El Derecho Privado y las Personas Físicas

1. Nociones introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Noción
El derecho objetivo: conjunto de normas o reglas de conducta impuestas por el estado con carácter obligatorio, prevén
o describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo facultades para crear orden social justo.
El derecho objetivo positivo se clasifica para mejor conocimiento y aplicación, en dos: derecho público y privado.
Relación jurídica presenta caracteres de subordinación o supraordinación, por intervenir el estado en su carácter de
poder público, es de derecho público.
Si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de igualdad, en un plano de coordinación, como cuando en
ella intervienen los particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de derecho privado.
1.1.2 Evolución histórica
En los últimos años existió una fuerte tendencia a la unificación del derecho civil con el comercial, comparten
problemáticas. Se pretendía dar bases de un derecho privado patrimonial. Código Civil y Comercial se unifica.
1.1.3 Contenido actual
La sanción del Código Civil y Comercial, unifica el derecho civil con el derecho comercial en un cuerpo normativo, es una
unificación parcial (microsistemas legislativos subsisten "Ley de Sociedades, la Ley de Seguros, la Ley de Concursos, etc")
El derecho privado se divide: parte general y especial. General se estudian los elementos esenciales y comunes a toda
clase de relaciones jurídicas: sujetos, objeto y causa. Especial se estudiará: el derecho de familia, personales, es decir
derecho de las obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil, derechos reales, derecho de las sucesiones.
1.1.4 Constitucionalización
El Código Civil y Comercial toma en cuenta tratados en general, los de Derechos Humanos y los derechos del bloque de
constitucionalidad. Se produce "la constitucionalización del derecho privado”, estableciéndose una comunidad de
principios entre la Constitución, el derecho público y el derecho privado.
"Puede afirmarse que existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de derechos humanos con el privado”.
1.2 Los códigos de Vélez: civil y comercial
1.2.1 Antecedentes
Tanto el Código Civil como el Código de Comercio –que regían con anterioridad al sancionado mediante ley 26.994,
Código Civil y Comercial de la Nación– fueron elaborados por Dalmacio Vélez Sarsfield.
La primera iniciativa orgánica, orientada a promover la codificación fue el decreto de Urquiza, el 24 de agosto de 1852,
disponía la Constitución de una Comisión General Codificadora, dividida en cuatro secciones, cada una de las cuales
estaba dedicada, respectivamente, al derecho civil, al derecho comercial, al derecho penal y al derecho procesal.
Esta iniciativa se convierte en precepto constitucional: Constitución de 1853, art. 64 inc. 11, y en la Constitución de
1860, art. 67 inc. 11, donde se confiere facultad al Congreso de la Nación para dictar los Códigos fundamentales.
De tal modo, Urquiza nombra a Vélez Sarsfield, en setiembre de 1854, preparan el proyecto de Código Civil.
1.2.2 Reseña histórica
Vélez Sarsfield y Acevedo preparan, el proyecto de Código de Comercio para de Buenos Aires, entra en vigencia en 1859
y, por sanción del Congreso de la Nación de 1862, vino a convertirse en Código de Comercio de la República Argentina.
Así, el primer código de derecho privado fue el Código de Comercio.
Bartolomé Mitre el 20 de Octubre de 1864, encomienda a Vélez la preparación de un proyecto de Código Civil.
La ley 340 es la que disponía la sanción del proyecto y, en su artículo primero, establecía que el Código Civil entraría a
regir como ley de la República a partir del primero de enero de 1871; código que, con varias modificaciones, rigió hasta
la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial sancionado por ley 26.994. (Buteler Cáceres, 2000).
1.3 El Código Civil y Comercial
1.3.1 La unificación legislativa. Contenido
El Código Civil y Comercial ha unificado el derecho civil y el comercial, ha renovado la legislación de derecho privado.
La renovación de la legislación de derecho privado era necesaria. El Código sancionado responde a criterios
generalmente aceptados por la doctrina y avalados muchas veces por la jurisprudencia ya imperante.
1.3.2 Fuentes
Para la elaboración del Código Civil y Comercial se han tenido en cuenta: antecedentes del derecho, doctrina autores
nacionales y extranjeros, la opinión de los congresos de juristas y jurisprudencia. Siguientes proyectos de reformas:
• El Anteproyecto de 1926 preparado por Juan Antonio Bibiloni.
• El Proyecto de 1936.
• El Anteproyecto de 1954, redactado bajo la dirección del dr. Jorge Joaquín Llambías.
• El Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, de la Cámara de Diputados de la Nación en 1987.
• El Proyecto de 1993 de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, de la Comisión Federal de la Cámara de
Diputados de la Nación (Proyecto 1993 CF).
• El Proyecto preparado por la Comisión creada por decreto del Poder Ejecutivo Nacional 468/92 (Proyecto 1993 PEN).
• El Proyecto de 1998, preparado por la Comisión creada por decreto del Poder Ejecutivo Nacional 685/95.
Todo ello fue enriquecido por numerosos trabajos críticos de la doctrina y decisiones jurisprudenciales.
1.3.3 El método. Título preliminar
El Código Civil y Comercial contiene un Título Preliminar y luego una Parte General para todo el Código.
El Título Preliminar, incluye definiciones sobre las fuentes del derecho y las reglas de interpretación y establece pautas
para el ejercicio de los derechos con cláusulas generales relativas a la buena fe, abuso del derecho, fraude a la ley.
El Libro Primero es la Parte General del Código, regula: persona, capacidad e incapacidad, derechos y actos
personalísimos, atributos de la persona, persona jurídica, bienes, derechos de incidencia colectiva, vivienda, hechos y
actos jurídicos, vicios de los actos jurídicos, ineficacia y nulidad. El Libro Segundo: relaciones de familia; Libro Tercero,
derechos personales; el Cuarto, derechos reales; el Quinto, la transmisión de derechos por causa de muerte. El Sexto
disposiciones comunes a los derechos reales y personales.
Título Preliminar
El Título Preliminar contiene las reglas generales de todo el sistema para que los operadores jurídicos tengan guías para
decidir en un sistema de fuentes complejo para promover la seguridad jurídica y soluciones más justas.
El primer capítulo, denominado “Derecho”, fija reglas claras para la toma de decisión. Casos deben ser resueltos
conforme a un sistema de fuentes, de acuerdo a la ley aplicable. También alude a la Constitución Nacional y tratados.
El art. 2 establece pautas de interpretación, la ley debe ser interpretada de acuerdo a la letra de la ley, fines, las leyes
análogas, las disposiciones que surgen de los tratados y principios y valores jurídicos, coherente con el ordenamiento.
El último artículo de este capítulo regula la obligación de los jueces de decidir razonablemente y de manera fundada.
El segundo capítulo, denominado “Ley”, artículos 4 a 8 inclusive, estatuye la obligatoriedad de la ley y su vigencia.
Luego dispone el modo de contar los intervalos de derecho.
El art 7: a partir de entrada en vigencia, las leyes aplican consecuencias de relaciones y situaciones jurídicas existentes.
Los contratos en curso de ejecución, deben ser juzgados por la vieja ley, salvo relación de consumo ( más favorable)
Principio de “inexcusabilidad de derecho”, no puede alegar ignorancia, salvo casos que determine el ordenamiento.
El capítulo tercero, “Ejercicio de los derechos”, tiene por destinatario principal a los ciudadanos. Las cláusulas generales
relativas a la buena fe, el abuso, el fraude, son principios generales en derecho privado, se incluyen en Título Preliminar.
Principios de “buena fe” y límites en su ejercicio son el abuso del derecho, el orden público, el fraude a la ley y los
derechos de incidencia colectiva. Consagra la prohibición a la renuncia general de las leyes, es justificable porque
afectaría la obligatoriedad de la ley.
Por último, el Capítulo 4, “Derechos y bienes” regula la relación del sujeto y su patrimonio. Persona es titular de
derechos individuales sobre los bienes de valor económico (su patrimonio) y se reconocen: a) Derechos sobre el cuerpo
humano y sus partes; y b) Derechos de propiedad comunitaria de los pueblos originarios.
1.4 Parte general del derecho privado
1.4.1 La relación jurídica privada: noción y elementos
La relación jurídica es la situación de varias personas vinculadas entre sí, regulada por el derecho. No toda relación entre
personas, es relación jurídica. Eje: amistad, pese a que puede producir efectos jurídicos, jueces excusarse por amistad.
Es el vínculo entre dos o más personas que, tendiente a la satisfacción de intereses dignos de tutela jurídica, es
disciplinado y orgánicamente regulado por el ordenamiento jurídico.
La relación jurídica está conformada por:
a)Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurídicos que la conforman. Se denomina sujeto activo a quien se le
atribuyen derechos o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen deberes.
b)Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.
c)Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos jurídicos que le dan origen. Ejemplo, el contrato de
compraventa da nacimiento a una relación jurídica entre comprador y vendedor.
1.5 Los derechos subjetivos
1.5.1 Definición. Teorías
Derecho objetivo es el conjunto de normas jurídicas sancionadas por el estado y vigentes en un determinado momento,
tendientes a instaurar un orden social justo.
Derecho subjetivo un conjunto de facultades o prerrogativas otorgadas por el derecho objetivo a los individuos, frente
a los que aparecen, también en la esfera subjetiva del derecho, los deberes jurídicos.
Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurídicas. Teorías que lo definen (Tagle 2002):
Doctrina de la voluntad: derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad. Savigny es una esfera en la cual reina
soberana la voluntad de personas, resulta determinante para hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del interés: Ihering "la voluntad no alcanza para explicar el D subjetivo", hay sujetos carentes de voluntad que
son titulares de derechos subjetivos. Define al derecho subjetivo como el interés jurídicamente protegido.
Teorías intermedias: la voluntad e interés no se contraponen ni se excluyen, se complementan. El D subjetivo es la
potestad de voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurídico, tiene objeto bien o interés.
ACTUAL “un poder o facultad conferido a los sujetos por el ordenamiento jurídico, para exigir de otros sujetos un
comportamiento o conducta, tendiente a la satisfacción de intereses dignos de protección”. (Tagle, 2002, p. 68).
1.5.2 Elementos y clasificación
D. subjetivo 3 elementos: a) sujeto que pertenece (titular); b) objeto sobre el q recae c) contenido que encierra, la causa.
a) El sujeto quien resulta investido de potestad; no siempre coincide con el portador del interés (incapaces).
b)El objeto es la entidad o materia sobre la que recae el poder conferido al sujeto.
c) El contenido de los derechos subjetivos está conformado por el conjunto de poderes o facultades que detenta su
titular de acuerdo a la naturaleza del derecho de que se trate.
Diferentes categorías.
Dos grandes grupos: 1) los derechos subjetivos extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los derechos
subjetivos patrimoniales o que importan al patrimonio.
Extrapatrimoniales dos categorías: a) los denominados iura in persona ipsa o derechos sobre la propia persona,
derechos humanos ó personalísimos, se consideran innatos; y b) los denominados iura in persona aliena o derechos
sobre la persona ajena, derechos potestativos y de relaciones de familia (responsabilidad parental, tutela o curatela).
Patrimoniales: a) los derechos personales o derechos Creditorios u obligaciones, facultad de un sujeto acreedor de exigir
al deudor el cumplimiento de una conducta o prestación debida; b) Derechos reales importan la relación de las personas
con cosas y c) Derechos intelectuales importan la protección del ingenio humano (de autor, las marcas y las patentes).
1.6 Límites en el ejercicio de los derechos
Ejercer un derecho es hacer uso del mismo, es la actuación de su contenido. Comprende, los actos de uso y disfrute del
objeto y la utilización de acciones, y otros medios de defensa que pertenecen al titular para la protección de su derecho.
El límite al ejercicio de los derechos está dado por el propio poder que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho,
careciendo de derecho. El art. 9 del Código Civil y Comercial dispone “Principio de buena fe. Los derechos deben ser
ejercidos de buena fe” implica con “recíproca lealtad” de las partes, el criterio de dos personas honorables y razonables.
1.6.1 El abuso del derecho.
El art. 10 del Código Civil y Comercial dice: Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. Se considera tal el que contraría los
fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Los elementos del acto abusivo son: a) la conducta del titular de un derecho subjetivo permitida por una expresa
disposición legal; b) el perjuicio a un tercero sin provecho o utilidad alguna para el titular y c) la conducta en
contradicción con los fines de la norma o con las reglas de la buena fe, la moras o las buenas costumbres.
1.6.2 Orden público. Fraude a la ley
Art. 12del Código Civil y Comercial dispone: Orden público. Fraude a la ley. Convenciones particulares no pueden dejar
sin efecto leyes, que alteren orden público.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado análogo al prohibido por una
norma imperativa, se considera fraude a la ley, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
El “orden público” como límite de la autonomía de la voluntad privada, dos tipos o categorías de leyes: las que pueden
ser dejadas sin efecto por las partes – supletorias, interpretativas o permisivas– y las que no. La que no, el Código las
denomina de orden público y son imperativas, puesto que lo que las caracteriza y configura es la circunstancia de que las
partes no pueden dejarlas sin efecto. Así, la ley de orden público prevalece sobre la voluntad individual contraria.
En cuanto al alcance del segundo párrafo "fraude a la ley", legislador busca que prime la verdad real sobre la formal, la
buena fe sobre la maniobra fraudulenta. Acto fraudulento “debe someterse” a norma imperativa que se trata de eludir.
1.6.3 Derechos de incidencia colectiva
El artículo 14 del Código Civil y Comercial dispone: Derechos individuales y de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando afecte al ambiente y a los derechos de
incidencia colectiva en general.
Derechos de incidencia colectiva tienen por objeto bienes colectivos –art. 43 CN– ejercidos por el Defensor del Pueblo
de la Nación, las asociaciones que concentran el interés colectivo y el afectado. Tutelan un bien de toda la comunidad.
Otro límite al ejercicio de los derechos es lo estatuido, se prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos individuales en
cuanto pueden dañar al ambiente y a “los derechos de incidencia colectiva en general (ej. derechos del consumidor).
Se trata de que los derechos subjetivos tengan límites respecto de los bienes colectivos.
2. Sujetos de la relación jurídica
Primer elemento de la relación jurídica, la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relación jurídica.
2.1 Persona humana
2.1.1 Persona y sujeto de derecho: nociones y distinciones
La noción de persona en nuestro sistema jurídico, posee una cantidad de connotaciones para comprender su protección.
Título I refiere a su existencia. Mientras el hombre es una realidad ontológica ("ente" biosíquico y espiritual); persona
es, dentro del derecho, una categoría jurídica. El hombre existe en la naturaleza, la persona solamente en el derecho.
“persona”, hacemos alusión a una categoría jurídica, a una calidad en sí misma la aptitud de ser portadora de derechos.
Persona hace referencia a la personalidad jurídica –la investidura jurídica de la que goza el sujeto–, a la aptitud, la
disposición potencial de tener derechos, para adquirirlos, para ser sujeto activo o pasivo. Hombre es el sustrato o
soporte biológico de las personas humanas, para ser protegido, necesita personalidad jurídica.
"Sujeto de derecho" alude a las personas cuando están interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo
cuando le están dando vida a un contrato. Gráficamente, es la persona en movimiento.
2.2 Derechos y actos personalísimos
2.2.1 Definición. Naturaleza jurídica
Derechos personalísimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o manifestaciones de la personalidad del hombre
para proteger su libre desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad física, etc.
Estos derechos subjetivos tienen reconocimiento en el Código Civil y Comercial; el derecho supranacional D. humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece bases de derechos personalísimos: dignidad personal y sus
emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y D del propio cuerpo) reconocidos en la Convención Ame. D. H.
2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables, relativamente disponibles por las partes y por ende
no transmisibles. Otro carácter es que la vulneración de ellos, da derecho a su titular a reclamar la prevención y
reparación de los daños conforme lo estipulado en los arts. 1708 a 1780 inclusive del Código Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que constituyen4 la
comunidad jurídicamente organizada están obligados a respetar la persona de los demás.
Relativamente disponibles por las partes, art. 55 del Código Civil y Comercial, derechos personalísimos bajo
condiciones: que medie consentimiento del titular, que éste no sea contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres.
El consentimiento no se presume, es decir que debe otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tácita, o incluso por vía de
silencio, y “es de interpretación restrictiva, y libremente revocable”.
2.2.3 La inviolabilidad de la persona humana
El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurídico y, en tanto fin en sí mismo, su persona es inviolable.
El artículo 51 prevé “Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en cualquier circunstancia
tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad”. Encuentra amparo constitucional: art. 75 inc. 22 y rango
constitucional asignado al art. 11 del Pacto de San José de Costa Rica.
Este derecho implica que todo ser humano debe ser respetado como persona tanto en su existencia – vida, cuerpo,
salud– como en su propia dignidad – honor, intimidad, imagen–.
La inviolabilidad de la persona humana tutela derechos de personalidad espiritual (imagen, intimidad, identidad, honor
o reputación). Está protegida la integridad física y, por ende, primordialmente la vida y la salud.
2.2.4 Derechos de la personalidad espiritual tutelados: derechos a la intimidad personal y familiar, a la honra, a la
reputación, a la imagen y a la identidad
El artículo 52 del Código Civil y Comercial de la Nación dispone
Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputación,
imagen o identidad, puede reclamar prevención y reparación de daños sufridos (Libro Tercero, Título V, Capítulo I)
Derecho a la intimidad personal o familiar: la intimidad es el ámbito de reserva de la vida, de sentimientos y creencias.
Este derecho garantiza a vivir en forma independiente, sin injerencias ni intromisiones de la autoridad o de terceros, si
su conducta no ofende al orden público, moral, ni perjudique a terceros.
Del artículo 52 del Código protege la intimidad personal y la familiar “nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o
abusivas en su vida privada, en la de su familia”, tendrá reducida su esfera de acuerdo al grado de actuación o función
pública que posea, pero siempre la conserva. Personas reconocidas o famosas han defendido su intimidad.
Derecho a la honra o reputación: dos aspectos. El honor en sentido objetivo, que es la valoración que otros hacen de la
personalidad, es el buen nombre o reputación, el aprecio de terceros; y en sentido subjetivo es la autovaloración, el
íntimo sentimiento que cada persona tiene de la propia dignidad y la de su familia .
La vulneración al honor da la posibilidad de interponer acciones penales, la injuria y la calumnia. La injuria cuando
alguien afecta el honor de una persona con dichos que degradan; calumnia consiste en la falsa imputación de un delito.
Derecho a la imagen: (artículo 53 Código Civil y Comercial establece). Para captar o reproducir la imagen o la voz de una
persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto en los siguientes casos:
a)“Que la persona participe en actos públicos” inauguraciones, desfiles, cortejos fúnebres de hombres célebres,
ceremoniales oficiales, etc.
b)“Que exista un interés científico, cultural o educacional prioritario”, siempre que no resulte ofensiva y que se tomen
las precauciones. Por ejemplo: evitar la identificación de la persona en ilustraciones en revistas médicas.
c)Que se trate de informar sobre acontecimientos de interés general, interés colectivo, porque la imagen se vincula a la
actividad profesional o pública.
Personas fallecidas prestan el consentimiento sus herederos o el designado. Si hay desacuerdo, resuelve el juez. Pasados
veinte años desde la muerte, la reproducción no ofensiva es libre.
El derecho a la propia imagen es el derecho personalísimo que protege la imagen, permite oponerse a que su imagen o
su voz sean reproducidas, captadas o publicadas por cualquier medio, sin su consentimiento. Goza de amparo
constitucional, derecho a la privacidad (art. 19 CN) o derecho autónomo implícito en el art. 33 de la CN, en art. 75 inc.
22, rango constitucional a diversos instrumentos internacionales, el Pacto de San José de Costa Rica (art. 11).Puede ser
positivo y negativo. Negativo o de exclusión confiere la facultad de oponerse y prohibir su captación y divulgación;
positivo permite a su titular ceder su uso y explotación incluso a título oneroso
“imagen” el concepto es amplio y la protección legal comprende distintas formas de reproducción de imagen (dibujos,
caricaturas, pinturas y cualquiera sea la vía de difusión, etc).
La regla es la exigibilidad del consentimiento a fin de “captar” o “reproducir” de cualquier forma la imagen o la voz de
una persona (disponible de este derecho). Dicha conformidad no se presume, es de interpretación restrictiva y
libremente revocable (art. 55). El precepto precedente señala tres excepciones de consentimiento (a b y c arriba).
Derecho a la identidad: “que cada persona sea ella misma”, pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus
propias cualidades personales que hacen a esa determinada. Este derecho comprende tanto la identidad biológica
como la identidad de género (regulada por ley 26.743 “De identidad de género”).
2.2.5 Derechos de la personalidad física: derecho a la vida, a la integridad física, a disponer del propio cuerpo, a
disponer del propio cadáver
Derechos corresponden con el derecho a la vida, a la integridad física, al propio cuerpo, a la salud, y despojos mortales.
Derecho a la vida: es profusamente protegido y se refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida
de los demás. Discusiones bioéticas por fallos que lo contraponen con el derecho a la dignidad, ejemplo, cuando se
permite a la persona que se niegue a recibir tratamiento médico para preservar su dignidad. Se obtiene cuando se
comienza a ser persona para el derecho.
Derecho a la integridad física: el artículo 54 del CCCN dispone que no resultan exigibles convenciones que tengan por
objeto la realización de un acto peligroso para la vida o integridad física. El contrato que traiga aparejado peligro,
carecerá de fuerza obligatoria, salvo que el acto de que se trate se corresponda a su actividad habitual y se adopten las
medidas de prevención y seguridad adecuadas. Se vincula con el derecho a disponer sobre el propio cuerpo.
Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: el cuerpo humano no es una cosa en sentido jurídico, en tanto no
constituye un objeto material susceptible de apreciación pecuniaria. Art. 17 del CCCN establece: los derechos sobre el
cuerpo humano o sobre partes no tiene un valor comercial, sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o social y
sólo disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes especiales.
Se vincula con el derecho a la integridad física, determina atribuciones sobre el propio cuerpo (límites y tutela legal).
Art. 56 del CCCN prevé excepciones, para actos de mejoramiento o preservación de la salud de la persona (internación,
etc.) para el mejoramiento o preservación de la salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando
se dispone la ablación de un órgano (rige la ley 24.193, modificada por ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Están prohibidas las prácticas destinadas a la modificación de la constitución genética de la descendencia, salvo aquéllas
que tiendan a prevenir enfermedades genéticas o la predisposición a ellas (art. 57 CCCN).
Por otro lado, se prevé la regulación de las investigaciones biomédicas en seres humanos que procuran un beneficio
para el paciente sobre el cual se realizan. Estas investigaciones deben cumplir con los recaudos legales del art. 58 CCCN.
Derecho de disposición sobre el cadáver propio: artículo 61 del CCCN derecho que posee la persona capaz en orden a
establecer el destino post mortem de su cuerpo. Mientras viva, puede disponer de sus exequias o inhumación, como así
también la dación de todo o parte de su cadáver con fines terapéuticos, científicos, pedagógicos o de índole similar.
La manifestación de la voluntad, expresada por cualquier forma (testamentaria escrita o por signos inequívocos, o
inducida de hechos o circunstancias). En ausencia de instrucciones, será el cónyuge, el conviviente o los parientes según
el orden sucesorio, quienes dispongan del cadáver de su familiar.
2.3 Atributos de las personas
2.3.1 Definición
La persona, posee atributos que son cualidades esenciales. Son inherentes y a priori (comienzan con su existencia).
Atributos: capacidad, nombre, estado y domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad la
distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la individualiza, el estado que la sitúa en el
medio familiar que se desenvuelve y el domicilio que la sitúa jurídicamente en un lugar determinado.
2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la calidad de la persona no se adquieren luego,
sino que son contemporáneos a la persona, a su existencia, y la acompañan toda su vida protegiéndola e identificándola.
2.3.3 Caracteres (de los atributos)
Son necesarios e inherentes a las personas: la persona física no puede carecer de alguno, determinan su individualidad.
Son únicos: una misma persona no puede poseer más de un atributo de cada clase en un momento determinado. No
puede ser capaz e incapaz a la vez, no puede tener más estados civiles familiares del mismo orden, (soltero-casado).
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, están fuera del comercio. Son inmutables: sólo se modifican cuando se
verifica el supuesto normativo que así lo prevé.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso del tiempo.
2.4 Nombre
2.4.1 Noción
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Compuesto de dos elementos: el
pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido (o cognomen o patronímico). Funciones: el nombre de pila
individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad.
2.4.2 Naturaleza jurídica
Respecto de su naturaleza jurídica existen varias teorías. Siguiendo a María Victoria Tagle 2002, podemos citar:
a)Tesis de la propiedad: de Francia a mediados del XIX. Consideraba que el nombre era objeto de un derecho de
propiedad análogo al que se tiene sobre las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.
b)Tesis del derecho de la personalidad: doctrina entiende que el nombre es un derecho o un bien de la personalidad
que permite distinguir al individuo. El nombre, al ser utilizado para distinguir, es un atributo esencial de la personalidad.
c)Institución de policía civil: Planiol concibe al nombre como una institución de policía civil, por cuanto es impuesto por
la ley en forma obligatoria para la identificación de los individuos. Tesis seguida en nuestro país por Orgaz.
d)Institución compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la personalidad como una institución de
policía civil, protege intereses individuales y sociales. Posición de: Salvat, Llambías, Borda, Rivera.
Artículo 62 del CCCN: “Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el
apellido que le corresponden” de aquí surge su naturaleza jurídica, dos criterios: que el nombre es un derecho de la
personalidad, que es una institución de policía civil.
2.4.3 Régimen legal
•El prenombre
•Apellido de los hijos.
El apellido, nombre familiar o patronímico, designación común de una misma familia, unido al prenombre, identifica a la
persona física. El apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el apellido en razón de su pertenencia.
El art. 64 del CCCN prevé que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de los cónyuges; si no hay acuerdo, se sortea en
el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez
suficiente, se puede agregar el apellido del otro, en caso de que un mismo matrimonio tuviera muchos hijos, todos
deben llevar el mismo que se haya decidido para el primero. En el caso del hijo extramatrimonial con un solo vínculo
filial, éste lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiación de ambos padres se determina simultáneamente, se sigue la regla establecida para los hijos matrimoniales.
Si la segunda filiación se determina después, ambos padres deberán acordar el orden de los apellidos, sino un juez.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiación determinada, anotada por el oficial del Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas con el apellido que esté usando o con un apellido común (art. 65) o bien, si la persona
tiene edad y grado de madurez, puede solicitar el apellido que esté usando (art. 66).
•Apellido de los cónyuges. Por otro lado, en relación al apellido de los cónyuges, el art. 67 dispone:
Cualquiera de los cónyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposición “de” o sin ella.
La persona divorciada o matrimonio nulo no puede usar el apellido del otro, excepto motivos razonables, que el juez la
autorice a conservarlo.
El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro mientras no contraiga nuevas nupcias, ni unión convivencial.
•Cambio del prenombre y del apellido
Los arts. 69 y 70 del Código Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio del prenombre y del apellido sólo de
mediar, a criterio del juez, justos motivos. Justos motivos: a) cuando el seudónimo hubiese adquirido notoriedad; b) por
“la raigambre cultural, étnica o religiosa”; c) por “la afectación de la personalidad de la persona interesada, cualquiera
sea su causa, siempre que se encuentre acreditada”. Para el cambio, se precisa del Poder Judicial y esa es la regla, con
excepción de los dos supuestos contemplados en el último párrafo del art, no se requiere la intervención judicial y por
justos motivos “el cambio del prenombre por razón de identidad de género y el cambio de prenombre y apellido por
haber sido víctima de desaparición forzada, apropiación ilegal o alteración o supresión del estado civil o de la identidad”.
El cambio de nombre tramitará “por el proceso más abreviado que prevea la ley local, con intervención del Ministerio
Público”, debiendo “publicarse en el diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses”, a fin de que presenten las
oposiciones y se soliciten informes respecto de “las medidas precautorias que existieren con relación al interesado”.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, será oponible a terceros.
2.4.4. Acciones de protección
Art. 71. Acciones de protección del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su nombre: En todos los casos puede
demandarse la reparación de los daños y el juez puede disponer la publicación de la sentencia.
Así, las acciones para proteger el nombre son tres:
•la acción de reclamación o reconocimiento del nombre: el demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre
por parte del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicación de sentencia a costa del demandado.
•la acción de impugnación, o usurpación del nombre: se requiere que el demandado use en forma indebida el nombre
de otra persona y el efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
•la acción de supresión del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del demandado del nombre de otra persona
para individualizar una cosa o personaje y dicho uso provocar un perjuicio material o moral (sentencia es cese de uso)
Quiénes pueden interponer estas acciones, se establece que el titular exclusivo es el interesado y, si éste ha fallecido,
podrá ser ejercida por sus descendientes, cónyuge o conviviente, y a falta de éstos, por los ascendientes o hermanos.
2.4.5 Seudónimo
En cuanto al seudónimo, el art. 72 contempla “El seudónimo notorio goza de la tutela del nombre”.
El seudónimo es la designación, diferente del nombre verdadero, la persona voluntariamente se da a sí misma, para
alguna actividad cultural, artística, comercial o profesional, con el objeto de ocultar su verdadera identidad o para darle
realce en el ejercicio de esa actividad. Puede ser nombre y apellido, prenombre, o con una designación de fantasía.
2.5 Domicilio
2.5.1 Noción. Caracteres
Domicilio en sentido jurídico, es el lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Clases de domicilio, el domicilio general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad inherente
a la persona representa su o sede legal para el ejercicio de derechos y cumplimiento de sus obligaciones.
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es la efectiva residencia de la persona en
un cierto lugar con ánimo de permanecer allí. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar
en ninguna persona y es único ya que una persona no puede tener más de un domicilio general.
El domicilio general es mutable ó modificable, por cambio en la capacidad de las personas (ejemplo, un menor que
cumple la mayoría de edad) o por un cambio en la de su situación (ejemplo: una persona que es designada en un puesto
de funcionario público y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).
2.5.2 Clases de domicilio. Distinciones
El domicilio: general u ordinario y especial. El domicilio general, lugar en que la ley sitúa a la persona para la generalidad
de sus relaciones jurídicas, se clasifica en a) real o voluntario, y b) legal o forzoso. El domicilio especial de efectos en
relación a una o varias relaciones jurídicas determinadas y es convencional, procesal, conyugal, comercial, entre otros.

El domicilio real, art. 73 del CCCN, es de residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o económica, lo tiene en el
lugar donde la desempeña para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Se considera domicilio real el lugar de desempeño de la actividad profesional o económica para obligaciones de éstas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario, pues sólo depende de la voluntad del
individuo, y, además, es de libre elección e inviolable (art. 18 CN).
Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente voluntario, está conformado por un
elemento material o corpus y el elemento intencional o animus. Material o corpus: está constituido por la residencia de
la persona que es efectiva y permanente y el animus es la intención o propósito de permanecer en un lugar.
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una
persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
Así, prevé los casos de personas que tiene domicilio legal:
a)los funcionarios públicos tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo éstas
temporarias, periódicas, o de simple comisión;
b)los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo están prestando;
c)los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el
lugar de su residencia actual;
d)las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Este domicilio es forzoso, la ley lo impone, es ficticio el sujeto puede no estar allí; es excepcional y de interpretación
restrictiva, sólo funciona en casos previstos por la ley y es único, en tanto es una clase de domicilio general u ordinario.
Domicilio especial, éste no es un atributo de la persona, sólo lo es el general en todas sus clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de los derechos y obligaciones (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas determinadas, tiene eficacia sólo para
aquellas relaciones jurídicas para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el domicilio convenido
tiene fuerza de ley para los contratantes, tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo común de partes.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situación finaliza. Por eso no es un atributo de las
personas (puede faltar). Ejemplo: constituye a los efectos de un determinado proceso, denominado domicilio procesal.
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a)no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio especial alguno;
b)puede ser múltiple, porque la persona puede tener varios domicilios especiales;
c)es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales como a los singulares.
2.5.3 Importancia y efectos
Art. 78 del CCCN, determina la competencia judicial. Para el proceso de declaración de incapacidad o de restricción de la
capacidad, deberá tenerse en cuenta el domicilio de la persona (art. 36); en la declaración de ausencia, es juez
competente, el del domicilio del ausente (art. 81);
De conformidad a la última parte del mencionado artículo, caso de constitución de domicilio contractual o de elección,
se admite la prórroga de competencia, la que importa que deja de ser competente el juez que normalmente hubiera
correspondido por aplicación de los principios procesales en los códigos de rito, para dar lugar al domicilio elegido.
Cabe aclarar que este último efecto será siempre en caso de que la jurisdicción judicial resulte renunciable, es decir,
cuando la jurisdicción sea impuesta en razón del domicilio de las personas, pues la determinada en razón de la materia
no puede alterarse porque es de orden público. La prórroga tampoco podrá operar en los supuestos de fuero de
atracción, que tienen virtualidad en concursos y quiebras y en procesos sucesorios.
2.5.4. Cambio de domicilio.
El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad pueda ser coartada por contrato ni por
disposición de última voluntad. Se traslada la residencia de un lugar a otro con ánimo de permanecer en ella (art. 77).
El domicilio real es mutable, necesario que concurran los dos elementos : corpus, efectivo cambio de domicilio, y
animus, intención de establecerse en el nuevo lugar.
2.6 Capacidad
2.6.1 Noción.
Este atributo forma parte del concepto mismo de persona; la capacidad de derecho siempre está presente.
2.6.2 Clases. Caracteres
La noción de capacidad no se agota en la capacidad de derecho –atributo de la persona– comprende la capacidad de
hecho o de obrar, que es la aptitud de personas físicas para ejercer por sí mismas los actos de la vida civil. Caracteres:
a)las reglas que gobiernan la capacidad son de orden público y no pueden ser modificadas por voluntad de particulares;
b)es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a la capacidad son la excepción;
c)las restricciones a la capacidad son de interpretación restrictiva.
Capacidad de derecho definición artículo 22 del CCCN: “Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos
jurídicos determinados.” Esta aptitud se vincula la personalidad humana; las personas son capaces de derecho y no
puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta.
Incapacidades de derecho relativas, referidas a ciertos derechos en particular, el art. 1002 Código Civil y Comercial:
No pueden contratar en interés propio
a)los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o enajenación están o han estado encargados;
b)los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c)los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o han intervenido;
d)los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes de las testamentarias
que estén a su cargo.
Capacidad de ejercicio
Artículo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, “ Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial”
El principio general es la capacidad, las limitaciones Código art. 24, personas incapaces de ejercicio y las que determine
en una sentencia judicial, alude al supuesto de restricción al ejercicio de la capacidad en relación a los mayores de edad,
en las condiciones establecidas por la legislación en el art. 24 inc. “c” y 31 y ss. del CCCN.
2.6.3 Comparación entre capacidad de derecho y capacidad de ejercicio
Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho
Esencia Falta de aptitud para ser titular de Falta de aptitud para celebrar los
derechos. Se prohíbe celebrar un acto actos jurídicos de la vida civil. Puede
particular. restringirse la capacidad para un
conjunto de actos.
Fundamento Necesidad de proteger el orden Imposibilidad física o moral de obrar
público, moral y buenas costumbres por ausencia de la voluntad jurídica
Alcance Siempre es relativo, no existe la Puede ser una restricción a la
incapacidad de derecho absoluta pues capacidad restringida determinados
es un atributo. actos o bien un incapaz absoluto (art
32 CCCN)
Interés protegido Puede ser público o privado Siempre interés privado: el de la
persona del incapaz
Forma de suplirse No tiene A través del instituto de
representación (art. 100) o con
intervención de un asistente o con
sistemas de apoyo
Sanción ante la violación de lo Da lugar a una nulidad absoluta Da lugar a una nulidad relativa del
normado por la ley acto
Ley aplicable Ley territorial La ley del domicilio de la persona
incapaz (art 36 CCCN)
2.7 Estado civil
2.7.1 Definición
El estado es un atributo propio de las personas físicas y hace referencia a la posición o rol que ocupa una persona en la
sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
2.7.2 Caracteres
a) Normas que regulan a las personas son de orden público; no pueden ser modificadas por la voluntad de interesados;
b)es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recíproco o correlativo, a cada estado de la persona corresponde el de otro que resulta correlativo;
d)es inalienable, es decir intransmisible;
e)es necesario, indisponible y único, no se puede tener dos estados correlativos a la vez casado y soltero, padre-hijo).
2.7.3 Efectos
El estado genera deberes jurídicos como: un apellido o suministrar alimentos; en derecho procesal es causal de
excusación o recusación de jueces o funcionarios, penal es agravante o eximente. Se relaciona con los otros atributos
ejemplo, en el matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre sí para ciertos contratos, etc.
Los efectos son importantes para reclamos patrimoniales o deberes correspondientes al estado, la ley establece una
serie de normas que lo protegen. Por ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:
•De reclamación de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiación).
•De impugnación de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de un estado (hijo no suyo).
2.7.4 Prueba
Los datos de la existencia y estado civil deben recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio del interesado, del Estado y de los terceros que puedan tener interés en obtener información útil.
El Código establece que el nacimiento, matrimonio y muerte de las personas físicas, se prueba con las partidas del
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 CCCN).
3. Comienzo y fin de la existencia de las personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Noción de personas y vida humana
Distinguir entre persona y vida humana. Persona es una categoría jurídica, pues se trata de ser portador de derechos,
mientras que la vida humana es un suceso de la naturaleza, es su asiento natural.
3.1.2 Importancia jurídica de la concepción
El artículo 19 del Código Civil y Comercial:“Comienzo de la existencia, en la concepción (determina el momento a partir
del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurídica y goza de protección de la ley).
El Código Civil y Comercial incluye el concepto de vida humana con el de persona en el sentido técnico, reconociendo su
comienzo en el momento mismo de la concepción. Se considera que hay persona durante el proceso de gestación:
desde su inicio hasta el nacimiento y, habrá persona física desde ese instante hasta la muerte. Vélez Sarsfield: en la nota
a su art. 63, que “las personas por nacer, no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre”.
Art. 41 del Pacto de San José de Costa Rica: “Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción…”.
La Constitución (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela jurídica a la vida humana desde la concepción. Art. 31 de la CN, la
asignación de personalidad al ente no puede ser ubicada por nuestra legislación común, en momento posterior a éste.
Convención de los Derechos del Niño, art. 1°, que “niño” es todo ser humano menor de dieciocho años de edad. La ley
23.849 –ratificación del Tratado– en su art. 2, con relación al artículo 1º de la Convención sobre los Derechos del Niño, la
República Argentina entiende "niño" a todo ser humano desde el momento de la concepción y hasta los 18 años. Rango
constitucional (art. 75 inc. 22 de la carta magna), Tratados jerarquía constitucional “en las condiciones de su vigencia"
3.1.3 Duración del embarazo
El tiempo de duración del embarazo tiene sentido para establecer la época en que ha ocurrido, en cada caso, la
concepción. De allí es donde comienza la existencia de la vida humana y se asigna calidad de persona adquisición D.
Nuestro Código Civil y Comercial proporciona las indicaciones, en el artículo 20, en torno a los plazos del embarazo:
Duración del embarazo. Época de la concepción: lapso entre máximo y el mínimo fijados para la duración del embarazo.
Se presume, excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del embarazo es de trescientos días y el mínimo de
ciento ochenta, excluyendo el día del nacimiento.
Trescientos días significa una franja temporal (casi cuarenta y tres semanas); uno de ciento ochenta, importa una
gestación de más de veinticinco semanas. Desde el punto de vista médico, la duración del estado de gravidez alcanza a
cuarenta semanas de gestación.
Sin contar el día del parto, se cuentan trescientos días hacia atrás y luego ciento ochenta días, también hacia atrás. En el
período de ciento veinte días que hay entre uno y otro término, la ley presume que se ha producido la concepción.
En una palabra, se presume, salvo prueba en contrario, que la concepción se produjo en los primeros ciento veinte días
de los trescientos del embarazo, sin contar la fecha de parto.

3.1.4 Nuevas consideraciones jurídicas a partir de los avances científicos

El artículo 19, en su versión original del Proyecto de Código Civil de 2012, decía La existencia de la persona humana
comienza con la concepción en el seno materno. En técnicas de reproducción asistida, comienza con la implantación del
embrión en la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la protección del embrión no implantado.
Este precepto dejaba de lado cualquier discusión con relación al nasciturus concebido en el vientre de la madre, al que
se lo seguía considerando persona y sujeto destinatario de la protección del derecho. No ocurría lo mismo con relación a
los embriones no implantados, los que quedaban huérfanos de toda protección legal.
La Comisión de Reformas suministró tres argumentos para embriones no implantados no son personas humanas:
•El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las técnicas de reproducción humana asistida. De acuerdo con
ellas, no existe posibilidad de desarrollo de un embrión fuera del cuerpo de la mujer.
•El segundo motivo alegado radica en que la regulación de la persona humana tiene como finalidad establecer los
efectos jurídicos que tienen fuente en esa personalidad, tanto en el orden patrimonial como extrapatrimonial, sin
ingresar en otros ámbitos, como puede ser el derecho penal, conducido por otros principios.
•Y el tercer argumento, tal como está regulado en el derecho comparado, corresponde que tan importante cuestión sea
regulada en leyes especiales, que prevén su revisión periódica dado el permanente avance científico en la materia.
Dos proyectos del congreso protegen la vida de los embriones. En los restantes proyectos se trata a los embriones no
como vidas humanas, sino como objetos descartables, la actual ley 26.682 “De fertilización asistida”.
Artículo 19 del Código Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento mismo de la concepción. El tema es
que el término “concepción” ha dado lugar a distintas teorías que conviven:
- El ser humano comienza con la unión de los gametos masculino y femenino (óvulo y espermatozoide) fecundación del
cigoto. Se produce una combinación de cromosomas. El término concepción, supone fecundación.
- El cigoto necesito anidar en el útero de la mujer para que se produzca el inicio de la vida. Distinguen el embrión
preimplantario del embrión, fundando en el momento de anidación en la pared del útero, en el día catorce contando
desde la entrada del gameto masculino en el femenino. La anidación es trascendental jurídicamente, antes no hay vida.
- Desarrollo superior de maduración de embrión posterior a la anidación para que estemos frente a un individuo.
- La persona humana en un tiempo posterior, en el que el feto adquiere su viabilidad o en el nacimiento.
Hay discordancias en la comunidad jurídica argentina. La mayoría considera persona a partir de la fecundación, sin
perjuicio de admitir que no ocurre lo mismo en la doctrina y la jurisprudencia internacional. Da inicio a la vida humana y
a la persona humana, sea que la fecundación se hubiese producido en el seno materno o en el laboratorio.
En las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil en la Ciudad de Rosario (año 2003), la Comisión de Parte General abordó
el tópico y aprobó el despacho que sostuvo la existencia de la persona humana comienza con su concepción, como
fecundación, y lo propio ocurrió diez años después en las XXIV Jornadas en la Universidad de Buenos Aires (año 2013).
Así, en autos “Artavia Murillo y otros ("Fecundación in Vitro") vs. Costa Rica”, la CIDH, "concepción": señaló que “la
prueba científica concuerda en diferenciar dos momentos complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la
fecundación y la implantación y que sólo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que permite entender que
existe concepción”, lo cierto es que, si el embrión no se implanta en el cuerpo de la mujer, sus posibilidades son nulas.
La Corte razona que prueba de ello es que sólo es posible establecer si se ha producido o no un embarazo una vez que
se ha implantado el óvulo fecundado en el útero, al producirse la hormona denominada "gonodatropina coriónica".
Por todo lo anterior, la Corte concluyó (por mayoría) que la interpretación histórica y sistemática de los antecedentes
existentes en el Sistema Interamericano confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al embrión,
quedando claro en cuál de las dos posiciones se enrola el Tribunal Internacional en este decisorio.
El Estado involucrado fue Costa Rica, se sostiene que no se desprende de la Convención Americana que sus fallos tengan
obligatoriedad erga omnes más allá del expediente en que dictadas, no es vinculante para la República Argentina.
3.2 Nacimiento con vida
3.2.1 Definición
Artículo 21: “Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan
irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El
nacimiento con vida se presume.”
Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo de la concepción (adquiere la calidad de
“persona”) quedan sometidos a una suerte de condición suspensiva: el nacimiento con vida. Se produce su “adquisición
irrevocable” de todos los derechos que le correspondan por filiación; si nace muerto o sin vida, se extinguirán
retroactivamente la totalidad de los derechos que pudo haber adquirido desde la concepción.
3.2.2 Medio de prueba
Los artículos 96, 97 y 98 del código unificado regulan en materia de prueba del nacimiento y de la muerte.
Prueba por excelencia del nacimiento, así como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiación de las
personas nacidas, es la partida del Registro Civil.
Las partidas del Registro Civil son instrumentos públicos, confeccionadas en debida forma, emitidas por oficiales
públicos con competencia, por circunstancias en que se encuentren, estén autorizados (arts. 289 inc. “b” y 296).
El nacimiento ocurrido en el extranjero se prueba con instrumentos otorgados según leyes del lugar, legalizado o
autenticado como disponen las convenciones internacionales y, a falta de ellas, disposiciones consulares de la República.
Para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no hay registro público o bien porque falta o es nulo el
asiento, se podrá acreditar por cualquier otro medio de prueba (información pericial, testimonios de médicos, etc).
3.2.3 Presunción
Artículo 21 “el nacimiento con vida se presume”; presunción que funciona ante la hipótesis de dudas al respecto. Esta
presunción admite prueba en contrario, si alguien alegara que el niño nació muerto, debe cargar con la prueba.
3.3 Ausencia de la persona
3.3.1 Definición
El Código Civil y Comercial contempla en seis artículos (79 a 84) las normas sustantivas y procedimentales a la simple
ausencia y al procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaración, se protege el patrimonio del ausente, se
pretende la designación de un curador especial, para que estos puedan ser administrados en debida forma (en ausencia)
3.3.2 Presupuestos fácticos y jurídicos
Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio sin tenerse noticias de ella, sin haber dejado
apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado de éstos lo exige. La misma regla se debe aplicar si
existe apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempeña convenientemente el mandato. Siempre que haya
dejado bienes que exijan protección. En estos casos podría configurarse el presupuesto de la ausencia simple.
La ley no exige un plazo para peticionar ante el juez competente la declaración de ausencia simple, ni que la
desaparición se vincule a la muerte del ausente; sólo se impone que existan bienes para cuidar y así tomar medidas.
3.3.3 Procedimiento
Los artículos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la declaración de ausencia.
Así, el art. 80 establece quiénes se encuentran legitimados para incoar el proceso de ausencia:
•El Ministerio Público
•Toda persona que tenga interés legítimo respecto de los bienes del ausente.
La solicitud de la declaración deberá incoarse ante el juez el domicilio del ausente; si no es en el país o no es conocido,
es competente el juez del lugar de los bienes, si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el que haya prevenido; todo
ello conforme lo prevé el art. 81.
El artículo 82: procedimiento para la petición de la declaración de ausencia simple, el presunto ausente debe ser citado
por edictos durante cinco días, vencido el plazo no comparece, intervención al defensor oficial o debe nombrarse un
defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la matrícula.
“En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias
aconsejan” a fin de la preservación del patrimonio.
Una vez oído el defensor y producida la prueba (fin acreditar la desaparición), podrá rendirse por cualquier medio, si
concurren los extremos legales, el juez podrá dictar la sentencia de declaración de ausencia simple y designar al curador.
3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designará un curador a fin de conservación y administración ordinaria de los
bienes. Para el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administración ordinaria, deberá requerir
autorización al juez, la que debe ser otorgada sólo en caso de necesidad evidente e impostergable. La curatela del
ausente termina por su presentación personalmente o por apoderado; por su muerte o por su fallecimiento presunto
declarado judicialmente (art. 84).
3.4 Muerte presunta
3.4.1 Régimen legal. Casos y términos
La presunción de fallecimiento, igual que la muerte, constituyen supuestos jurídicos extintivos de la persona humana.
Los efectos de la sentencia judicial presunta muerte son idénticos a los de la muerte, pero la ley establece diferencias
fundadas en la eventual reaparición del declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.
El Código prevé, ya sea porque se ha perdido totalmente la noción o los datos del paradero de una persona durante un
tiempo prolongado o porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se presume su muerte.
Así, el Código contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona en el domicilio sin que se tenga noticia por tres años, causa la presunción de
su fallecimiento aunque haya dejado apoderado. Debe contarse desde la fecha de la última noticia del ausente.
Casos extraordinarios. Se presume también el fallecimiento de un ausente:
a) si por última vez se encontró en el lugar de un incendio, terremoto, acción de guerra u otro suceso semejante,
susceptible de ocasionar la muerte, o participó de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de él
por el término de dos años, contados desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido;
b)si encontrándose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
término de seis meses desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido.
3.4.2 Procedimiento para su declaración
Art. 87, cualquier persona que tenga “algún derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate, puede pedir
la declaración de fallecimiento presunto, justificando los extremos legales y la realización de diligencias tendientes a la
averiguación de la existencia del ausente” que arrojen resultado negativo.
La acción debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.
El artículo 88 prescribe el procedimiento que sigue el juez en el trámite pedido de declaración de fallecimiento presunto.
•Deberá nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el derecho de defensa durante la tramitación del juicio.
•Deberá citarse al ausente por edictos, publicados una vez por mes durante seis meses, en el Boletín Oficial y en otro
que resulte de importancia.
•En el supuesto de que existan bienes y no haya mandatario, o, si el que hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato,
deberá nombrarse un curador a sus bienes a los fines de que los administre y conserve.
El artículo 88 aclara que la declaración de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la declaración de
fallecimiento presunto, ni suple la comprobación de las diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente.
Pasados los seis meses –edictos–, recibida la prueba que acredite que la búsqueda del ausente dio resultado negativo y
oído el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si están acreditados los extremos legales, fijar el día
presuntivo del fallecimiento y disponer la inscripción de la sentencia en el Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qué día debe fijare como el presuntivo del fallecimiento, deberá fijarse:
a)en el caso ordinario, el último día del primer año y medio;
b)en el primero de los casos extraordinarios, el día del suceso y si no está determinado, el día del término medio de la
época en que ocurrió o pudo haber ocurrido;
c)en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d)si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene
por sucedido a la expiración del día declarado como presuntivo del fallecimiento.43
3.4.3 Efectos de la declaración
En orden a los efectos patrimoniales, los artículos 90 y 91 regulan sobre el punto.
Dictada la declaratoria, el juez mandará abrir el testamento; los herederos y los legatarios deben recibir los bienes,
previo inventario. El dominio se inscribirá en el registro correspondiente (Propiedad, Propiedad del Automotor) con la
prenotación del caso, no podrán enajenarlos ni gravarlos sin autorización judicial.
Si entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la declaración de
fallecimiento, procediéndose a la devolución de aquéllos a petición del interesado.
La conclusión de la prenotación, regula el art. 92: la prenotación queda sin efecto transcurridos cinco años desde la
fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta años desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede
disponerse libremente de los bienes, herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: según el art. 435 inc. “b”, la declaración de ausencia con presunción de fallecimiento es
una causal de disolución del matrimonio, por lo que el otro cónyuge podrá contraer nuevo matrimonio.
3.4.4 Reaparición del presunto muerto
Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a)la entrega de los bienes que existen en el estado en que se encuentran;
b)los adquiridos con el valor de los que faltan;
c)el precio adeudado de los enajenados;
d)los frutos no consumidos.
3.5 Muerte comprobada
3.5.1 Definición. Forma y prueba
El artículo 93 del Código Civil y Comercial, principio general “la existencia de la persona humana termina por su muerte”,
será comprobado, según el art. 94, por estándares médicos aceptados, aplicándose la legislación especial en el caso de
ablación de órganos del cadáver.
Cuando la comprobación de la muerte se requiere a los fines de la oblación de órganos cadavéricos, el art. 94 se remite
en forma directa a lo prescripto en la legislación especial vigente. De tal modo, la ley 24.193, de trasplantes de órganos,
en sus arts. 23 y 24, prescribe bases para el diagnóstico bajo criterios neurológicos y se remite el art. 94.
El art. 23 establece que se considerará que una persona ha fallecido …cuando se verifiquen de modo acumulativo los
siguientes signos, que deberán persistir ininterrumpidamente seis (6) horas después de su constatación conjunta.
a)ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia;
b)ausencia de respiración espontánea;
c)ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas;
d)inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales adecuados, cuya nómina será
periódicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Ambiente con el asesoramiento del Instituto Nacional Central
Único Coordinador de Ablación e Implante (INCUCAI).
Y el art. 24, requiere que la certificación del fallecimiento sea efectuada por dos médicos, por lo menos un neurólogo o
neurocirujano, y que ninguno de ellos integre el equipo que realice ablaciones o implantes de órganos de fallecido.
La muerte se prueba con la partida del Registro Civil, el asiento extendido en los libros (copias auténticas).
El Código unificado prescribe en el art. 289 inc. “b” son instrumento público los extendidos por funcionarios públicos con
requisitos que establecen las leyes. El art. 296 prevé que hacen plena fe y enuncia el alcance de su eficacia probatoria.
En el Registro Civil se inscribirán:
a)todas las defunciones que ocurran en la Nación;
b)todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c)las sentencias sobre ausencia con presunción de fallecimiento;
d)las sentencias que declaren la desaparición forzada de personas;
e)las que ocurran a buques o aeronaves de bandera argentina, ante el oficial público del primer puerto o aeropuerto
argentino de arribo;
f)las que se ocurran en lugares bajo jurisdicción nacional.
Según el art. 97 del CCCN, la muerte sucedida en el extranjero debe probarse con los instrumentos según las leyes del
lugar donde acaece, los que deberán legalizarse o autenticarse según lo disponen las convenciones internacionales.
Art. 98 cuándo no hay de registro o el asiente es nulo. Pueden acreditarse otros medios de prueba (prueba supletoria), a
falta de prueba directa, permita al juez arribar a la certera convicción de que el hecho se ha producido.
Para el supuesto de que el cadáver no sea hallado o no pueda ser identificado, el juez puede tener por comprobada la
muerte y disponer inscripción en el registro, si se produjo en circunstancias que la muerte deba ser tenida como cierta.
3.5.2 Hipótesis de la conmoriencia
El artículo 95 del CCCN establece: “Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen
en un desastre común o en cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.” Su objetivo es
solucionar la cuestión que plantea la muerte de dos o más personas entre las que pudiera existir transmisión de
derechos, sin que pueda determinarse cuál de ellas falleció primero, considerarse que todas murieron al mismo tiempo.
Para el supuesto en que se pretendiera la transmisión de derecho entre los fallecidos, tendrá que probarse
efectivamente que uno murió antes que el otro, pues, a falta de prueba, se considerarán simultáneas las muertes.

Módulo 2 "La capacidad de las personas humanas y las Personas Jurídicas"

4.Capacidad de la persona humana
4.1 Capacidad de la persona
4.1.1 Noción. Clases
Tipos de capacidades: de derecho (atributo de la persona), y de hecho o de ejercicio no es un atributo, (puede faltar por
completo).
La capacidad de derecho o de goce es: la aptitud que goza toda persona humana para ser titular de derechos y deberes
jurídicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello decimos que es un atributo y por lo tanto no
puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta, porque sería contrario al orden natural. (Borda, 2008).
El Código Civil y Comercial, en el art. 22, “Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o
actos jurídicos determinados.”
La capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de aptitud de las personas físicas para ejercer los derechos de
los que se es titular o para ejercer por sí los actos de la vida civil. Sí se pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por
alguna situación en especial, no se los puede ejercer si no es a través de un representante. Está en el art. 23 del código
único “Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus derechos, excepto las limitaciones
expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial.”
4.1.2 Comparación. Caracteres
La capacidad de derecho nunca puede faltar de manera absoluta, es atributo de la persona, nace concomitante a la
existencia de la persona. Es relativa, pues no se posee de manera total, ya que el límite para ser titular de derechos no
sólo está en los derechos de los demás, sino también en el interés público.
La capacidad de ejercicio, que puede ser absoluta o restringida o faltar de manera absoluta o restringida para
determinados actos jurídicos. Las limitaciones del Código art. 24, en orden a las personas incapaces de ejercicio y las que
se determinen en una sentencia judicial, para el supuesto de restricción al ejercicio de la capacidad en relación a los
mayores de edad, en las condiciones establecidas por la legislación en el art. 24 inc. “c” y 31 y ss. del CCCN.
4.2 La incapacidad
4.2.1 Noción. Clasificación
Incapacidades de derecho y de hecho, mal llamadas “incapacidades de derecho”, son incompatibilidades o
prohibiciones que la ley prevé en casos concretos para evitar un daño al interés público. Son restricciones a la aptitud
genérica para ser titular de ciertos derechos en una determinada relación jurídica.
El fin de estas prohibiciones es: proteger el interés público y castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos
que puedan ser perjudiciales para otras personas.
La incapacidad de hecho, se verifica cuando determinada persona no tiene aptitud para ejercer por sí misma
determinados actos de la vida civil, es una persona necesitada de un régimen de protección jurídica que la ampare y que
impida el aprovechamiento, por parte de terceros, de esa situación de debilidad.
El art. 24 del Código Civil y Comercial establece quiénes son las personas incapaces de ejercicio.
4.2.2 Diferencias entre incapacidad de derecho y de hecho (Debemos remitirnos al punto 2.6.3 de la Lectura 1.)
4.3 La incapacidad de derecho
4.3.1 Definición. Caracteres:
"Incapacidades de derecho: prohibiciones o restricciones impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas
circunstancias e implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el deber o realizar el acto prohibido, no
solamente por actuación propia sino también por intermedio de otra persona" (Tagle, 2002).
Acerca de los casos de incapacidad de derecho, se desprenden los siguientes caracteres:
a)Son excepcionales. La regla es la capacidad; por excepción se establecen incapacidades, que prohíbe realizar “hechos,
simples actos, o actos jurídicos determinados”, las que suelen ser precisas, es decir sin tener carácter general.
b)Obedecen siempre a una causa grave: responde a un interés superior o una razón moral y de buenas costumbres.
c)No pueden suplirse por representación: la incapacidad de derecho no puede subsanarse por representación.
4.3.2 Incapacidades de derecho: enunciación ejemplificativa
Las incapacidades de derecho no están sistematizadas en el Código Civil y Comercial, son prohibiciones o restricciones
en relación con: a) la calidad de las personas que intervienen en el acto; b) las cosas que constituyen su objeto y c) la
clase de acto de acto de que se trate.
- Incapacidades en razón de la calidad de las personas que intervienen es el art. 689 del Código Civil y Comercial, que
refiere a los contratos que tienen prohibido celebrar los progenitores con el hijo bajo su responsabilidad. No pueden
comprar por sí ni por persona interpuesta bienes de su hijo, ni constituirse en cesionarios de créditos, derechos o
acciones contra su hijo, ni hacer partición de la herencia del progenitor prefallecido, etc.
- Prohibiciones en relación a las cosas es el art. 1002 del código único, no pueden contratar en interés propio:
a)los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o enajenación están o han estado encargados;
b)los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c)los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o han intervenido;
d)los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa de bienes de las testamentarias que
estén a su cargo.
- Prohibiciones con relación a ciertos actos, el art. 120, prevé actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. “b”, establece
que no pueden hacer transacciones “los padres, tutores o curadores respecto de las cuentas de su gestión, ni siquiera
con autorización judicial”.
4.4 La incapacidad de ejercicio
4.4.1 Definición. Caracteres
La capacidad es la regla y la incapacidad la excepción. La incapacidad de obrar resulta del art. 24 CCCN. Consiste en la
falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por sí mismo actos jurídicos válidos, pero esta ineptitud
legal puede suplirse a través del instituto de la representación, previsto en los arts. 100 y 101 del código único.
Las incapacidades de hecho han sido establecidas en interés del incapaz y la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Incapacidad susceptible de grados, puede carecer de capacidad de hecho absoluta, o para determinados actos jurídicos
4.4.2 Enumeración legal
El art. 24 del Código Civil y Comercial dispone, personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a. La persona por nacer, concebida en el seno materno y aún no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones
queden irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se considerará que ella nunca existió.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez suficiente. Correlación con art. 25
“menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años”. Son incapaces de ejercicio los “que no cuentan con
la edad y grado de madurez suficiente”, incluye a personas que no han cumplido los 18 años, salvo: a) el supuesto de los
adolescentes en relación a los tratamientos no invasivos; b) el caso de los menores emancipados por matrimonio que
gozan de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con
título profesional habilitante que puede ejercer profesión sin necesidad de previa autorización (art. 30).
También son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no cuenten con madurez suficiente.
En definitiva, edad y madurez suficiente predeterminan el límite para validar su actuación autónoma
c. La persona incapaz por sentencia judicial, restringe la capacidad para determinados actos, partirse de presupuesto de
la capacidad, y las limitaciones excepcionales. Cuando la persona se encuentre imposibilitada de interaccionar y
expresar su voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Los inhabilitados por
prodigalidad, se les designará apoyo.
4.5 Menor de edad y adolescencia
4.5.1 Definición
Art. 25 del Código Civil y Comercial, menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años y adolescente, la
persona menor de edad que cumplió trece años.
4.5.2 Distinción entre menor de edad y adolescente
Antecedente de la Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes (Ley 26.061), la
Convención de los Derechos del Niño dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al niño “todo ser humano
menor de dieciocho años de edad, salvo que en virtud de la ley , haya alcanzado antes la mayoría de edad”. En nuestro
ordenamiento jurídico, los “adolescentes” son niños, sin que el Código pueda afectar este carácter (ley constitucional).
4.5.3 Influencia de los tratados internacionales
El Código Civil y Comercial, en relación al Código de Vélez, modificaciones en la capacidad de ejercicio, para adecuar el
derecho positivo a Convención Internacional de D. del Niño y Conv. Internacional de las Personas con Discapacidad.
El Código Único parte del principio de capacidad y las restricciones a la capacidad son excepcionales, establece las
facultades judiciales para la determinación de esas restricciones y los sistemas de apoyo, la obligación del juez de oír y
valorar las opiniones de las personas interesadas en el proceso, la revisión de la sentencia en un plazo máximo de tres
años, acorde a la Ley de Salud Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce en materia de capacidad.
La Convención sobre los Derechos del Niño consagra la “capacidad o autonomía progresiva”, sistema que ha sido
asumido por el código único, la autonomía del niño que constituye el principio general. “autonomía progresiva”:
reconocer que el niño es un sujeto de derecho tiene necesidades propias y específicas. Implica la obligación de darle la
participación de acuerdo con su edad y desarrollo, además de respetar su ámbito de autonomía. Fueron tomados en
consideración, en el año 2006 se dicta la ley 26.061 de Protección Integral de Derechos de los niños, niñas y
adolescentes. Así, la autonomía progresiva fue calificada por la ley como integrante del interés superior del niño.
El reconocimiento de los derechos y garantías procesales del niño dio origen a la Convención Europea sobre el Ejercicio
de los Derechos del Niño, comenzó a regir el 1 de julio de 2000, y han adherido miembros de la Unión Europea.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinión Consultiva Nº 17/02, del 28 de agosto de 2002, estableció
en su art. 10: en los procedimientos judiciales o administrativos que involucren a los niños, deben atenderse a las
particularidades que derivan de su situación específica, aspectos receptados por ley 26.061 y Código Civil y Comercial.
4.5.4 Modo de ejercer los derechos los menores de edad
Menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales, los padres, tutor o curador
Los menores de edad que cuenta con edad y grado de madurez puede ejercer por sí, los permitidos jurídicamente, salvo
conflicto de intereses con sus representantes legales, en los que ejercerán sus derechos mediante asistencia letrada.
Derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad de que intervengan sus representantes legales son:
a)El menor de edad que ha obtenido título habilitante puede ejercer la profesión por cuenta propia (art. 30).
b) Mayor de dieciséis años considerada adulta para decisiones sobre su propio cuerpo, el adolescente tiene aptitud para
decidir sobre tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado o provoquen un riesgo grave (art. 26).
c)El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos a su origen
d)Los progenitores adolescentes, estén o no casados, ejercen la responsabilidad parental de sus hijos, pudiendo decidir y
realizar por sí mismos las tareas necesarias para su cuidado, educación y salud (art. 644).
e)El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios intereses sin previa autorización judicial, si
cuenta con la edad y grado de madurez suficiente y asistencia letrada (art. 679).
f)El hijo adolescente no precisa autorización de progenitores para juicio cuando sea acusado criminalmente (art. 680).
4.5.5. El derecho a ser oído
El artículo 26 del Código Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la Convención de los Derechos del Niño y
con la ley 26.061, consagra el derecho de los menores a ser oídos, implica que, siempre que los menores tengan edad
para poder expresar una opinión con fundamento, deben ser escuchados y debe ser tenido en cuenta su parecer.
Se contempla y reafirma el protagonismo del niño, la autonomía de voluntad del sujeto, a pesar de ser menor.
Establecen condiciones de participación de menores en procesos judiciales, en casos en los que pudiera haber conflictos
de intereses entre el menor y sus representantes legales.
4.5.6 Las decisiones de los menores en el ámbito de la salud
a) Tratamientos no invasivos
El artículo 26 del código unificado establece una presunción de que el adolescente de trece a dieciséis años puede y se
considera facultado para aceptar y consentir tratamientos, siempre que no resulten invasivos ni comprometan su salud
o provoquen riesgo grave. Siempre que comprenda lo que está haciendo y sus consecuencias.
b) Tratamientos que comprometen la salud del menor
Está en riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores, y, en caso de
existir un conflicto, se resolverá judicialmente teniendo en cuenta el interés superior del niño y la opinión médica.
c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de dieciséis años
Art. 26 "la persona mayor de dieciséis años es considerada adulto para decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo". Se reconoce una anticipación de la capacidad de los menores para dar consentimiento o asentimiento para
ciertos actos de intrusión en su cuerpo. En un desacuerdo entre menor, médico y padres, deberá intervenir la justicia.
4.5.7 La persona menor de edad con título profesional habilitante. Efectos
La persona menor de edad que ha obtenido un título habilitante (profesión) puede ejercerla sin necesidad de
autorización; se le otorga la facultad de administración y disposición de bienes que adquiera con el producto de aquélla,
pudiendo estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas con dicho ejercicio (art. 30 CCCN).
Para el título habilitante es necesaria la realización de estudios disciplinarios, reglamentados por la autoridad
educacional, a cuyo término la autoridad extiende una constancia para el ejercicio de un oficio o profesión.
La ley 26.390 de Prohibición de Trabajo Infantil y Protección del Trabajo Adolescente, prohíbe trabajar a menores de 16;
luego de esa edad, sólo hasta los 18 con autorización de los padres, como prevé el art. 32 de la ley 20.744. Los bienes
adquiridos por el menor con su trabajo es patrimonio especial (libre administración y disposición), los bienes del
patrimonio general siguen bajo la administración del representante legal.
4.6 Mayoría de edad
4.6.1 Definición. Efectos.
Mayoría de edad es el día en que cumple dieciocho años, cesa la incapacidad de obrar y, la persona adquiere la plena
capacidad para ejercer todos los derechos, salvo que se trate de alguno de los supuestos contemplados en el art. 31 y
ss., en los que, aun cuando el sujeto haya cumplido los dieciocho años, éste puede ver restringida su capacidad.
4.7 Emancipación por matrimonio
4.7.1 Definición. Caracteres
Origen en el derecho romano, se abre un período intermedio entre la capacidad restringida y el de la plena capacidad; el
menor es una especie de “noviciado”, iniciarse gradualmente en la práctica de la vida jurídica y de los negocios.
La emancipación por matrimonio consiste en que, si bien la edad legal para contraer el matrimonio es a los 18 años (art.
403 inc. “f” del CCCN), es posible contraerlo antes de esa edad, previa autorización de los padres o judicial.
La emancipación por matrimonio presenta los siguientes caracteres:
Se produce de pleno derecho con la celebración del matrimonio, sin depender de ninguna formalidad.
Es irrevocable, si el matrimonio se disuelve por muerte o divorcio vincular, la emancipación del menor se mantiene. En
la nulidad del matrimonio, el cónyuge de buena fe mantiene la capacidad; para el cónyuge de mala fe, la emancipación
deja de tener efecto a partir del momento en que recae sentencia de nulidad en este proceso .
4.7.2 Requisitos
Es posible contraer matrimonio válido antes de esa edad, previa autorización.
El art. 404 del Código Civil y Comercial: si el menor de edad no ha cumplido dieciséis años, puede contraer matrimonio
previa dispensa judicial. Si el menor ya cumplió dieciséis años, puede contraer nupcias con autorización de sus
representantes legales y, a falta de ésta, por dispensa judicial. El juez mantendrá una entrevista personal con los
contrayentes y representantes legales, tendrá en cuenta la edad y el grado de madurez de los pretendientes.
Cumplimentados estos recaudos y otorgada la autorización, ya sea de los representantes legales o del juez, según
corresponda, podrán contraer matrimonio y se producirán los efectos previstos para la emancipación.
4.7.3 Efectos
La persona menor de edad que contrae matrimonio queda emancipada por ese acto y adquiere plena capacidad de
ejercicio, con el límite establecido en los arts. 28, 29 y 644 del CCCN.
La emancipación es causal de extinción de la titularidad de la responsabilidad parental, de conformidad a los arts. 638 y
699, de manera tal que cesa la representación legal que ejercen los padres, como así también la tutela.
La persona emancipada no podrá, ni con autorización judicial, aprobar las cuentas de sus tutores, ni liquidarlas, otorgar
contrato de donación que tenga por objeto bienes recibidos a su vez por título gratuito, ni celebrar contrato de fianza.
La persona emancipada puede ejercer la responsabilidad parental respecto de sus hijos menores de edad, y se
establecen algunas restricciones en el art. 644, tendientes a asegurar el consentimiento de ambos padres.
4.7.4 Régimen legal
En la esfera extrapatrimonial, la emancipación extingue la responsabilidad parental y por ende, el menor puede en
adelante gobernar libremente su persona y, puede ejercer la responsabilidad parental respecto de sus hijos menores.
En lo patrimonial, capacidad con dos restricciones: a) los actos prohibidos que no pueden realizarse ni con autorización
judicial (art. 28) y b) los actos que el menor no puede realizar por sí solo, pero sí con autorización judicial (art. 29).
Los llamados actos prohibidos no son removibles ni con autorización judicial, son incompatibilidades de derecho. Son:
a)No puede aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito. El sustento normativo se encuentra en las obligaciones
del tutor de rendir cuentas de su gestión y, éstas deben ser aprobadas judicialmente (arts. 120, 130 y 131 del CCCN).
b) Está prohibido hacer donación de bienes que hubiese recibido a título gratuito. El fundamento del precepto sigue
encontrándose en la liberalidad que implica el acto de donación.
c)Se prohíbe al emancipado por matrimonio afianzar obligaciones. La persona emancipada no puede afianzar
obligaciones de terceros, cualquiera sea su naturaleza y especie.
Art. 29 del Código Civil y Comercial prevé: “Actos sujetos a autorización judicial, el emancipado requiere autorización
para disponer de los bienes recibidos a título gratuito. La autorización debe ser otorgada cuando el acto sea de toda
necesidad o de ventaja evidente”. El emancipado tiene la facultad de disponer bienes recibidos a título gratuito.
La persona emancipada tiene vedada la posibilidad de disponer a título gratuito los bienes que hubiera recibido de igual
modo (art. 28 inc. “b”), pero puede disponerlos a título oneroso si cuenta con autorización judicial.
5. Restricciones a la capacidad
5.1 Personas con capacidad restringida
5.1.1 Noción de persona con capacidad restringida y con incapacidad. Distinción
Previo a establecer la distinción entre personas con capacidad restringida y con incapacidad, es dable señalar que el art.
31 del Código Civil y Comercial establece reglas generales en materia de restricción a la capacidad, dispone:
Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales:
a)la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun internada en un establecimiento asistencial;
b)las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona;
c)la intervención estatal tiene carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d)la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión;
e)la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada (por el Estado si carece de medios)
f)deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades.
Estas reglas son producto de la aprobación de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (ley
26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley 26.657).
Con el criterio biológico-jurídico, el art. 32 del código unificado prevé dos supuestos diferenciados: a) incapacidad de
ejercicio relativa, que alcanza los actos señalados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.
El art. 32 del Código advierte, a partir de los trece años se puede restringir judicialmente la capacidad de una persona
cuando ésta padece una adicción o alteración mental – elemento biológico- y se estime que pueda ocasionar un daño a
su persona o bienes – elemento jurídico; o excepcionalmente declarar la incapacidad “cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad”.
5.1.2 Presupuestos jurídicos y fácticos
La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y sólo no podrá ejercer por sí sola determinados
actos que se especifiquen en la sentencia (art. 24 inc. “c”).
El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos convenientes, limitar lo menos posible la autonomía, favorecer las
decisiones de las preferencias de la persona tutelada y, garantizar el respeto de los derechos de la persona protegida.
El o los apoyos no tienen que sustituir la voluntad del sujeto, lo contrario; promueven la libertad, la autonomía, “la
comunicación, la comprensión y la manifestación de la voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos”.
Se considerará una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando:
a)se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y b) el sistema de apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deberá
designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de aplicación los arts. 138 a 140 (curatela).
5.2 Procedimiento para su declaración
5.2.1 Medios de protección: noción y enunciación.
Legitimados.
Los medios de protección de la persona que padece de alguna discapacidad, son: a) la declaración de capacidad
restringida; b) la incapacidad, padece incapacidad absoluta c) la declaración de inhabilitación en el caso del pródigo.
La declaración de incapacidad (absoluta o restringida) no procede de oficio, personas legitimadas a tal fin lo soliciten.
El artículo 33 del Código Civil y Comercial: son las personas legitimadas, autoriza al interesado a iniciar la acción. De ser
éste quien lo solicite, presentarse con abogado; de no hacerlo, se le deberá nombrar un asesor que lo represente.
Se encuentra legitimado el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es
decir, la unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente (art. 509).
Legitimados parientes dentro del cuarto grado, de parentesco por naturaleza, por métodos de reproducción humana
asistida o por adopción, en línea recta o colateral y, si fueran por afinidad, sólo hasta el segundo grado.
Finalmente, se prevé que puede iniciar la acción el Ministerio Público.
Se sostiene que la enumeración que realiza el mencionado artículo es taxativa, en caso de tratarse de personas que no
están legitimadas, podrán hacer presentación ante el Ministerio Público, p/ evalúe la posibilidad de iniciar el proceso.
5.2.2 Entrevista personal. Importancia
El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no facultativo. En el art. 35 del CCCN , deberá
asegurarla en cada proceso y previo a dictar resolución, salvo medidas cautelares, para garantizar los derechos
personales y patrimoniales de la persona (art. 34). En la audiencia, deberán concurrir el interesado, el Ministerio Público
y un letrado de la defensa técnica de la persona. El juez tomará contacto personal con el padeciente, y para darle un
trato más personalizado y humanitario, así como la garantía de acceso directo al órgano de decisión.
5.2.3 Intervención del interesado. Competencia
La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y, puede aportar todas las pruebas para su defensa,
podrá comparecer con un abogado, en caso de no hacerlo se le designa un defensor que ejerza su defensa técnica.
La prueba: rige el principio de amplitud probatoria, aportar elementos que hagan a su defensa. Podrá proponer el
nombramiento de un perito médico. El art. 36 "norma de competencia procesal" establece que el juez competente para
entender en la causa es el correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internación.
5.2.4 Valor del dictamen del equipo interdisciplinario
Previo al dictado de la sentencia es el dictamen de un equipo interdisciplinario, es prueba necesaria, sin su realización,
no podrá arribarse al dictado de una sentencia válida. Áreas de psicología, psiquiatría, trabajo social, etc .
El dictamen deberá ser valorado por el juez junto con los otros elementos traídos al proceso, para dictar la incapacidad.
5.2.5 Sentencia. Alcances
El juez debe resolver con relación al ejercicio de la capacidad jurídica, considerando la voluntad, deseos y preferencias
de la persona, y procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posible.
La sentencia puede: a) desestimar la acción; b) restringir la capacidad del sujeto y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe señalar los actos y funciones que la persona no puede realizar, a fin
de que tome decisiones pertinentes, le designará los apoyos e indicará la modalidad de actuación.
La sentencia que disponga la incapacidad deberá indicar los curadores (una o más personas), permitiendo persona capaz
pueda designar quién ejercerá su curatela, mediante una directiva anticipada (art. 60), o por su verdadera voluntad (art.
43). La sentencia que limite la capacidad, total o parcial, es un verdadero estatuto.
5.2.6 Registración de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad y sistemas de apoyo que se designen, ser inscriptos en el Registro de Estado Civil
y Capacidad de las Personas, debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona. Se pretende
dar publicidad de la sentencia , resguardar derechos de terceros que contraten con la persona (incapaz). Si las
restricciones son dejadas sin efecto, o modificadas por nueva sentencia, procede la cancelación o inscripción registral.
5.2.7 Revisión
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado.
Impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisión de la sentencia en un plazo no mayor a tres años, por nuevas
evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado de nuevo al interesado; (rol activo del juez). En caso de que
ello no ocurra, será el Ministerio Público quien deberá instar a que se lleve a cabo la revisión. Es posible instar su
revisión con anterioridad.
5.2.8 Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restricción a la capacidad debe decretarse por el juez que la declaró, previo examen de
un equipo interdisciplinario integrado, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez, ante la solicitud de los legitimados podrá disponer el cese total de las restricciones, o que éste sea sólo sea
parcial, podrá ampliar la nómina de actos y funciones a la persona.
Cuando la sentencia haya sido de incapacidad, podrá dictar una nueva sentencia: a) que resuelva el cese total y
definitivo de la incapacidad; b) que confirme la situación actual; o c) que convierte la incapacidad en capacidad
restringida, debiendo especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.
Si la sentencia es de “capacidad restringida”, la nueva sentencia podrá: a) resolver el cese total de las restricciones; b)
ampliar o disminuir la nómina de actos; c) mantener la situación actual sin modificaciones.
Sea la sentencia que se dicte deberá inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
5.3 Internación de personas
5.3.1 Régimen legal
Internación: situación en que la persona pasa las veinticuatro horas del día en el establecimiento, irrelevante si éste es
cerrado o de puertas abiertas. No entran, dentro de la normativa legal, hospital de día o el de noche.
La Ley de Salud Mental (Ley 26.657), en su art. 14, prevé:
La internación es considerada como un recurso terapéutico de carácter restrictivo, puede llevarse a cabo cuando aporte
mayores beneficios terapéuticos, que el entorno. Debe promoverse vínculos, contactos y comunicación de las personas
internadas con sus familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo excepciones.
El régimen de internaciones está regulado en los arts. 41 y 42 del Código Civil y Comercial. Es complementario al de la
legislación especial, Ley de Salud Mental (26.657) y su Decreto Reglamentario (Decreto Nº 603/13).
La Ley de Salud Mental prevé en los arts. 18 y 20 dos tipos de internaciones: la voluntaria y la involuntaria.
La internación voluntaria cuando la persona mayor de edad y con capacidad jurídica a tal fin haya dado el
consentimiento libre e informado, expresado en forma positiva y por escrito, debiendo mantenerse la internación
durante todo el tiempo. Art. 18 prevé que la persona, en cualquier momento, podrá disponer por sí misma el abandono.
La internación será involuntaria la persona se oponga a la internación o no preste el consentimiento por no poder
hacerlo, porque no sea mayor de edad o porque no tenga capacidad jurídica –incapaz absoluto o capacidad restringida -
El art. 20 prevé que la internación involuntaria es considerada un recurso terapéutico de carácter excepcional, dispuesta
cuando existe riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona o para terceros. Podrá realizarse cuando
no exista otra alternativa eficaz para tratamiento y menos restrictiva de libertad. Art. 41 CCCN internación involuntaria.
5.3.2 Caracteres. Requisitos
Art. 32 cuando la persona esté internada, debe partirse de la presunción de la capacidad de ejercicio. Esta medida debe
ser en beneficio, priorizando alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y las libertades .
La restricción de la capacidad jurídica deberán estar sustentadas en evaluaciones interdisciplinarias, de psicólogos,
psiquiatras, asistentes, trabajadores sociales, entre otros.
El art. 41 del código de fondo prevé los recaudos de una internación involuntaria. Estos son:
a) fundada en una evaluación interdisciplinaria, con motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz
b)sólo procede ante el riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona protegida o para terceros;
c)es un recurso terapéutico de carácter restrictivo y el tiempo más breve posible y supervisada periódicamente;
d)debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediata y el derecho de defensa mediante asistencia jurídica;
e)la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración y periodicidad de la revisión.
“Persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de derechos fundamentales y extensiones”
Para el supuesto en que la persona se encuentre en una situación de riesgo para sí o para terceros y no pueda o no
quiera concurrir a un establecimiento de salud, aplicación del art. 42 del código único. La autoridad pública –funcionario
público, f. policiales y seguridad, funcionarios de salud, jueces, etc - podrá disponer el traslado a un centro de salud.
5.4 Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad
5.4.1 Noción. Función
La ley 26.378, que aprobó la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo,
mediante resolución de la Asamblea General de las Naciones Unidas del mes de diciembre de 2006, prevé en su art. 12:
Igual reconocimiento como persona ante la ley: 1. Los Estados Partes, reafirman que personas con discapacidad tienen
derecho en todas partes de su personalidad jurídica. 2. Reconocerán que las personas con discapacidad tienen
capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás. 3. Adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar
acceso a las personas con discapacidad al apoyo. 4. Asegurarán que en todas las medidas relativas al ejercicio de la
capacidad jurídica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos.
El texto de la Convención fue pensado para reemplazar el anterior modelo de sustitución de voluntad del "incapaz" por
la recuperación, buscando medidas de protección destinadas a proporcionar los apoyos, para la igualdad con los demás.
Este nuevo modelo reformula la figura del curador, no reemplaza al representado, sino que debe apoyarlo en el ejercicio
de sus derechos. El art. 43 del Código Civil y Comercial define como sistema de apoyo de la capacidad jurídica: cualquier
medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general. Las medidas de apoyo tienen como función la de
promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer la designación de una o más personas de su confianza.
El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales
conflictos. La resolución debe establecer la condición y calidad de las medidas y, de ser necesario, ser inscripta en
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Los apoyos que se designen: apoyos terapéuticos, de intérpretes, de un curador, de asistencia tecnológica, es decir
cualquier medida de protección destinada a colocar a la persona con discapacidad en pie de igualdad con los demás.
El apoyo deberá garantizar la búsqueda de la voluntad de la persona, lo que ha querido, quiere o podría querer,
valorando herramientas y referencias posibles sin limitación.
5.4.2 Designación
La designación de los apoyos será efectuada por el juez, valorará la propuesta del interesado si la hubiere o designará los
apoyos que estime necesarios, debiendo evitar conflicto de intereses e influencias indebidas.
Esta designación podrá recaer en una o más personas (para la toma de decisiones), debiendo adoptarse las debidas
salvaguardias, como ser las garantías de procedimiento, derecho a ser oído, a contar con asistencia letrada, a que su
sentencia sea revisada al menos cada tres años, a que se realicen exámenes periódicos, entre otras.
5.4.3 Inscripción
Cuando la actuación de los apoyos sea requisito para la validez de determinados actos a celebrarse, de acuerdo a lo
prevista por el juez en la sentencia, estos deberán inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a
los fines de resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la que se le ha restringido su capacidad
jurídica, pues serán nulos los actos de la persona incapaz o con capacidad restringida que contraríen lo dispuesto en la
sentencia realizados con posterioridad a su inscripción en el Registro.
5.5 Inhabilitados
5.5.1 Noción. Presupuestos fácticos
Art. 48 del Código Civil y Comercial, podrán ser inhabilitados los pródigos, aquellos a quienes, por la mala gestión de sus
bienes, en el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea menoscabado. La persona del
pródigo es aquélla que padece una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que, en relación a su
edad y medio social, implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral.
La ley pretende proteger al grupo familiar –del cónyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad– de la
pérdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitación al cónyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.
Para que proceda la inhabilitación se requiere: personas a quienes proteger y prodigalidad en la gestión del patrimonio
por parte de la persona que se pretende inhabilitar.
5.5.2 Procedimiento de la declaración
Los legitimados a solicitar la declaración de inhabilitación son el cónyuge, conviviente, ascendientes y descendientes, sin
establecer la norma distinción de grados ni edad, debe interpretarse que la edad o el grado, podrán iniciar la acción.
Deberán iniciar la acción ante el juez del domicilio de la persona que se pretende inhabilitar y acompañar los elementos
probatorios. No está prevista la evaluación interdisciplinaria dentro del proceso, podría realizarse por interpretación
analógica con lo normado en el art. 50, sí se exige en el marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitación.
Aplicarse supletoriamente normas sobre incapacidad o capacidad restringida en medida que no sean incompatibles
5.5.3 Efectos de la declaración
Declarada la inhabilitación, se restringe la capacidad jurídica, no podrá ejercer libremente determinados actos. No podrá
ejercer actos de disposición entre vivos, sí los de última voluntad, y para aquéllos requerirá contar con un apoyo que lo
asista. El apoyo deberá asistir al inhabilitado, en los que juez en su sentencia de inhabilitación.
El juez, en la sentencia, deberá establecer las condiciones de validez de actos y la modalidad de actuación del apoyo, he
inscribirse esta sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a los terceros.
5.5.4 Cese de la inhabilitación
El mismo juez que declaró la inhabilitación será el encargado de decretar el cese, previo examen interdisciplinario.
La sentencia que se dicte podrá, ordenar el cese total de la inhabilitación, recuperando la plena capacidad jurídica, podrá
ampliar la nómina de actos a realizar por sí o con apoyo, o bien mantener las restricciones. Todo ello dependerá de lo
que aconseje el examen de facultativos, si bien no será vinculante para el juez, tendrá fundamental importancia.
5.6 La representación y asistencia de los incapaces
5.6.1 La representación necesaria. Definición
El artículo 100 del Código Civil y Comercial establece que las personas incapaces ejercen, por medio de sus
representantes, los derechos que no pueden ejercer por sí. Estos incapaces son única y exclusivamente los incapaces de
obrar o de hecho, quienes no podrán obrar por sí mismos, pero sí a través del instituto de la representación.
La representación legal o necesaria es el medio más eficaz para subsanar los impedimentos derivados de la incapacidad
de obrar, y tiene lugar siempre que el representante investido de suficiente poder o facultad actúa en nombre y por
cuenta de otro –el representado– sobre el cual recaen los efectos jurídicos del acto celebrado.
La relación entre representante y representado puede provenir de la ley –representación legal o necesaria– o de la
voluntad del representado, en cuyo caso es representación voluntaria.
La representación que veremos es necesaria, pues no puede faltar, es legal, pues se impone con prescindencia de la
voluntad del representado y es conjunta, pues se complementa con la actuación del Ministerio Público.
5.6.2 Responsabilidad parental. Tutela. Curatela.
Régimen legal.
El artículo 101 del código unificado nos dice quiénes son los representantes legales de los incapaces y comprende tres
instituciones: la responsabilidad parental, la tutela y la curatela. Son representantes:
a)Los padres de las personas por nacer;
b)Los padres de las personas menores de edad no emancipadas;
c)El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de padres, o si ambos son incapaces o privados de la
responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;
d)El o los apoyos designados de las personas con capacidad restringida cuando, conforme la sentencia, estos tengan
representación para determinados actos;
e)El curador de las personas incapaces en los términos del art. 32 del código unificado.
5.6.3 Noción de asistencia.
La responsabilidad parental, según el art. 638 del Código Civil y Comercial, es el “conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su protección, desarrollo y formación integral,
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.” Principios: interés superior del niño, la autonomía progresiva
del hijo y el derecho del niño a ser oído y a que a su opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado de madurez.
El ejercicio de la responsabilidad parental le corresponde:
a)En caso de convivencia con ambos progenitores, a éstos. Se presume que los actos realizados con la conformidad de
uno, cuentan con la conformidad del otro, salvo los supuestos que prevé el art. 645 que son los actos que requieren
del consentimiento de ambos progenitores o que medie expresa oposición;
b)En caso de no convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, a ambos progenitores. En estos casos, mediante
sentencia judicial, se puede establecer que el ejercicio le corresponda a uno de ellos, o bien distintas modalidades;
c)En caso de muerte, ausencia con presunción de fallecimiento, privación de la responsabilidad parental o suspensión
del ejercicio de un progenitor, al otro;
d) En caso de hijo extramatrimonial con sólo un vínculo filial, al único progenitor;
e)En caso de hijo extramatrimonial con doble vínculo filiar, los progenitores de común acuerdo pueden decidir el
ejercicio conjunto o bienes el juez establecer las modalidades.
La tutela es la institución jurídica y social por la que se va a proteger a la persona y a los bienes de los niños, niñas y
adolescentes.
La tutela puede ser unipersonal o conjunta, es decir, puede ser ejercida por una o más personas conforme el interés
superior del niño, es dable señalar que el cargo de tutor es intransmisible y de carácter personal.
Este instituto se encuentra regulado en los arts. 104 a 137 del código único.
La curatela consiste en el instituto por el que se protege a un sujeto mayor de edad incapaz, donde está en juego no
solamente la imposibilidad de dirigir la marcha de los negocios propios, sino también la integridad de su persona.
La función del curador es de carácter personal y se orienta al cuidado específico de la persona, a la recuperación de su
salud –fin primordial– y a la protección de sus bienes. El ejercicio de la curatela puede ser conjunto o compartido,
pudiendo designarse curadores a quienes la persona capaz haya designado , o bien, a quienes los padres designen. A
falta de previsiones, el juez podrá nombrar curador al cónyuge, conviviente, hijos, padres o hermanos de la persona a
proteger, según quien tenga mayor aptitud, valorando la idoneidad moral y económica. Regulado en los arts. 138 a 140
del Código Civil y Comercial.
Todas estas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa; si se prueba que los representantes les ocasionaron
daños a sus representados o que sus intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser suplidos por otras personas.
5.6.4 Actuación del ministerio público
La persona con capacidad restringida e inhabilitados son asistidos por los apoyos designados por el juez en la sentencia.
Así, asistencia debe entenderse como la figura de apoyo destinada a promover la autonomía, favorecer las decisiones
que respondan a las preferencias e interés de la persona protegida y asegurar los derechos y garantías de la persona.
El apoyo designado no va a reemplazar la voluntad del sujeto, sino va a “asistir” en toma de decisiones y olaborar para
que la persona con discapacidad pueda desenvolverse en lo social en condiciones de igualdad y lograr inclusión.
El artículo 103 del Código Civil y Comercial regula la actuación del ministerio público.
Así, establece que esta actuación puede ser judicial complementaria o principal, o extrajudicial.
Es complementaria en todos los casos en los que se encuentran involucrados intereses de personas menores de edad,
incapaces y con capacidad restringida. La falta de intervención de este órgano causa la nulidad relativa del acto.
Es principal: cuando los derechos de los representados están comprometidos y existe inacción de los representantes;
cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes de los representantes; cuando las personas
menores de edad o con capacidad restringida carecen de representante legal y es necesario proveer la representación.
En el ámbito extrajudicial, el Ministerio Público actúa ante la ausencia, carencia o inacción de los representantes legales,
cuando están comprometidos los derechos sociales, económicos y culturales.
6. Persona Jurídica
6.1 Persona jurídica
6.1.1 Noción
Artículo 141 Código Civil y Comercial “Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les
confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de objeto y fines de su creación.”
Cáceres: las personas de existencia ideal son abstracciones que se originan en la realidad social y representan la
posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin común; se encuentran provistos de personalidad
jurídica y están dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.
6.1.2 Importancia actual
El hombre forma parte de agrupaciones concretas de todo tipo, aunando esfuerzos para obtener finalidades
compartidas, cuyas actividades benefician no sólo a los partícipes del grupo y a la sociedad en general.
Estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio en beneficio de terceros han adquirido,
complejidad con la necesidad de unificar, esta entidad se ha independizado de los integrantes del grupo para lograr el
objetivo o finalidad común. Estos emprendimientos no podrían concretarse si no se reconociera la existencia del grupo.
La personalidad jurídica es el presupuesto de actuación de los grupos humanos dentro de la sociedad, y su
reconocimiento se presenta como una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo.
6.1.3 Naturaleza jurídica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia, Buteler Cáceres, las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teoría de la ficción: (Savigny) "el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, la única
persona que lo puede detentar es la real, la persona física". Hay necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y
administrar bienes durante esa actuación, pueden lograrlo con la creación de un ente artificial, producto de la ficción,
“sujeto del derecho de bienes”; este sujeto no tiene voluntad propia, actúan por el personas físicas que lo representan.
b. Las teorías negatorias de la personalidad jurídica: estos sujetos se unen para lograr sus objetivos no logran crear un
sujeto distinto, ese sujeto no existe; la base para lograr la protección de la ley es sólo que estos grupos persiguen fines
de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teorías están: la de patrimonios de afectación y propiedad colectiva.
c. Las teorías realistas: el sujeto creado por sus miembros conforma un ente diferente. Diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: persona jurídica es un verdadero ente semejante al organismo de las personas
físicas, una fantasía que asimila biológicamente y orgánicamente a las personas físicas y jurídicas. Tienen un subgrupo:
ii). La teoría del órgano: toma en la actualidad y reemplaza el concepto de la representación de la persona jurídica por el
del órgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: las personas jurídicas poseen un interés distinto al de los miembros que las
componen, entonces este ente representa la configuración jurídico legal de ese interés
iv). La teoría de la institución: de Hauriou, la persona jurídica es una institución, una idea de obra o de empresa que se
realiza y dura jurídicamente en un medio social; se organiza un poder que le procura los órganos necesarios. El elemento
más importante es la idea de la obra a realizar. El segundo elemento es un poder de gobierno organizado para la
realización de la idea. El tercer elemento de la institución corporativa, es la "manifestación de comunión" de miembros.
Cáceres adhiere a la concepción realista, persona jurídica es una realidad, pero es tan sólo realidad-idea.
6.1.4 Comienzo de la existencia
Art. 142 código unificado, la existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución, siendo la
autorización legal para funcionar la excepción a dicha regla. Necesario que el contrato constitutivo se inscriba en el
Registro de Personas Jurídicas; y los actos realizados se tendrán como realizados por la sociedad.
Art. 169 del Código Civil y Comercial: el acto constitutivo de la asociación civil debe ser otorgado por instrumento
público e inscripto en el registro. Hasta la inscripción, se aplican normas de simple asociación.
Art. 187 la simple asociación se debe constituir por instrumento público o privado con firma certificada por escribano
público. Al nombre debe agregársele, antepuesto o pospuesto, el aditamento “simple asociación” o “asociación simple”.
Art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundación debe ser suscripto por el o los fundadores o apoderado con
poder especial, si se lo hace por acto entre vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, presentado ante la
autoridad de contralor para su aprobación.
6.1.5 Concepción de la personalidad de las personas jurídicas
Persona jurídica es ente ideal distinto de los socios que componen, cuenta con capacidad jurídica para el cumplimiento
de su objeto, puede adquirir compromisos frente a terceros y es centro de imputación distinto al patrimonio de socios.
Art. 143 del código: la persona jurídica tiene una personalidad jurídica distinta de sus miembros y ellos no responden
por las obligaciones contraídas por la persona jurídica, salvo en los casos previstos en la ley.
Principio de separación de patrimonios entre la persona jurídica y sus miembros, los bienes de titularidad de la persona
jurídica, no pertenecen a ninguno ni a todos sus miembros, y en relación a obligaciones, ya que ninguno de sus
miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por éstas. Se puede dejar de lado ante excepciones previstas en el
Código Civil y Comercial o leyes especiales o generales (Ley 19.550 de Soc. o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
6.1.6 Inoponibilidad de la personalidad jurídica
Cuando el accionar de la persona jurídica esté destinada a la consecución de fines ajenos a ella o viole la ley, el orden
público y la buena fe, o para frustrar derechos de cualquier persona, procede la inoponibilidad de la persona jurídica, la
actuación del ente se imputará a socios, asociados, miembros, controlantes directos e indirectos, quienes responderán
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN). Opera en un doble sentido: a) la imputación
diferenciada, atribuye la actuación al miembro; b) la limitación de la responsabilidad, debiendo responder el miembro
ilimitada y solidariamente por los daños causados.
6.1.7 Clasificación
Las personas jurídicas se clasifican en públicas y privadas. Personas jurídicas públicas son titulares de poderes o
prerrogativas públicas, son privadas las que no los poseen, las públicas son reguladas por derecho público, y las personas
jurídicas privadas por el derecho privado, sobre todo en orden a su creación, organización y funcionamiento. Personas
jurídicas públicas pueden desarrollar parte de su actividad en derecho privado y las privadas pueden hacerlo en el
campo del derecho público, se regirán por la rama del derecho que corresponda.
6.2 Personas jurídicas públicas
6.2.1 Definición. Caracteres
Persona jurídica pública: cuya existencia y funcionamiento dependen del derecho público, aunque parte de su actividad
esté regulada por el derecho privado. El carácter público lo determina: 1) la obligación hacia el Estado de cumplir sus
fines propios; 2) el control estatal de la gestión de la entidad; 3) el ejercicio de potestades de imperio. La inclusión de las
personas jurídicas públicas en el Código Civil y Comercial se hace con un fin descriptivo.
6.2.2 Clases
El artículo 146 del Código Civil y Comercial dispone: Personas jurídicas públicas:
a) Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios, las entidades autárquicas y las
demás organizaciones constituidas en la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional público reconozca personalidad jurídica y
toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable;
c)la Iglesia Católica.
Artículo, inciso “a”, refiere a “las demás organizaciones constituidas en la República a las que el ordenamiento jurídico
atribuye ese carácter” abarca entes públicos no estatales, como los sindicatos, las obras sociales sindicales, las empresas
del Estado, los partidos políticos, entre otras entidades.
Inciso “b” del artículo 146, se clasifican estados extranjeros, “toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo
carácter público resulte de su derecho aplicable”. Estados extranjeros: estados provincial y municipal, organizaciones
internacionales, supranacionales o regionales, como la Organización de las Naciones Unidas, Organización de Estados
Americanos, la Cruz Roja Internacional, la Organización Mundial de la Salud.
Inciso “c”, Iglesia Católica, se trata de la religión Católica Apostólica Romana, cuya personería es reconocida C.N.
6.2.3 Ley aplicable
Las personas jurídicas públicas nacen en virtud de una norma jurídica, constitucional o legal, que las crea. Todas las
cuestiones relacionadas con su reconocimiento, nacimiento, capacidad, organización y existencia se deben regir por la
norma de origen y por aquéllas que la complementen o se dicten por delegación.
Las personas jurídicas públicas se encuentran sujetas –en principio– a las leyes de derecho público, las que establecen a
su favor prerrogativas o potestades de carácter público. Se rigen por leyes y ordenamientos de su constitución (art. 147).
6.3 Personas jurídicas privadas
6.3.1 Noción. Caracteres
Las personas jurídicas privadas son aquéllas que tienen reglamentada su existencia y actividades por el derecho privado
aunque dependan de una autorización especial para funcionar. Tendremos aquellas que requieren autorización para
funcionar, como asociaciones civiles o fundaciones, y las que no (sociedades comerciales, consorcio de propietarios).
6.3.2 Enunciación
El artículo 148 enuncia a las personas jurídicas de carácter privado. Son personas jurídicas privadas:
a)las sociedades;
b)las asociaciones civiles;
c)las simples asociaciones;
d)las fundaciones;
e)las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f)las mutuales;
g)las cooperativas;
h)el consorcio de propiedad horizontal;
i)toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se establece o resulta de
su finalidad y normas de funcionamiento.
Inciso “a”, anexo 2, punto 2.2 de la Ley 26.994 (ley que aprueba la reforma del Código Civil y Comercial) sustituye el
texto del art. 1 de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por: “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios, participando de beneficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se
podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”.
La sociedad unipersonal, toda vez que establece que ella existe cuando “una o más personas” comparecen a constituirla,
siempre que ello sea “conforme a uno de los tipos previstos en esta ley”, siempre que el tipo societario permita la
constitución por una sola persona, lo que no ocurrirá en la práctica respecto de las sociedades colectivas, por subsistir la
responsabilidad del socio único, y es imposible en las de capital e industria, por su naturaleza (dos o más socios). En los
hechos, la sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima y sociedad de responsabilidad limitada.
Inciso “h” se incluye como personas jurídicas privadas al “Consorcio de propiedad horizontal”,
El artículo 2044 dispone que el conjunto de propietarios constituye el “consorcio”, sujeto de derecho distinto de los
copropietarios de las diversas unidades funcionales que lo componen.
Artículo 149 del código único señala que la participación del Estado en una persona jurídica privada no transforma la
calidad de ésta, sigue siendo privada sin importar el grado de participación del Estado. Esta norma se aplica no sólo a las
sociedades, sino a todo tipo de personas jurídicas de carácter privado.
6.3.3 Ley aplicable
El artículo 150 del Código Civil y Comercial dispone:
Leyes aplicables. Las personas jurídicas privadas que se constituyen en la República, se rigen:
a)por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este Código;
b)por normas del acto constitutivo con modificaciones y reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso divergencia;
c)por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Título.
Personas jurídicas privadas se constituyen en el extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de sociedades.
En este artículo se establece un orden jerárquico de aplicación de las disposiciones establecidas para las personas
jurídicas privadas, las cuales, en principio, están sometidas a las normas imperativas que establecen las leyes especiales.
En segundo lugar de prelación y para el caso de existir una laguna de la ley, se ubican las disposiciones del acto
constitutivo y los reglamentos internos de la persona jurídica.
Para cuestiones no previstas en el estatuto ni el reglamento, se aplican las restantes normas de las leyes especiales que
regulan el funcionamiento del ente y, en su defecto, las previstas en el Código Civil y Comercial.
Este orden de prelación resulta relevante.
6.4 Asociaciones civiles
6.4.1 Definición
Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurídicas privadas (inc. “b” del art. 148) a través de las cuales se puede
realizar múltiples actividades.
A los fines de su constitución, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos y formalidades, como ser: principal
objeto el bien común, el interés general, un espíritu altruista. Interés: “respeto a identidades, creencias y tradiciones,
sean culturales, religiosas, artísticas, literarias, sociales, políticas o étnicas que no vulneren los valores constitucionales”
Las asociaciones civiles deben evitar el lucro, las distingue de las sociedades comerciales. No significa que no puedan
realizar actos dirigidos a obtener ganancias que sirvan para seguir cumpliendo con su finalidad específica.
El artículo 168 del CCCN “No puede perseguir el lucro como fin principal, ni tener por fin el lucro para sus miembros o
terceros”.
6.4.2 Requisitos de formación
Para constituirse, es la escritura pública, deberá ser inscripta cuando le otorguen la autorización estatal para funcionar.
Dará nacimiento a la asociación civil como tal es la inscripción en el registro correspondiente; hasta tanto acaezca dicha
inscripción, serán aplicables las normas de la simple asociación.
Acto constitutivo art. 170 del Código, contener la identificación de los constituyentes, nombre + “Asociación Civil”
antepuesto o pospuesto, el objeto, domicilio social, el plazo de duración, las causales de disolución, las contribuciones
de patrimonio inicial, régimen de administración y representación, etc.
Las partes libremente pueden establecer cualquier otra cuestión que sea útil para reglar y cumplir los fines de la
asociación, teniendo como único límite la no afectación del orden público, la moral y las buenas costumbres.
6.4.3 Simples asociaciones
Son personas jurídicas privadas (art. 148, inc. “c”), que no requieren autorización estatal alguna para funcionar.
La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por instrumento público o por instrumento privado con
firma certificada por escribano público, debiendo consignarse el aditamento “simple asociación” o “asociación civil”.
Comienzan su existencia como personas jurídicas a partir de la fecha acto constitutivo, una vez otorgada la escritura
pública o el instrumento privado con firmas certificadas, estos sujetos de derechos gozan de personalidad jurídica.
Reguladas en los arts. 187 a 192 del Código Civil y Comercial en cuanto a su constitución, gobierno, administración,
socios, órgano de fiscalización y funcionamiento, se rigen por lo dispuesto para las asociaciones civiles, (arts. 168 a 186).
6.5 Fundaciones
6.5.1 Noción. Caracteres
Las fundaciones son personas jurídicas con propósito de bien común, sin fines de lucro, que se constituyen con el aporte
patrimonial de una o más personas, destinado a hacer posibles sus fines.
Carecen de miembros, tiene órganos de conducción y beneficiarios; para su nacimiento no se requiere una unión de un
de personas físicas, solamente la existencia de un sujeto de derecho (fundador), quien se convierte en un extraño
cuando la fundación obtiene la autorización para funcionar.
6.5.2 Modo de constitución
Constituirse mediante instrumento público y solicitar y obtener autorización del Estado para funcionar.
Este acto constitutivo ser otorgado por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se hace por acto entre
vivos o por el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposición de última voluntad y debe contener:
a)La identificación de los fundadores, sean personas físicas o jurídicas;
b)Nombre y domicilio de la fundación;
c)Objeto preciso y determinado que propenda al bien común;
d)Patrimonio inicial, integración y recursos futuros;
e)Plazo de duración;
f)Organización del consejo de administración, duración de los cargos, régimen de reuniones y procedimiento para la
designación de sus miembros;
g)Cláusulas atinentes a su funcionamiento;
h)Procedimiento y régimen para la reforma del estatuto;
i)Fecha de cierre del ejercicio anual;
j)Cláusulas de disolución y liquidación y el destino de los bienes;
k)Plan trienal de actividades.
Deberá ser presentado ante la autoridad de contralor para aprobación y aprobada, adquirirá personalidad jurídica.
6.6 Los estados contables y la contabilidad
6.6.1 Definición de estados contables
Los estados contables consisten en la presentación estructurada de información contable histórica, que incluye notas
explicativas, cuya finalidad es la de informar sobre los recursos económicos y obligaciones en un momento determinado
o cambios registrados en ellos en un período de tiempo, de conformidad con un marco de información contable.
El artículo 326 del Código Civil y Comercial refiere que los estados contables comprenden, como mínimo, un estado de
situación patrimonial o evolución del patrimonio y un estado de resultados (flujo de efectivo y aplicación de fondos).
6.6.2 Sujetos obligados. Excepciones
Artículo 320 del Código Civil y Comercial, obligadas a llevar la contabilidad personas jurídicas privadas y quienes realizan
actividad económica organizada o titulares de empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o servicios.
Las restantes personas, facultativamente pueden llevar la contabilidad solicitando la pertinente inscripción y rubricación
o autorización de registros, previa inscripción en el Registro Público.
Exclusiones, que no deben llevar contabilidad, los profesionales liberales y quienes realizan actividades agropecuarias, y
también podrán ser eximidos quienes tengan escasa actividad, quedando ello al arbitrio de las jurisdicciones locales.
6.6.3 Registros indispensables
a)diario;
b)inventario y balances;
c) Los que corresponden a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y que exige la importancia y la
naturaleza de las actividades a desarrollar;
d)los que en forma especial impone este Código u otras leyes.
En el libro diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad de la persona que tienen efecto sobre el
patrimonio, como por ejemplo la emisión de títulos de créditos.
Libro de inventario y balances registra el conjunto de bienes y derechos de propiedad del sujeto.
Y los incisos c y d hacen registros que deban llevarse de acuerdo a la actividad que se realice o a la naturaleza jurídica del
sujeto. Ley de Sociedades (Ley 19.550) prevé la obligatoriedad de los libros de actas de deliberaciones de órganos
colegiados, registro de accionistas, depósito de acciones y asistencia a asamblea, entre otros.
6.6.4 Forma de llevar los registros
Los libros y registros contables deben llevarse en forma cronológica y actualizada, sin demoras, sin alteración alguna que
no haya sido debidamente salvada, en idioma y moneda nacional.
Está prohibido alterar el orden de los asientos, dejar blancos, interlinear, raspar, enmendar o tachar, mutilar parte
alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura.
Las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierte el error.
Los registros indispensables deben permanecer en el domicilio de su titular.
Todos estos recaudos son a los fines de garantizar la veracidad de las registraciones y su inalterabilidad
6.6.5 Eficacia probatoria
La contabilidad es un medio probatorio puede presentarse en juicio, a petición de parte o de oficio por el juez, mediante
la compulsa de determinadas partidas o asientos vinculados con el litigio, sin que pueda ampliarse a los demás registros.
El art. 330 del código único prevé las reglas para estos supuestos:
Prueba en contra del dueño: se da en todos los casos, estén o no en forma los libros, sin admitir prueba en contra, pero
siempre utilizando todos los asientos en forma completa.
Prueba a favor del dueño: cuando lleve bien sus libros y la otra parte no los lleve o no los presente, pudiendo e juez
exigir prueba supletoria en función de los otros elementos probatorios.
Neutralización: “cuando ambos libros están en forma y hay resultado contradictorio” (Rivera y Medina, 2014, p. 748).
6.7 Atributos de las personas jurídicas
6.7.1 Noción
La persona jurídica resulta no sólo una regulación del derecho constitucional de asociarse con fines útiles y una forma de
ejercer libremente una actividad económica, sino que constituye una realidad jurídica que la ley reconoce como medio
técnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lícito que se propone.
Posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para determinar la ley aplicable y la jurisdicción donde
puede demandar o ser demandada, la capacidad de derecho y limitada al objeto para el que se constituyó y patrimonio.
6.7.2 Nombre. Régimen legal
El nombre o razón social es un atributo de las personas jurídicas, toda vez que es necesario a los fines de su
individualización y designación que permita distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Código, el nombre debe reunir los siguientes requisitos:
a)aditamento de la forma jurídica para que terceros conozcan la naturaleza y extensión de responsabilidad (“SRL”, “SA”)
b)cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, a fines de que distingan entre personas jurídicas.
c)no contener términos contrarios a la ley, el orden público o las buenas costumbres.
d)no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurídica.
e)la inclusión en el nombre de la persona jurídica del nombre de personas humanas requiere la conformidad (miembros)
6.7.3 Domicilio y sede social
El artículo 152 del Código Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
Distinguir domicilio y sede social. “domicilio” es la indicación genérica de la ciudad, localidad o región, el término “sede”
alude al lugar geográfico concreto (dirección). Por ejemplo, Córdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurídicas deberá consignarse obligatoriamente el domicilio y la sede o dirección, esto es,
no sólo la ciudad o localidad sino también la calle, número y designación de la unidad funcional si la hubiera.
SI posee muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, pero
sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas. Para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el órgano de administración.
6.7.4 Patrimonio
Patrimonio: elemento esencial; un atributo y, no se concibe la idea de persona jurídica sin patrimonio.
Artículo 154 del código de fondo estatuye: “la persona jurídica debe tener un patrimonio”.
Así, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios se comprometen a realizar aportes y
es el conjunto de bienes de la persona jurídica con el cual la sociedad actúa y afronta el pasivo que lo integra. Este
patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a conformar el sustrato material de la entidad.
6.7.5 Capacidad de derecho: a) Principio General b) Limitaciones
La capacidad vinculada a personas jurídicas se refiere sólo a la capacidad de derecho o aptitud de ser titular de derechos
y deberes jurídicos y ejercer por sí o por otros los actos de los que se es titular. La noción de capacidad de obrar es
absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos siempre actuarán a través de sus órganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurídicas es que tienen capacidad de derecho para todos los
actos y todos los derechos que no les estén expresamente prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razón del principio de especialidad y de la naturaleza de las cosas.
a)El principio de la especialidad: las personas jurídicas tienen capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la
finalidad para la que ha sido creadas, es decir en función de su objeto y su fin.
b)Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: no pueden ser titulares, ejemplo, de los derechos potestativos.
6.8 Representación
6.8.1 Noción. Régimen legal
Las personas jurídicas desarrollan su actividad por medio de personas físicas que actúan en su nombre y por su cuenta,
de modo tal que su gestión es atribuida a la misma entidad, actúan a través de sus órganos (personas autorizadas).
Artículo 159 establece la conducta de administradores sociales, deben obrar con lealtad para administrar intereses y con
diligencia, con idoneidad, con aptitud profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que
constituye el objeto social. Obrar con lealtad tiene por la obligación de fidelidad (art. 1324 CCCN), se extiende a
representación de intereses ajenos, y deber buena fe (art. 9 CCCN).
Art. 159 reglas de conducta: 1) El administrador no puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona
jurídica. 2) Si, en determinada operación, los tuviera por sí o por interpósita persona, debe hacerlo saber a los demás
miembros del órgano de administración o en su caso al órgano de gobierno.
El administrador de actuar con diligencia debe examinarse según el tiempo y el lugar, y tener en cuenta: 1) La dimensión
de la sociedad. 2) El objeto social. 3) Funciones genéricas de él y específicas. 4) Las circunstancias en que debió actuar. 5)
La aptitud que es común encontrar en personas que administran negocios similares.
6.9 Responsabilidad civil
6.9.1. Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por daño, incluye la responsabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales por
daños causados por los actos ilícitos obrados por los administradores o representantes de la persona jurídica.
Los administradores y representantes son responsables ilimitada y solidariamente, sus miembros y terceros, por los
daños causados por su culpa en el ejercicio o con ocasión de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).
Para que surja la responsabilidad, necesario ocasionar un daño por dolo o culpa. El daño se considera en ejercicio de la
función cuando existe congruencia entre el daño y la actuación de la esfera de competencia del órgano. Daño: actos
ajenos a la función propiamente dicha, pero han podido cometerse por el órgano de la persona jurídica en esa calidad.
La responsabilidad de los administradores respecto a la persona jurídica es de naturaleza contractual, y es
extracontractual respecto de los terceros.
6.10 Disolución y liquidación
6.10.1 Noción
La disolución de la persona jurídica provoca su extinción como sujeto de derecho, la extinción de su personalidad
jurídica y la liquidación de su patrimonio.
Producida la disolución por causales previstas (art. 163 del CCCN), comienza la liquidación de bienes, tiene por objeto la
realización del activo previa cancelación del pasivo y, si hubiere remanente, la entrega de los bienes a los miembros de
la persona jurídica o a terceros, según lo disponga el estatuto o lo exija la ley en el caso concreto.
Por el art. 163, la persona jurídica queda impedida de realizar nuevas operaciones, debiendo limitarse a la conclusión de
aquellos actos que se encuentren pendientes al momento de declararse o producirse la disolución.
6.10.2 Causales
El artículo 163 prevé, Causales. La persona jurídica se disuelve por:
a)la decisión de sus miembros adoptada por unanimidad o la mayoría establecida por el estatuto o disposición especial;
b)el cumplimiento de la condición resolutoria a la que el acto constitutivo subordinó su existencia;
c)la consecución del objeto para el cual la persona jurídica se formó, o la imposibilidad sobreviviente de cumplirlo;
d)el vencimiento del plazo;
e)la declaración de quiebra; la disolución queda sin efecto si la quiebra concluye por avenimiento o se dispone la
conversión del trámite en concurso preventivo, o si la ley especial prevé un régimen distinto;
f)la fusión respecto de las personas jurídicas que se fusionan o la persona o personas jurídicas cuyo patrimonio es
absorbido; y la escisión respecto de la persona jurídica que se divide y destina todo su patrimonio;
g)la reducción a uno del número de miembros, si la ley especial exige pluralidad y no es restablecida en tres meses;
h)la denegatoria o revocación firmes de la autorización estatal para funcionar, cuando ésta sea requerida;
i)el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j)cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Título o de ley especial.
La decisión surge del estatuto consensuado por los miembros o decisión voluntaria al respecto, y son: el vencimiento del
plazo estatutario (podrían prorrogarlo o reconducirlo), la decisión anticipada, el cumplimiento de la condición
resolutoria y la fusión, transformación y escisión.
La disolución por cumplimiento del objeto, por haber cumplido totalmente los fines de la persona jurídica o por
imposibilidad sobreviniente de cumplimiento; en ambos supuestos la existencia del ente carece de sentido.
Se estipula la disolución en los casos en que les es retirada su personería por el propio Estado, las que necesitan
autorización para funcionar, como asociaciones y fundaciones.
Se disuelve por conclusión de los bienes, cuando el patrimonio es un atributo de las personas jurídicas y, por ende, si se
produce el agotamiento total de los bienes que impiden sostener la actividad, debe extinguirse la persona jurídica.