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I. Introducción
1) la noción de constitución
El papel del juez es estrechamente vinculado a la foncion de interpretacion y hoy en día es muy
complejo en razón del ampliarse y renovarse de las técnicas interpretativas.
La actividad de interpretación del juez es tambien por esa misma compleja y su complejidad
deriva:
- sentido de las palabras: non siempre son definidas ne la ley, por ej. pueblo, matrimonio ecc.;
- ley abstracta y multiplicidad de los casos prácticos, nigro y blanco; casos no previsto (disposicion
del cuerpo)
-necessidad de resolver los conflictos entre norma juridicas a travès de los principios gerarchia,
competenza, temporale e specialità
Las principales teorías sobre la interpretación y por lo tanto sobre el papel del juez son:
a) la teoría “cognitiva”,
b) la teoría “evaluativa”
c) y la “mediana”.
Los límites al poder de interpretación del juez que surja de la interpretación realizada por otros
jueces comunes: la nocion de “precedente” y de “derecho viviente”
Jueces legisladores?
Cierto que no. Cuales son los “limites” y cual es la “legitimación” de la actividad “creativa” del
juez.
Los limites.
1) La posición del juez (constitucional o ordinario) frente al derecho reconocido en la
Costitucion (c.d. derechos constitucionales)
2) La posición del juez (constitucional o ordinario) frente al derecho no reconocido pero solo
permitido para la Costitucion (c.d. derechos legales)
Derechos constitucionales:
- La posición del juez (constitucional o ordinario) frente a la carencia de intervención del legislador:
los “derechos reconocidos pero no protegidos”.
Tres diferentes casos:
b) el caso Welby
c) el caso Englaro
La legitimación.
El poder judicial como poder del Estado en el sentido de “poder difuso” qui ejerce una fonction de
nivel constitucional y no come poder que se contrapone a otro poder (legislativo o esecutivo) come
sujecto unitario que habla con una sola voz.
La fundación del derecho politico esta nel principio representativo y de democracia indiretta, el
derecho jurisprudencial en cambio en el principio de legalidad constitucional y en el respecto de los
limites puestos por el derecho procesal.
La democracia como expresión no solo del poder representativo, sino como garantía de los derechos
fundamentales y limitación de los poderes públicos también.
En esto, es decis garantizar el respecto de los derechos y las limitaciones de los poderes publicos, es
el fundamento de la legittimacion de la actividad interpretativa, es decir jurisdicional, del juez.
2. ¿Cuál es el valor que se reconoce por la interpretación de las fuentes del derecho (y en particular
de la Constitución) al criterio histórico y a la interpretación originalista?
3. ¿Cuáles son los límites entre la interpretación y la "creación" del derecho: el texto literal como
límite insuperable
4. Derecho político y derecho jurisprudencial: cuales las relaciones, las conexiones y las jerarquías?
5. Papel del poder judicial y democracia: lo que la experiencia de sus países?