio
que no coincida con el regulado por la ley. En respuesta a esto, el principio de la autonomía de la
80 En general se infringe una obligación cuando ésta no se cumple, o se cumple en forma imperfecta o tardía.
81 O sea, comprendiendo tanto al pacto comisorio típico como al atípico.
82
voluntad nos señala que las partes, en general, tienen amplia liberad para crear instituciones y figuras
que permitan regular sus intereses, siempre que éstas no contravengan la ley, el orden público y las
buenas costumbres; de manera que nos parce perfectamente posible la creación, por los contratantes,
de “pactos comisorios atípicos”.
Efectos del Pacto Comisorio Típico
En general, tal como dispone el art 1877, el incumplimiento de la obligación del comprador de
pagar el precio trae como consecuencia la resolución del contrato.
Sin embargo se hace necesario distinguir entre dos tipos de pacto comisorio típico:
- El pacto comisorio simple
- El pacto comisorio calificado
En el pacto comisorio simple, la intención de las partes al estipularlo, es una especie de

llamado o advertencia al comprador, por el cual se le previene que la infracción de la obligación de
pagar el precio puede provocar la resolución del contrato; con lo cual revelan que la resolución no es
un evento cierto, sino que solamente probable, y que dependerá en definitiva, de que el vendedor
opte por demandar la resolución.
La intención de las partes en el pacto comisorio calificado es diametralmente opuesta; a
través de su estipulación, las partes dejan constancia de que el incumplimiento de la obligación de
pagar el precio producirá necesariamente la resolución del contrato, de manera que, infringida la
obligación del comprador de pagar el precio, el contrato, por ese sólo hecho, se extingue
necesariamente.
En relación a los efectos que produce el pacto comisorio simple, éstos son los mismos que
produce la condición resolutoria tácita, y el incumplimiento de la obligación del comprador no
produce por sí mismo la resolución del contrato. Para que ésta se verifique es indispensable la
sentencia judicial que declara el contrato resuelto.
Tratándose de un pacto comisorio calificado, tampoco opera la resolución de la
compraventa por el sólo hecho de que el comprador no pague el precio, aunque las partes que
lo estipulan hayan tenido esa intención. La compraventa sólo se resuelve una vez que se dicta la
sentencia que declara su resolución, a instancias del vendedor.
En consecuencia el pacto comisorio, sea simple o calificado, jamás opera la resolución de
la compraventa de pleno derecho o ipso iure; dicha resolución, al igual que en la condición
resolutoria tácita, sólo opera en virtud de una sentencia judicial.
La única diferencia entre el pacto comisorio simple y el calificado, en lo que atañe a los efectos
de uno y otro, se observa en relación con el plazo en que puede enervarse la acción por la que el
vendedor demanda la resolución del contrato y que la doctrina llama “acción comisoria”.
Así la acción comisoria en un pacto comisorio simple, puede enervarse por el comprador,
pagando el precio y la indemnización de perjuicios si procede, a más tardar hasta la citación para
oír sentencia, en primera instancia y hasta la vista de la causa, en segunda.
En un pacto comisorio calificado, la acción comisoria sólo puede ser enervada por el
comprador pagando el precio e indemnizaciones, dentro de las 24 hrs. Subsiguientes a la
notificación de la demanda de resolución del contrato.
Efectos del Pacto Comisorio Atípico
Siguiendo la postura de Víctor Vial, nos parece que no es posible aplicar por analogía las
disposiciones relativas a la compraventa que aparecen regulando los efectos el pacto comisorio
típico. Por el contrario, y en ausencia de norma legal, los pactos comisorios atípicos producirán los
efectos señalados por las partes, y en silencio de éstas lo que determine el juez, interpretando la
intención que tuvieron con su estipulación.
La Acción Comisoria
Es aquella por medio de la cual, el vendedor demanda la resolución de la compraventa,

por haberse producido el incumplimiento de la obligación del comprador, previsto en un pacto
comisorio simple o calificado.
Tal como se señaló, la acción comisoria puede ser enervada por el contratante negligente
cumpliendo con la prestación debida.
83
Al igual que la acción resolutoria, que emana de la condición resolutoria tácita, la acción
comisoria es prescriptible, lo que significa que la acción se extingue si no se ejerce dentro del plazo que
establece la ley. Para determinar el plazo en que prescribe la acción comisoria es necesario distinguir
entre el pacto comisorio típico y el atípico:
- Pacto comisorio típico: el art. 1880 establece una prescripción especial:
Art. 1880. “El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare
de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo más largo o ninguno.”
- Pacto comisorio atípico: a falta de una norma especial que determine la prescripción, cabe
aplicar el principio general, según el cual las “acciones personales” prescriben en el plazo de 5
años, contados desde que la obligación se ha hecho exigible.
2.11.- Efectos de la Condición Resolutoria
Para estudiar los efectos de las tres formas de condición resolutoria, habrá que distinguir entre
aquellos que se producen entre las partes y aquellos que se producen respecto de terceros.
Como ya se analizó los efectos, una vez cumplida la condición, pueden producirse ipso iure o
de pleno derecho (condición resolutoria ordinaria) o bien puede ser necesaria la dictación de una
sentencia judicial que declare la resolución del acto (condición resolutoria tácita o pacto comisorio).
a) Efectos entre las partes
Como ya vimos el acto sujeto a condición resolutoria, pendiente ésta, produce

provisionalmente todos sus efectos como si fuera puro y simple; la incertidumbre sólo existe
respecto de la perduración o extinción de los efectos.
Cumplida la condición resolutoria, verificado el hecho que la constituye, el derecho se
resuelve o extingue. Y en virtud de la fuerza retroactiva que la ley atribuye a la condición, el
derecho no sólo deja de existir para el futuro, sino que también para el pasado: se considera que
nunca ha existido. De manera que, la resolución del contrato opera con efectos similares – en lo
que respecta a las partes contratantes- a la declaración de nulidad.
Deberán, por consiguiente, las partes, para volver al estado anterior a la contratación,
realizar las prestaciones mutuas que correspondan.
Fallida la condición resolutoria, vale decir, cuando el hecho en que consiste no se ha
realizado y ya es seguro que no podrá realizarse, el derecho se consolida definitivamente y el
acto se mira como puro y simple desde el momento de su celebración (también opera con
efecto retroactivo).
b) Efectos respecto a terceros
En relación de los efectos para con los terceros, la situación va a ser la misma que en la
condición suspensiva, el legislador va a proteger a aquellos terceros que hayan adquirido las cosas
de buena fe, y respecto de los terceros que se encuentren de mala fe será posible la reivindicación.
Para tales efectos se entenderá por buena fe, el desconocimiento del tercero acerca de que la
existencia de una condición resolutoria que amenazaba con extinguir el derecho de aquel de
quien recibió la cosa, tratándose de bienes muebles. Y tratándose de bienes inmuebles, se
presume de derecho la mala fe si la condición resolutoria constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública (arts. 1490 y 1491)
2.12.- Modo en que debe cumplirse la Condición
84
Es preciso, en primer lugar, considerar lo dispuesto en el art. 1484:
Art. 1484. “Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la

forma convenida.”
Complementa lo anterior la regla del art. 1483:
Art. 1483. “La condición debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo
más racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar una suma
de dinero a una persona que está bajo tutela o curaduría, no se
tendrá por cumplida la condición, si se entrega a la misma
persona, y ésta lo disipa.”
3.- El Plazo
3.1.- Generalidades
El Código se refiere al plazo en el art. 1494, en los siguientes términos:
Art. 1494. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede
ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.”
En doctrina la definición más aceptada expresa que el plazo es un hecho futuro y cierto del
cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
Dos son, pues, las características del plazo: 1) El ser un hecho futuro, un acontecimiento
que debe realizarse con posterioridad a la celebración del acto jurídico, y 2) el ser un hecho cierto,
inevitable, que necesariamente ha de llegar.
3.2.- Clasificaciones del Plazo
a) Atendiendo al hecho de que el plazo puede estar expresamente establecido o bien deducirse de la
naturaleza de una obligación, el plazo se clasifica en expreso y tácito.
i.- Expreso: es el que aparece establecido de manera explícita en una declaración de voluntad
o en una disposición legal.
ii.- Tácito: es el que subentiende la ley a falta de estipulación de las partes, es el
indispensable para cumplir la obligación.
b) Más allá de que el plazo sea un hecho cierto, que necesariamente ha de llegar, el día en que el
hecho se verifique puede encontrarse perfectamente determinado o bien puede ser
indeterminado.
i.- Determinado: cuando se sabe el día en que se realizará el hecho futuro e inevitable; v.gr.:
la Pascua del año 2020
ii.- Indeterminado: cuando se ignora ese día; v.gr.: la muerte de una persona.
c) En atención al origen o fuente del plazo, éste puede ser legal, judicial o convencional.
i.- Legal: el que establece directamente la ley. El plazo legal es frecuente en materia procesal y
más escaso en la civil; pueden señalarse, por ejemplo, los plazos de prescripción para ejercer
las acciones; en el mutuo, cuando no se hubiere fijado término para el pago, el Código Civil
dice que no habrá derecho de exigirlo dentro de los diez días subsiguientes a la entrega (art.
2200), respecto al usufructo si las partes no hubieren convenido un plazo de duración, se
entenderá que es por toda la vida del usufructuario, si es persona natural.
85
ii.- Judicial: sólo en casos excepcionales el juez puede fijar un plazo y siempre que así la ley lo
disponga. Según señala el art. 1494 inc. 2, no puede el juez sino en casos especiales que las
leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo puede interpretar el
concebido en términos vagos u oscuros. Son ejemplos de plazo judicial los siguientes: El
poseedor vencido debe restituir la cosa en el plazo que el juez le señale (art. 904); en el caso de
haberse pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, puede el juez, atendidas las
circunstancias, fijar un término (art. 2201), y el juez puede ampliar o restringir el plazo legal
para inventariar los bienes del pupilo (art. 378).
iii.- Convencional: es el que estipulan las partes en un contrato. Sólo el plazo establecido por
las partes tiene el carácter de modalidad del acto jurídico.
d) Atendiendo a que del plazo puede depender el ejercicio o la extinción de un derecho, éste se
clasifica en suspensivo y extintivo.
i.- Suspensivo: es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. Esto
significa que aunque se ha adquirido un derecho, éste no se puede exigir o reclamar mientras
no se cumpla el plazo. V.gr.: una compraventa en que se estipula que el precio se pagará seis
meses después de celebrado el contrato.
ii.- Extintivo: cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. Es aquel acontecimiento
futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto jurídico. V.gr.: el arrendamiento de una
cosa por un período determinado.
3.3.- Estados en que puede encontrarse el Plazo. Efectos del Plazo
El plazo puede encontrase en dos estados: pendiente y cumplido. Para atender a los efectos
respecto de cada uno de estos dos estados hay que distinguir entre plazo suspensivo y extintivo
a) Estados del Plazo Suspensivo
Celebrado el contrato nace el derecho del acreedor y la correlativa obligación del deudor; sin
embargo el acreedor no puede ejercer su derecho ni reclamar el cumplimiento de la prestación debida
mientras el plazo se encuentre pendiente. La exigibilidad o ejercicio del derecho del acreedor se
encuentra sujeta al cumplimiento de la condición suspensiva.
Prueban la existencia del derecho sujeto a plazo suspensivo las siguientes razones:
- El capital prestado a plazo produce interés, lo que indica que el acreedor tiene derecho sobre ese
capital;
- El acreedor, en ciertos casos, como tratándose del deudor constituido en quiebra o que se halla
en notoria insolvencia, puede ejercitar su derecho antes de expirado el plazo (art. 1496);
- Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a restitución (art. 1495)
Finalmente, resta por decir que el derecho constituido a plazo suspensivo permite también la
impetración de medidas conservativas.
Se dice que el plazo se haya cumplido, cuando se verifica la realización del hecho en que
consiste, ésta produce la exigibilidad del derecho: cumplido el plazo, puede el acreedor o
propietario ejercitar su derecho, porque ya no existe el obstáculo que se oponía, el plazo suspensivo.
Cumplido el plazo, sólo produce efectos para el futuro y jamás tiene fuerza retroactiva.
Por eso el acreedor o propietario de una cosa no tiene derecho a los frutos ni a los intereses
producidos antes del vencimiento del plazo.
b) Estados del Plazo Extintivo
En la obligación extintiva, el derecho nace para el acreedor desde la celebración del acto sin
mayores limitaciones, sin que deba verificarse hecho alguno para que pueda ejercitarlo; por lo mismo
podrá solicitar al deudor el cumplimiento de la prestación respectiva. Sin embargo, la condición
extintiva pendiente, si bien permite el ejercicio del derecho, amenaza con la resolución cierta del
contrato, éste está sujeto a un término del que no cabe duda; ello no afecta en todo caso al ejercicio o
goce del derecho.
86
Cumplido el plazo extintivo, se extingue el derecho. Si el derecho autorizaba al titular para

adquirir el dominio, la posesión o la mera tenencia de una cosa, ésta debe restituirla a la parte que
tiene derecho a exigir la restitución.
La extinción del derecho opera ipso jure, de pleno derecho; los efectos que le son propios se
producen desde el día en que el plazo se cumple, sin que sea necesario que una sentencia judicial
declare el derecho extinguido.
El plazo cumplido no opera con efecto retroactivo.
3.4.- Causales de Extinción del Plazo
El plazo se puede extinguir por tres causales: a) por la llegada del día prefijado en él, b) por la
renuncia y c) por la caducidad.
a) El plazo se extingue por su cumplimiento o por su vencimiento cuando llega el día fijado para que se
pueda ejercer el derecho o para que éste se extinga.
b) El plazo se extingue antes de su vencimiento por la “renuncia” que puede formular la persona en
cuyo beneficio el plazo está establecido. La renuncia al plazo puede ser expresa o tácita. Constituye
renuncia tácita el pago que hace el deudor de la obligación encontrándose el plazo pendiente, este pago,
a diferencia de lo que sucede con la condición pendiente, no estará sujeto a restitución (art. 1495).
La regla general, es que el deudor pueda renunciar al plazo sin mayores restricciones ya que se
presume establecido en su sólo beneficio. Pero, según lo dispuesto en el art. 1497, el deudor no podrá
renunciar al plazo, cuando:
- Lo hubiere prohibido el testador o cuando se hubiere prohibido en el contrato;
- Cuando por el pago anticipado se genera un perjuicio para el acreedor que con el
establecimiento del plazo se propuso expresamente evitar. 82
c) Por último, el plazo puede extinguirse antes de su vencimiento por la caducidad. La caducidad del
plazo es una institución en virtud de la cual el acreedor puede exigir al deudor el pago de la obligación
antes de que haya vencido el plazo establecido en beneficio de éste, cuando concurren ciertas causales
establecidas en la ley o el contrato. Atendiendo a su origen, la caducidad del plazo puede ser legal o
convencional.
Las causales de caducidad legal están establecidas en el art. 1496
Art. 1496. “El pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1º Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones.”
3.5.- Diferencias entre el Plazo y la Condición
82 En este caso el deudor podrá igualmente renunciar al plazo, si cuenta con la aquiescencia del acreedor; ya que en tal caso el acreedor
renuncia a un derecho establecido en su interés individual (art. 12).
87
El Plazo La Condición
1- El plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin duda alguna 1- La condición, por el contrario, es un acontecimiento incierto,
debe realizarse que puede suceder o no
2- El plazo suspensivo afecta la exigibilidad del derecho, pero 2- La condición suspensiva afecta la existencia misma del
no se existencia, éste existe desde el momento de la contratación. derecho.
3- Lo que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo, 3- Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
no está sujeto a restitución (art. 1495) condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se
hubiere cumplido (art. 1485)
4- El plazo puede ser de origen convencional, legal o judicial 4- La condición, en cambio, sólo puede tener origen en la
voluntad de las partes o en la ley.
5- El plazo puede encontrase en 2 estados: pendiente y 5- La condición puede encontrarse en 3 estados: pendiente,
cumplido cumplida y fallida
6- El plazo cumplido produce todos sus efectos hacia el 6- La condición opera con efecto retroactivo, lo que implica
futuro, y nunca opera con efecto retroactivo. que se finge que el derecho nace en el mismo momento en que se
constituye la oblig. bajo condición suspensiva, o que nunca existió,
tratándose de una oblig. Sujeta a condición extintiva.
7- El plazo produce los efectos que le son propios de pleno 7- La condición en ciertos casos requiere de una resolución
derecho, ipso jure judicial para que produzca efectos (cond. resolutoria tácita,
pacto comisorio)
4.- El Modo
4.1.- Generalidades
En el Título IV del Libro Cuarto del Código Civil, denominado: “De las obligaciones
condicionales y modales” no se encuentra ningún artículo que reglamente las obligaciones sujetas a
un modo; limitándose el art. 1493 a señalar que las disposiciones sobre las asignaciones
testamentarias modales, se aplican a las convenciones, remisión que debe entenderse referida a los
arts. 1089 y sgtes. que regulan las asignaciones testamentarias modales.
La doctrina define el modo como una carga ligada a una disposición a título gratuito e
impuesta al beneficiario. La carga se traduce en una prestación que debe realizar el
beneficiario de la disposición.
Ejemplos: Te instituyo heredero con la obligación de que construyas tres escuelas en diversas
zonas fronterizas del país; te dono cien millones de pesos para que subvenciones hogares infantiles.
Ha de observarse que la prestación que debe cumplir el beneficiario de la disposición, no es
una contrapartida por el derecho recibido, sino una restricción de los efectos de éste para
satisfacer los motivos o fines del instituyente.
El modo se distingue de la condición suspensiva en que no suspende la adquisición del
derecho.
El modo no afecta la existencia del derecho, éste existe desde el comienzo; sólo afecta a
la manera de ejercerlo.
4.2.- Cumplimiento del Modo
La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente su cumplimiento.
El único derecho que tiene la persona favorecida con el modo es exigir su cumplimiento; el hecho de
no cumplirse el modo, no produce la resolución o extinción del derecho sujeto a modo, a menos
que haya cláusula resolutoria. En todo caso, la cláusula resolutoria no se presume, debe constar
de manera expresa.
88
BIBLIOGRAFÍA:
1.- VIAL DEL RÍO, VÍCTOR; “TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO”; EDITORIAL JURÍDICA
DE CHILE; 5 EDICIÓN; 2006.
TA
2.- VODANOVIC H., ANTONIO; “MANUAL DE DERECHO CIVIL. PARTE PRELIMINAR Y

GENERAL”; VOL. II; EDITORIAL CONO SUR; 2001.
3.- RUZ LARTIGA, GONZALO; APUNTES DE CLASES, UNIVERSIDAD CENTRAL, 2007.
4.- NAVARRO ALBIÑA, RENÉ; “MANUAL DE DERECHO CIVIL. ACTO JURÍDICO”; 2007.
89

Teoría Del Acto Jurídico - Serie de Guías

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Teoría Del Acto Jurídico - Serie de Guías

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopa

GUIA Nº 1: CONCEPTO, ESTRUCTURA DEL ACTO JURÍDICO, REQUISITOS DEL ACTO

1.- El Acto Jurídico. Concepto.

Se define el acto jurídico como la manifestación de voluntad hecha con el propósito de

De las anteriores definiciones es posible extraer los siguientes elementos:

2.- Estructura del Acto Jurídico

1 Víctor Vial Del Rio

3.- Requisitos del Acto Jurídico.

a) Requisitos de Existencia del Acto Jurídico.

b) Requisitos de Validez del Acto Jurídico.

1- La Voluntad exenta de vicios,

4.- Clasificación de los Actos Jurídicos.

a.1) Actos jurídicos unilaterales.

a) Atendiendo al número de partes cuya voluntad

a.2) Actos Jurídicos bilaterales.

a.1) Actos jurídicos unilaterales.

a.2) Actos Jurídicos bilaterales

8 Ver art. 1443

b.1) Actos Jurídicos entre vivos

b) Atendiendo a que la producción

b.2) Actos Jurídicos por causa de muerte

b.1) Actos Jurídicos entre vivos

b.2) Actos Jurídicos por causa de muerte

c.1) Actos Jurídicos Gratuitos o de beneficencia.

c) Atendiendo la utilidad c.2.1) Conmutativos

c.1) Actos Jurídicos Gratuitos o de beneficencia

en este caso en los derechos y obligaciones del mandante.

c.2) Actos Jurídicos Onerosos.

d.1) Actos Jurídicos Puros y Simples

d.1) Actos Jurídicos Puros y Simples

d.2) Actos Jurídicos sujetos a modalidades

e.1) Actos Jurídicos de Familia o Extrapatrimoniales

e.1) Actos Jurídicos de Familia o Extrapatrimoniales.

e.2) Actos Jurídicos Patrimoniales 15

f.1) Actos Jurídicos Principales

f) Atendiendo a que el acto f.2.1) Cauciones

f.2.2) Actos dependientes

f.1) Actos Jurídicos Principales

f.2) Actos Jurídicos Accesorios

g.1) Actos Jurídicos Reales

g) En cuanto a la forma en g.2) Actos Jurídicos Solemnes

g.3) Actos Jurídicos consensuales

g.1) Actos Jurídicos Reales

g.2) Actos Jurídicos Solemnes

g.3) Actos Jurídicos consensuales

h.1) Actos Jurídicos Nominados o Típicos

h) Atendiendo a que el acto puede

h.1) Actos Jurídicos Nominados o Típicos

h.2) Actos Jurídicos Innominados o Atípicos.

i.1) Actos Jurídicos Instantáneos

i.1) Actos Jurídicos Instantáneos

i.2) Actos Jurídicos de Tracto Sucesivo

GUIA Nº 2: LA VOLUNTAD, LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO.

La voluntad es un requisito de existencia, la voluntad exenta de vicios es un requisito de validez.

1.1- Requisitos de la Voluntad

a) Que la voluntad se manifieste

c) Que la voluntad se encuentre exenta de vicios.

a) La voluntad debe manifestarse

b) La voluntad debe ser seria

c) La voluntad debe estar exenta de vicios.

1.2- Formas en que se puede manifestar la voluntad

A diferencia de la voluntad expresa, en la tácita, el comportamiento debe ser interpretado, lo

- El art. 1241 en relación a la aceptación de la herencia: “La aceptación de una herencia

La Ley puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad:

Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad en un