Din punct de vedere teoretic, pentru cei doi semnatari, din momentul
în care o constituţie distinge legile ordinare de legile constituţionale,
ea plasează legile constituţionale deasupra legilor ordinare în ierarhia
normelor. Şi din momentul în care ea stabileşte tribunalele
independente, ea le recunoaşte acestora automat puterea şi datoria
de a nu aplica legi care ar fi contrare unei prevederi de natură
constituţională. Nu este deloc necesar ca ea să spună aceasta în mod
explicit, deoarece este chiar consecinţa logicii juridice. Judecătorul
are ca misiune să judece conflictele de lege. De aceea, atunci când
pledantul invocă o lege constituţională contrară legii ordinare
invocată împotriva lui, judecătorul trebuie să facă să prevaleze pe
aceea care se află pe treapta cea mai înaltă în ierarhia normelor. De
asemenea, când două legi ordinare se contrazic, judecătorul o aplică
pe cea mai recentă. Nu este vorba de încălcarea separaţiei puterilor,
ci de punerea în practică a acestui principiu. Judecătorul nu se
substituie legislatorului. El nu anulează legea contestată. El aplică
pentru soluţionarea procesului legea care i se impune cu prioritate,
adică legea constituţională. Era reluarea foarte evidentă a
argumentelor judecătorului Marshall în hotărârea Marbury vs.Madison
din 1803, când pentru prima dată Curtea Supremă a intervenit pentru
a exercita controlul constituţionalităţii legilor. „Sau, scrie Berthélemy,
principiul separării puterilor nu semnifică nimic, sau trebuie să
deducem din aceasta că legislativul nu mai are puterea să soluţioneze
procesul, că judecătorul nu are puterea să le modifice” (legile).