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En el pasado las fronteras cambiaban como resultado de conflictos externos; hoy por
conflictos internos (Ej. ex Yugoslavia; URSS, Checoeslovaquia). México: Chiapas, y Bolivia:
Santa Cruz).
Determinar fronteras;
Reglamentar condiciones de nacionales en el extranjero;
Protección diplomática de personas privadas;
Mantención de paz internacional (reducción de armamentos);
Codificación de costumbres internacionales;
Establecimiento relaciones diplomáticas, consulares, comerciales y de cooperación;
Protección, promoción y defensa de los derechos humanos, y
Protección del medio ambiente.
Extensión del derecho internacional a ámbitos del derecho interno: dominio reservado
o competencia doméstica del estado.
Las Relaciones internacionales pueden afectar relación interna de problemas sociales que
interesan directamente a la población del país. Históricamente considerados asuntos
netamente internos sujetos a la discrecional regulación interna del Estado, en materias
actualmente reguladas por normativa de OIT, OMS, UIT, UNESCO, FAO, etc.
Esta reducción de las competencias del Estado es un efecto de su participación en las OIG,
como las señaladas.
La sociedad internacional interestatal clásica, integrada por Estados soberanos, con poder
de decisión exclusivo y excluyente (Westfalia, 1648), se ha transformado en la sociedad de
la interdependencia y cooperación entre los Estados, que restringe el poder de decisión de
los Estados en beneficio del bien común.
Las definiciones más simples y compartidas del Derecho Internacional Público (DIP) son:
En doctrina:
Nuestra opinión: El inciso 2° del Artículo 5° armoniza con Derecho de Tratados (pacta sunt
servanda) y, en consecuencia, órganos del Estado deben cumplir tratado vigente para el país,
aun cuando después de ratificarlo no lo haya incorporado al orden jurídico interno (caso de
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos: ratificado 1972, promulgado y
publicado 1989).
los sujetos originarios son los ESTADOS, a partir del siglo XIX;
los emergentes: las ORGANIZACIONES INTERGUBERNAMENTALES (OIG) y
a mediados del siglo XX surgen los INDIVIDUOS (como titulares de Derechos
Humanos), y
la SOCIEDAD INTERNACIONAL, en tanto titular de espacios declarados patrimonio
común de la Humanidad;
Ningún Estado está obligado, sin su consentimiento, a someter controversia con otro Estado
a decisión de un tribunal internacional (CPJI, CIJ, Corte Americana de DERECHOS HUMANOS,
Corte Penal Internacional).
HUGO GROCCIO (Hugo Cornet de Groot), autor "De Iure belli ac pacis" (Del derecho
de la guerra y de la paz), considerado el Padre del Derecho Internacional: reconoce
al Estado soberano. Sostiene que la soberanía es el poder de ejecutar actos
independientemente de cualquier otro poder superior y que no pueden ser anulados
por ninguna voluntad humana. No obstante, reconoce que el derecho internacional
no puede limitarla a falta de órganos superiores a los Estados.
Hans Kelsen: fundador de escuela del objetivismo lógico, según el cual existe una
verdadera construcción geométrica normativa, en cuya base estaría el principio pacta
sunt servanda, conforme al cual los pactos libremente celebrados deben ser
respetados.
Desde punto de vista de jerarquía de las normas, cabe preguntarse: ¿CUAL DE ESTAS
RAMAS DEL DERECHO ES SUPERIOR?
EL DUALISMO, sostiene que ambos derechos (interno e internacional) son órdenes jurídicos
separados, distintos e independientes.
El Valor del dualismo: consagra principio de soberanía del Estado y como tal sostiene que
toda regla interna contraria al derecho internacional no es anulable sino que sólo genera
responsabilidad internacional del Estado infractor
Todo el derecho constituye una unidad normativa, un sistema único en el que las normas
están subordinadas al derecho internacional, del cual es sólo una emanación o derivación.
En monismo está implícita tesis de la PIRÁMIDE JURÍDICA (Kelsen) cuya cúspide sería norma
pacta sunt servanda.
Los tratados sólo pueden ser aplicados por los tribunales chilenos si han sido incorporados
previamente al derecho interno, ya sea:
El Juez debe evitar conflicto, dando a norma interna una interpretación que la concilie
con norma internacional, ya que no es previsible que legislador haya querido infringir
el derecho internacional. En caso de conflicto entre tratado y ley interna: prevalece
el tratado.
En conflicto entre Derecho consuetudinario y ley interna: la recepción global ha sido
admitida con limitación: primacía de la norma interna aún si sus disposiciones son
contrarias al derecho consuetudinario. (Grecia y Alemania: admiten preeminencia del
derecho internacional sobre el derecho interno).
PREEMINENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL SOBRE EL DERECHO INTERNO:
la admite la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados: una Parte no
podrá invocar derecho26 interno como justificación del incumplimiento de un LA
CODIFICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.
CODIFICAR: es convertir derecho consuetudinario o positivo en reglas escritas
ordenadas sistemáticamente, mediante tratados o convenciones sometidas a la
aprobación y ratificación de los Estados.
El Art. 15: Estatuto Comisión de Derecho Internacional (CDI): codificación es la
formulación precisa y sistematizada de normas de derecho internacional en materias
en las que existe amplia práctica de los Estados, así como precedentes y doctrina.
Cuando la costumbre es recogida por la codificación se habla de cristalización de la
costumbre por la pérdida de su flexibilidad y maleabilidad.
En ONU (Art. 13 Carta) corresponde a la Asamblea General impulsar el desarrollo
progresivo del derecho internacional y su codificación.
AG/ONU ha creado COMISIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL (CDI), formada por
25 juristas representativos de principales sistemas jurídicos del mundo.
CAPÍTULO II
Concepto de fuente: medios por los cuales el derecho internacional se manifiesta o los
elementos de los cuales emanan sus principios y normas.
Convencionales (tratados),
Espontáneas (costumbre y principios generales de derecho),
Autoritarias (resoluciones OIG y sentencias definitivas de tribunales internacionales).
De la Guardia y Delpech: clasificación completa sería:
1. convenciones o tratados (derecho convencional); costumbre (derecho
consuetudinario);
2. principios generales del derecho (los propios del DIP: tales como la primacía
de los tratados, independencia de los Estados, libertad de los mares) y los de
derecho interno: (comunes a todos los sistemas jurídicos: Ej. abuso del
derecho, buena fe, cosa juzgada).
3. jurisprudencia internacional (medio auxiliar: decisiones judiciales o arbitrales);
4. doctrina (medio auxiliar: no crea. Comenta, interpreta);
5. legislación internacional (poder reglamentario de OIG), y 6) actos unilaterales.
1. los tratados;
2. la costumbre;
3. los principios generales de derecho;
4. la costumbre es supletoria del Derecho convencional (tratados) y;
5. los principios generales suplen la falta de tratados y costumbre. Además, tener
presente principios que establecen un orden jerárquico entre normas de derecho
positivo. Es el caso del principio de ius cogens, que dispone nulidad de tratados
contrarios a moral, buenas costumbres y orden público internacionales (codificado
por Art. 53 y 64 del Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Ejemplos
de nulidad de normas por contrarias al ius cogens: trata de esclavos, piratería,
genocidio, agresión.
LOS TRATADOS.
Definiciones:
Lato sensu: tratado es un acuerdo concluido por dos o más sujetos de derecho
internacional (Estados u OIG) con capacidad para celebrarlos, regido por el derecho
internacional y destinado a producir efectos jurídicos, cualquiera que sea su
denominación (Ríoseco).
Thierry: le agrega principio pacta sunt servanda, para destacar que el acuerdo a que
se llegan las Partes debe ser cumplido.
CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE DERECHO DE LOS TRATADOS: Art. 2 (a) lo define el
tratado como "acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido
por el derecho internacional, ya consté en un instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera sea su denominación particular".
MINREL (División Jurídica del Ministerio de RR.EE. Precisa que "tratado" es expresión
genérica que comprende tanto los tratados (aprobables por Parlamento) como los
acuerdos simplificados (gentlements agreements) que se ponen en ejecución sin
aprobación parlamentaria).
los acuerdos entre las OIG y entre éstas y los Estados. Por diferencias formales en los
procedimientos de celebración;
los acuerdos entre Estados e individuos o empresas extranjeras, por tener el carácter
de relaciones contractuales (empréstitos, arriendos, compraventas. Actos "iure
gestioni" por oposición de los actos "iure Imperi", y
los acuerdos entre empresas privadas de distintas nacionalidades (caso de
petroleras).
En este sentido tratado se reserva para los acuerdos celebrados con intervención formal del
órgano investido de competencia para concluir tratados (treaty making power: acuerdos
celebrados por la autoridad facultada por el derecho interno para celebrar tratados. En Chile:
el P. de la R, conforme artículo 32, Numero 15 de la Constitución, es el órgano del Estado
facultado para celebrar tratados internacionales).
o Carta ONU otorga atribución a Asamblea General, la que crea Comisión de Derecho
Internacional (CDI), para:
(Chile).
o DS. (RR.EE.) 381, 1981, Diario Oficial 22.VI.81. Ratifica con dos reservas:
o 2ª) Chile declara, al hacerse Parte de la Convención de Viena que formula su objeción
a reservas que no admitan alegar el cambio de circunstancias respecto de tratados que
establecen fronteras o cuando tal cambio resulta de una violación de una obligación del
tratado por la Parte que lo alega o de toda otra obligación internacional con respecto a
cualquiera otra Parte en el tratado (Nº 2).
1º) El de igualdad jurídica de los Estados: "todo Estado tiene capacidad para celebrar
tratados". No los Estados federales, salvo que lo permita su Constitución. Casos Ucrania y
Bielorusia en ONU (URSS); Estados RF.Alemana, de Confederación Suiza, Bélgica, Canadá,
con los que Chile ha celebrado acuerdos bilaterales de cooperación con Estados
federados.También reconocida esta capacidad a OIG
2º) El de la obligatoriedad de los tratados o pacta sunt servanda: "Todo tratado en vigor
obliga a las Partes y debe ser cumplido de buena fé".
3º) El de la buena fe: "los Estados deben abstenerse de actos que frustren el objeto y fin de
un tratado, aun antes de su vigencia" y deben interpretarlo igualmente de buena fe;
PRINCIPIOS DE LA CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS
= El consentimiento a ser obligado por un tratado debe ser otorgado sin vicios: error, dolo,
corrupción o coacción.
o 5º) El del "jus cogens" o de nulidad absoluta de tratados contrarios a la moral, a las
buenas costumbres o al orden público internacionales al momento de su celebración ("ius
cogens existente") o contrarios a una norma tal surgida durante su vigencia; ("ius cogens
emergente").
o 7º) El principio "rebus sic stantibus" o del cambio de las circunstancias. Las Partes no
pueden alegarlo como causal de no cumplir un tratado, retirarse de él, darlo por terminado,
o suspender su cumplimiento, a menos que la existencia de tales circunstancias haya
constituido una base esencial del consentimiento de las Partes, y tal cambio modifique
radicalmente el alcance de obligaciones que deban cumplirse (no en caso de fronteras y de
responsabilidad en cambio de circunstancias).
CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS TRATADOS.
o = libre consentimiento,
o 1º) Los Estados y las OIG. Si autor de tratado no tiene capacidad se plantea problema
de existencia más que de validez del tratado.
o Línea de las altas cumbres divisoria de aguas resultó efectiva en la cordillera norte y
central; pero en regiones patagónicas el divortium aquarum se aparta con frecuencia de las
mayores cumbres absolutas y hay ríos que nacen a varios kilómetros al oriente de estas altas
cumbres y cortan Los Andes para desembocar en el Pacífico. Situación generó controversia
entre ambos países:
o == Argentina sostuvo que la línea divisoria debía pasar por las altas cumbres
absolutas, aunque no dividieran aguas;
o == Chile alegaba que debía pasar por las altas cumbres que dividieran aguas, aunque
no fueran las más elevadas.
EL ERROR EN DELIMITACIÓN…
o Para resolver controversia chileno-argentina el Protocolo de 1893 confirmó el
divortia aquarum como
o 1967:caso del Alto Palena: error cartográfico por ubicación que capitán Dickson dio
al hito 16, frente al río Cajón debiendo hacerlo en el Río Encuentro, con acuerdo de ambos
países, sin sospechar el error.
o Los actos de corrupción deben ser decisivos de la conducta del representante para
que el Estado pueda alegar el dolo. Un favor o un acto de cortesía no serían determinantes
para alegar corrupción.
o Este vicio puede recaer tanto sobre el representante como sobre el Estado. Art. 51:
"La manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que haya
sido obtenida por coacción sobre su representante mediante actos o amenzas dirigidas
contra él carecerá de todo efecto jurídico.".
o Tal coacción puede consistir tanto en violencia física o amenazas como actos que
pueden afectar su carrera o su vida privada o aún a su familia. Art. 52: Es nulo absolutamente
todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza (contra
un Estado) en violación de los principios de derecho internacional incorporados a la Carta
de la ONU.".
o 1920: Bolivia solicita a SdN que recomiende a Chile allanarse a revisión del Tratado
de Paz, de 1904, aduciendo entre otras consideraciones, haber sido celebrado con coacción,
ya que Bolivia habría sido víctima de una agresión por parte de Chile.
o Chile respondió que tratado fue celebrado 24 años después de haber cesado las
hostilidades entre ambos países; además, que en la época la fuerza no viciaba los tratados
de paz.
o De lo anterior se deduce que término fuerza incluye no sólo "el ataque armado" sino
"el uso de la fuerza en cualquier otra forma". Conferencia de Viena sobre el Derecho de los
Tratados adopta una declaración que prohíbe la coacción militar, política y económica en la
elaboración de los tratados.
o Como condición de validez, los tratados no deben ser contrarios a la moral, a las
buenas costumbres y al orden público internacionales (jus cogens). Caso del jus cogens
existente (Art. 53) y del jus cogens emergente (Art. 64).
o Como ejemplos de tratados contrarios al jus cogens se indican los tratados que
contemplan el empleo ilícito de la fuerza, en términos contrarios a los principios de la Carta;
los tratados que prevén o toleran actos tales como trata de esclavos, la piratería o el
genocidio, y los que atentan contra las reglas protectoras de los individuos.
o La nulidad absoluta no puede ser subsanada por el acuerdo de las Partes ni por el
comportamiento posterior del Estado que ha tenido conocimiento de los hechos que se
traduzcan en aceptación expresa o aquiesencia a la validez del tratado.
o Cuando se trate de una nulidad absoluta por violación de una norma imperativa de
jus cogens, es preciso atender, conforme al artículo 71, al tipo de jus cogens de que se trate:
o Procedimiento se divide en fases, en las que cada Estado procede según sus reglas
nacionales. Procedimiento común: elaboración, estructura, adopción y autenticación.
== Autenticación del texto: firma "ad referéndum". Firma provisoria a ser confirmada por
autoridad dotada del treaty making power.
== El tratado, normalmente, no obliga por su firma sino por su ratificación, a menos que se
trate de acuerdo simplificado (con cláusula de vigencia inmediata, desde su firma)
== La rúbrica del texto: firma abreviada que expresa voluntad de someter texto a
autoridades superiores del Estado.
o Un Estado se obliga por tratado cuando expresa su voluntad a ser vinculado por sus
disposiciones; sólo entonces se puede decir que el tratado está concluido.
o Ratificación: acto posterior a firma, por el cual autoridad que detenta el making treaty
power "confirma" el tratado negociado por plenipotenciarios y "consiente" que sea
definitivo y obligatorio, comprometiéndose, en nombre del Estado, a ejecutarlo.
Procedimientos de firma y ratificación: propios de tratados formales o solemnes. Sólo firma
en acuerdos simplificados.
confirmar o formularle;
o En siglo 19, con substitución de soberanía real por soberanía nacional y abandono
de teoría del mandato, ratificación se consolida. Los plenos poderes, limitados a la
negociación y firma, son extendidos "bajo reserva de ratificación", y armóniza con principios
del derecho moderno que no permiten delegación de competencias sin texto legal que la
autorice.
Tiempo entre firma y ratificación permite nuevo examen del tratado antes de comprometer
jurídicamente al Estado, y permite control parlamentario conforme responsabilidades de
régimen democrático.
o Jurisprudencia: ratificación obliga cuando ellos está previsto en una cláusula del
tratado (Caso "Ambatielos", CIJ).
o Autoridad competente para ratificar es quien detenta el treaty making power: Jefe
del Estado, previa aprobación del Parlamento (Chile).
"adhesión".
Parlamentos.
o Art. 15: acto jurídico unilateral por el cual un Estado llega a ser parte de un tratado,
del cual no es signatario.
La diferencia con la firma o ratificación es que el Estado adherente es invitado a incorporarse
a un tratado ya en vigor entre los Estados signatarios. La adhesión produce iguales efectos
que la ratificación: vincula definitivamente al Estado.
o Este tipo de tratados es una tendencia generalizada de política interna de los Estados,
con el objeto de eludir presiones parlamentarias que pueden retrasar el curso de las acciones
internacionales de los Gobiernos.
Su origen está en los "GENTLEMAN'S AGREEMENTS" empleada por USA, donde desde fines
de siglo XVIII, su
o No podría ratificar tratado aprobado por Poder del Estado distinto al Congreso
Nacional; operaría causal de vicio del consentimiento por violación manifiesta de una norma
fundamental del orden interno (Art. 46, N° 1 de Conv. de Viena sobre D° de Tratados).
Constitucional y la Contraloría.
o Este trámite históricamente ha sido observado por la fuerza de ley que se le reconoce
a los tratados como norma de aplicación general aprobada por el Congreso Nacional.
o Por analogía se aplican las normas del Código Civil sobre publicación de la ley.
o Decreto ley N° 247, de 1974, dispuso su incorporación al orden interno mediante su
publicación en el Diario Oficial;
o Se exceptúan los tratados de límites y los que puedan afectar la integridad territorial
del Estado. Cumplidos dichos trámites se entenderá que el tratado ha sido incorporado al
orden jurídico interno.
o En conflictos entre tratados sucesivos que regulan una misma materia, los Estados
deben observar normas de prioridad absoluta o especial, a falta de normas que suplan el
silencio entre las Partes. Normas de prioridad absoluta:
== jus cogens: todo tratado que lo contraríe es nulo, ya sea existente o emergente;
== normas de Carta ONU prevalecen sobre todo tratado que contraríe las obligaciones de
la Carta (Art.103).
== Entre tratados sucesivos con identidad de Partes: prevalece el más reciente (Art. 30, N°
3), y
== Entre tratados sucesivos con Partes diferentes: prevalece el más reciente cuando los
Estados son Partes de ambos; pero sino, prevalece el que corresponda a principio de
relatividad de tratados.
== El EJECUTIVO: debe realizar todos los trámites que sean necesarios para asegurar la
aplicación del tratado por todas las autoridades del Estado, entre las que se encuentra,
principalmente, su incorporación al orden interno.
== El LEGISLATIVO: deberá aprobar la legislación interna necesaria para hacer efectivos los
derechos y obligaciones que emanan del tratado.
o Deberá hacerlo de buena fe, no retroactivo y en todo el territorio del Estado, a menos
de pacto expreso (Art. 26).
o Según CDI: cumplir de buena fé significa abstenerse de todo acto que reduzca a nada
el objeto y fin del tratado.
o 1) Tercer Estado: es aquel que no es Parte del tratado, entendiendo por Parte al que
lo ha firmado y ratificado o se ha adherido a él.
o Cláusula Bello: Andrés Bello puso en práctica de excluir de la nación más favorecida
las ventajas, favores o privilegios concedidos por Chile a los países latinoamericanos; así,
ellas no se extendían a países europeos
o 1) Los Estados que han celebrado el tratado. Es calificada de "auténtica" y puede ser
dada simultáneamente, con la adopción del tratado, mediante un acuerdo interpretativo
adicional, o en acuerdo adicional posterior, expreso o tácito. En este último caso, resultaría
de las prácticas concordantes de los Estados Partes que aplican el tratado.
o 3) Uno de los Estados Partes, por declaración unilateral inoponible a otros Estados, a
menos que sea aceptada (tratados bilaterales).
INTERPRETACIÓN NO AUTÉNTICA….
o 1) Los tratados deben ser interpretados de buena fe, conforme al sentido corriente
de sus términos, en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su objetivo y fin (Art. 31, N° 1
Conv. Viena).
o = El principio del "in dubio mitius": el intérprete debe dar a la norma el sentido menos
oneroso para la Parte que asume la obligación o que entrañe menos restricciones para los
signatarios.
o = Los tratados autenticados en dos o más idiomas: el texto hará fe en cada idioma,
a menos que el tratado disponga o las Partes convengan que en caso de
o Una "reserva" es una declaración unilateral hecha por Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurídicos de ciertas disposiciones en su aplicación al Estado" (Art. 2, N° 1).
Reservas……(2)
o == a la firma, debe ser confirmada al ratificar. Tiene la ventaja de dar seguridad que
todos los Estados la han conocido;
o Ventajas: hacen posible que puedan llegar a ser Parte el mayor número de Estados.
o 3) Los efectos de la reserva son relativos: sólo se producen entre el que la formula y
aceptante;
(Art.39).
4).
o En los tratados constitutivos de OIG se requiere la mayoría o los 2/3 para la adopción
y vigencia de los acuerdos que los enmienden. Por la integración universal de muchas de
ellas ha sido necesario abandonar la regla de la unanimidad (OMC).
o Todo Estado que se hace parte de un tratado ya modificado tiene derecho a hacerse
parte de ambos (del origin (N° 5 de Art. 39).
o Los tratados con cláusula resolutoria, que al igual que los contratos, subordina el fin
de los compromisos a ciertos hechos previstos por los
contratantes;
o Cláusula de retiro o de denuncia: permite poner fin al tratado o retirarse de él. Los
tratados celebrados a perpetuidad o sin cláusula de terminación, pueden ser denunciados
aún cuando no contemplen cláusulas que contemplen su denuncia. No así los tratados de
paz y los de límites, los que sólo podrían extinguirse con acuerdo entre las Partes
Contratantes.
o Doctrina distingue entre tratados bilaterales, que terminan entre los beligerantes, y
tratados multilaterales que se suspenden; pero continúan entre no beligerantes y entre éstos
y los beligerantes.
o 1) Importancia y fundamento. Así como tratados son fuente convencional del DIP, la
conducta de Estados en sus relaciones con otros, acompañada de la convicción de que tal
proceder se conforma a derecho, da origen al derecho consuetudinario.
FLEXIBILIDAD E INCERTIDUMBRE
CONCEPTO DE COSTUMBRE
o Práctica común entre dos o más Estados, aceptada como obligatoria y necesaria para
el desarrollo de sus relaciones internacionales.
o CIJ: párrafo 1°, letra b) de Art. 38 Estatuto: "práctica generalmente aceptada como
derecho".
o CIJ en Plataforma Continental del Mar del Norte: basta el transcurso de un breve
período de tiempo para la formación de una nueva norma consuetudinaria a partir de una
convencional.
o Dos elementos: para que costumbre constituya fuente del DIP: precedentes y opinio
iuris.
o Respecto de los precedentes hay dos concepciones: una positivista, que sostiene que
sólo constituyen precedentes los actos de gobierno, con exclusión de todo precedente
jurisdiccional; y, otra, la objetivista, que afirma que costumbre puede surgir del acto de
cualquier individuo que asuma la defensa de sus intereses internacionales. La práctica
internacional no confirma ninguna de ellas.
Rousseau: los únicos actos que dan lugar al nacimiento de costumbres internacionales son
los de órganos jurídicos, estatales o interestatales, con competencia internacional. Pueden
provenir de actos de los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial.
o Convención sobre la plataforma continental del Mar del Norte (1958): Dinamarca y
Holanda hacen causa común frente a Alemania respecto de la aplicación de la regla de la
equidistancia para delimitar la plataforma continental conforme (Art. 6), de la cual Alemania
no era Parte, aduciendo que dicha regla se había transformado en norma consuetudinaria
como consecuencia de los numerosos tratados bilaterales concluidos conforme a dicha
regla, después de 1958.
o Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (Art. 38): reconoce que
normas de un tratado pueden llegar a ser obligatorias para terceros Estados en virtud de
costumbre internacional reconocida, no obstante el principio de la relatividad de los
tratados.
o La doctrina se refiere a ella como "la opinio juris sive necessitatis o la opinio
necessitatis": expresiones latinas que significan creencia en la existencia de una sanción
social a la observancia de la norma, creencia que la diferencia de los simples usos que se
observan en la vida social sin vincularlos a la idea de una fuerza jurídicamente obligatoria.
o EFECTO GENERADOR cuando resolución inicia práctica uniforme y constante. Ej. Res.
1514 (XV) "Declaración sobre concesión de independencia a los pueblos coloniales", seguida
de práctica uniforme, precediendo opinio juris a la práctica.
Estatuto no la ha previsto:
o == CASO DEL ASILO 1950: asilo diplomático constituye una costumbre que obliga a
Estados latinoamericanos, por su gran inestabilidad política. En todo caso, exigió alegación
fundada en Dº americano y convenciones regionales de 1911, 1928 y 1933, no suscritas por
Perú y firmadas por sólo 2 Estados. No acogió existencia de costumbre que reconocía al
Estado que otorga el asilo el derecho a calificar los hechos que lo justifican.
o La CIJ nunca ha aplicado la frase reconocidos por las naciones civilizadas en sus
sentencias, y en casos determinados se ha referido a los principios de la cosa juzgada y de
la exceptio non adimpleti contractus (excepción del incumplimiento de contrato, alegables
en los contratos sinalagmáticos; prestaciones interdependientes, de modo que el
incumplimiento de una libera a la otra).
CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE
o Los principios generales de derecho son los comunes a los sistemas jurídicos que
sirven de fundamento a tales ordenamientos; principios comunes a los sistemas jurídicos
que, en cierto modo, recuerdan el jus gentium de los romanos (Rousseau). Clasificación:
= soberanía,
= reconocimiento,
= consentimiento,
= buena fé,
= legítima defensa,
= responsabilidad internacional ,y
o = buena fe;
o obligación;
o = cosa juzgada;
o Con desarrollo del derecho convencional la doctrina ha perdido su valor, por fácil
conocimiento de la práctica de los Estados o de sus acuerdos.
LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL……
o (id. que doctrina): es medio auxiliar, no fuente independiente. Sirve para probar la
existencia de una norma que proviene de otras fuentes: tratados, costumbre o principios
generales de derecho.
o La CIJ no ha mostrado interés por la jurisprudencia nacional, aun invocada por las
Partes; por consiguiente, se rechaza que la jurisprudencia nacional constituya una fuente de
derecho internacional, al tenor del Art. 38.
LA JURISPRUDENCIA…
o Para ello, se suele emplear la expresión latina "ex aequo et bono", según lo justo y lo
bueno. En tal caso, juez falla como amigable componedor; no conforme a norma escrita o
consuetudinaria, sino según su intuición, sensibilidad o ideal de justicia. En estos casos, la
equidad prevalece sobre toda regla de derecho internacional.
o 1) LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS: son aquellos en los que los Estados
actúan solos, expresando su voluntad y, por tanto, generando efectos de derecho
internacional. Para ello es necesario que el acto sea imputable al Estado y que su voluntad
de producir efectos jurídicos sea públicamente reconocida. No es necesario establecer la
aceptación del acto unilateral.
o 2) Estos actos unilaterales pueden provenir de las Asamblea Legislativas (ley que
especifica límites de aguas territoriales); del Ejecutivo (dirigidos a otros Estados y a la opinión
pública nacional), y tomar una forma más o menos solemne (caso Ihlen, 1933), y ensayos
nucleares de Francia, 1974, comunicado de Jefe de Estado; Nota de Embajada, Conferencia
de Prensa del Jefe de Estado y Ministro de Defensa y discurso de Canciller ante Parlamento).
o = Protesta: acto que confirma derechos y tiende a no reconocer como legítima una
pretensión, una conducta o una situación dada. Ej.; alegación de prescripción fundada en
títulos históricos;
o = Promesa: a partir de situación dada, hace nacer derechos para terceros Estados.
Anuncio de renuncia a ensayos nucleares franceses en Atolón de Mururoa;
o Estos actos quedaron fuera del Art. 38 porque a su fecha el derecho de las OIG no
estaba desarrollado, lo que se empieza a manifestar con la CECA, la CEE y OEAE.
o Las decisiones de las OIG son obligatorias para los Estados y se aplican directamente
en su territorio, aún contra su voluntad. (Art. 189 del Tratado de Roma). Las "declaraciones"
de la AG/ONU, sobre principios generales (Derechos del Hombre o del Niño) son
obligatorias en tanto derecho consuetudinarias.
o Son las que adoptan los órganos de la OIG investidos de poderes legislativos,
independientemente de la voluntad de los Estados, como verdadera legislación
internacional, sin identificarse con la legislación nacional: podría ser contrario a la soberanía
del Estado, como es el caso de las OIG con potestades supranacionales.
o Es común en esferas técnicas (reglamentos) UIT, OMS, OMM, OACI. Capítulo VII Carta
ONU faculta al Consejo de Seguridad para adoptar decisiones, en caso de agresión o
amenazas a la paz, obligatorias para los Estados ONU.
CAPÍTULO III
LA SOCIEDAD INTERNACIONAL
o Dentro de cualquier sistema jurídico no todos los sujetos de derecho poseen las
mismas características (CIJ: opinión consultiva sobre la reparación de daños, estableció que
los sujetos de derecho en cualquier sistema legal no son necesariamente idénticos en su
naturaleza o en la extensión de sus derechos.
o La extensión del concepto clásico de sujeto de derecho: en definición clásica del DIP:
conjunto de normas que rigen la conducta de los Estados, sólo éstos serían sujetos de DIP.
Ellos son los depositarios de la autoridad legítima sobre pueblos y territorios.
o Así como doctrina clásica sólo reconoce a los Estados; los objetivistas sostienen que
los únicos sujetos del DIP son los individuos (gobernantes y gobernados) porque, en
definitiva, el derecho sólo se dirige a voluntades libres y conscientes.
o Ambas posiciones han sido refutadas por desconocer la realidad social, ya que la
práctica demuestra que junto a los Estados hay otras colectividades políticas que sin ser
Estados dependen del derecho internacional, y, por otra parte, el individuo no puede
prevalerse, directa o inmediatamente, de las normas del derecho internacional ya que en la
mayoría de los casos debe hacer los procedimientos internos: estatales.
Por ello, se estudian los ESTADOS, algunas colectividades políticas que no tienen la calidad
de Estados; las OIG que poseen personalidad jurídica distintas a la de sus Estados miembros,
y los INDIVIDUOS, como titulares de recursos judiciales contra el Estado por violación de sus
derechos y libertades fundamentales.
= fenómeno de fuerza,
Dada la diversidad, se estudian sus elementos constitutivos como fenómeno político social
y como fenómeno jurídico.
Hay autores que agregan: goce de soberanía e independencia (importante para Estados
organizados que le niegan reconocimiento a grupos separatistas para negarles uso
igualitario de presión militar y diplomática): el Estado pasa a ser una "colectividad que se
compone de un territorio y de una población sometida a un poder político organizado.".
o Nada impide que un Estado comprenda varias comunidades nacionales unidas por
una misma nacionalidad. Ej.: Rusia, Yugoslavia y España.
Herzegovina).
Población….
EL TERRITORIO
En consecuencia, toda persona o cosa que se encuentre en este espacio queda sometido a
la soberanía del Estado, a la suprema autoridad de éste.
Importancia del territorio: sin él no hay Estado; puede existir nación sin territorio, como
nación israelí que por siglos careció de Estado, hasta 1948, año de su creación por ONU.
Regla general es que el Estado nazca en territorio determinado. Una excepción es el Estado
de Israel que nació en territorio no delimitado totalmente, como lo reconoció representante
USA en ONU, a raíz de solicitud de Israel de ser admitido como miembro ONU.
o = el espacio aéreo sobre el espacio terrestre, las aguas interiores y el mar territorial.
CIJ: caso actividades militares en Nicaragua, 1986: soberanía se extiende a aguas interiores
y al mar territorial, así como al espacio aéreo sobre el territorio.
o == la plataforma continental y
PARTES FICTAS DEL TERRITORIO QUE NO FORMAN PARTE DE ÉL, PERO SOBRE LAS CUALES
EL ESTADO EJERCE JURISDICCIÓN, TALES COMO:
= buques de guerra y otros buques públicos en alta mar;
o Con Argentina:
o = Tratado que fija límite entre Monte Fitz Roy y Cerro Daudet, 1998.
o Con Bolivia:
o Con Perú:
DELIMITACIÓN ARBITRAL
o Con Argentina:
o En sus orígenes: consolidaba su existencia contra doble tutela del Papa y Santo
Imperio Romano-Germánico. Hasta siglo XVIII, apoyados en Bodin y los filósofos de la época,
los monarcas justificaban en ese atributo su absolutismo.
o Aspecto externo: derecho del Estado a determinar libremente sus relaciones con
otros Estados u otras entidades (OIG), sin restricción o control de parte de otro Estado
(Independencia).
o Aspecto interno: derecho a las competencias exclusivas del Estado para determinar
el carácter de sus propias instituciones.
o Dominio reservado del Estado: es aquel en que las actividades del Estado no están
vinculadas al derecho internacional. Es el derecho internacional el que determina su
extensión; lo que lo hace un concepto esencialmente evolutivo, ya que dependerá de los
compromisos internacionales del Estado y de su apoyo a las actividades y resoluciones de
las OIG. De este concepto deriva prohibición de intervenir en asuntos a él pertenecientes:
por respeto a soberanía e igualdad jurídica de los Estados.
o El reconocimiento sería una condición necesaria para que el nuevo Estado adquiera
su calidad de "sujeto de derecho internacional" respecto de los Estados existentes.
o La declarativa afirma que por el hecho de haberse establecido el nuevo Estado con
características de estabilidad y permanencia está sujeto al derecho internacional.
RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS
o DIP reconoce a Estados derechos y deberes sin los cuales no podrían realizar sus
finalidades; ellos protegen su personalidad jurídica e integridad territorial y facilitan sus
relaciones internacionales pacíficas. Estos deberes y derechos fundamentales son
reconocidos tanto por la OEA como la ONU. No son absolutos, están sujetos a limitaciones
para permitir relaciones en paz e igualdad entre Estado fuertes y débiles.
= Igualdad jurídica;
= No ejecutar actos injustos contra otro Estado en ejercicio de sus propios D°s. y respetar
inviolabilidad del territorio de otro Estado y abstenerse de ocuparlo militarmente y de toda
otra medida de fuerza; = No reconocer adquisiciones territoriales o ventajas por fuerza o
coacción;
o La Monroe: formulada 1823 por Presidente James Monroe de USA. Su objeto: negar a
potencias de la Santa Alianza derecho a establecer colonias en América o reivindicar las
independizadas de España en América. Sus principios:
= Para mantener equilibrio entre USA y Europa: cualquier tentativa de Santa Alianza para
extenderse a América es un peligro para la paz y seguridad de USA;
o En guerra de España contra Chile, Perú y Bolivia, por considerar que ésta era una
acción de castigo;
LA DOCTRINA DRAGO
o Esta doctrina, conocida como "DOCTRINA CARTER": en vista que los derechos
humanos han pasado del dominio reservado del Estado a materia regulada por el derecho
internacional, los Estados tendrían derecho a prestar ayuda de urgencia a poblaciones en
estado de peligro por violaciones a sus derechos fundamentales.
o Estado al que sea imputable un acto que el D° repute ilícito debe reparación al Estado
perjudicado por efectos jurídicos de dicho acto.
o Sorensen: siempre que, por acción u omisión, se viola un deber internacional, surge
el deber de responder mediante una reparación adecuada y el sujeto perjudicado tiene
derecho de reclamar por el incumplimiento de la obligación
CLASES DE RESPONSABILIDAD:
== DIRECTA, cuando el Estado falta a sus obligaciones en actos de sus órganos, funcionarios
o agentes.
a) El hecho ilícito genera obligación de reparar daño causado, si daño es al honor o dignidad
del Estado, reparación que puede
consistir en otorgar una satisfacción, consistente en desagravio del ofensor (petición oficial
de excusas, saludos u honores militares a la bandera del Estado ofendido o castigo a los
funcionarios responsables del acto ilícito).
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.
o 1) POR ACTOS DEL PODER LEGISLATIVO: si el Estado promulga una ley incompatible
con sus obligaciones internacionales o bien por falta de legislación interna necesaria para el
cumplimiento de las obligaciones internacionales del Estado.
Cualquier funcionario del Estado (P. de la R., Canciller, Ministros o funcionarios subalternos)
puede generar responsabilidad internacional. Jurisprudencia arbitral internacional reconoce
responsabilidad internacional por actos de funcionarios subalternos: policía, funcionarios de
Aduanas o soldados en tiempos de paz).
= POR DENEGACIÓN DE JUSTICIA: cuando Estado no permite que extranjeros defiendan sus
derechos en los tribunales. "Denegación de justicia": genera responsabilidad del Estado por
daños causados en su territorio a la persona o a los bienes de extranjeros. El afectado podía
dirigirse al Soberano local reclamando justicia; si el recurso no era acogido, podía recurrir
por "denegación de justicia, contra su propio soberano, quien podía otorgarle una "lettres
de marque", que le habilitaba para ejercer la justicia privada para recuperar, aún por la fuerza,
sus bienes o el valor equivalente.
o 3) Complicidad o indiferencia de los agentes públicos que hayan sido testigos del
hecho ilícito.
o 2) Consejo de abandonar el país, dado previamente al extranjero por parte del Estado
a que pertenecen; por ej. Caso de guerra civil.
o = por los resultantes de medidas tomadas por los insurrectos: El Estado no responde
de los daños causados por rebeldes, a menos que se pruebe que no actuó diligentemente
en protección de los extranjeros.
PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA y
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.
o a) la demanda debe ser desde su origen (a claim must be nacional in origin) (caso de
Israel e indemnización a herederos de judíos masacrados, una excepción), y
o b) la nacionalidad del demandante debe ser continua. En caso de doble nacionalidad,
el Estado reclamante rehúsa, generalmente, proteger a un nacional suyo frente al otro país
al que, asimismo, pertenece dicho individuo, pues no puede protegerse a un reclamante
frente a su propio Estado. En estos casos, el juez debe buscar la nacionalidad efectiva, activa
o de hecho (por: conducta personal del interesado; domicilio o residencia habitual; lugar de
trabajo; idioma utilizado; nacionalidad de la esposa; prestación de servicio militar, etc).
Italia),
o == la dirección efectiva,
PARTE DEL RECLAMANTE. Esto significa que protección diplomática sólo puede ejercerse
una vez que hayan fracasado las acciones ante la autoridad local. Cuando hay cláusula que
lo permita, es posible ejercerla antes del agotamiento de los recursos.
= 1°: el principio de la igualdad de tratamiento o del trato nacional inserto en los contratos
con extranjeros que permite a éstos recibir del Estado el mismo trato dado a los nacionales.
* Fundamento jurídico de la posición de USA frente a Cláusula Calvo: sostiene que hay un
estándar mínimo de justicia que debe ser cumplido. Agrega que perjuicio a un nacional es
un perjuicio al Estado de ese nacional; por consiguiente, el Estado tiene un derecho de
reparación independiente de los D°s. del Individuo.
o Se trata de Estados no plenamente soberanos, como ocurría con los Estados sujetos
a protectorado: los Estados diminutos; los Estados neutralizados, y el Estado libre asociado
de Puerto Rico.
Italia); Japón, respecto de Corea (1910-1945); Francia, respecto de Vietnam, Camboya y Laos
(1874-1949); Francia sobre Túnez (1881-1956) y sobre Marruecos (1912-1956). Después de
II Guerra Mundial todos los territorios sujetos a protectorado han recuperado su plena
soberanía. Los Estados diminutos: aquellos por los que un tercer Estado (aquel en que están
geográficamente ubicados) asume la conducción de sus relaciones exteriores: Liechtenstein,
Mónaco, San Marino y Andorra.
Congregaciones, Tribunales y Oficios, por cuyo medio el Papa despacha asuntos de la Iglesia.
Personalidad internacional del Papa, reconocida desde Edad Media: Jefe espiritual de Iglesia
Católica y gobernante de Estados Pontificios (territorios de Italia central bajo soberanía
temporal del Papa, producto de donaciones de emperadores, reyes y fieles.
o Actualmente: Orden de Malta es más bien una ONG, observadora en ONU. Sus
labores son benéficas y tiene su sede en Roma.
o a) Entre individuos o grupos privados de dos o más Estados que constituyen una
ONG;
o c) Entre Estados, que con miras a una acción común permanente crean una OIG.
o 1) Una OIG es una Asociación de Estados; regida por un tratado constitutivo (carta,
estatuto, constitución, tratado de institucionalización, etc.), en el que se determinan sus
finalidades, estructura, competencias, funcionamiento, y financiamiento, que puede ser
denominado (carta,
estatuto, constitución, tratado de institucionalización, etc.);
o De competencia universal: participan de todos los Estados del mundo (SdN y ONU;
De competencia regional, participan Estados de determinada región: OEA, OUA, ASEAN.
o A fines de 1a. Guerra Mundial, países neutrales formulan iniciativas patrocinadas por
ONG con el objeto de promover la paz entre ellos: la
"League to Enforce Peace", fundada en 1915, en USA, que bosqueja un proyecto de Sociedad
de las Naciones; pero es el Presidente Wilson quien, en 1918, entrega al Congreso de USA
mensaje de 14 puntos que propicia crear una Asociación General de Naciones mediante
convenios con el fin de establecer garantías mutuas de independencia e integridad
territorial, tanto pequeños como grandes. Conferencia de París, 1919, elaboró proyecto de
SDN basado en ideas del Presidente Wilson, que firman 42 Estados. USA no firma debido a
que Senado no lo aprobó por adhesión a política de aislacionismo internacional
norteamericano que se impuso en USA, y por rechazo a norma que obligaba a Estados
miembros SdeN a respetar integridad territorial e independencia política de los Estados. Por
decisión de ley N° 3.537, Chile se hizo Estado Miembro invitado de la SDN, con reservas, y
se retira el 9 de mayo de 1938, por fracaso de la SdN como organización pro-paz.
OBJETIVOS DE LA SDN
o política (USA);
o estimaría válido.
o pueblos;
o 3ª. ETAPA: Conferencia de Dumbarton Oaks, 1944: adopta bases ONU: fines,
principios, miembros, órganos principales (AG, CS, CIJ, S), conservación paz y seguridad
internacionales, cooperación internacional. Queda pendiente voto en CS.
especializadas), y
HUMANOS.
ESTADOS MIEMBROS DE LA ONU
o RETIRO: no previsto por Carta. El único caso: INDONESIA (1965) al ser elegida Malasia
como miembro de CS, parte de cuyo territorio reivindicaba Indonesia. Se reincorporó al año
siguiente.
o Siria, Egipto y Yémen (1958) forman RAU disuelta 1961. Reingresan separados.
o SUSPENSIÓN DEL D° DE VOTO, hasta por 2 años, por no pago de cuotas con que
Estados miembros deben concurrir al financiamiento de la ONU,. AG puede dejar sin efecto
suspensión si no pago se debe a causa ajena a voluntad del Estado afectado.
REPRESENTACIÓN DE ESTADOS MIEMBROS ONU: a través de "Representación Permanente"
(embajador). Oficina: Misión o Delegación Permanente. Ningún Estado puede tener más de
5 representantes en AG, sin perjuicio de 5 suplentes: consejeros, asesores, técnicos y
expertos. Impugnación de credenciales, cuando no se reconoce Gobierno, por ende derecho
a ocupar asiento en ONU. Caso R.P. China (1949-1971).
ALCANCE JURÍDICO DE RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL (AG)
o Adoptadas por consenso son demostrativas del sentir generalizado de los Gobiernos.
No obstante, pueden producir efectos jurídicos cuando constituyen prueba del derecho
consuetudinario o de la correcta interpretación de la Carta.
o En tal caso, Asamblea General examina los asuntos con miras a recomendar a Estados
miembros medidas colectivas; inclusive, en casos de quebrantamiento de la paz o de
agresión, incluso el empleo de fuerza armada cuando fuere necesario a fin de mantener o
restaurar la paz y la seguridad internacionales (Res. 377 (VI) 1950) Res. "Unión pro Paz".
o PRESIDENCIA: por turno entre Estados miembros del Consejo durante un mes
calendario, según orden alfabético inglés. Le corresponde conducción de trabajos del
Consejo. Sus "consultas informales" adquieren mucha importancia para evitar
confrontaciones públicas, de manera que las sesiones públicas se reservan para las
votaciones (no hay votaciones secretas en CS) y declaraciones oficiales de los Estados.
CONSEJO SEGURIDAD:
o VETO: es el poder que tiene cada miembro permanente del CS para oponerse a que
se adopte acuerdo en materia relacionada con mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales; derecho que les permite bloquear el poder de decisión del CS.
o Por ello se sostiene que el Consejo es un Órgano aristocrático.
o 1950: URSS bloquea no asistiendo a sesiones del CS, sosteniendo que acuerdos del
CS no eran válidos sin su consentimiento expreso (veto tácito).
o Occidentales: ausencia no es veto, el que actuaría por acción y no por omisión. Caso:
invasión de Kuwait por Irak: China se abstiene de votar, sin vetar.
o 2ª) Acción coercitiva, con uso de fuerza, emprendida por CS: todos los Estados
miembros están obligados a cooperar. 3 casos:
Namibia, y contra (invasión de Kuwait, 1990, por Irak. Esta es 1ª. vez que CS interviene
militarmente y bloquea por tierra, aire y mar territorio de un Estado miembro Irak).
(ECOSOC)
o Composición Ecosoc: 54 miembros, elegidos por la AG, por tres años distribuidos: 6
Europa Oriental; 14 África; 11 Asia; 10 América Latina, y 13 Europa Occidental y otros. Cada
miembro tiene derecho a un representante y a un voto y sus acuerdos se adoptan por la
mayoría de los presentes y votantes.
o Estados miembros ONU son ipso facto partes del Estatuto. Los no miembros ONU
pueden integrar Corte si AG lo aprueba, previa recomendación del CS.
o Para ser nombrado juez de la CIJ se debe obtener mayoría absoluta en AG y en CS,
sin distinguir en entre miembros permanentes o no permanentes. Jueces duran 9 años en
cargos y pueden ser reelegidos. No pueden desarrollar actividad profesional alguna.
o Si Estado en conflicto sometido a la CIJ no tiene juez de su nacionalidad entre sus
jueces integrantes y sí su contraparte, se puede nombrar un juez ad-hoc para el caso.
JURISDICCIÓN DE LA CIJ
o == interpretación de un tratado,
o Cada Estado miembro debe respetar funciones internacionales del Secretario Gral y
personal ONU.
Convención ONU sobre Privilegios e Inmunidades de estos OIG. Entre ellos: FMI (Fondo
Monetario Internacional), BIRD (Banco Internacional de Reconstrucción y Desarrollo), FAO
(Organización para la Alimentación y la
Trabajo), OMPI (Organización Mundial de la Propiedad Intelectual), OMS), UIT, OACI, OMI,
OMM, UPU, ONUDI.
o No tienen condición de OIG especializado: GATT, hoy OMC; OIEA, OMT, OIM y
Consejo de Cooperación Aduanera.
o Carta prohíbe imponer medidas coercitivas regionales sin autorización previa del CS.
o Por AG (2/3, incluyendo los miembros permanentes del CS, veto de ellos al ratificar).
o Tres veces modificada: 1963, aumenta composición de CS, de 11 a 15; y del Ecosoc,
de 18 a 27); 1965, aumenta quórum de CS como consecuencia de aumento de sus miembros:
de 7 a 9, la mayoría absoluta), y 1871, aumenta Ecosoc, de 27 a 54.
- En siglo XIX Estados latinoamericanos tuvieron más contacto con Europa que con sus
vecinos. A principios siglo XX Chile comerciaba más con Gran Bretaña o Alemania que con
Argentina o Bolivia (Cordillera de los Andes e Itsmo de Panamá).
- Estados Unidos: temerosos de una nueva potencia económica capaz de competir con
ellos en mercado europeo se abstuvieron durante 70 años de participación en reuniones
panamericanas.
o En CARTA DE JAMAICA, 1815, ideal de un Nuevo Mundo con una sola nación, un solo
vínculo que les ligue entre sí y con el todo, en atención a comunidad de origen, lengua,
costumbres y religión; por ello, un mismo gobierno que confederase a los diferentes nuevos
Estados; sin embargo, diferencias de intereses impiden la unión de América.
o No asisten USA (delegado fallece durante viaje), el Río de la Plata, Chile (por
intromisión de Bolívar en asuntos internos del país, al sostener que Isla de Chiloé y Fuertes
de Valdivia debían ser entregados al Perú (Virreinato) y por reducción de 50% de impuestos
aduaneros a productos que llegaran a Perú procedentes de Concepción) y Brasil.
o Acuerdos:
= Tratado de Unión, Liga y Confederación Perpetua, con pacto de alianza para defender
soberanía e independencia de Estados Confederados frente
= Convención de Contingentes ejército y marina (60 mil hombres) y dos escuadras: una del
Pacífico y otra del Atlántico.
o Congresos de Lima, convocados por Gobierno del Perú: 18471848, en 1864 y 1877,
prosiguen esfuerzos por instaurar una
o La tercera: 1906, reunida poco tiempo después del bloqueo naval de Venezuela, ella
reafirma Doctrina Drago: prohíbe actuar coercitivamente por países acreedores en contra de
un Estado deudor para hacer efectivo pago de deudas atrasadas.
== Décima: 1965: por lucha armada en Rep. Dominicana. Johnson proclama doctrina sobre
el derecho de USA de intervenir en cualquier país americano en que se cierna peligro
comunista. Chile, México y Uruguay se oponen por no intervención, autodeterminación e
independencia de los pueblos.
o Vigencia: ratif. x 2/3, 1951. Chile, DS. 314, 1953, Diario Oficial
23.IX.1953. Modificada cuatro veces.
o De la OEA:
o De la Carta:
== tratado multilateral,
== constitutivo de OIG,
== abierto a participación de Estados Americanos independientes, == reconoce aplicación
preeminente de la Carta ONU, ninguna de sus disposiciones se interpretará como que
menoscaba Dºs y oblig. ONU.
o económicos;
Principios de la OEA
o Trece principios:
Principios OEA…continúa
12) Unidad del continente se basa en respeto de personalidad cultural de los países
americanos, y
13) Educación de los pueblos debe orientarse hacia la justicia, la libertad y la paz.
o 1) Estados miembros de la OEA son todos los Estados americanos que ratifiquen la
Carta de la OEA;
o 2) Toda nueva entidad política que nazca de la unión de varios de sus Estados
Miembros y que ratifique la Carta de la OEA;
o 3) Cualquier otro Estado americano independiente que quiera ser miembro de la OEA
debe manifestarlo por escrito al Secretario General, señalando que está dispuesto a firmar y
ratificar la Carta de la OEA, así como a aceptar obligaciones que entraña la condición de
miembro, especial las de la seguridad colectiva;
o La Santa Sede participa sin tal exigencia; pero la participación de la Orden de Malta
fue rechazada.
o 23 Observadores: Alemania, Arabia Saudita, Argelia, Austria, Bélgica, Corea del Sur,
Chipre, Egipto, España, Finlandia, Francia, Guinea Ecuatorial, Grecia, Hungría, Israel, Italia,
Japón, Marruecos, Países Bajos, Pakistán, Portugal, Túnez y Suiza.
ONU (org. Regional de la ONU); aprueba presupuesto (cuotas: USA 59,47%, Chile 0,54%) y
considera informes de los órganos del sistema interamericano.
Compuesta de 7 jueces, elegidos a título personal. USA no ha ratificado Pacto de San José;
pero tiene un nacional suyo integran do la Corte, porque los Estados Parte pueden incluir
en su terna a un nacional de otro Estado.
Corte, si constata violación de un Dº, puede ordenar que se garantice al lesionado el goce
de su derecho y ejecución de fallo podrá ajustarse a procedimiento interno del Estado.
FALLO: DEFINITIVO E INAPELABLE.
Funciones de la OEA…
o Tercera (1942): Pearl Harbour, aplica principio, rompe relaciones y declara guerra
contra Japón, Alemania e Italia.
o 1º) Solidaridad continental frente a toda agresión, que se expresa en que agresión a
uno es agresión a todos (Art. 27 TIAR);
o 2º) Todo acto, hecho o situación de origen intra o extra continental, o justifica
aplicación de medidas y procedimientos del TIAR (Art. 28).
o A falta de fronteras demarcadas, la invasión que afecte una región que esté bajo la
jurisdicción efectiva de otro Estado.
Fría...
o No participan los países del Caribe de habla inglesa, miembros de la OEA. Con el
ingreso de Canadá no han ratificado el TIAR; por lo que no son parte del Sistema de
Seguridad Colectiva; sin embargo, participan en el Consejo Permanente de la OEA, órgano
en el que se examina convocatoria del Órgano de Consulta para efectosTIAR.
o 1964: Órgano de Consulta aprueba libertad de acción en relaciones con Cuba, los
evita modificaciones al TIAR.
o Capítulo XXI, Art. 138 de Carta los establece a favor de la OEA, sus órganos:
o == OEA, sus bienes y haberes gozan de inmunidad judicial, a menos que renuncie
expresamente a ella;
los Estados…
o == Secretario General y Adjunto, con sus respectivas esposas, gozan de las mismas
que se otorgan a los enviados diplomáticos;
Organizaciones comunitarias…
o CECA: Comunidad Europea del Carbón y Acero (1951) Alemania (RF), Bélgica, Francia,
Italia, Luxemburgo y Países Bajos;
o Instituciones comunitarias:
o Tribunal de Justicia: particulares pueden recurrir por actos que les afecten, y
o == protección de refugiados;
o Los destinatarios directos de tal regulación eran los Estados. Los individuos no
disponían, normalmente, de medios jurídicos para tutelar sus intereses en el plano
internacional; esta tutela queda entregada primordialmente a la acción estatal.
o Uno tema que consideraba los derechos y deberes del individuo, era el relacionado
con el tratamiento de los extranjeros, a quienes se le aseguran ciertos derechos sustantivos
necesario para el disfrute de la vida en el Estado de su residencia.
o Cuando la vida o los bienes de una persona son lesionados por acción u omisión de
un Estado extranjero, con violación del derecho internacional, corresponde al Estado
nacional del individuo intervenir en su favor ante el Estado extranjero, a través de los canales
diplomáticos. El Estado actúa como un agente de su nacional ante el
Estado extranjero.
LOS INDIVIDUOS…
o Las que protegen:
o 1º) Protección de las minorías étnicas dentro de un Estado. Esto alcanzó importancia
al término de 1a GM. Se trata de lograr para ellas un trato justo en Polonia, Checoslovaquia,
Rumania, Grecia, Austria, Bulgaria, etc., reconociéndoles derecho a la protección de la vida y
de su libertad al ejercicio libre de su religión, sin distinción alguna por razones de nacimiento,
nacionalidad, idioma, raza o religión.
o 2º) Traslado de poblaciones. Esta política fue aplicada en Alemania de Hitler, en busca
de homogeneidad racial, para los cual celebró convenios con Italia, Estonia, Lituania, URSS,
Hungría y
o Concepto de refugiado:
o persona que por fundados temores de persecución racial, religiosa, política o social,
se encuentra fuera del país de su nacionalidad y no pueden o, a causa de dichos temores,
no quieren acogerse a la protección de su país; o personas que careciendo de nacionalidad
y hallándose fuera del país donde antes tuvieran su residencia habitual, o no pueden o no
quieren regresar a él.
o 2º) Tratamiento de la nación más favorecida: derecho del refugiado a gozar el trato
más favorable otorgado a ciudadanos extranjeros de un tercer país: salario, empleo,
asociación, adquisición de muebles e inmuebles;
o 4º) El de no ser expulsado del territorio nacional a no ser por razones de seguridad
nacional o de orden público; pero, en ningún caso, a ser puesto en la frontera donde su vida
o libertad peligre;
o Dijur RR.EE 1956: ella se encuentra expresada, en general, en los derechos que la
Constitución garantiza a todos los habitantes del territorio de la República, sin
discriminación de nacionalidades, y, en particular, sin perjuicio de las medidas de seguridad
destinadas a evitar eventuales actividades políticas de los refugiados.
o Chile al hacerse parte del Estatuto de los Refugiados formuló dos reservas:
- 1º) no concederá al refugiado mayores facilidades que las que otorga a los
extranjeros en general, y
- 2º) No puede conceder un mayor plazo para su expulsión que el que las leyes
chilenas conceden a los demás extranjeros.
o Individuo que nace de padres que lo han concebido como ilegítimo en territorio
extranjero y cuyo país de origen, como el país de nacimiento, siguen las reglas del ius
sanguinis. Caso del hijo ilegítimo de madre inglesa, nacido en Alemania, carece de
nacionalidad, pues según el derecho inglés no adquiere la nacionalidad inglesa y el derecho
alemán sigue las normas del ius sanguinis.
REGÍMENES ESPECIALES DE
o También adquieren importancia los ataques más resonantes a nivel mundial: la toma
de rehenes en la embajada de USA en Teherán (fundamentalistas islámicos); la toma de
rehenes en Conferencia de la OPEP en Viena, Austria (¿?); la toma de la embajada de Japón
en Lima (Tupac Amaru); el ataque a las Torres Gemelas en Nueva York (Al
Qaeda).
Comité Especial de la ONU sobre el Terrorismo (1972) y tratados suscritos para combatirlo.
o Comité integrado por 35 miembros ONU para estudiar convenios que combatan el
terrorismo, para proteger a la sociedad internacional de los peligro la vida de inocentes o
comprometan las libertades fundamentales.
o b) Convenio para represión del apoderamiento ilícito de aeronaves (La Haya, 1970);
o c) Convenio para represión de actos ilícitos contra la seguridad de la aviación civil
(Montreal, 1971);
combatirlo……..
o A NIVEL REGIONAL:
== Se opone a coexistencia pacífica, relaciones amistosas entre los Estados y arreglo pacífico
de controversias;
Terrorismo, causas…..
o Causas políticas:
o == Colonialismo;
o == Racismo;
o ONU);
o == Facismo y neofacismo;
o == Expansionismo y hegemonía.
Terrorismo, causas…
Causas económico-sociales:
o desigual;
o económica de un país;
o explotación;
o represalias; y
ASILO
Asilo territorial
ASILO DIPLOMÁTICO
Procedencia del asilo diplomático. Obligaciones y derechos del Estado nacional del asilado
o Conforme a tratados americanos sobre asilo; entre ellos, la Convención sobre Asilo
Político, de Montevideo, de 1933, promulgada en Chile, en 1935, el asilo diplomático
procede:
Todo Estado tiene D° a conceder y poner término al asilo. Obligaciones del Estado del
asilado.
o 3) Otorgar el salvoconducto;
o 1º) Objetar la calificación del Estado de asilo. Dº reconocido por la CIJ en caso Haya
de la Torre: calificación del Estado de asilo es provisoria, no definitiva ni obligatoria para el
Estado local.
o 2º) Pedir la extradición del asilado cuando éste ya se encuentra en territorio del
Estado asilante o en otro país.
== el asilo de menores no se concede por razones políticas sino por haber sido otorgado a
sus padres;
== sede de una ex embajada es sitio adecuado para asilar cuando el local ha sido adecuado
para el efecto por la embajada que está a cargo de intereses del país con el cual se han roto
las relaciones.
== La práctica es contraria al asilo del soldado desertor, asilado con uniforme militar y no
reconoce derecho de asilo a extranjero que ingresa irregularmente al país
EXTRADICIÓN definiciones:
o 1ª) ENTREGA FORMAL de una persona por un Estado a otro para su enjuiciamiento
o sanción;
o 2ª) Acto por el cual un Gobierno entrega a otro Gobierno que reclama a un individuo
perseguido para ser juzgado por un crimen o delito cometido en territorio de otro Estado.
PROTECCIÓN INTERNACIONAL
Libertades Fundamentales.
== Derecho a no ser sancionado con una pena más grave que la aplicable en el momento
de la comisión del delito, y
DECLARACIÓN: UN TEMPLO.
o == la Segunda columna: relativa a los derechos del individuo en sus relaciones con
los grupos de que forma parte: Dºs. reconocidos al hombre y la mujer en pie de igualdad:
Dº a casarse; a fundar una familia; a tener un hogar, un domicilio, y el asilo en caso de
persecución política (Arts. 12 a 17);
Declaración: un templo…..columnas 3ª y 4ª
o == la Tercera columna: facultades del espíritu, las libertades políticas y los derechos
fundamentales, que contiene derechos de libertad de conciencia, de pensamiento, de
creencias, la libertad de palabra, de expresión, la de reunión, la de asociación, el derecho a
tomar parte de la vida política, y de participar en las elecciones periódicas y secretas. La
voluntad del pueblo es proclamada fundamento de la autoridad de los poderes públicos
(Arts. 18 a 22), y
o Carta OEA obliga a Estados miembros a respetar los derechos humanos ("el Estado
respetará los derechos de la persona humana y los principios de la moral universal" (Art. 16),
a diferencia de la
Organización (el desarrollo y estímulo del respeto de los Derechos Humanos y de las
libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por razones de raza, sexo, idioma o
religión.
o 1948 OEA: Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, similar a
la de la ONU.
o Requisitos:
o Tratados que garantizan respeto de derechos humanos por Estados y goce por los
individuos, comprenden prácticamente todos los contemplados en la Declaración Universal
y los Pactos, entre ellos los que protegen la dignidad y valor de la persona humana y la
igualdad de derechos para hombres y mujeres, entre ellos:
REHUSARSE, contra el pago de una recompensa en dinero o en especie a sus padres, tutor,
familia u otra persona o grupo, y
o OIT: creada en parte XIII del Tratado de Versailles, de 1919: para mejorar las
condiciones de trabajo en todos los países que integran la comunidad internacional.
Filadelfia):
o Chile es uno de los países fundadores de la OIT. Ha ratificado 50 de los 174 convenios
elaborados por la OIT; ej. los relativos a enfermedades profesionales (42); protección contra
radiaciones ionizantes (115); contres riesgos de intoxicación por benceno (162), y protección
de derecho de sindicación y procedimientos para determinar condiciones de empleo en
Administración Pública (151).
26)RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL INDIVIDUO.
o Para que exista responsabilidad internacional del individuo, en tanto persona privada,
es necesario que el derecho internacional determine los hechos ilícitos que la generan. La
más antigua:
o ==trata de esclavos;
o ==terrorismo,
o ==corrupción.
Hechos que generan responsabilidad internacional del individuo en tanto agente del Estado.
o situaciones en las que individuo no actúa a título personal, sino que por cuenta del
Estado; en las que por su gravedad, el derecho internacional compromete directamente la
responsabilidad del individuo, sin que sea posible que el Estado asuma su protección.
o Art. 227 Tratado de Versailles (1919) crea tribunal especial para juzgar a Guillermo I,
emperador de Alemania, por ofensa suprema a la moral internacional y a la autoridad de los
tratados, y, por tanto, responsable de la Primera Guerra Mundial.
o Respecto del crimen de agresión será competente una vez que haya sido aprobada
una definición de agresión.
y de guerra.
o Se entienden por tales los que se cometan como PARTE DE UN PLAN O POLÍTICA o
como parte de la comisión EN GRAN ESCALA de crímenes, entre los cuales se entienden las
infracciones graves de los Convenios de Ginebra, de 1949, cometidas cometidas contra
personas o bienes protegidos por estos Convenios, comprendidos los cometidos contra las
personas o bienes protegidos, como los de matar intencionalmente; someter a tortura o a
otros tratos inhumanos, incluidos los experimentos biológicos; infligir deliberadamente
grandes sufrimientos o atentar gravemente contra la integridad física o a la salud; destruir
bienes y apropiarse de ellos de manera no justificada por necesidades militares, a gran
escala, ilícita y arbitrariamente.
o a) Nullum crimen nula pena sine lege: no hay delito ni pena sin ley;
o b) Irretroactividad rationae personae: nadie será penalmente responsable por
conducta anterior a la vigencia del Estatuto;
g) Imprescriptibilidad.
Ejecución de la pena…
o 2º) En todo momento se puede decidir el traslado del condenado a una prisión de
un Estado distinto del Estado de ejecución de la pena, y
o 3º) Los Estados de ejecución no podrán poner en libertad al recluso antes de que
haya cumplido su pena. Sólo la Corte podrá decidir su reducción y cuando el recluso haya
cumplido las dos terceras partes de la pena o 25 años de prisión en caso de cadena perpetua.
CAPÍTULO IV
o 27) Nacimiento del Estado: fenómeno extra-jurídico que jurista sólo constata.
o == El derecho se ocupa del Estado, sujeto de derecho internacional, sólo a partir de
su formación. No es indiferente al DIP adquisición y cambios territoriales que crean los
Estados nuevos y que transforman los Estados existentes.
o Doctrinas:
o 2ª) La disidente: PROCESO JURÍDICO REGULADO POR DIP (Kelsen). Rousseau rebate:
concepto de Estado es anterior al de norma internacional.
Modalidades en nacimiento:
Modalidades…
o e) Por disposición de ley interna: Filipinas (ley Tydings.Mac Duffie, 1934) y Guinea
(1958, referéndum constitucional, por ordenanza francesa.
DOCTRINA STIMSON
o En ONU se aplica a Rhodesia del Sur (1965) y Transkei (1976). En caso Namibia: CIJ
declara no es reconocible Estado creado contra Res. ONU.
o Concepto: acto unilateral por el cual uno o más Estados declaran o admiten
tácitamente como Estado, con los derechos y obligaciones de esta condición, a una unidad
política que existe de hecho y que se considera como Estado.
o C) Responsabilidad internacional.
o Reconocimiento puede ser considerado como un acto político o jurídico. Como acto
político: doctrina clásica, fines siglo XIX: el reconocimiento es un acto propio de la voluntad
soberana de los Estados que forman parte de la sociedad internacional al momento del
nacimiento del Estado, por ser la voluntad soberana la única capaz de crear sujetos de
derecho y atribuir la calidad de Estado a las colectividades públicas dependientes del
derecho internacional.
Internacional.".
- Tiene lugar cuando un nuevo gobierno se instala en el poder mediante una alteración del
orden constitucional, producto de un golpe de Estado, una revolución o cualquier uso de la
fuerza.
o Doctrina Jefferson: (Pdte. USA 1792) reconoce régimen revolucionario francés, por
responder al apoyo popular y garantizar cumplimiento de obligaciones internacionales.
o Doctrina Tobar: Carlos Tobar, Ministro RR.EE. Ecuador (1907), reconoce gobiernos
que asumen poder mediante la fuerza, revolución o golpe, en tanto no hayan sido
legitimados por elecciones elegidos libres.
o Expreso individual: acto unilateral, por medio de nota diplomática, circular o tratado,
en términos análogos al reconocimiento expreso individual de un nuevo Estado.
o Además, carece del derecho a disponer de las propiedades que tiene su Estado en el
territorio del Estado que se niega a extenderle su reconocimiento.
GOBIERNOS EN EL EXILIO:
2ª. categoría.
Reconocimiento de beligerancia.
o Beligerantes: cuando insurrectos controlan una parte del territorio del Estado,
estableciendo una organización sobre éste, actuando bajo la dirección de una autoridad
responsable, y las hostilidades se desarrollan conforme a las reglas de la guerra.
o Este reconocimiento aparece a principios del siglo XIX cuando las colonias españolas
de América de levantaron contra la corona proclamando su independencia. USA no las
reconoce hasta 1822; pero desde 1817 les concede condición de beligerantes.
o |
o Pueblo palestino ha sido reconocido como nación. Los representantes de la OLP, hoy
Autoridad Nacional Palestina, admitidos a ONU; pero el Estado Palestino no reconocido por
la indeterminación de sus fronteras y el control insuficiente que sus autoridades políticas
ejercen sobre su población.
- Regla general: gobierno no reconocido carece de derechos ante los Tribunales del
Estado que niega el reconocimiento; pero a sus actos legislativos, judiciales y ejecutivos se
les puede conferir eficacia a contar de fecha anterior a la del reconocimiento.
Práctica internacional:
o Caso Tinoco: Inglaterra discutió que Costa Rica no podía declarar nulos, por ley,
contratos celebrados por Gobierno costarricense de facto presidido por Federico Tinoco, ya
que los contratos, válidamente celebrados por el Gobierno de Tinoco debían ser amparados
por las nuevas autoridades.
o Costa Rica sostuvo que Gobierno de Tinoco no habría sido gobierno ni de facto ni
de iure, por lo que los contratos eran nulos y no generaban obligaciones, menos respecto
de Gran Bretaña que no los había reconocido.
o Árbitro del caso: admitió que el Gobierno de Tinoco había ejercido efectiva y
pacíficamente la administración de Costa Rica y que sus actos obligaban a Costa Rica, sin
importar que el Gobierno hubiera sido inconstitucional y que no hubiera sido reconocido;
entre ellos, USA, Francia, Italia y Gran Bretaña.
o Noción: situación de hecho que se produce cuando un Estado es sustituido por otro
en un territorio determinado.
o Sin embargo, hay una tendencia a reconsiderar esta regla general cuando el trastorno
social y político es equitativo y razonable. Por ejemplo, un tratado de cooperación militar y
política podría dejar de aplicarse a uno de los Estados Partes en que se ha producido un
cambio de régimen contrario a las bases mismas del Estado.
o Excepto: de los tratados que se han hecho parte del derecho internacional
consuetudinario: el nuevo Estado queda obligado por este Dº. Por ejemplo, la ZEE de 200
millas.
o Estado sucesor asume responsabilidad por las deudas del territorio anexado, como
asimismo adquiere los créditos contra terceros. Sin embargo; las "deudas odiosas"
(contraídas para actos bélicos o contrarios a la paz y seguridad internacionales): se permite
que el sucesor no las asuma.
o Respecto de derechos públicos: (bienes de propiedad pública: hospitales, escuelas u
otras instituciones) pasan a formar parte del dominio público y son automáticamente
adquiridos por el Estado sucesor (Yugoslavia). Concesiones no son afectadas.
o En ONU: Togo y Argelia (1962). En Sahara Occidental (en preparación, desde 1975).
o En Chile: tratado de Ancón (1883) en Tacna y Arica. Tratado 1929 dispone no hacerlo.
o Los tratados de lìmites y navegación, se mantienen "res transit cum suo onere" la
cosa pasa con su carga o peso, y
o Rousseau: la admite sólo cuando hay tratado que la permita o cuando se produce a
petición formal del Estado interesado.
o == facultad que tienen los Estados para designar o enviar (Dº activo: Estado
acreditante) y recibir misiones diplomáticas (Dº pasivo: Estado de acreditación).
MISIONES DIPLOMÁTICAS,
o 1°) Los internos: los del Poder Ejecutivo, que tienen capacidad para comprometer al
Estado, a los cuales se les reconocen privilegios, inmunidades y facilidades especiales para
cumplimiento de funciones:
o == Ministro de RR.EE.
o 2°) Los externos: las Misiones Diplomáticas o Especiales, Representaciones ante OIG
y Conferencias Intergubernamentales y Of. Consulares.
o P.de la R., Jefe de Estado o Jefe de Gobierno: órgano supremo del Estado en el orden
internacional. Al actuar en representación del Estado lo compromete internacionalmente,
tanto en actos unilaterales como convencionales.
Ministro.
o Pinochet, Fujimori: en cuanto a los actos oficiales realizados por el Jefe de Estado la
inmunidad persiste; pero puede ser extraditado por los delitos cometidos durante el
desempeño de las funciones Fujimori (Corte Suprema). Sentencia de la House of Lords
británica se pronunció en caso Pinochet por ausencia de inmunidad, aunque fue liberado
por razones humanitarias.
o Misión Especial: es la que un Estado envía a otro con el consentimiento de éste para
tratar un asunto determinado o cometido especial, según Convención ONU sobre las
Misiones Especiales (1969).
o Representación ante OIG: es la que se acredita ante una OIG, con rango de
embajador. Se rige por Convención sobre Representación de los Estados en sus relaciones
con las OIG de carácter universal. Sus derechos, privilegios e inmunidades son determinadas
en "acuerdo de sede". Se establecen por simple decisión del Estado miembro de la OIG.
(embajador residente).
o Práctica: Jefe de Misión es acreditado ante varios Estados o ante un Estado y una
OIG: embajador concurrente, previa notificación a Estados receptores o a OIG respectiva.Ej.
Emb. ante Rusia, Emb. ante Francia (UNESCO) e Italia (FAO).
o Para evitar que Gobierno anfitrión discrimine entre los agentes diplomáticos:
o 1ª) Embajadores (la categoría más alta entre los funcionarios del Servicio Exterior),
Ministros Consejeros o Cónsules Generales de primera clase;
Directivos del MINREL con rango de embajador y personal que no forma parte del Servicio
Exterior
o Cada Estado tiene plena libertad y autonomía para designar a sus Jefes de Misión en
el exterior. Se trata de un acto de competencia interna; pero atendido a que el Jefe de la
Misión se desempeñará en un país extranjero, será necesario que sea grato o aceptable para
el Gobierno del Estado receptor.
o El resto del personal del Servicio Exterior el Estado lo nombra libremente; pero
tratándose de Agregados de FF.AA. El receptor puede pedir que se le sometan de antemano
los nombres para su aprobación (Art.
7 de Convención de Viena).
o 1ª) Respetar las leyes y reglamentos locales, tanto en sus actividades oficiales como
en vida privada; no obstante no estar sujeto a la jurisdicción del Estado receptor: no puede
estacionar su vehículo en lugar prohibido.
o También debe respetar la ley local en el pago de los impuestos por las compras de
artículos para funcionamiento de la Misión; en el pago de sueldos y cotizaciones
previsionales, en el respeto de la ley penal, etc.
o 2a.) Deben abstenerse de intervenir en asuntos internos del Estado receptor. Esta
obligación fluye de principio de la soberanía y constituye una compensación respecto de los
privilegios de que gozan los diplomáticos en Estado receptor. Debe abstenerse de
abanderizarse con determinadas corrientes políticas locales, no participando en reuniones
que no sean aquellas a las cuales se invita a todo el Cuerpo Diplomático. Deben abstenerse
de criticar públicamente a las autoridades locales, sus políticas o fomentar la inestabilidad
política del país en que se encuentra acreditado.
"territorio" del Estado acreditante; por ello, inaccesible a la autoridad local. Teoría
abandonada, fundamento del asilo diplomático.
Exterior.
o Los locales de la Misión son inviolables. Agentes del Estado no pueden entrar sin
consentimiento del Jefe de la Misión. La residencia particular, documentos y
correspondencia del embajador son inviolables.
o Las inmunidades de cortesía son dos: la inmunidad fiscal: sobre impuestos a la renta;
pero paga los impuestos indirectos y la contribución territorial.
o El fallecimiento o la renuncia del Jefe del Estado, así como el cambio de gobierno o
de régimen político no pone término a la misión.
LOS CÓNSULES
Diplomáticas permanentes.
Desde entonces los Cónsules son funcionarios públicos enviados por un Estado a ciudades
extranjeras, especialmente puertos, sin la calidad de agentes diplomáticos, a fin de proteger
sus intereses y los de sus nacionales; principalmente, económicos.
Andrés Bello: "….son agentes que se envían a las naciones amigas con el encargo de proteger
los derechos e intereses comerciales de su patria, y favorecer a sus compatriotas
comerciantes.".
Cónsules….
o == proteger intereses comerciales y marítimos, sea del Estado que envía o de sus
connacionales,
o == prestar asistencia y amparar a estos últimos,
o == solemnizar actos jurídicos o de estado civil que tendrán efecto en el territorio del
Estado receptor, y
o == ejercer, en general, todos aquellos actos que los Estados acepten o admitan que
se ejecuten en sus territorios, conforme al Derecho Internacional consuetudinario, las
prácticas, costumbres o usos generalmente aceptados o reconocidos (Jonás Guerra, citado
por
Barrenechea).
o 4) Extender y visar pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado que
envía al Cónsul;
Cónsules … atribuciones
tripulaciones;
o 12) Entre países que no tienen relaciones diplomáticas: el Cónsul General puede
realizar actos diplomáticos con la autorización del Estado receptor, sin adquirir por este
hecho status diplomático.
Inmunidades y privilegios consulares… más limitados que los conferidos a los agentes
diplomáticos:
o 3) El Cónsul puede ser citado como testigo, tanto en juicio civiles como penales; pero
puede negarse a prestar declaración en cuestiones relativas a sus funciones oficiales (Lo que
no ocurre con los agentes diplomáticos.
Inviolabilidades consulares…
o 1) Renuncia,
o 2) Retiro,
o Consecuencias:
CAPÍTULO V
o En OEA (Art. 22): "Estados se obligan a no recurrir al uso de la fuerza, salvo legítima
defensa.
o Clasificación:
o == Conflictos jurídicos: desacuerdo sobre aplicación o interpretación del derecho
existente, susceptible de ser sometido al conocimiento de un órgano judicial o arbitral.
o == Llanos M.: más que lo político, es temor a resolución obligatoria que afecte
prestigio de estadista, es lo que ha alejado solución de arreglo judicial o del arbitraje.
Conflictos susceptibles de solución arbitral o judicial, según Pacto SdeN, CPJI y CIJ y tratados
de Locarno
o 1) Interpretación de un tratado;
o Arbitraje en T. de LOCARNO (1925): divergencias de todo orden, en las que las Partes
discuten recíprocamente un derecho", excluyendo interpretación de un tratado o
controversia sobre cualquier cuestión de derecho internacional.
LA NEGOCIACIÓN DIPLOMÁTICA:
o Buenos oficios pueden tener por objeto evitar conflicto armado y resolver
pacíficamente la controversia o poner fin a una guerra.
o Casos: Argentina, Brasil y Chile (1914) evitar guerra USA y México; Argentina, Brasil,
Estados Unidos y Chile en conflicto fronterizo Perú-Ecuador (1941-42).
Mediación:
o Ejemplo: mediación del Papa Juan Pablo II en el conflicto chilenoargentino a raíz del
laudo arbitral del Canal Beagle.
La investigación
o Procedimiento facultativo, tanto en su inicio como en su alcance; persigue aclarar los
hechos que originan conflicto, con miras a constatar su materialidad, su naturaleza, sus
características y la entrega de un informe a las Partes.
o Informe no tiene carácter obligatorio: las Partes son libres de darle cumplimiento. La
investigación no es suficiente para resolver la controversia; ella es complementaria de
negociación, arreglo judicial o arbitral.
o Tratado Gondra, Santiago, Chile, 1923: investigación para conflictos que no hubiera
sido posible solucionar por la vía directa o para la cual no se hubiere pactado el recurso
arbitral.
Tratados Bryan
o Celebrados por USA. Iniciativa Secretario de Estado W.J. Bryan (1913 y 1914), con
objeto constituir comisión investigadora de 5 miembros, tres de los cuales deben poseer
una nacionalidad distinta a la de los Estados en conflicto, a la que Estados se comprometen:
a recurrir, aún a requerimiento de sólo uno de ellos, y a no emplear la fuerza mientras la
Comisión no emita su informe.
o Suscritos con 21 países, entre 1913 y 1915; entre ellos, por Chile (1914). Chile y USA
recurren a este tratado para determinar monto de la compensación ex-gratia que el
Gobierno de chile paga a Estados Unidos por asesinato de Orlando Letelier y Ronni Moffit.
Inmunidad de jurisdicción de los Estados alegada en tribunal de USA que acoge demanda
interpuesta por familiares de las víctimas y que condena al Estado de Chile a indemnizar por
suma de dos millones 900 mil US$. Acto de terrorismo acusado por USA contra Chile.
Comisión Bryan sólo determinó monto de indemnización que Chile acepta pagar ex-gratia.
La conciliación
o Consiste en examinar diferendo por órgano preconstituido o aceptado por las Partes
en conflicto, el que hace proposiciones para su solución. Se basa en un acuerdo, no es
institución consuetudinaria, es convencional.
o Acta de Arbitrage, de 1928, señala que Comisión de conciliación tendrá por tarea
dilucidar las cuestiones en litigio, de recoger todas las informaciones útiles, por medio de
investigación o de otro modo, y esforzarse en conciliar a las Partes.
o Llanos Mansilla: es un medio cada vez con menos utilizado en beneficio de arbitraje
y el arreglo judicial.
o 1º) Instar a las Partes a que cumplan medidas provisionales que el Consejo juzgue
necesarias o aconsejables, que no perjudiquen los derechos, reclamaciones o posición de
las Partes (Art. 40);
o 2º) Instar a Miembros ONU que apliquen medidas que no implican uso de la fuerza
armada: interrupción total o parcial de relaciones económicas y comunicaciones ferroviarias,
marítimas, aéreas, postales, telegráficas, radioeléctricas y otros medios de comunicación, y
ruptura de relaciones diplomáticas (Art.41), y
o 3º) Ejercer por medio de fuerzas aéreas, navales y terrestres, la acción necesaria para
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales, comprendidas demostraciones,
bloqueos y operaciones ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de miembros
ONU, si las medidas anteriores resultan inadecuadas (Art. 42).
o == negociación directa,
o == buenos oficios,
o == mediación,
o == investigación,
o == conciliación,
o Preferencia del TIAR armoniza con ONU: ya que Carta (Arts. 52) insta a Estados ONU
a hacer esfuerzos para resolver sus controversias los medios regionales antes de someterlas
al CS
o los medios judiciales, el arreglo judicial y el arbitraje, son obligatorios, por cuanto la
decisión adoptada, en uno u otro, se funda en derecho y se impone a las Partes.
o La diferencia entre estos medios está en que en el arbitraje, las Partes constituyen un
tribunal al cual le fijan los principios de derecho aplicables al caso a resolver; en cambio, en
el procedimiento judicial, las Partes no tienen opción de elegir: deben concurrir al tribunal
permanente que resuelve el conflicto mediante la aplicación de normas generales de
derecho.
El arbitraje
o 1) Evolución histórica: la práctica de arbitrar viene de los griegos, 699 A.C. Hay
tratadistas que lo remontan a la Antigüedad, en Asia Menor, hacia 3000 A.C.; pero es en
Grecia donde se conoce el caso de alrededor de 110 arbitrajes. Pero, es en la Edad Media
donde comienza a tomar un verdadero auge, especialmente, en S. XIII, declinando, hasta
casi desaparecer en los Siglos XVII y XVIII.
El arbitraje…historia...
o El "Alabama" fue un barco construido por los ingleses para las fuerzas navales del
sur, el que produjo diversos daños a las fuerzas de la Unión y por cuya reparación creó un
conflicto dirimido por la via arbitral. El tribunal se pronunció contra Gran Bretaña,
condenándola al pago de una indemnización, sentencia que fue ejecutada, lo que permitió
demostrar la eficacia del arbitraje como medio de solución de controversias.
El arbitraje… historia en América
Arbitraje: concepto
o La validez del compromiso es esencial, por lo que su nulidad lleva consigo la de todo
el procedimiento y la sentencia dictada en él carece de valor jurídico.
- Árbitro: S.M. Británica, asistida por una Corte Arbitral (17 artículos, en los que las
Partes:
o Forma y efectos de la sentencia: escrita, con una parte expositiva y otra dispositiva.
Obligatoria en la medida en que se ajusta al compromiso. Definitiva, pone término
irrevocablemente al litigio, a menos de recursos de interpretación; de reforma; por exceso
de poder o error esencial de derecho, o de recurso de revisión por hecho nuevo cuyo
conocimiento por el árbitro pudiera influir decisivamente en su sentencia. Produce efecto de
cosa juzgada: entre las Partes y en el caso específico. No afecta derechos de terceros Estados,
frente a los que no puede ser alegada. Carece de valor ejecutivo: su ejecución obedece a
buena fe de las Partes.
Chile-Argentina
o Sentencia será motivada, definitiva e inapelable y deberá ser ejecutada sin demora,
en la forma y plazo fijados por el Tribunal.
o == en vicios de interpretación,
CPJI
o Para asegurar independencia: los candidatos eran postulados por Grupos Nacionales
de CPJI, no por los Gobiernos. Elegidos según grandes formas de civilización y principales
sistemas jurídicos del mundo, sin que ninguna potencia tuviese especial Dº a tener un juez
en el Tribunal; sin embargo, de hecho, USA y la URSS siempre estuvieron representados.
o Corte no podía tener dos jueces de la misma nacionalidad, los que eran inamovibles
durante los 9 años de su mandato y reelegibles.
o Al tomar conocimiento de una controversia cada Estado que no tenía juez en la Corte
podría designar un juez-ad de su nacionalidad, en resguardo de igualdad de litigantes y
aceptación de sentencia del que pierde.
o Principio general: facultativa, sólo podía conocer de asunto en virtud de acuerdo de las
Partes ("compromiso". Generaba conflictos de competencias entre las que las Partes le
atribuìna y la que emanaba de los textos que regían su actividad.
CIJ
o Órgano principal ONU, funciona según Estatuto, anexo a Carta y basado en Estatuto
de la CPIJ. Estados ONU son Parte ipso facto.
o Jueces duran 9 años, reelegibles. Dedicación absoluta, y Dº a juez adhoc para Estado
que recurre a Corte y no tiene juez de su nacionalidad.
o Definitivo e inapelable;
Capítulo VI
LA REPRESIÓN DE LA GUERRA
o A partir Pacto Briand Kellog (1928) es fenómeno contrario al derecho, por cuanto en
él los Estados Partes renuncian a ella.
o Hoy: guerra es delito internacional como asesinato en derecho interno. Nadie tiene
derecho a hacer la guerra, como nadie tiene derecho a privar de la vida a otra persona. Sólo
cuando se actúa en legítima defensa.
o Actos de agresión:
Declara que la guerra de agresión es un crimen contra la paz internacional; que genera
responsabilidad internacional y que ninguna adquisición territorial será reconocida.
o En todo caso, la invasión por fuerzas armadas traspasando las fronteras establecidas
por tratados será considerada agresión.
CAPíTULO VII
"derecho inmanente" a la legítima defensa, hasta tanto el Consejo d Seguridad haya tomado
medidas para mantener la paz y la seguridad internacionales.
o Se entiende por tal cuando agredidos son varios o cuando al ser atacado uno, acuden
los otros en defensa del atacado cual si hubieran sido ellos mismos los agredidos.
o TIAR (1947) Art. 3: ataque armado por parte de cualquier Estado contra un Estado
americano, será considerado un ataque contra todos, y, en consecuencia, compromete a
todos a hacer frente común al ataque, en el ejercicio de derecho inmanente de legítima
defensa individual y colectiva (Art. 51 Carta ONU).
o Mismo sentido en OTAN. Tratado del Atlántico Norte (1949) y Pacto de Varsovia
(1955).
o Jiménez de Aréchaga: Art. 51 Carta ONU permite legítima defensa sin previa
autorización de CS. Sólo puede terminarla el CS con voto unánime de los miembros
permanentes.
GUERRA-SANCIÓN
o Capítulo VII Carta ONU: implican uso de fuerza armada, y se puede recurrir a ellas
cuando medidas diplomáticas o de presión no militar han resultado inadecuadas.
o == Represalia: acto más allá de los límites del derecho, ejecutado contra un Estado
para obligarlo a aceptar un arreglo satisfactorio. Puede confundirse con un acto de guerra.
Contra Rodhesia, ONU y OUA: después de independencia: embargo de reservas de oro, no
envío de petróleo.
o == Embargo: medida que puede ser considerada una represalia que se caracteriza
por el aseguramiento de buques o aeronaves e incluso de mercadería del país contra el cual
se quiere aplicar estas medidas coercitivas.
o Historia Diplomática: estudio del curso que han seguido en el tiempo las relaciones
internacionales de los Estados. De ella dan cuenta las Memorias Anuales de La Cancillerías.
o A esta reclamación sigue negociación diplomática que termina en 1856 con Tratado
de Paz y Amistad con Argentina (Tratado Benavente-Lamarca), en el que las Partes se
comprometen a resolver pacíficamente diferencias de límites según principio del uti
possidetis de 1810.
o 1873: nueva controversia por ley de Buenos Aires que dispone la Colonización de la
Patagonia desde Río Negro al Estrecho de Magallanes.
o Chile reclama que Patagonia, desde Río Negro al Estrecho, era territorio bajo su
jurisdicción y que Argentina nunca la había tenido al sur del Río Negro. Blest Gana, Ministro
Plenipotenciario de Chile en Buenos Aires, hace declaración afirmando los derechos de Chile
y asegurando no aceptar ningún acto jurisdiccional argentino al sur del río Santa Cruz.
o 1875: ley argentina subvenciona navegación entre Buenos Aires y sur del río Santa
Cruz. Nueva protesta de Blest Gana que rechaza cualquier acto jurisdiccional argentino al
sur del Río Santa Cruz.
o 1876: barco chileno apresó en Atlántico barca francesa "Jeanne Amelie" que
pretendía cargar guanos al sur del Río Santa Cruz con autorización de Cónsul argentino. Al
ser llevada a Puerto la barca zozobra, lo que genera incidente de gravedad.
o Tensión patriótica no permitió aprobar este tratado, lo que se agrava con incidente
del "Devonshire", que coloca ambos países al borde de la guerra. Fines 1878, Tratado "Fierro-
Sarratea" no aceptado por Argentina. Se desata Guerra del Pacífico lo que genera período
crítico para Chile.
o Para delimitación de ambos países adopta principio de las más altas cumbres que
dividen aguas. Diferencias entre peritos: argentinos: altas cumbres absolutas; chilenos,
divortia acquarum.
Controversia de la Puna de Atacama arbitraje de Ministro USA en Buenos Aires 1899 (5)
o Este territorio sometido al arbitraje lo divide el árbitro: una parte para Argentina, otra
para Chile.
o Jaime Eyzaguirre: lo juzga importante porque demarca límites entre Chile y Argentina
sin intervención de Bolivia desde el paralelo 23 y que límite quede fijado entre el paralelo
23 y el paralelo 24 y medio, de Zapaleri a Rincón y Socompa (cumbres) muestra que Bolivia
nunca ha tenido derecho espectaticio de soberanía y dominio sobre litoral que reclama.
Laudo arbitral S,M, Británica, 1902 los Pactos de Mayo 1902 (6)
o a
o Barros Jarpa: "el Presidente Riesco obtuvo que Argentina diera las más amplias
seguridades de que no intervendría en cuestiones del Pacífico, a las cuales Chile respondía
comprometiédose a no intervenir en el Atlántico".
o En Palena surgieron divergencias en la forma de aplicar laudo arbitral de 1902, entre los
hitos 16 y 17. Sometida al arbitraje, fue fallada en 1966, aceptando tesis chilena sobre el
verdadero Río encuentro, y dejó bajo soberanía chilena el valle California, poblada por
colonos de nacionalidad chilena, y declaró punto obligatoria de la frontera el "Cerro de la
Virgen", desde donde toma línea divisoria de las aguas locales. De esa manera, dejó bajo
jurisdicción argentina el Valle Hondo. La parte chilena fue menor, pero explotable
agrícolamente; en cambio, la mayor extensiòn para Argentina es la más alta de la cordillera,
imporductiva e inaccesible durante buena parte del año.
o A propósito del T. 1881, Chile sostuvo que este entendió por Canal Beagle el brazo
de mar situado al sur de la Isla de Tierra del Fuego, desde el seno de Navidad o bahía Cook
en 120 millas, en curso recto, hasta el cabo San Pío, para desembocar en Atlántico. En
consecuencia, forma la costa norte del canal la Tierra del Fuego y se hallan al sur de él las
islas Hoste, Navarino, Picton, Nueva y Lenox, ya que Tratado de 1881 dice: pertenecerán a
Chile todas las islas al sur del canal Beagle hasta el Cabo de Hornos.
o 1º) Celebran Acuerdo para precisar límite en zona comprendida entre Monte Fitz Roy
y Cerro Daudet (Campo de Hielo Sur) (370 Km de largo, con cubierta superficial de hielo del
orden de los 13.500 km2.. Gran dificultad fue que Argentina en Fiordo Andrew podría quedar
a sólo 6,9 km, del Pacífico.
o 2º) Convienen en decisión y bases para someter al arbitraje el recorrido del límite
entre el hito 62 y el Monte Fitz Roy;
o Las Partes deciden que Tribunal decida interpretando y aplicando el Laudo de 1902,
conforme al derecho internacional.
o Ley de 1842 declara propiedad nacional los guanos situados al sur del paralelo 23.
o 1843, Bolivia alega derechos sobre el desierto hasta paralelo 26 y durante 20 años
sigue controversia diplomática. Aunque Chile tenía buenos títulos para posesión de litoral
hasta desembocadura del río Loa, por confraternidad entre Chile, Perú y Bolivia generada
por ocupación de las Islas Chinchas por España, firmó el Tratado de 1866, cuyas
disposiciones fueron:
Bolivia.
o Al caer Melgarejo, bajo cuyo gobierno se había celebrado tratado del 1866, sus actos
son anulados por el gobierno siguiente. Por consiguiente, las concesiones hechas por Chile
a su amparo quedaron sin efecto, renaciendo los derechos chilenos anteriores al Tratado,
hasta el paralelo 23.
o En 1874, nuevo tratado el que el límite pasa a paralelo 24; pero desaparece
participación aduanera chilena en los minerales, conservándose respecto del guano. Nueva
concesión a cambio de no aumentar durante 25 años las contribuciones de las industrias
chilenas establecidas en la zona.
o 1878, Bolivia establece nuevo impuesto de diez centavos por quintal exportado de
salitre, contrariando Tratado de 1874.
o 4 de abril de 1884: Chile y Bolivia firman Pacto de Tregua: que permite que Chile siga,
durante la tregua, gobernando, con sujeción al régimen político y administrativo chileno, los
territorios desde el paralelo 23 hasta la desembocadura del río Loa.
o .1º) Construir a costa de Chile ferrocarril de Arica al Alto de La Paz y transferir a Bolivia
la parte que estuviere en territorio boliviano, después de 15 años (se hace 13.V.1928);
o 2º) Pagar garantías hasta de 5% sobre el capital que invierta Bolivia en la construcción
de ferrocarriles: Uyuni a Potosí; Quito a La paz; Oruro a Cochabamba; La paz al Beni y de
Potosí por sucrey Lagunillas a Santa Cruz;
o Chile se opone por cuanto revisión de los tratados sólo procede por consentimiento
mutuo de las Partes y Chile no acepta revisarlo.
o Perú, ligado con Bolivia por un tratado secreto de 1873, se declaró solidario con
Bolivia y Chile se ve forzado a declarar la guerra a ambos.
o 1º) Dividiendo el territorio correspondiente en dos partes: Arica, para Chile, y Tacna,
para Perú,
o 2º) La línea del límite entre Chile y Perú partirá de un punto de la costa que se
denominará "Concordia", distante a 10 Kms. Al norte del puente del río Lluta, para seguir
hasta el oriente paralela a la vía de la sección chilena del ferrocarril de Arica a La Paz y
distante 10 Km de ella.
o 3º) Para el servicio del Perú, Chile construirá a su costo dentro de los 1575 metros de
la bahía de Arica:
o 1º) Chile y Perú se comprometen a no ceder a una tercera potencia, sin previo
acuerdo entre ellos, la totalidad o parte de los territorios que quedan bajo se respectiva
soberanía, ni podrán, construir, sin ese acuerdo, nuevas líneas férreas.
o 2º) Las facilidades de puerto que otorga el Tratado de 1929 serán del más absoluto
libre tránsito de personas, mercaderías y armamento al territorio peruano, y
o 3º) Morro de Arica será desartillado y Chile construirá monumento: Cristo de la Paz.
o Chile y Perú han dado por cumplidas integralmente las obras convenidas en el
tratado de 1929.