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a) Principio de Legalidad;
b) Principio de Inocencia;
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Es el conjunto de reglas jurídicas establecidas por el Estado, que asocian al
crimen como hecho, la pena como legítima consecuencia. Franz Von Liszt.
Derecho Penal:
Es el conjunto de normas jurídicas que determinan los delitos, las penas que
el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo
establece. Eugenio Cuello Calón.
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b.) Parte Especial:
Esta parte se ocupa propiamente de los ilícitos penales, de las penas y
medidas de seguridad que han de aplicarse a quien las comete.
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Es normativo porque está conformado por normas que son preceptos, que
contienen mandatos o prohibiciones que regulan la conducta humana.
c.) Es de Carácter Positivo:
Esto es porque debido a que solo lo promulgado por el Estado es
jurídicamente vigente.
d.) Pertenece al Derecho Público:
Porque siendo el Estado el único titular del Derecho Penal, solamente a él
corresponde la facultad de establecer delitos y las penas o medidas de seguridad
correspondientes.
e.) Es Valorativo:
Porque el Derecho Penal está subordinado a un orden valorativo en cuanto
que califica los actos humanos con arreglo a una valoración; valora la conducta
humana.
f.) Es Finalista:
Porque siendo una ciencia teleológica, su fin primordial es resguardar el
orden jurídicamente establecido, a través de la protección contra el crimen.
g.) Es Fundamentalmente Sancionador:
El Derecho Penal, no puede dejar de ser sancionador porque jamás podrá
prescindir de la aplicación de la pena, aún y cuando existan otras consecuencias
del delito.
h.) Debe Ser Preventivo y Rehabilitador:
Es decir, que además de sancionador, debe pretender la prevención del
delito y la rehabilitación del delincuente.
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a.) Epoca de la Venganza Privada:
Esta se destaco como la época bárbara, pues el que se sentía ofendido en
sus derechos se defendía individualmente, haciéndose justicia con su propia mano,
para frenar ésta justicia, dentro de dicha época aparecieron dos limitantes, a la
primera se le denominó "Ley del Talión", según la cual no podía devolverse al
delincuente un mal mayor que el inferido a su víctima (ojo por ojo, diente por diente)
reconociendo así que el ofendido sólo tenía derecho a una venganza de igual
magnitud al mal sufrido, y a la segunda limitante se le denomina "La Composición"
a través de la cual el ofensor o su familia entregaban al ofendido y los suyos cierta
cantidad para que éstos no ejercitaran el derecho de venganza.
b.) Epoca de la Venganza Divina:
En esta época se sustituye la voluntad individual del vengador por una
voluntad divina a la que corresponde la defensa de los intereses colectivos
lesionados por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los jueces
juzgan en su nombre (generalmente eran sacerdotes, los que representando a la
voluntad divina administraban justicia), y las penas se imponían para que el
delincuente expíe su delito y la divinidad deponga su cólera.
c.) Epoca de la Venganza Pública:
Esta es una de las épocas mas sangrientas, pues el poder público
(representado por el Estado) ejerce la venganza en nombre de la colectividad o de
los individuos cuyos bienes jurídicos han sido lesionados o puestos en peligro. Se
caracterizó porque la aplicación de las penas eran totalmente desproporcionadas e
inhumanas con relación al daño causado, la pena era sinónimo de tormento y se
castigaba con severidad y crueldad.
d.) Epoca o Período Humanitario:
Esta época o período se inicia con el "Iluminismo", siendo su impulsor el
milanés César Bonnesana; "El Marqués de Beccaria" con su obra "De los Delitos y
de las Penas", en la que se oponía al trato inhumano tanto en la aplicación de penas
y las torturas para obtener confesiones; con esta obra se cierra el período antiguo,
abriéndose la "Edad de Oro del Derecho Penal", considerándose luego al Derecho
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Penal como ciencia que se le atribuye a Beccaria.
e.) Epoca Científica:
Esta época subsiste hasta la crisis del Derecho Penal Clásico, la que
consideraba al Derecho Penal como una disciplina única, general e independiente,
dedicada al estudio del delito, la pena desde un punto de vista estrictamente
jurídico, debido a la labor de Francesco Carrara y otros.
La Escuela Positiva se opone a la misma, considerando al Derecho Penal
como una rama de la Sociología Criminal, siendo su método positivista o
experimental, en oposición al lógico abstracto de la escuela clásica; poniendo de
manifiesto factores antropológicos, físicos y sociales, considerándose una
manifestación de la personalidad, y la pena un medio de corrección social o de
defensa social; su precursor fue Enrico Ferri.
El Derecho Penal Autoritario trata de proteger al Estado, considerando los
delitos políticos como infracciones de especial gravedad con castigos severos.
f.) Epoca Moderna:
El Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica, relacionada al
delito, el delincuente, la pena y las medidas de seguridad; y las ciencias penales o
criminológicas con el mismo objeto de estudio, lo hacen desde el punto de vista
antropológico o sociológico.
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cuenta que la disciplina actualmente ya no tiene como único fin castigar, sino
reeducar, regenerar o rehabilitar al delincuente para devolverlo a la sociedad como
un ente útil a ella. La Segunda denominación hace alusión al crimen, terminología
usada con mayor frecuencia en Europa, especialmente en Francia y en Italia, que
sin bien nos puede parecer anticuada, no es errada por cuanto que crimen es
sinónimo de delito y en tal sentido responde en mejor forma a la concepción de
nuestra ciencia, si tomamos en cuenta que el delito es, sin duda, la razón de ser
del Derecho Penal.
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a.) Con el Derecho Constitucional:
Se relaciona con esta disciplina jurídica porque su fundamento está
precisamente en la Constitución Política de la República.
b.) Con el Derecho Civil:
Su relación es porque ambos regulan relaciones de los hombres en la vida
social y protegen sus intereses, estableciendo sanciones para asegurar su respeto.
c.) Con el Derecho Internacional:
El vínculo se debe a su estrecha relación con problemas como: Leyes en el
Espacio, La Extradición, La Reincidencia Internacional y el Reconocimientos de
Sentencias dictadas en el extranjero.
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de las normas.
La Antropología Criminal:
Es la ciencia que estudia los caracteres fisiopsíquicos del hombre delincuente, y,
sobre la base de estos, juntamente con la influencias del ambiente y de las
circunstancias, apunta a explicar la génesis de los hechos criminosos particulares.
A César Lombroso se le atribuye el nacimiento de la Antropología Criminal.
La Psicología Criminal:
La psicología criminal se ocupa del estudio del delito como un acto en el estado
normal del hombre dentro de las regularidades de la vida psíquica, dejando el
estudio de lo anormal y de los anormales para el campo de la psiquiatría.
La Sociología Criminal:
Fue creada por el sociólogo Enrico Ferri durante la época de la Escuela Positiva
del Derecho Penal, a pesar de que Rousseau ya había hablado del factor social
sobre el crimen, y se ocupa del estudio del delito, la pena y la criminalidad como un
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fenómeno puramente social.
La Penología:
La penología se ocupa del estudio de las penas y las medidas de seguridad, así
como de las instituciones post carcelarias.
El Derecho Penitenciario:
Es una ciencia jurídica compuesta por un conjunto de normas que tienen a regular
la aplicación de las penas y las medidas de seguridad y velar por la vida del reo
dentro y muchas veces fuera de la prisión.
El Derecho Penal:
Es una ciencia eminentemente jurídica, que regula el deber ser de las personas en
la sociedad.
La Política Criminal:
Alcanza su más alta expresión con el penalista alemán Franz Von Liszt. La política
criminal es pues, la doctrina que estudia la actividad que debe ser desarrollada por
el Estado a los fines de prevención y represión del delito.
La Criminalística:
Es una disciplina esencialmente práctica, cuya finalidad es obtener una mayor
eficiencia en el descubrimiento del delincuente y en la investigación del delito. La
criminalística es la ciencia que con su método de estudios nos garantiza la
resolución de muchos casos en los que se aplique independientemente de la
naturaleza del hecho, ya que estudiando la escena o lugar de los hechos, buscando
y relacionando las evidencias encontradas en el lugar, en la víctima, en el victimario
o sospechoso, podrá asegurarse la participación de éste, su culpabilidad o
inocencia, la participación de uno o más sujetos en un hecho.
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NOTA: Al Abordar la Crimonolgía como Ciencia, De Mata Vela y De León Velasco,
apuntan que etimológicamente "Criminología" se deriva del Latín Criminis que
significa crimen; y del griego "logos" que significa tratado, por lo que podríamos
decir Tratado del Crimen. Criminología es el estudio de los criminales, tomando
como tales a todos aquellos que comenten alguna conducta antisocial. Según el
profesor Hispano Constantino Bernaldo de Quirós, establece una diferencia entre
criminología y criminalogía, aclarando que criminología es singular y se refiere al
estudio del delito en particular; y, criminalogía es plural y se refiere a todo el
conjunto de disciplinas.
También podemos indicar que las ciencias criminológicas son ciencias del mundo
del ser mientras que las ciencias jurídico penales, son ciencias del mundo del deber
ser; de tal manera que la criminología, se dedica tanto al estudio del criminal, como
de su víctima así como del crimen y la criminalidad; mientras que el Derecho Penal,
se dedica al estudio de las normas que nos dicen cómo debe ser el hombre, qué
es lo que debe hacer y qué es lo que debe omitir; es decir, estamos frente a dos
clases de ciencias las del mundo natural y las del mundo normativo, y ambas
integran la denominada Enciclopedia de las Ciencias Penales.
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b.- La Medicina Legal o Forense: Es la disciplina que nos permite utilizar los
conocimientos de la ciencia médica en la solución de problemas del Derecho Penal.
De las que apoyan esta disciplina están:
La Tanatología Forense: que estudia las causas de la muerte.
La Traumatología Forense: estudia las clases de lesiones existentes;
La Toxicología Forense: estudia las lesiones o muertes por envenenamiento;
La Sexología Forense: Estudia los aspectos médicos relacionados con los delitos
de tipo sexual, además del aborto y el infanticidio;
c.- La Psiquiatría Forense: Es la disciplina que tiene por objeto establecer el estado
de salud mental del procesado o reo.
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realiza la tutela jurídica, siendo la única consecuencia del delito.
a.5.-Respecto del Delincuente: No profundizaron en el estudio del delincuente,
mas que como autor del delito, afirmando que la imputabilidad moral y el libre
albedrío son la base de su responsabilidad penal.
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de las ciencias naturales, al cual denominaron "Método Positivo";
b.3.-Respecto del Delito: Se considero al delito como un fenómeno natural o
social; definiéndolo como una lesión a aquella parte del sentimiento moral que
consiste en los sentimientos altruistas fundamentales, o sea, la piedad y la
probidad, en la medida en que estos sentimientos son poseídos por una
comunidad;
b.4.-Respecto de la Pena: Consideraron que la pena era un medio de defensa social,
sosteniendo que la pena no era la única consecuencia del delito, ya que debía de aplicarse
una serie de sanciones y medidas de seguridad, de acuerdo con la personalidad del
delincuente;
b.5.-Respecto del Delincuente: Fue considerado como un ser anormal,
relegándolo de la especie humana, por cuento decían era un ser atávico,
con fondo epiléptico, idéntico al loco moral y con caracteres anatómicos
psíquicos y funcionales especiales, que delinque no solamente por sus
características biopsíquicas sino por las poderosas influencias del ambiente y
de la sociedad.
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del Derecho anteponiendo el estudio de las ciencias naturales o criminológicas,
negando también la libertad moral del delincuente por un crudo determinismo.
La Escuela Clásica como se ha dicho con una expresión feliz, enseñó a los hombres
el conocimiento de la justicia, en tanto que la Escuela Positiva enseñó a la justicia
el conocimiento de los hombres.
Las LLamadas escuelas intermedias plantearon sus más importantes postulados
en forma ecléctica, retomando principios fundamentales, tanto de la escuela clásica
como de la escuela positiva del derecho penal, iniciando así una nueva etapa en el
estudio de nuestra ciencia que podrían catalogarse como antecedentes del derecho
penal contemporáneo.
DE LA LEY PENAL:
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CONCEPTO DE LA LEY PENAL:
La facultad de castigar que corresponde con exclusividad al Estado (ius puniendi)
se manifiesta para su aplicación a través de un conjunto de normas jurídico-penales
(ius poenale), que tiene a regular la conducta humana en una sociedad
jurídicamente organizada; ese conjunto de normas penales que tienen un doble
contenido: la descripción de una conducta antijurídica (delictiva) y, la descripción
de las consecuencias penales (penas y/o medidas de seguridad), constituyen lo
que denominamos la ley penal del Estado, y decimos del Estado, porque la ley
penal es patrimonio únicamente del patrimonio público representado por el Estado,
y a diferencia de otros derechos sólo el Estado produce derecho penal.
DEFINICION DEL LIC. PALACIOS MOTA: Conjunto de normas jurídicas que definen los delitos y
las faltas, determinan las responsabilidades o las exenciones y establecen las penas o medidas de
seguridad que corresponden a las figuras delictivas.
CARACTERISTICAS:
a) GENERALIDAD: está dirigida a todas las personas que habitan un país;
b) OBLIGATORIEDAD: porque deben observarla todos los habitantes
comprendidos en un territorio;
c)IGUALDAD: todas las personas son iguales ante la ley sin distinción alguna, con
excepción del antejuicio y la inmunidad;
d)EXCLUSIVIDAD: sólo la ley penal puede crear delitos y establecer las penas y
medidas de seguridad para los mismos (Art. 1 y 7 C.P.);
e)PERMANENCIA e INELUDIBILIDAD: le ley penal permanece en el tiempo y en
el espacio hasta que otra ley la abrogue o la derogue; y mientras ésta permanezca
debe ser ineludible para todos los que habitan el territorio nacional (abrogar=
abolición total de una ley; derogar= abolición parcial de una ley);
f)IMPERATIVIDAD: contiene generalmente prohibiciones o mandatos que todos
deben cumplir, no deja nada librado a la voluntad de las personas, en caso contrario
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la amenaza con la imposición de una pena;
g)SANCIONADORA: lo que realmente distingue a la norma penal es la sanción que
bien puede se una pena o una medida de seguridad, en ese sentido se dice que la
ley penal es siempre sancionadora;
h)CONSTITUCIONAL: debido a que su fundamento está en la constitución política.
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Es todo precepto jurídico penal (o sistema político ), técnicamente facultado
para crearla que en nuestro país es el Congreso de la República;
17.2.- LEY PENAL EN SENTIDO MATERIAL:
Es toda disposición o precepto de carácter general acompañado de una
sanción punitiva; que precisamente no ha emanado del órgano constitucionalmente
establecido para crearla, tal es el caso de los Decretos-Leyes, que se emiten para
gobernar durante un estado de hecho por no existir el Organismo Legislativo;
17.3.- LEYES PENALES ESPECIALES:
Es el conjunto de leyes jurídico penales que no están contenidas
precisamente en el Código Penal, regulan la conducta de personas pertenecientes
a cierto fuero, o tutelan bienes o valor jurídicos específicos; por ejemplo: Código
Penal Militar;
17.4.- CONVENIOS INTERNACIONALES:
Son acuerdo o tratados que se llevan a cabo entre distintos países, que
contienen normas de tipo jurídico penal, y que se convierten en leyes obligatorias
para los habitantes de un país;
17.5.- DECRETOS LEYES:
Son disposiciones jurídicas que emanan con carácter de leyes del
Organismo Ejecutivo, cuando por cualquier razón no se encuentra reunido o no
existe el Congreso de la República.
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analogía); también estas son diferentes con las lagunas legales, por cuanto que en
estas últimas existe carencia absoluta de regulación legal, es decir, no existe
ninguna norma legal que regule determinado tipo de conducta.
20.1.-SEGUN EL INTERPRETE:
Desde este punto de vista se interpreta de tres formas: a) Auténtica: que es
la que hace el propio legislador, en forma simultánea o posteriormente a la creación
de la ley; es simultánea la que hace en la propia ley, ya sea en la exposición de
motivos o en el propio cuerpo legal; b) Doctrinaria: es la que hacen los
juspenalistas, los doctos, los expertos, los especialistas en derecho penal, en sus
trabajos científicos, o dictámenes científicos o técnicos que emiten, tiene la
particularidad de que no obliga a nadie a acatarla, pero es importante porque los
penalistas que conocen y manejan la dogmática jurídica mantienen entrelazada la
doctrina con la ley; c) Judicial o Usual: es la que hace diariamente el juez al aplicar
la ley a un caso completo. Esta interpretación corresponde con exclusividad a los
órganos jurisdiccionales y la ejercitan constantemente al juzgar cada caso por
cuanto que resulta ser obligatoria por lo menos para las partes.
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sus acepciones común y técnica, de acuerdo a su uso y al Diccionario de la Real
Academia Española y, b) Lógica o Teleológica: Excede el marco de lo puramente
gramatical, constituye una indagación más íntima y profunda que sobrepasa la letra
del texto de la ley para llegar a través de diversos procedimientos teleológicos,
racionales, sistemáticos, históricos, político-sociales, etc., al conocimiento de la
"RATIO LEGIS" (razón lega), para la cual fue creada la ley, es decir, el fin que la
ley se propone alcanzar, lo cual es tarea del juzgador.
20.3.-SEGUN EL RESULTADO:
Desde el punto de vista de su resultado se realiza en a) Interpretación
Declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni forma entre la letra de
la ley y su propio espíritu; b) Interpretación Restrictiva: Cuando limita o restringe el
alcance de las palabras de modo que el texto legal se adecue a los límites que su
espíritu exige; c) Interpretación Extensiva: Cuando se da al texto lega un significado
más amplio (extenso) que el estrictamente gramatical, de modo que el espíritu de
la ley se adecue al texto legal interpretado y, d) Interpretación Progresiva: Se da
cuando se hace necesario establecer una relación lógica e identificar el espíritu de
la ley del pasado con las necesidades y concepciones presentes, de tal manera
que sea posible acoger al seno de la ley información proporcionada por el progreso
del tiempo.
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es la única excepción en materia penal), y al modo que parezca más conforme a la
equidad y los principios generales del derecho (medios indirectos).
23.- CONCEPTO:
Hay concurso aparente de leyes o normas penales, cuando una misma
conducta delictiva cae o está comprendida por dos o mas preceptos legales que la
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regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicación al caso concreto. Los
dos presupuestos que indicamos se refieren a:
a.- Que una misma acción sea regulada o caiga bajo la esfera de
influencia de dos o más preceptos legales; y,
b.- Que uno de estos preceptos excluya la aplicación de los otros al
aplicarlo al caso concreto.
24.1.-PRINCIPIOS DE ALTERNABILIDAD;
Karl Binding, considera que hay alternatividad cuando dos tipos de
delitos se comportan como círculos secantes; si las distintas leyes amenazan con
la misma pena, es indiferente qué ley ha de aplicarse, pero si las penas son
diferentes, el juez debe basar su sentencia en la ley que sea más severa.
Filippo Grispigni, manifiesta en torno al mismo principio que: "cuando
dos o más disposiciones de un ordenamiento jurídico vigente en el mismo tiempo y
en el mismo lugar se presentan prima facie como igualmente aplicable a un mismo
hecho, pero siendo de tal naturaleza que la aplicación de una excluye la aplicación
de la otra".
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más grave o que esté castigado con la mayor pena, por ello la ley principal excluye
a la ley subsidiaria por ser menos grave.
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en que nace su promulgación y, el momento en que fenece por la abrogación o
derogación. A este aspecto en la doctrina se le conoce como "Sucesión de Leyes",
porque indiscutiblemente, a través del tiempo, unas suceden a otras.
26.1.- RETROACTIVIDAD;
La retroactividad consiste en aplicar una ley vigente con efecto hacia el pasado, a
pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se
haya dictado sentencia.
26.2.- ULTRACTIVIDAD.
En caso de que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo, entonces seguirá
teniendo vigencia la anterior, es decir, que cuando una ley ya abrogada se lleva o
utiliza para aplicarla a un caso nacido bajo su vigencia, estamos frente a la
ultractividad.
De lo anterior se desprende que la "EXTRACTIVIDAD" de la ley penal que
comprende la "Retro" y la "Ultra", sólo puede aplicarse cuando exista el
presupuesto fundamental, que consiste en favorecer al reo.
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tiempo pueden presentarse cuatro casos que describen así:
a.-La Nueva Ley crea un tipo Penal Nuevo: Quiere decir que una conducta que
con anterioridad carecía de relevancia penal resulta castigada por la ley nueva. En
este caso, la ley penal nueva es irretroactiva, es decir, no puede aplicarse al caso
concreto porque perjudica al sujeto activo.
b.-La Ley Nueva destipifica un hecho delictuoso: Quiere decir que una ley nueva
le quita tácita o expresamente el carácter delictivo a una conducta reprimida o
sancionada por una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva, es
decir, debe aplicarse al caso concreto porque favorece al reo.
c.-La Ley Nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es más severa:
Se trata de una ley nueva que castigue más severamente la conducta delictiva que
la ley anterior. En este caso la ley penal nueva resulta irretroactiva, es decir, no
puede aplicarse al caso concreto porque es perjudicial para el reo.
En cualquiera de los cuatro supuestos planteados, cuando se aplica una ley cuya
vigencia es posterior a la época de comisión del delito, estamos frente al caso de
la RETROACTIVIDAD; si por el contrario, cuando aún bajo el imperio de la ley
nueva, seguimos aplicando la ley derogada, estamos frente al caso de la
ULTRAACTIVIDAD.
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En nuestro país ha sido motivo de discusión la existencia de una posible
contradicción entre la retroactividad de la ley penal y la denominada "Cosa
Juzgada" que según dicen se convierte en un obstáculo para la aplicación de la ley
penal más benigna al condenado, por cuanto que el caso ya está cerrado por una
sentencia ejecutoriada. Nosotros consideramos que sí es procedente aplicar
retroactivamente la ley penal más benigna al condenado aún existiendo cosa
juzgada, porque la retroactividad de la ley penal favorable al reo tiene rango
constitucional, y, desde el punto de vista legal, una norma constitucional prevalece
siempre sobre un precepto o disposición ordinaria.
27.1.-CONSIDERACIONES GENERALES.
Cuando la doctrina se refiere a la ley penal en el espacio, lo hace con el fin de
explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal de un país
determinado. El ámbito espacial de validez de una ley, es mucho más amplio que
el denominado territorio, que está limitado por las fronteras, la ley penal de un país
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regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio, para que
los delitos no queden sin castigo.
a.-Principio de Territorialidad.
Este principio se fundamenta en la soberanía de los Estados, porque la ley penal
no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía determinado Estado
Se debe de aplicar únicamente a los hechos cometidos dentro de los límites del
territorio del Estado que la expide, aplicándose a autores y cómplices, nacionales
o extranjeros, residentes o trausentes.
b.-Principio de Extraterritorialidad.
Es una excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un
país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio, para su aplicación
se debe de tomar en cuenta los siguientes principios:
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en el extranjero. Ejemplo: La falsificación de moneda nacional en el extranjero.
29.-EXTRADICION.
29.1.-Concepto y Fundamento.
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto
a quien se le atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la
acción de los tribunales de justicia de éste.
29.2.-Clases de Extradición.
a. -Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al
de otro, la entrega de un delincuente, también se le denomina extradición
propia.
b. -Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante
la solicitud de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el
país requirente. Extradición Propia.
c. -Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se
entrega al gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia
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penal. Extradición Impropia.
d. -Extradición Espontanea: Se da cuando el gobierno del Estado donde
se encuentra el delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido
requerido para ello con anterioridad.
e. -Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un
Estado para que uno o más delincuentes extraditados pasen por su
territorio.
f. -La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país
que lo había extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito
en su territorio antes que cometerlo en el país que logró primero su
extradición.
29.3.-FUENTES DE LA EXTRADICION:
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.
a. -Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b. -Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se
llevan a cabo entre diferentes Estados.
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Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
Se excluyen los desertores.
No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
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No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de
extradición del delincuente;
No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o
cuando la acción penal para perseguir el delito o para ejecutar la pena
ya prescribió.
DEL DELITO
1.- EL DELITO:
1.1.-ACEPCIONES SOBRE EL DELITO.
El delito como la razón de ser del Derecho Penal, y como razón de la existencia de
toda actividad punitiva del Estado, al igual que el mismo Derecho Penal, ha recibido
diversas denominaciones a través de la evolución histórica de las ideas penales,
atendiendo a que siempre ha sido una valoración jurídica, sujeta a las mutaciones
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que necesariamente conlleva la evolución de la sociedad, de esa cuenta en el
antiguo Oriente: Persia, Israel, Grecia y la Roma primitiva, se consideró
primeramente la valoración objetiva del delito, castigándolo con relación al daño
causado; fue en la culta Roma donde aparece por vez primera la valoración
subjetiva del delito, es decir, juzgando la conducta antijurídica atendiendo a la
intención (dolosa o culposa) del agente, como se regula actualmente en las
legislaciones penales modernas.
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más grandes que han habido en el Derecho Penal, las cuales son:
Escuela Clásica: Considera que el delito es una idea de relación entre el hecho del
hombre y la ley. Definiéndolo así; es la infracción de la ley del Estado promulgada
para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultantes de un acto externo del
hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y políticamente dañoso. Por lo
que lo consideran un ente jurídico, respecto al delincuente, indican que la
imputabilidad moral y su libre albedrío son la base de su responsabilidad penal; la
pena es un mal necesario para la realización de la tutela jurídica, además indicaron
que el derecho penal era una ciencia eminentemente jurídica, para su estudio debía
utilizar el método lógico abstracto, racionalista o especulativo.
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o negativo, moralmente imputable y políticamente dañoso.
d. -Criterio Técnico-Jurídico:
Franz Von Liszt expresa que es una acción antijurídica y culpable, castigada con
una pena.
Ernesto Beling manifestó que es una acción típica, contraria al derecho, culpable,
sancionada con una pena adecuada y suficiente a las condiciones objetivas de
penalidad. Sus aportes son:
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Max Ernesto Mayes indica que el delito es un acontecimiento típico antijurídico e
imputable.
Eugenio Cuello Calón nos manifiesta que el delito es la acción humana antijurídica,
típica, culpable, sancionada por la ley.
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* La punibilidad.
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Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican
la responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del
Código Penal.
2.1.-DEFINICION.
Es una manifestación de la conducta humana consiente (voluntaria) o inconsciente
(involuntaria) algunas veces; positiva (activa) o negativa (pasiva) que causa una
modificación en el mundo exterior (mediante un movimiento corporal o mediante su
omisión y que está prevista en la ley.
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Requiere un acto corporal externo que produzca una modificación del mundo
exterior.
Requiere que el acto esté previsto en la ley como delito.
Relación de Causalidad:
Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta
humana, entre ésta y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y
efecto, de lo cual es fácil observarse en los delitos de resultados --comisión o
comisión por omisión--, pero en el caso de los delitos puros de omisión se da el
problema, sin embargo se indica que existe esta relación de causalidad debido a
que si no se da la ilícita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el
delito.
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El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces
las argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de
condiciones (conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del
legislador.
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El delito se considera realizado en el momento en que se ha ejecutado la acción.
En los delitos de omisión en el momento en que debió realizarse la acción omitida.
La plena determinación del lugar de comisión del delito juega un papel muy
importante en cuanto a la delimitación de la competencia de los tribunales de
justicia para juzgar los delitos cometidos; en ese sentido el delito se considera
cometido en primer lugar en el lugar donde se realizó la acción en todo o en parte,
y si por cualquier razón no se puede establecer éste, se considera cometido en el
lugar donde se produjo o debió producirse el resultado, y en los delitos de omisión,
en el preciso lugar donde debió realizarse la acción omitida.
FASE INTERNA.
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Conformada por las llamadas voliciones criminales, que no son más que las ideas
delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, únicamente meros pensamientos
que mientras no se manifiesten no tienen importancia jurídica por no constituir
delito.
FASE EXTERNA.
Comienza cuando el sujeto activo exterioriza la conducta tramada durante la fase
interna, en este momento principia a atacar o a poner en peligro el bien jurídico
protegido a través de su resolución criminal manifiesta. Nuestro ordenamiento
jurídico reconoce dos formas de resolución criminal en el artículo 17, una individual
denominada proposición, y otra, colectiva denominada conspiración.
Hay tentativa cuando con el fin de cometer un delito, se comienza su ejecución por
actos exteriores, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la
voluntad del agente.
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Esto quiere decir que en la tentativa el sujeto activo mantiene la finalidad de
cometer el delito, esta finalidad se identifica plenamente con la intencionalidad de
tal manera que sólo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos
existe ausencia de voluntad intencional. Se sanciona de acuerdo a los artículos 63
y 64 del C.P.
En este caso no obstante la voluntad del sujeto activo, el delito no puede llegar a
consumarse nunca, porque los medios que utiliza son inadecuados, o porque el
objeto sobre el que recae la acción hace imposible la consumación del hecho, en
este caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el sujeto activo
y ordena las medidas de seguridad.
42
4.- TIPICIDAD.
DEFINICION.
Es la encuadrabilidad de la conducta humana al molde abstracto que describe la
ley penal.
FUNCION DE LA TIPICIDAD.
Tradicionalmente se ha aceptado en toda la doctrina dominante, que la tipicidad es
un elemento positivo del delito, y como tal es obvio que su estudio se realice dentro
de la teoría general del delito.
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sirve al juzgador para conminar con una pena o una medida de seguridad.
Función sistematizadora: Debido a que relaciona formalmente la parte
general con la especial del derecho penal.
Función garantizadora: Debido a que resulta del principio de legalidad,
constituyéndose en una garantía de los derechos individuales del hombre,
delimitando la actividad punitiva del Estado y protegiendo a la ciudadanía de
los posibles abusos y arbitrariedades del poder judicial.
5.- ANTIJURICIDAD.
De acuerdo a lo expresado por el profesor Carlos Ernesto Binding, el que comete
delito no contraviene la norma, simplemente adecua su conducta a la norma,
haciéndose así la posición de la antijuricidad en sentido formal, al poner de
manifiesto la relación de oposición entre la conducta humana y la norma penal, es
decir, la acción que infringe la norma del Estado, que contiene un mandato o una
prohibición de orden jurídico.
DEFINICION.
Básicamente puede definirse la antijuridicidad, desde tres puntos de vista:
a) Tomando en cuenta su aspecto formal;
b) Tomando en cuenta su aspecto material; y,
c) Tomando en cuenta la valoración (positiva) o desvaloración (negativa) que
se hace de su aspecto formal o material.
44
d) Formalmente se dice que antijuridicidad es la relación de oposición entre la
conducta humana y la norma penal o bien la contradicción entre una
conducta concreta y un concreto orden jurídico-penal establecido
previamente por el Estado.
e) Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial
que tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el
Estado.
f) Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual
se declara que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en
sentido contrario (negativo), es el juicio desvalorativo que un juez penal hace
sobre una acción típica, en la medida en que ésta lesiona o pone en peligro,
sin que exista una causa de justificación, el interés o bien jurídicamente
tutelado.
45
negativo de la antijuridicidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son
aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando
en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la
antijuridicidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera
de responsabilidad penal al sujeto activo.
Debe existir legitimidad en la causa o sea que no haya sido provocada por el
defensor. Cuando el ataque sea contra los familiares, se excluye el presupuesto de
falta de provocación suficiente, siempre que el defensor no haya tomado parte en
la provocación.
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b.- Estado de necesidad.
Se da cuando la comisión de un hecho delictivo obligado fundamentalmente por la
necesidad de salvarse o de salvar a otros de un peligro, para lo cual deben de
ocurrir las siguientes condiciones: Realidad del mal que se trate de evitar, que el
mal sea mayor que el que se cause para evitarlo, que no haya otro medio
practicable y menos perjudicial para impedirlo; no puede alegar estado de
necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.
6.- IMPUTABILIDAD.
Al respecto, los autores indican que se puede dar de dos maneras: una que
lo considera con un carácter psicológico; y la otra, como un elemento positivo del
delito, por lo cual se dice que si bien posee elementos psicológicos, físicos,
biológicos, psiquiátricos, culturales y sociales que lo limitan, debe entenderse que
juega un papel decisivo en la construcción de delito, por lo que debe estudiarse
dentro de la Teoría General del Delito. La imputabilidad como un elemento positivo
del delito, con marcada tendencia subjetiva por ser el elemento más relevante de
la culpabilidad, debido a que antes de ser culpable debe ser imputable.
DEFINICION.
Es la capacidad para conocer y valorar el deber de respetar la norma y de
determinarse espontáneamente. Es la capacidad de actuar culpablemente.
47
TEORIAS SOBRE SU NATURALEZA JURIDICA.
En la actualidad se indica que su naturaleza, es la voluntad, o sea la conducta
humana es voluntaria; es decir, que para que un sujeto sea responsable
penalmente, basta que haya ejecutado el delito con voluntad, consiente y libre, esta
concepción no investiga si la voluntad está determinada por un conjunto de factores
o es producto del libre albedrío.
CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD.
De acuerdo a nuestra ley, en Guatemala, no son imputables y por ende tampoco
responsables penalmente, los menores de edad, y los que en el momento de la
acción u omisión, no posean, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardo o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender
el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión,
salvo cuando el trastorno mental transitorio haya sido buscado de propósito por el
agente. Art. 23 del C.P.
7.- CULPABILIDAD.
DEFINICION:
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche
debido a que el sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo actuar
diversamente.
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subjetivo del delito, refiriéndose pues a la voluntad del agente para la realización
del acto delictivo. La culpabilidad radica pues, en la manifestación de voluntad del
sujeto activo de la infracción penal que puede tomarse dolosa o bien culposa,
dependiendo de la intención deliberada de cometer el delito, o bien de la comisión
del delito por negligencia, imprudencia o impericia.
Naturaleza de la Culpabilidad:
A este respecto se dan dos teorías.
Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que
es preciso que ella de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que se
traduzca en reproche, por no haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos
fundamentales son:
La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicológico;
La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del
agente;
La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá
formularse cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a
la emitida por el agente;
La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la
reprochabilidad y la exigibilidad.
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a la actividad psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de
voluntad que toma o deja de tomar el sujeto y los elementos subjetivos del injusto
que de no computarse la culpabilidad no podrían ser imputados.
EL DOLO:
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O
sea que es propósito o intención deliberada de causar un daño.
CLASES DE DOLO: El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el
resultado ha sido previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo
representa como posible y ejecuta el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo
Directo y Dolo Indirecto.
50
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito
de obtener un resultado determinado, pero a su vez preveé que eventualmente
pueda ocurrir otro resultado y aún así no se detiene en la ejecución del acto
delictivo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo
con relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo
más o menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como
agravante.
LA CULPA.
Es el obrar sin la diligencia debida causando un resultado dañoso, previsible y
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penado por la ley. Proviniendo de un obrar lícito cuyo resultado antijurídico se basa
en la negligencia, imprudencia o impericia del sujeto activo.
CLASES DE CULPA: El artículo 12 del C.P. indica que delito culposo es cuando
con ocasión de acciones u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia,
negligencia o impericia. Los hechos culposos son punibles en los casos
expresamente determinados por la ley.
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CULPA SIN REPRESENTACION: Se le llama culpa sin previsión y se da cuando
el sujeto activo ni siquiera se representa la producción de un resultado dañoso,
habiéndose podido y debido preverlo. Es importante su análisis debido a que estos
aspectos modifican la responsabilidad penal. Art. 65 C.P.
53
solamente responde del hecho directamente e independientemente querido.
CAUSAS DE INCULPABILIDAD.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:
54
sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta
de acción, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto
activo.
55
8.- LA PUNIBILIDAD EN EL DELITO
Al respecto y por la falta de unidad entre los tratadistas del presente tema,
se han considerado dos vertientes las cuales son, que sí la punibilidad es un
elemento positivo del delito o bien una consecuencia del mismo. Al respecto
trataremos de analizar las dos de la forma siguiente:
DEFINICION.
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Excusas Absolutorias: Son circunstancias que por razones de parentesco o por
causas de política criminal del Estado, al darse liberan de responsabilidad penal al
agente. Dentro de nuestra legislación se contemplan las siguientes:
Artículo 137 del Código Penal: El aborto terapéutico no es punible por razones
de índole científica social en pro de la vida materna;
Artículo 139 del Código Penal: La tentativa de la mujer para causar su aborto y el
aborto culposo propio, no son punibles por razones de maternidad consiente;
Artículo 172 del Código Penal: En los delitos contra el honor, el perdón del
ofendido extingue la responsabilidad penal o la pena, por razones de índole muy
particular;
Artículo 200 del Código Penal: En los delitos de violación, abusos deshonestos,
estupro y rapto, el legítimo matrimonio de la víctima con el ofensor, cuando lo
aprueba el Ministerio Público, exime la responsabilidad penal o la pena, en su caso,
por razones de índole social.
Artículo 280 del Código Penal: Los hurtos y robos con fuerza en las cosas, estafa,
apropiaciones indebidas y daños recíprocos, responden únicamente a la
responsabilidad civil, cuando son cónyuges o personas unidas de hecho,
ascendientes o descendientes consanguíneos o afines, consorte viudo respecto a
las pertenencias del marido y hermanos, si viviesen juntos, por razones de
57
copropiedad e integridad familiar.
Artículo 456 del Código Penal: Los que cometieren encubrimiento en favor de
parientes, salvo que exista aprovechamiento o ayuda al delincuente sobre los
efectos del delito, por razones de parentezco y utilidad social.
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d.- Por su ilicitud y motivaciones:
d.1.-Comunes: Son aquellos que lesiona o ponen en peligro valores de la persona
individual o jurídica,
d.2.-Políticos: Son aquellos que atacan o ponen en peligro el orden político del
Estado;
d.3.-Sociales: Son aquellos que atacan o ponen en peligro el régimen social del
Estado.
59
imprudencia, negligencia o impericia del sujeto;
60
11.- ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL DELITO.
En nuestro ordenamiento jurídico se denomina Circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, las cuales están contenidas en los artículos 26 y 27 del
Código Penal.
El Código Penal, en sus artículos 26 y 27, se refiere a los mismos; y como finalidad
última de los mismos tienen la fijación de la pena entre el mínimo y máximo que
establece la ley penal en cada figura delictiva.
61
en la ley; es toda persona que normativamente tiene la posibilidad de concretizar el
contenido semántico de los elementos incluidos en el particular tipo legal, por lo
que solo el ser humano es sujeto activo de delito; en cuanto a las personas jurídicas,
el artículo 38 indica que son sus representantes quienes responde de los mismos.
Sujeto Pasivo del Delito: Es el titular del interés jurídicamente protegido, atacado
por el delito, lesionado o puesto en peligro. El Estado y la Sociedad son sujetos
Pasivos, cuando se atenta contra la seguridad interna o externa del Estado, o de la
seguridad colectiva.
b.- Objeto del Delito: Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad
descrita en el tipo penal. Es todo aquello sobre lo que se concreta el interés jurídico
que el legislador pretende tutelar en cada tipo, y al cual se refiere la conducta del
sujeto activo. Su contenido son: las personas individuales o jurídicas, los animales
y los objetos inanimados.
c.- Bien Jurídico Tutelado en el Delito: Corresponde a los valores que son
indispensables para el desarrollo y la convivencia social, y que el estado a través
del Ius Puniendi le da protección.
CONTENIDO:
Se distinguen dos clases de objetos jurídicos en el delito:
62
GENERICO:
Constituido por el bien o interés colectivo o social que el Estado como ente
soberano tiende a conservar, apareciendo en toda clase de delitos.
ESPECIFICO:
Constituido por el bien o interés del sujeto pasivo. Los sujetos (Activo y Pasivo), el
objeto (material) y el bien jurídico tutelado (objeto jurídico), juegan el papel de
presupuestos indispensables para la conformación real del delito.
AUTORES.
Es quien realiza el tipo del injusto definido en la ley como delito y cuando se queda
en el grado de tentativa es quien ha realizado todos aquellos actos que suponen
evidentemente un principio de ejecución del mismo. Se habla de autoría mediata,
cuando el sujeto se vale de otra persona para ejecutar el hecho, haciéndose
referencia a la fuerza física que se ejerce sobre el otro sujeto; la inducción directa
que es persuadir y promover la comisión del delito. Artículo 36 del C.P.
COMPLICES.
Integrada por un conjunto de actos que no son necesarios ni determinantes
directamente para la ejecución del delito, pudiéndose prescindir de ello. Artículo 37
C.P.
COAUTORES.
Es la participación e intervención igualitaria, más o menos, de dos o más personas,
todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción de
un tercero, bien que realicen las mismas acciones, o bien que se dividan las
necesarias para la comisión del hecho. Los artículos 39 y 40 regulan lo relativo a la
63
responsabilidad penal como autores o complices en el delito de muchedumbre.
ENCUBRIMIENTO.
Es una figura delictiva independiente, tal y como se regula en los artículos 474 y
475 del C.P.
LA PENA
En la edad media es cuando aparece la pena como una potestad del Estado. En la
actualidad se le concibe como aquellas restricciones y privaciones de bienes
jurídicos, señalados específicamente en la ley penal; cualquier otro tipo de sanción
que no provenga de la ley penal no es considerada como pena para los efectos del
derecho penal.
DEFINICION:
Es una consecuencia eminentemente jurídica y debidamente establecida en
la ley, que consiste en la privación o restricción de bienes jurídico, que impone un
órgano jurisdiccional competente en nombre del Estado, al responsable de un ilícito
penal.
64
Caracteristicas:
ES UN CASTIGO:
Debido a que aunque no se quiera, la pena se convierte en castigo para el
condenado al privarle o restringirle de sus bienes jurídicos, sufrimiento que puede
ser físico, moral o espiritual.
ES DE NATURALEZA PUBLICA:
Debido a que solamente al Estado corresponde la imposición y ejecución de
la pena.
ES UNA CONSECUENCIA JURIDICA:
Debido a que debe estar previamente determinada en la ley penal, y solo la
puede imponer un órgano jurisdiccional competente al responsable mediante un
proceso preestablecido en la ley.
DEBE SER PERSONAL:
Solamente debe sufrirlo un sujeto determinado, solamente debe recaer
sobre el condenado, debido a que nadie puede ser castigado por hechos cometidos
por otros.
DEBE SER DETERMINADA:
La pena debe esta determinada en la ley penal, el condenado no debe sufrir
mas de la pena impuesta que debe ser limitada.
DEBE SER PROPORCIONAL:
Si la pena es la reprobación a una conducta antijurídica, ésta debe ser en
proporción a la naturaleza y a la gravedad del delito, atendiendo los detalles
particulares del mismo debido a que no existe dos casos iguales en materia penal.
DEBE SER FLEXIBLE:
Debe existir la posibilidad de revocación o reparación, mediante un acto
posterior, en el caso de error, debido a que el juzgador siempre es un ser humano
con la posibilidad constante de equivocarse; ya que debe ser la pena proporcionada
y se puede graduar entre un mínimo y un máximo de acuerdo al artículo 65 del C.P.
DEBE SER ETICA Y MORAL:
La pena debe estar encaminada a hacer el bien para el delincuente, por lo
que no debe convertirse en una venganza del Estado en nombre de la sociedad;
65
debe tender a reeducar, a reformar, a rehabilitar al delincuente.
66
o determinada cuantitativamente por la magnitud de la culpabilidad. O sea que es
la imposición judicial de una pena.
La Pena: Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a
cabo el órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo
por la culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena
consiste en la ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia
condenatoria.
67
sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio que
se manifiesta al verdugo en forma universal.
Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relación con
ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego
profesional; el espectáculo de la ejecución produce en las masas un estado
desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de muerte es
irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:
El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el Estado debe
también tener igual derecho contra el que le ataca;
Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura perpetuamente a
la sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la raza;
Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo;
Es una justa retribución contra los delitos contra la vida;
La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.
Teoría Ecléctica: Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de
normalidad, pero si en circunstancias extremas de descomposición social, por
cuanto la pena capital, constituye un acto de legítima defensa por parte del poder
público. Para su aplicación deben darse los supuestos siguientes:
Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos;
La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado;
Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente;
No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las
almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.
68
delinquir.
*Correccionales o Reformatorias: Son las que tienen por objeto la
rehabilitación, la reforma, la reeducación del reo para incorporarse a la vida social.
*Eliminatorias: Son las que tienen por objeto la eliminación del delincuente
considerado incorregible y sumamente peligroso.
2.- Atendiendo a la Materia sobre la que recaen y el Bien Jurídico que priva o
restringe:
*Pena Capital: La cual es la mas severa y ya explicamos.
*Pena Privativa de Libertad: Consiste en la prisión o arresto, que priva al reo
de su libertad de movimiento, le limita el derecho de locomoción y movilidad del
condenado, encerrándolo en una prisión.
*Pena Restrictiva de Libertad: Son aquellas que limitan o restringen la
libertad del condenado al destinarle un específico lugar de residencia: La detención
domiciliaria.
*Pena Restrictiva de Derechos: Son las que restringen o limitan ciertos
derechos individuales, civiles o políticos. Art. 56 al 59 del Código Penal.
*Pena Pecuniaria: Son las penas de tipo patrimonial que recaen sobre la
fortuna del condenado, tal el caso de la multa y el comiso.
*Penas Infamantes y Penas Aflictivas: Las infamantes privan o lesionan el
honor y la dignidad del condenado. Las aflictivas son de tipo corporal que causan
dolor o sufrimiento.
3.- Atendiendo a su magnitud, las penas pueden ser:
* Penas Fijas o Rígidas: Son aquellas que se encuentran muy bien
determinadas en forma precisa e invariable en la ley, no existiendo ninguna
posibilidad de graduarlas.
* Penas Variables, Flexibles o Divisibles: Son aquellas que se encuentran
determinadas en la ley penal, dentro de un máximo y un mínimo.
* Pena Mixta: Es cuando se aplica dos clases de pena: prisión y multa.
* Penas Temporales y Perpetuas: Son temporales aquellas que tienen un
tiempo de duración cierto y determinado. Son perpetuas aquellas indeterminadas
69
en su duración y sólo terminan con la muerte del condenado.
4.- Atendiendo a su importancia y al modo de imponerlas las penas son:
* Penas Principales: Son las que gozan de autonomía en su imposición.
* Penas Accesorias: Son las que no gozan de autonomía en su imposición.
MEDIDAS DE SEGURIDAD.
El significado fundamental de las medidas de seguridad radica en la
prevención del delito, y pueden aplicarse simultáneamente con la pena, o bien
independientemente de ella.
Definicion.
Son los medios o procedimientos que utiliza el Estado en pro de la defensa
social, identificandola con fines reeducadores y preventivos, apartándola de la
retribución y el castigo que identifica a la pena.
Son medios de defensa social utilizados por el Estado, a través de los
órganos jurisdiccionales correspondientes, que tienen por objeto la prevención del
delito y la rehabilitación de los sujetos con probabilidades de delinquir.
Características:
1.- Medios o procedimientos que utiliza el Estado:
Corresponde exclusivamente al Estado la imposición de las medidas de
seguridad por conducto de los órganos jurisdiccionales.
2.- Tienen un fin preventivo, rehabilitador, no retributivo:
Se trata de evitar los delitos mediante la educación, corrección y curación de
70
los sujetos con probabilidades de delinquir.
3.- Son un medio de defensa social:
Debido a que su imposición depende de la peligrosidad del sujeto y no de la
culpabilidad.
4.- Puede aplicarse a peligrosos criminales y peligrosos sociales: Se aplica al
que ha delinquido y presenta peligrosidad, también al que presenta
probabilidades de hacerlo.
5.- Su aplicación es por tiempo indeterminado:
Por lo que solo se reforma o revoca cuando efectivamente ha desaparecido
la causa del estado peligroso. Art. 85 C.P.
6.- Responde al principio de legalidad:
Solo se pueden imponer las establecidas en la ley.
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*La pena es consecuencia de la comisión de un delito, aplicándola en
relación a su gravedad, la medida de seguridad se impone en razón al estado
o condición del individuo;
*La pena se aplica al comprobarse la culpabilidad del autor del delito, la
medida de seguridad es independiente de la culpabilidad.
Clasificación Legal:
Según el artículo 88 del Código Penal, son:
*Privativas de Libertad:
72
Internamiento en establecimientos psiquiátricos;
Internamiento en Granjas Agrícolas, Centro Industrial u otro análogo;
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento
especial.
*Restrictivas de Libertad:
Libertad Vigilada;
Prohibición de residir en lugar determinado;
Prohibición de concurrir a determinados lugares.
*Patrimonial:
Caución de buena conducta.
SUSTITUTIVOS DE LA PENA.
Son medios que utiliza el Estado, a través de los órganos jurisdiccionales
encaminados a sustituir la pena de prisión, atendiendo a una política criminal con
el fin de resocializar al delincuente.
CLASIFICACION DOCTRINARIA:
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*Restrictivas de libertad, dividida así:
La semilibertad: consistente en que el penado sale de la prisión por la
mañana a trabajar al exterior y regresa por la tarde, pasando las noches, fines de
semana y días de feriado en prisión.
Arresto de fin de semana: Los 5 días de la semana permanece fuera con su familia y
trabajando, y vuelve los fines de semana a la prisión.
Confinamiento: Es la obligación de residir en determinado lugar y no salir de
el.
Arresto domiciliario: Consiste en la obligación de permanecer dentro de su
domicilio por un tiempo determinado.
*No privativas de libertad, dividida así:
Pecuniaria: Consistentes en multas, comiso y reparación del daño causado.
Destierro: Se expulsa al delincuente del territorio nacional.
Amonestación: Simple advertencia al sujeto para que no vuelva a delinquir.
Condena condicional: Es la suspensión condicional de la pena.
Probatión: Es un método de tratamiento de delincuentes especialmente
seleccionados que consiste en la suspensión condicional de la pena, siendo
el delincuente colocado bajo una vigilancia personal que le proporciona guía
y tratamiento.
Parole: Es la libertad condicional de un recluso, una vez ha cumplido con
una parte de la condena.
CLASIFICACION LEGAL:
Suspensión Condicional de la Pena. Art. 72 C.P.
Perdón Judicial. Art. 83 C.P.
En la suspensión condicional de la pena, esta se suspende por un
tiempo determinado; en el perdón judicial la pena se extingue.
Libertad Condicional. Art. 78 al 82 C.P.. Solo puede otorgarse por la Corte
Suprema de Justicia con información del Patronato de Cárceles y Liberados.
74
CAUSAS QUE EXTINGUEN LA RESPONSABILIDAD PENAL.
Definición.
Son determinadas circunstancias que sobrevienen después de la comisión
del delito y anulan la acción penal o la pena.
Clasificación.
La responsabilidad penal se extingue:
a) Muerte del Procesado o reo.
b) Amnistía.
c) Perdón del ofendido, en los casos en que la ley lo
permita expresamente.
d) Por Prescripción.
e) Por cumplimiento de la pena.
f) Por Indulto.
Artículo 102 del Código Penal.
75
con abono del deterioro o menoscabo a juicio del Tribunal y aunque la cosa se
hallare en poder de un tercero que la haya adquirido legalmente. Art. 120 C.P.
REMISION A LEYES CIVILES: El artículo 122 del Código Penal indica que lo no establecido, se
aplicarán las disposiciones que sobre la materia contiene el Código Civil y el Código Procesal Civil
y Mercantil.
76
Excusas Absolutorias: Son circunstancias que por razones de parentesco o por causas de política
criminal del Estado, al darse liberan de responsabilidad penal al agente. Dentro de nuestra
legislación se contemplan las siguientes:
Artículo 137 del Código Penal: El aborto terapéutico no es punible por razones de índole científica
social en pro de la vida materna;
Artículo 139 del Código Penal: La tentativa de la mujer para causar su aborto y el aborto culposo
propio, no son punibles por razones de maternidad consiente;
Artículo 172 del Código Penal: En los delitos contra el honor, el perdón del ofendido extingue la
responsabilidad penal o la pena, por razones de índole muy particular;
Artículo 200 del Código Penal: En los delitos de violación, abusos deshonestos, estupro y rapto, el
legítimo matrimonio de la víctima con el ofensor, cuando lo aprueba el Ministerio Público, exime la
responsabilidad penal o la pena, en su caso, por razones de índole social.
Artículos 232, 233, 234 y 235 Derogados del Código Penal
En los delitos de adulterio y concubinato, solo se imponía pena cuando existía querella a instancia
del marido o mujer agraviada, pero el marido o mujer podían en todo tiempo personar la sanción
impuesta a su consorte, en cuyo caso se tenía por perdonada la sanción del otro responsable.
Artículo 280 del Código Penal: Los hurtos y robos con fuerza en las cosas, estafa, apropiaciones
indebidas y daños recíprocos, responden únicamente a la responsabilidad civil, cuando son
cónyuges o personas unidas de hecho, ascendientes o descendientes consanguíneos o afines,
consorte viudo respecto a las pertenencias del marido y hermanos, si viviesen juntos, por razones
de copropiedad e integridad familiar.
Artículo 456 del Código Penal: Los que cometieren encubrimiento en favor de parientes, salvo que
exista aprovechamiento o ayuda al delincuente sobre los efectos del delito, por razones de
parentezco y utilidad social.
77
PROGRAMA DE DERECHO PROCESAL PENAL I
Primera Parte:
CONCEPTOS BASICOS:
78
elaboración de las normas o derechos, les sirven al juez para integrar el derecho
como fuente supletoria, en ausencia de la ley; y, operan como criterio orientador
del juez o del intérprete.
Características: Según el autor guatemalteco, José Mynor Par Usen, "las
garantías, pues, son medios técnicos jurídicos, orientados a proteger las
disposiciones constitucionales cuando éstas son infringidas, reintegrando el orden
jurídico violado. Entre estos derechos y garantías constitucionales, se pueden citar
las siguientes: derecho a un debido proceso, derecho de defensa, derecho a un
defensor letrado, derecho de inocencia, a la igualdad de las partes, a un Juez
natural, a la improcedencia de la persecución penal múltiple, a no declarar contra
sí mismo, a un Juez independiente e imparcial y al de legalidad entre otros.
Derecho al Debido Proceso: La primera de las garantías del proceso penal es la
que se conoce como "juicio previo" o debido proceso; por el cual no se puede aplicar
el poder penal del Estado si antes no se ha hecho un juicio, es decir, si el imputado
no ha tenido oportunidad de defenderse, si no se le ha dotado de un defensor, si
no se le ha reconocido como "inocente" en tanto su presunta culpabilidad no haya
sido demostrada y se le haya declarado culpable. (Art. 12 Constitucional y 4
segundo párrafo de la Ley de Amparo Exhibición Personal y de C.);
Derecho De Defensa: El derecho constitucional de defensa en los procesos es uno
de los más elementales y al mismo tiempo fundamentales del hombre, y su
reconocimiento, forma parte imprescindible de todo orden jurídico y de cualquier
Estado de derecho. Este derecho corresponde al querellante como al imputado, a
la sociedad frente al crimen como al procesado por éste. La Convención Americana
de Derechos Humanos, en su artículo 8 numeral 2 inciso d), señala que el inculpado
tiene derecho a defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor. (Art. 12
Constitucional)
Derecho a un Defensor Letrado: La Constitución en el artículo 8 prescribe que
todo detenido deberá ser informado inmediatamente de sus derechos en forma que
le sea comprensibles, especialmente que pueda proveerse de un defensor, el cual
79
podrá estar presente en todas las diligencias policiales y judiciales.
Derecho de Inocencia o no Culpabilidad: El artículo 14 de la Constitución
establece: Toda persona es inocente, mientras no se le haya declaro responsable
judicialmente en sentencia debidamente ejecutoriada.
Derecho a la Igualdad de las Partes: El fundamento legal de este derecho se
encuentra en el artículo 4 de la Constitución que reza: En Guatemala todos los
seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos.
Derecho a un Juez Natural y Prohibición de Tribunales Especiales: El artículo
12 de la Constitución en su último párrafo indica: Ninguna persona puede ser
juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni por procedimientos que no estén
preestablecidos legalmente. Se entiende por Juez natural o Juez legal, aquel
dotado de jurisdicción y competencia.
Derecho a no Declarar Contra sí mismo: Esta garantía procesal encuentra su
fundamento en el artículo 16 de la Constitución, que establece: En proceso penal,
ninguna persona puede ser obligada a declarar contra si misma, contra su cónyuge
o persona unida de hecho legalmente, ni contra sus parientes dentro de los grados
de ley.
La Independencia Judicial Funcional: La Constitución en el artículo 203
establece: Los magistrados y jueces son independientes en el ejercicio de sus
funciones y únicamente están sujetos a la Constitución de la República y a las
leyes.
La Garantía de Legalidad: Esta garantía está expresamente regulada en la norma
constitucional 17 que dice: No hay delito ni pena sin ley anterior. No son punibles
las acciones u omisiones que no estén calificadas como delito o falta y penadas por
ley anterior a su perpetración.
80
Características:
81
2. PRINCIPIO DE DESJUDICIALIZACION: Las sociedades modernas
descubrieron o, mejor dicho, debieron aceptar la imposibilidad de la omnipresencia
judicial. La avalancha de trabajo obliga a priorizar, pues es materialmente imposible
atender todos los casos por igual, ya que algunos tienen trascendencia social y
otros no. Para permitir que los asuntos de menor importancia puedan ser tratados
de manera sencilla y rápida fue necesario replantear las teorías del derecho penal
sustantivo referentes a los delitos públicos. Surgió así la teoría de la tipicidad
relevante, que obliga al Estado a perseguir (prioritariamente) los hechos delictivos
que producen impacto social.
Los delitos menos graves, de poca o ninguna incidencia social, muchos de
ellos conocidos en la práctica jurídica como asuntos de bagatela, son
consecuentemente tratados en diferentes países de manera distinta. Estas
fórmulas de despenalización debieron ser adecuadas a la realidad nacional, puesto
que en un país donde existen índices altos de pobreza, un acto delictivo de poca
incidencia social puede ser de gran trascendencia individual; su desatención puede
provocar la sensación de cierre de las vías judiciales y, por tanto, la utilización de
la fuerza bruta y el deseo de justicia por propia mano. La desjudicialización y el
tratamiento especial de delitos de menor trascendencia facilita el acceso a la justicia
y simplifica los casos sencillos.
El Código Procesal Penal establece cinco presupuestos en los que es posible
aplicar este principio:
a) Criterio de Oportunidad;
b) Conversión;
c) Suspensión condicional de la persecución penal;
d) Procedimiento Abreviado;
e) Mediación.
CRITERIO DE OPORTUNIDAD:
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Procede cuando el Ministerio Público considera que el interés público o la seguridad
ciudadana NO están gravemente afectados o amenazados, previo consentimiento
del agraviado y autorización judicial, en los casos siguientes:
CONVERSION:
Mecanismo por el cual ciertas acciones de ejercicio público de ningún impacto
social, o derivadas de delitos contra el patrimonio se transforman en privadas y se
reserva el impulso procesal a la voluntad de los agraviados.
Procede Cuando:
* Se trata de los casos previstos para aplicar el criterio de oportunidad;
* En cualquier delito que requiera denuncia a instancia particular;
* En cualquier delito contra el patrimonio, cuando así se solicite.
83
La Conversión se encuentra regulada en el artículo 26 del Código Procesal Penal.
SUSPENSION CONDICIONAL DE LA
PERSECUCION PENAL:
FUNDAMENTACION DE SU EXISTENCIA
PROCEDE CUANDO:
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PROCEDIMIENTO ABREVIADO:
PROCEDE CUANDO:
MEDIACION:
Forma de resolver el conflicto social generado por el delito mediante el acuerdo y
conciliación entre el autor del hecho y el agraviado, con la aprobación del M. P. o
del síndico municipal; podrán someter sus conflictos penales al conocimiento de
centros de conciliación o mediación registrados en la C.S. de Justicia.
PROCEDE CUANDO:
85
1º En delitos perseguibles mediante instancia de parte;
2º En delitos perseguibles por acción privada; y
3º En delitos en que procede el Criterio de Oportunidad excepto en el caso del
numeral 6º del artículo 25 del Código Procesal Penal (esto es, no se puede
aplicar la mediación a los cómplices o autores del delito de encubrimiento
que presten declaración eficaz contra los autores de los delitos: contra la
salud, defraudación, contrabando, delitos contra la hacienda pública, la
economía nacional, la seguridad del Estado, contra la Constitución, contra el
orden público, contra la tranquilidad social, cohecho, peculado y
negociaciones ilícitas, así como en los casos de plagio o secuestro).
3. PRINCIPIO DE CONCORDIA:
86
para evitar recíprocamente ofensas o molestias. Este principio está presente en
aquella serie de disposiciones de desjudicialización que pretenden buscar
soluciones sencillas a los casos de menor trascendencia; se trata de una figura
intermedia entre un compromiso arbitral, un contrato de transacción y una
conciliación judicial tradicional: a) Avenimiento de las partes con la intervención del
Ministerio Público o del juez; b) Renuncia de la acción pública por parte del órgano
representativo de los intereses sociales; y, c) Homologación de la renuncia de la
acción penal ante el juez. (Ver Artículos 25 Ter y 25 Quáter del C. Procesal Penal).
4. PRINCIPIO DE EFICACIA:
5. PRINCIPIO DE CELERIDAD:
6. PRINCIPIO DE SENCILLEZ:
87
La significación del proceso penal es de tanta trascendencia que las formas
procesales deben ser simples y sencillas para expeditar dichos fines al tiempo que,
paralelamente, se asegura la defensa.
8. PRINCIPIO DE DEFENSA:
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judicial. Está consagrado en el artículo 12 constitucional y debidamente
desarrollado en el Decreto 51-92 del C. de la R.
9. PRINCIPIO DE INOCENCIA:
89
procesado.
4. Cuando es incierto el hecho o existe duda sobre la participación o
responsabilidad del procesado, nunca podrá tener lugar una sentencia de
condena, en este caso el juez absolverá porque la dubitación favorece al reo.
La sentencia condenatoria únicamente procede si hay certeza de
culpabilidad.
5. No hay interpretación extensiva ni analógica de la ley substantiva penal;
6. En materia procesal es posible la interpretación extensiva y analógica
porque, a diferencia de las leyes penales de fondo, que deben ser
interpretadas restrictivamente, las leyes penales de forma, que tienden a
asegurar una mejor administración de justicia represiva y que aprovechan
finalmente al justiciable, pueden recibir una interpretación extensiva; y se
añade que la analogía y el razonamiento a fortiori no están prohibidos en lo
procesal penal, también, que las leyes de forma pueden ser extendidas fuera
de sus términos estrechos y precisos cuando la razón, el buen sentido y
sobre todo, el interés superior de la justicia mandan esta extensión.
7. En todo caso, el favor rei constituye una regla de interpretación que obliga,
en caso de duda, a elegir lo más favorable al imputado.
11 FAVOR LIBERTATIS:
1 "A FORTIORI". Locución latina y española. Su significado es "con mayor fuerza" o razón. Se
emplea para referirse a los argumentos. Así, si alguien ha sido absuelto de la acusación como cómplice, a
fortiori se entiende que lo ha sido también cual autor de ese mismo delito, si nada se dice en la
sentencia.
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12 READAPTACION SOCIAL:
Se pena para reeducar y para prevenir delitos ya no tanto para imponer temor en
la sociedad, sino para favorecer y fortalecer el sentimiento de responsabilidad y de
fidelidad al ordenamiento jurídico.
13 REPARACION CIVIL:
91
régimen de bilateralidad e igualdad, en la relación jurídica procesal. Esto da
oportunidad suficiente a las partes procesales, para oponerse en iguales
condiciones de acusación y defensa. Las "partes" tienen amplias facultades para
hacer valer sus derechos y garantías en el proceso penal, pues mientras el
Ministerio Público ejerce la persecución penal; por otro lado, el imputado tiene la
facultad de defenderse de esa imputación que se le hace. De ahí que las partes por
este principio, tienen el derecho del contradictorio, de oponerse a la imputación que
se les haga. Para que esto sea efectivo, se hace necesario, también, que ambas
partes procesales, acusación y defensa, tengan los mecanismos de ataque y
defensa e idénticas posibilidades de alegación, prueba e impugnación.
3. Principio de Oralidad: La oralidad asegura el contacto directo entre los
elementos de prueba y el Juez de sentencia, representa la forma natural de
esclarecer la verdad, de reproducir lógicamente el hecho delictuoso, de apreciar la
condición de las personas que suministran tales elementos... En especial la oralidad
sirve para preservar el principio de inmediación, la publicidad del juicio y la
personalización de la función judicial. La oralidad como principio procesal,
encuentra su fundamento en el Artículo 363 del Código Procesal Penal, que dice:
"El debate será oral. En esa forma se producirán las declaraciones del acusado, de
los órganos de prueba y las intervenciones de todas las personas que participan en
él. Las resoluciones del tribunal se dictarán verbalmente, quedando notificados
todos por su emisión, pero constarán en el acta del debate".
92
Esta concentración de los actos que integran el debate (la regla se denomina
también así) asegura que la sentencia será dictada inmediatamente después de
que sea examinada la prueba que ha de darle fundamento, y de la discusión de las
partes. La relativa unidad de tiempo que resulta de esta regla, permite la actuación
simultánea de todos los sujetos procesales y una valoración integral de las
probanzas, alejando la posibilidad de que se olvide el resultado de los medios
probatorios recibidos o los interprete de modo incorrecto.
Con este principio se procura, por un lado, evitar que el fraccionamiento de los actos
del debate deforme la realidad con la introducción de elementos extraños, y por el
otro, asegurar que los recuerdos perduren en la memoria de los jueces en el
momento de la deliberación y de la decisión, que es la actividad que encierra la
tarea de síntesis de todo el juicio, siendo necesario que el Juez en el momento de
pronunciar el fallo, tenga vivo en la mente, todo lo que ha oído y visto. Entonces el
debate y la substanciación de pruebas, médula espinal del juicio oral, deben
realizarse en base a este principio, en forma concentrada en el tiempo y en el
espacio determinado. Esto significa que no pueden llevarse a cabo en localidades
diversas, salvo excepciones determinadas. La concentración procesal, está
regulada por el Código en el artículo 360, al señalar que el debate continuará
durante todas las audiencias consecutivas que fueran necesarias hasta su
conclusión. La norma relacionada continúa con algunas causales que podrían
motivas la suspensión del debate, pero únicamente por un plazo máximo de diez
días.
5. El Principio de Inmediación: Como lógica consecuencia de la vigencia del
principio de oralidad surge el principio de inmediación, al que no sin razón se le ha
denominado «compañero de viaje de la oralidad». Este principio aparece también
en la fase probatoria y se une en forma inseparable a la oralidad, para funcionar
como principios hermanos que dan fundamento al sistema acusatorio.
Para conseguir el imperio de la verdad es necesario que los sujetos procesales
reciban inmediata, directa y simultáneamente los medios de prueba que han de dar
fundamento a la discusión y a la sentencia. Por consiguiente, la regla de
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inmediación implica:
1º.-El contacto directo del Juez con los elementos probatorios en que ha de basar
su juicio y decisión;
2º.-El contacto directo de todos los sujetos procesales entre sí, en el momento de
recibir esas pruebas. Ambos aspectos son importantes.
94
La ley procesal penal determina que: "La función de los tribunales de justicia en los
procesos es obligatoria, gratuita y pública. Los casos de diligencias o actuaciones
reservadas serán señaladas expresamente por la ley. Además determina que el
debate debe ser público, sin perjuicio de que el tribunal pueda resolver de oficio,
que se efectúe, total o parcialmente, a puertas cerradas, lo que lógicamente
obedece a circunstancias que favorecen una mejor administración de justicia, en
casos muy excepcionales.
En este sentido, el Tribunal puede resolver, aun de oficio, que se efectúe total o
parcialmente a puertas cerradas, cuando:
1) Afecte directamente al pudor, la vida o la integridad física de alguna de las
partes o de persona citada para participar en él;
2) Afecte gravemente el orden público o la seguridad del Estado;
3) Peligre un secreto oficial, particular, comercial o industrial cuya revelación
indebida sea punible;
4) Esté previsto específicamente;
5) Se examine a un menor, si el tribunal considera inconveniente la publicidad,
porque lo expone a un peligro.
En este caso, la resolución será fundada y se hará constar en el acta del debate.
El tribunal podrá imponer a los que intervienen en el caso el deber de guardar
reserva sobre los hechos que presenciaren o conocieren, decisión que también
constará en el acta del debate.
7. Principio de Sana Critica Razonada: Por este se obliga a precisar en los autos
y las sentencias, de manera explícita, el motivo y la razón de la decisión, lo cual
hace al juez reflexivo y lo obliga a prestar atención al debate y al examen de las
95
leyes o doctrinas que tienen relación con la cuestión litigiosa.
9. Principio de Cosa juzgada: El fin del proceso judicial es la sentencia firme, que
96
en el caso del Derecho Procesal Penal absuelve o condena al acusado, Fin
equivale a término, límite, consumación, objeto o motivo último.
Lo anterior significa que llega un momento en que las fases del proceso se agotan,
en que la sentencia que lo concluye es irrevocable en su forma, no susceptible de
impugnación por haberse agotado o dejado de interponer los recursos pertinentes.
Materialmente han concluido las posibilidades de un nuevo examen del fallo y, en
consecuencia, no podrá abrirse nuevo proceso por las mismas acciones entre las
mismas partes y con el mismo fin.
La Cosa Juzgada implica: a) Inimpugnabilidad; b) imposibilidad de cambiar de
contenido; c) no procede recurso alguno; y, d) ejecutoriedad, capacidad de hacer
cumplir por medios coactivos lo dispuesto en la sentencia. Responde a una
necesidad de autoridad en el sentido de que la sentencia adquiere carácter
definitivo y que la decisión contenida no será modificada.
Ahora bien, la Cosa Juzgada, tiene excepciones cuando datos relevantes o causas
desconocidas en el proceso fenecido o nuevas circunstancias evidencien
claramente errores que hacen que la verdad jurídica sea manifiestamente distinta
a lo ocurrido en la realidad objetiva, o se descubran actividades dolosas que
muestran que el principio de Cosa Juzgada lesiona la justicia, procede el recurso
de revisión, que más que un recurso es un procedimiento especial de reexamen de
una sentencia ejecutoriada.
Puede decirse que la revisión también responde, a la luz de los nuevos conceptos,
al principio de seguridad jurídica, pues no hay seguridad donde hay injusticia. Pero
la mayor justificación de la revisión es que el Estado democrático contemporáneo,
como se dijo, protege bienes e intereses individuales, sociales y solidarios de
manera coordinada. Todo lo cual justifica la ampliación de los casos que provocan
la revisión.
El Decreto 51-92 del Congreso de la República, consecuente con los modernos
postulados jurídicos y la Constitución Política de 1985 amplía los motivos de
revisión, que ahora podrá proceder:
97
1.- Cuando se presenten documentos decisivos ignorados, extraviados y no
incorporados al procedimiento;
2.- Cuando se demuestre que un medio de prueba, al que se le concedió valor
probatorio en la sentencia, es falso, adulterado, falsificado o inválido;
3.- Cuando la sentencia condenatoria ha sido pronunciada a consecuencia de
prevaricación, cohecho, violencia y otra maquinación fraudulenta, cuya
existencia fue declara en fallo posterior firme;
4.- Cuando la sentencia penal se basa en una sentencia anulada o que ha sido
objeto de revisión;
5.- Cuando después de la condena sobrevengan hechos o elementos de prueba
que hacen evidente que el hecho o circunstancia que agravó la imposición
de la pena, no existió, o se demuestre que el condenado no cometió el hecho
que se le atribuye;
6.- La aplicación retroactiva de una ley penal más benigna que la aplicada en la
sentencia.
Como puede verse por el principio de favor rei sólo procede la revisión contra
sentencias condenatorias firmes. Este mismo principio motiva el que cuando en una
nueva ley substantiva se desagraven delitos y por lo tanto se impongan penas
menores, sea revisado el proceso porque se entiende que ha cambiado el criterio
para calificad un hecho delictivo.
4.1. Concepto:
Es el conjunto de normas, instituciones y principios jurídicos que
regulan la función jurisdiccional, la competencia de los jueces y la actuación
de las partes, dentro de las distintas fases procedimentales, y que tiene
como fin establecer la verdad histórica del hecho y la participación del
98
imputado durante la substanciación del proceso penal para luego obtener
una sentencia justa.
Al hablar de un conjunto de normas, se hace referencia a que la
legislación procesal penal se encuentra sistemáticamente ordenada, a
través del Decreto Ley Número 51-92 del Congreso de la República. Se
habla de principios jurídicos, por cuanto en el proceso penal, la oralidad, la
publicidad, la inmediación, la concentración y el contradictorio, son principios
procesales que determinan y orientan a las partes y al Juez en el desarrollo
del proceso penal. Al hablar de instituciones el autor se refiere al criterio de
oportunidad, la conversión, la suspensión de la persecución penal, el
procedimiento abreviado, el procedimiento especial de averiguación y el
juicio por delitos de acción privada, entre otros, que flexibilizan el desarrollo
del proceso y la función jurisdiccional, haciendo que la justicia sea pronta y
cumplida, tal como lo ordena la Constitución Política de la República. Esto
implica que la función jurisdiccional y la actividad que desarrollan las partes,
poseen el espacio o marco jurídico adjetivo, que delimita su actuación y
garantiza en forma efectiva la justicia, el respeto de sus elementales derecho
al conglomerado social.
Características:
Es un Derecho Público: es una rama del Derecho Público, en donde se
enmarca la función jurisdiccional del Estado, ejercitada a través de los
tribunales de justicia; cuyas normas procesales son imperativas y
obligatorias para todos los ciudadanos, ya que el Estado las impone
mediante su poder de impero, con el objeto de proteger a la sociedad y
restablecer la norma jurídica violada.
Es un Derecho Instrumental: porque tiene como objeto la realización del
Derecho penal sustantivo o material, es decir, sirve de medio para que se
materialice el Ius puniendi del Estado, quien a través del Ministerio Público
ejerce la función de persecución penal, haciendo así efectiva la función
99
sancionadora que le corresponde.
Es un Derecho Autónomo: por cuanto que tiene sus principios e
instituciones propias, posee autonomía legislativa, jurisdiccional y científica.
5. EL PROCESO PENAL.
5.1. Concepto:
La intervención del órgano jurisdiccional se desarrolla mediante un proceso,
establecido por un orden constitucional. Este lo determina como medio para
lograr la sanción penal o Ius Puniendi del Estado. Dentro de esa relación
dialéctica, el proceso penal conjuga cuatro elementos básicos para lograr la
realización del valor justicia: la jurisdicción, la competencia, la acción penal
y la defensa del imputado.
Entonces el proceso penal es un conjunto de actos realizados por
determinados sujetos (jueces, defensores, imputados, etc.) con el fin de
comprobar la existencia de los presupuestos que habilitan la imposición de
una pena y, en el caso de que tal existencia se compruebe, establecer la
cantidad, calidad y modalidades de la sanción
Características: La de ser publicista, esto es, su orientación a ser público
(con ciertas excepciones); por la oralidad; y, porque en el intervienen jueces
de derecho
100
determinado país. Entre estos sistemas se encuentra el sistema acusatorio,
inquisitivo y el sistema mixto.
a) INQUISITIVO:
La inquisición es el nombre con el cual se conoce todo el sistema judicial
correlativo a ese tipo de organización política. Germinado en las postrimerías
del Impero romano y desarrollado como Derecho universal -católico- por
glosadores y postglosadores, pasa a ser Derecho eclesiástico y,
posteriormente, laico, en Europa continental, a partir del siglo XIII de la era
cristiana. En su época se le consideró como la forma jurídica conveniente al
desarrollo y mantenimiento del poder absoluto y al logro de la convivencia
pacífica dentro de ese régimen político. La palabra inquisición se deriva de
los «Quaestores», que eran ciudadanos encargados por el Senado romano
de investigar ciertos delitos.
A dicho sistema se le atribuyen las siguientes características:
1. El proceso se inicia de oficio, incluso mediante denuncia anónima;
2. El Juez asume la función de acusar y juzgar;
3. La justicia penal pierde el carácter de justicia popular para convertirse en
justicia del Estado, afirmándose el ius puniendi del Estado;
4. El proceso es escrito y secreto, carente del contradictorio;
5. La prueba se valoraba mediante el sistema de prueba tasada;
6. El proceso penal no reconoce la absolución de la instancia;
7. Se admitió la impugnación de la sentencia;
8. Los jueces son permanentes e irrecusables, constituyendo un paso para la
especialización de la justicia;
9. La confesión del imputado constituyó la prueba fundamental y para obtenerla
se empleaba hasta la tortura y el tormento;
10. La prisión preventiva del acusado quedaba al arbitrio del juez;
11. El imputado deja de ser sujeto procesal y se convierte en objeto de la
investigación.
101
En resumen se puede decir que la inquisición responde a un sistema de
proceso penal, cuya concepción se traduce en la concentración del poder central
en una sola personal. En este sistema el Juez investiga, acusa, y juzga, lo que lo
sitúa en un plano parcial. Lo más grave radica en que el Juez valora las pruebas
recabadas por el mismo durante la investigación, y vela por las garantías del
imputado. Como consecuencia, el imputado no es parte procesal, sino que un
objeto de la investigación, que desvaloriza y deshumaniza al imputado. Su fin
principal consiste en reprimir a quien perturba el orden jurídico creado.
b) ACUSATORIO:
Según este sistema, la característica fundamental del enjuiciamiento reside
en la división de los poderes que se ejercen en el proceso, por un lado el
acusador, quien persigue penalmente y ejerce el poder requiriente, por el
otro, el imputado, quien puede resistir la imputación, ejerciendo el derecho
de defenderse, y, finalmente, el tribunal, que tiene en sus manos el poder de
decidir.
Existen formas fundamentales y formas accesorias del proceso. Las
primeras son las que se observan en las funciones que se realizan durante
el proceso. Estas funciones son tres: La función de acusador, la función de
defensa y la función de decisión. Si se imputa a una persona la comisión de
un delito, alguien tiene que hacer la imputación. Por otra parte, es preciso
conceder al acusado la oportunidad de defenderse y rabatir la imputación
que se le hace. Por último, debe resolverse la situación del imputado, debe
juzgársele e imponérsele una pena si es culpable, o absolvérsele si es
inocente. Baumann explica que la división de roles de los órganos estatales
de persecución penal (Ministerio Público averigua y acusa; el juez juzga) es
un fruto del derecho procesal francés. Las principales característas de este
sistema se pueden resumir así:
1. Es de única instancia;
2. La jurisdicción es ejercida por una asamblea o tribunal popular;
102
3. No se concibe el proceso, sino a instancia de parte. Ya que el tribunal no
actúa de oficio;
4. El proceso se centra en la acusación, que puede haber sido formulada por
cualquier ciudadano;
5. El acusador se defiende de ella en un marco de paridad de derechos con su
acusador;
6. Las pruebas son aportadas únicamente por las partes;
7. Todo el proceso es público y continuo, y el juego en paridad de los derechos
de las partes lo hace contradictorio;
8. La sentencia que se dicta no admite recursos;
9. Por la naturaleza y características de este tipo de procesos, el acusado
generalmente se mantiene en libertad.
103
medio del Fiscal General de la República y su cuerpo de fiscales;
2. La función de defensa, está atribuida, a todos los abogados colegiados
activos;
3. La función de juzgar y controlar el proceso penal, esta encomendada a los
jueces de primera instancia, contralores de la investigación;
4. El proceso penal en su fase de juicio se instituye oral y público, con algunas
excepciones específicas;
5. La fase de juicio penal se desarrolla ante un Tribunal de jueces letrados o de
derecho;
6. El juicio penal, se inspira conforme a los principios de inmediación,
concentración, contradictorio, oral y público;
7. El imputado recobra su condición de parte, en el proceso penal y deja de ser
objeto de la investigación;
8. La declaración del imputado constituye un derecho de defensa, y su
confesión se valoriza conforme al principio Indubio pro-reo, y como un medio
de defensa;
9. Las pruebas del proceso se valoran conforme a la sana crítica razonada;
10. Se instituye el Servicio Público de defensa adscrito a la Corte Suprema de
Justicia y al Organismo Judicial.
104
dichas actuaciones, son únicas excepciones donde el Juez puede practicar
actos de investigación o pruebas.
c) MIXTO:
Este sistema, inicia con el desaparecimiento del sistema inquisitivo, en el
siglo XIX. Su denominación deviene a raíz de que toma alementos del
proceso penal acusatorio y también del inquisitivo, pero en cuya filosofía
general predominan los principios del acusatorio. Este sistema fue
introducido por los revolucionarios franceses; y fue en Francia donde se
aplicó por primera vez, cuando la Asamblea Constituyente planteo las bases
de una forma nueva que divide el proceso en dos fases.
Este sistema orienta la forma de juzgar al imputado utilizando los
procedimientos, tanto del sistema acusatorio como del inquisitivo. Es así
como el proceso penal se divide en dos fases, la primera tiene por objeto la
instrucción o investigación, y la segunda versa sobre el juicio oral y público.
Se puede concluir, entonces, en que el sistema mixto tiene las
siguientes características:
6. JURISDICCION Y COMPETENCIA.
6.1. Jurisdicción:
105
a) Concepto de Jurisdicción:
La autoridad principal, que ostenta la potestad pública de juzgar y ejecutar
lo juzgado, no puede ser ejercida por cualquier persona. Debe recaer en un
funcionario que esté investido de las facultades jurisdiccionales para poder
conocer el proceso penal. Entonces podemos decir que la jurisdicción como
la facultad y el deber de administrar justicia.
La jurisdicción es entonces, "la potestad conferida por el Estado a
determinados órganos para resolver, mediante la sentencia, las cuestiones
litigiosas que les sean sometidas y hacer cumplir su propias resoluciones;
esto último como manifestación del imperio" (Hugo Alsina).
b) Elementos de la Jurisdicción:
c) Organos de Jurisdicción:
Si la jurisdicción es la potestad pública atribuida al Estado para administrar
justicia, por medio de los órganos jurisdiccionales instituidos por la ley, los
106
que deben actuar conforme la misma, y emitir la sentencia que pasa en
autoridad de cosa juzgada; entonces, la jurisdicción es una actividad
encomendada única y exclusivamente a los tribunales de justicia; y en
ningún momento a otro órgano o institución pública en particular. Los
órganos a los que se atribuye tal potestad no pueden ser cualesquiera sino
que han de estar revestidos de una serie de requisitos propios que los
distinguen de los demás órganos del Estado. Estos Organos son los
juzgados, los tribunales y las cortes, en los que los titulares de la potestad
son los jueces, quienes deben ejercer la función de administrar justicia en
forma independiente e imparcial, libre de toda presión política o sectaria, sea
cual fuere su procedencia.
107
6.2. Competencia:
a) Concepto de Competencia:
Partiendo de la idea de que la competencia es un instituto procesal que alude
a la aptitud o capacidad que un órgano jurisdiccional tiene para conocer en
una relación jurídica procesal concreta, pero éstos, únicamente pueden
ejercerla dentro de los límites señalados por la ley.
El autor Hugo Alsina señala que la competencia se refiere a: "Los
límites dentro de los cuales el Juez puede ejercer su facultad jurisdiccional".
Según Couture, la competencia "es el fragmento de jurisdicción
atribuido a un Juez", o, según Palladares, es la "porción de jurisdicción que
la ley atribuye a los órganos jurisdiccionales para conocer de determinados
juicios".
La jurisdicción entonces, es una concepto genérico aplicado al caso
concreto, pues no todos los jueces pueden intervenir en cualquier litigio, sino
tan sólo en aquellos casos para que la ley lo determina como competentes;
por ello Couture afirma: "un juez competente, es al mismo tiempo, un juez
con jurisdicción; pero un juez incompetente es un juez es un juez con
jurisdicción y sin competencia".
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tribunales igualmente competentes en razón de la materia, pero con
capacidad para conocer solamente en determinada circunscripción.
109
prescribe: "La competencia penal es improrrogable. La competencia
territorial de un tribunal no podrá ser objetada ni modificada de oficio una
vez iniciado el debate; se exceptúan aquellos casos regulados por una
disposición constitucional que distribuye la competencia entre distintos
tribunales...". En otras palabras, una vez que se haya iniciado y se está
dentro del debate no puede en ningún momento modificarse y objetarse por
ningún motivo, la competencia del Tribunal. Y el mismo artículo continúa
diciendo: "En la sentencia, el tribunal con competencia para juzgar hechos
punibles más graves no puede declararse incompetente porque la causa
pertenezca a un tribunal con competencia para juzgar hechos punibles más
leves". Cabe apuntar que dicha terminología representa un problema por
cuanto que el Código no establece los parámetros o las formas de cómo un
juez puede graduar la densidad de los delitos.
En relación a la materia: La regla general establece que cada Juzgado de
Primera Instancia, debe estar investido de competencia para conocer de una
sola materia jurídica, sin embargo, es únicamente en la metrópoli, donde
se cumple este presupuesto, ya que, en el interior de la república, en los
departamentos, donde únicamente haya un Juez de Primera Instancia, éste
tiene competencia para conocer, tanto de la jurisdicción civil, como de la
penal, laboral, familia, económico coactivo; en tanto que, en los
departamentos donde hay dos Jueces de Primera Instancia; el Juez
Segundo de Primera Instancia de Narcoactividad y delitos contra el
Ambiente conoce, de la jurisdicción civil, penal y laboral; mientras que los
Jueces Primero de Primera Instancia conocen de la jurisdicción penal,
familia y económico coactivo. Solamente que para conocer de la jurisdicción
penal, deben ser designados otros dos jueces vocales para integrar el
Tribunal. Lo anterior obedece en mayor grado por la debilidad económica del
Organismo Judicial; y porque la ley establece (Artículo 94 de la Ley del
Organismo Judicial) que "La Corte Suprema de Justicia determinará la sede
y distrito que corresponde a cada juez de primera instancia y en donde
110
hubiere más de uno, les fijará su competencia por razón de la materia, de la
cuantía y del territorio." Asimismo, el artículo 52 del mismo instrumento
normativo prescribe: "La Corte Suprema de Justicia distribuirá la
competencia territorial y reglamentará el funcionamiento, organización,
administración y distribución de los jueces de paz, de narcoactividad y delitos
contra el ambiente, de primera instancia, tribunales de sentencia, salas de la
corte de apelaciones, jueces de ejecución y del servicio público de defensa,
en forma conveniente." De modo que es la Corte Suprema de Justicia la que
a través de Acuerdos establece la competencia por razón de la materia.
En relación al grado o función: La competencia funcional o de grado, se
diferencia, en cuanto a que el Juez de Primera Instancia de Narcoactividad
y delitos contra el Ambiente, que controla la investigación, y el Tribunal
llamado a dictar sentencia, son órganos jurisdiccionales que conocen en
primera instancia, en la misma relación jerárquica. En tanto que la segunda
instancia se da cuando es un Tribunal Superior quien conoce de la decisión
judicial impugnada, el que puede darse mediante el recurso de apelación, la
queja, o bien el recurso de apelación especial, contra una sentencia o un
auto, según sea el caso. Así reluce entonces un primer grado o primera
instancia y un segundo grado o segunda instancia.
La competencia en relación al grado la establece el Código Procesal Penal
en sus artículos 47, 48, 49 y 50.
111
puede considerarse como el poder jurídico de excitar y promover la decisión
del órgano jurisdiccional sobre una determinada relación de derecho
procesal penal; la acción penal consiste en la actividad que se despliega con
tal fin. A través de la acción penal se hace valer la pretensión punitiva del
Estado, para imponer la pena al delincuente, por un delito cometido. Es decir
que se acciona para pretender la justicia penal. La acción penal, es un
derecho del Estado a la actividad de uno de sus órganos, el judicial, o sea,
un derecho de naturaleza estrictamente procesal. Una de las características
más relevantes de la acción penal, es que siempre tiene como objeto la
sanción o condena de una persona, quien resulte ser responsable de un
hecho delictuoso. La pretensión punitiva es un requisito indispensable de la
acción penal, pues por su medio se persigue la imposición de una pena o
una medida de seguridad.
Para Canelutti la acción significa un poder y más precisamente un
derecho subjetivo, incluso un complejo o, mejor todavía, un sistema de
derechos subjetivos, complementario de la jurisdicción: derechos atribuidos
a la parte para garantizar, mediante su colaboración, el mejor ejercicio de la
jurisdicción. En tal sentido, la acción corresponde al Ministerio Público
solamente, decía, que en la fase jurisdiccional del proceso penal y, además
le corresponde del mismo modo en que le corresponde al imputado y al
defensor.
112
persecución penal, es el Ministerio Público. Pero este carácter tiene
excepción en los delitos de acción privada.
b.3. Es Unica: La acción es única, ya que al igual que la jurisdicción, no
puede existir un concurso ni pluralidad de acciones ni de jurisdicción;
por el contrario, la acción y la jurisdicción, son únicas.
b.4. Irrevocabilidad: Este carácter implica que una vez iniciada la acción
penal, no puede suspenderse, interrumpirse, o cesar, excepto los
casos expresamente previstos en la ley, tales como el sobreseimiento
y el archivo.
c) La Persecución Oficial:
En el Código Procesal Penal derogado, regía el principio de instrucción e
impulso oficial, según el cual el tribunal investiga por su cuenta al conocer la
notitia criminis e impele el proceso, por lo que no se conforma con lo que las
partes exponen y solicitan. No existe la división de roles ni la separación de
las funciones de investigar y juzgar. El titular del Organo jurisdiccional
impulsa de oficio el proceso.
La división de funciones, como forma de especializar y tecnificar las
actividades procesales, de evitar parcialidades y de garantizar una
investigación criminal dedicada, correcta, firme, completa y exhaustiva llevó
al Derecho Procesal a establecer el principio de oficialidad, que obliga al
Ministerio Público a realizar o promover la pesquisa objetiva de hechos
criminales y a impulsar la persecución penal.
Si se tiene conocimiento, por cualquier medio, de la preparación o
realización de un delito, o indicios para considerar la comisión de hechos
punibles y perseguibles de oficio, el Ministerio Público actuará sin necesidad
de que el agraviado o una persona lo requiera, y no puede supeditar la
investigación a razones de conveniencia debido a lo cual sustrae esta
actividad preparatoria del proceso penal, bajo control judicial, a la disposición
113
de las partes. Lo anterior, siempre que no proceda el criterio de oportunidad
y se trate de delitos privados, en los que debe producirse el impulso procesal
por la persona afectada.
d) Formas de Ejercicio:
d.1. Acción Pública: Como concepto genérico, la acción pública se define como
la potestad pública que tiene el Ministerio Público, de perseguir de oficio
todos los delitos de acción pública, y exigir ante los Tribunales de justicia la
aplicación de la ley penal contra la persona sindicada de un hecho punible.
d.2. Acción Privada: En este tipo de acción prevalece la voluntad del agraviado,
por cuanto a éste le corresponde el derecho de poner en movimiento al
órgano jurisdiccional, y el ejercicio de la persecución penal contra el
imputado.
114
funciones autónomas, promueve la persecución penal y dirige la
investigación de los delitos de acción pública; además velar por el estricto
cumplimiento de las leyes del país..."
"ARTICULO 2. Funciones. Son funciones del Ministerio Público, sin
perjuicio de las que le atribuyen otras leyes, las siguientes:
1) Investigar los delitos de acción pública y promover la persecución
penal ante los tribunales, según las facultades que le confieren la
Constitución, las leyes de la República, y los Tratados y Convenios
Internacionales..."
* Decreto 51-92 del Congreso de la República, reformado por los Dtos. 32-96 y 79-
97 del C. de la R. que contiene al CODIGO PROCESAL PENAL, establece:
115
2) Negación de asistencia económica e incumplimiento de deberes de
asistencia;
3) Amenazas, allanamiento de morada;
4) Estupro, incesto, abusos deshonestos y violación, cuando la víctima
fuere mayor de dieciocho años;
Si la víctima fuere menor de edad, la acción será pública.
5) Hurto, alzamiento de bienes y defraudación en consumos, cuando su
valor no excediere diez veces el salario mínimo más bajo para el
campo al momento de la comisión del delito, excepto que el agraviado
sea el Estado, caso en que la acción será pública.
6) Estafa que no sea mediante cheque sin provisión de fondos, o cuando
el ofendido sea el Estado, en cuyo caso la acción será pública.
7) Apropiación y retención indebida;
8) Los delitos contra la libertad de cultos y el sentimiento religioso;
9) Alteración de linderos;
10) Usura y negociaciones usurarias.
La acción para perseguir los delitos a que se refiere este Artículo será de
acción pública cuando fueren cometidos por funcionario o empleado público en
ejercicio o con ocasión de su cargo...".
"Artículo 24 Quáter. Acción Privada. Serán perseguibles, sólo por acción privada,
los delitos siguientes:
1) Los relativos al honor;
2) Daños;
3) Los relativos al derecho de autor, la propiedad industrial y delitos
informáticos:
a) Violación a derechos de autor;
b) Violación a derechos de propiedad industrial;
c) Violación a los derechos marcarios;
d) Alteración de programas;
116
e) Reproducción de instrucciones o programas de
computación;
f) Uso de información.
4) Violación y revelación de secretos;
5) Estafa mediante cheque.
117
indemnización del perjuicio.
En la doctrina los autores le señalan múltiples caracteres, a
continuación se resaltan los más importantes:
1- Su accesoriedad, es decir, que esta nace y subsiste únicamente
cuando existe una acción penal. No puede subsistir una pretensión
civil si no hay una pretensión punitiva, pues esta última, es la que le
da nacimiento a aquella, dentro del proceso penal;
2- Es privado, por ser un derecho resarcitorio que interesa a las partes
y que su fundamento se base en el derecho civil;
3- Es netamente revocable, ya que el actor civil, puede en cualquier
momento desistir de la acción civil, que haya ejercitado contra el
imputado.
La acción civil puede ejercitarse conjuntamente con la acción penal, es decir,
dentro del mismo proceso penal o bien en forma separada y ante los órganos
jurisdiccionales civiles. El ejercicio de la acción civil conjunta con la penal da lugar
dentro del proceso a una relación procesal de carácter civil y de naturaleza
accesoria.
La responsabilidad civil comprende: 1º La restitución; 2º La reparación de los
daños materiales y morales; 3º La indemnización de perjuicios. La reparación se
hará valorando la cantidad del daño material, atendiendo al precio de la cosa y a la
gravedad del efecto sufrido por el agraviado.
118
"Artículo 124. Carácter accesorio y excepciones. En el procedimiento
penal, la acción reparadora sólo puede ser ejercida mientras esté pendiente
la persecución penal. Si ésta se suspende se suspenderá también su
ejercicio hasta que la persecución penal continúe, salvo el derecho del
interesado de promover la demanda civil ante los tribunales competentes.
Sin embargo, después del debate, la sentencia que absuelva al
acusado o acoja una causa extintiva de la persecución penal, deberá
resolver también la cuestión civil validamente introducida."
"Artículo 131. Oportunidad. La acción civil deberá ser ejercida antes que el
Ministerio Público requiera la apertura del juicio o el sobreseimiento. Vencida
esta oportunidad el juez la rechazará sin más trámite."
119
jurisdiccional, la actuación de la ley, y tiene, en tal carácter, determinadas
facultades dispositivas sobre las formas procesales; pero no es parte en sentido
material, porque no será él, sino el Estado, quien, como titular de un derecho penal,
pueda aprovechar la sentencia de condena para someter al sindicato al
cumplimiento de la pena. Y por lo demás, ambas calidades pueden coincidir en una
misma persona; el procesado es parte formal, en cuanto frente a él se pide la
actuación de la ley en el proceso y por tanto está procesalmente facultado para
contradecir, y es parte material, en cuanto también se pide que la ley actúe contra
él; indicándolo como la persona que debe soportar la pena, y también el querellante,
que normalmente sólo es parte formal, cuando a su acción penal acumula su acción
civil, es parte material respecto de la relación de derecho civil, porque es el presunto
titular del derecho al resarcimiento.
Lo cierto es que, de acuerdo con el concepto de parte, en la estructura del
proceso penal, y la orientación que sigue nuestra legislación, intervienen una parte
acusadora, constituida por el Fiscal del Ministerio Público, conocido también como
acusador oficial; el querellante adhesivo o acusador particular, que también puede
ser querellante exclusivo. Por el otro, una parte sindicada, constituida, por la
persona contra quien se está pidiendo la actuación de la ley penal; entre otros
también está el actor civil, que por ser perjudicado por el hecho delictivo busca la
reparación del daño causado y el civilmente demandado, que generalmente lo es
también penalmente.
Finalmente diremos que pueden ser partes en un proceso penal, todas
aquellas personas que poseen la capacidad procesal (capacidad de ejercicio), o
sea quienes tienen la aptitud jurídica para ser titulares de derechos y de
obligaciones por si mismos; dentro de una relación jurídica, sin necesidad que sea
a través de representante; en este sentido, esa circunstancia hace que toda
persona pueda tener la condición de imputable y de figurar como sujeto pasivo en
el proceso penal. Ahora bien, si fuere un menor de edad o una persona declara
judicialmente en estado de interdicción quien comete el delito o la falta señalada
por la ley penal, no se puede decir que dichas personas están sujetas a un proceso
120
penal, ya que, por mandato Constitucional, estas personas tienen la virtud de ser
ininputables y como tal los mismos no incurren en delitos, sino en conductas
irregulares.
8.1. El Acusador:
a) El Ministerio Público:
121
de acción pública, conforme a los mandatos del Código Procesal Penal, la
Constitución, su Ley Orgánica y los Pactos internacionales. (Léanse los
artículos 24, 24 Bis, Ter, Cuater del C.Procesal Penal, en las págs. 21 y 22
de este resumen).
b) El Querellante:
En nuestro derecho es querellante el particular que produce querella para
provocar un proceso penal o que se introduce en un proceso en trámite como
acusador, estando legalmente legitimado. Querella es la instancia
introductiva del querellante, producida ante el órgano jurisdiccional de
acuerdo con las formalidades legales, por la que formula una imputación
tendiente a iniciar un proceso penal. Es un acto incriminante de ejercicio de
la acción en su momento promotor.
La actuación del querellante es facultativa en su inicio y en su
desarrollo. Ejercita la acción penal a la par, subsidiariamente o con exclusión
del Ministerio Público.
Para ser legitimado como querellante es de regla que se trate del
ofendido, o sea el titular del bien jurídico que el delito afecta, y puede
extenderse al representante legal y a los herederos e incluso, a ciertos entes
colectivos.
122
de ciudadanos, contra funcionarios o empleados públicos que hubieran
violado directamente derechos humanos, en ejercicio de su función o con
ocasión de ella, o cuando se trate de delitos cometidos por funcionarios
públicos que abusen de su cargo.
"El querellante podrá siempre colaborar y coadyuvar con el fiscal de la
investigación de los hechos. Para el efecto, podrá solicitar, cuando lo
considere, la práctica y recepción de pruebas anticipadas así como
cualesquiera otra diligencia prevista en este Código. Hará sus solicitudes
verbalmente o por simple oficio dirigido al fiscal, quien deberá considerarlas
y actuar de conformidad.
Si el querellante discrepa de la decisión del fiscal podrá acudir al Juez
de Primera Instancia de la Jurisdicción, señalará audiencia dentro de las
veinticuatro horas siguientes para conocer de los hechos y escuchará las
razones tanto del querellante como del fiscal y resolverá inmediatamente
sobre las diligencias a practicarse, remitirá al Fiscal General lo relativo a
cambios de fiscal de proceso." Artículo 116 del Código Procesal Penal.
ii) QUERELLANTE EXCLUSIVO: es la parte procesal que ejercita la acción
penal en los delitos de acción privada, quien también es conocido con la
denominación de acusador privado. Tal calidad únicamente se pierde por la
renuncia o desistimiento de esta facultad -- con lo que se extingue la acción
penal.
Puede decirse que la ley penal, en ese sentido, establece un ius
persectuendi de excepción, prohibiendo en forma absoluta el ejercicio de la
acción penal por parte del M. P. Su ejercicio corresponde al querellante
exclusivo, ofendido por el delito y en algunos casos a los representantes
legales de aquel.
En este sentido la exclusividad del querellante, en el ejercicio de la
persecución penal, es otorgada por la ley procesal penal en su artículo 122
al establecer que: cuando conforme la ley, la persecución fuese privada,
actuará como querellante la persona que sea el titular del ejercicio de la
123
acción; es decir que esa facultad nace en virtud que la persona agraviada es
la que se ve afectada en sus derechos o bienes jurídicos tutelados por la ley
penal, por ejemplo, su honor. (ver artículos 24 Ter y 24 Quáter)
Merecen especial atención los procesos penales que se instruyen por
delitos de acción privada, por cuanto que suprimen en la regulación del
procedimiento de la querella, una etapa completa del proceso penal, como
lo es la instrucción o investigación o fase preparatoria, ya que ella se hace,
necesariamente, en forma privada, sin poner en peligro las garantías
individuales en virtud de no contar con el auxilio de la fuera pública.
c) Otros:
124
Como consecuencia de la comisión de un delito, se generan dos
acciones importantes. Por un lado la acción penal para castigar al imputado
por el delito cometido, y por otro, una acción civil, para ejercer la acción
reparadora o restitución del daño causado. La parte quien solicita esa
reparación, se le denomina actor civil, y lo puede hacer antes que el
Ministerio Público requiera la apertura del juicio o el sobreseimiento. Vencida
esta oportunidad, el juez rechazará sin más trámite tal acción. La acción civil
puede dirigirse contra el imputado y procederá aún cuando no estuviera
individualizado. Podrá también dirigirse contra quien, por previsión de la ley,
responde por el daño que el imputado hubiera causado con el hecho punible.
Conviene apuntar, que en el proceso penal, el actor civil únicamente
actuará en razón de su interés civil. Limitará su intervención a acreditar el
hecho, la imputación de ese hecho a quien considere responsable, el vínculo
de él con el tercero civilmente responsable, la existencia y extensión de los
daños y perjuicios. Otro aspecto importante es que la intervención de una
persona como actor civil en el proceso penal, no le exime de la obligación
que tiene de declarar como testigo.
125
del nombre, domicilio o residencia del demandado y de su vínculo jurídico
con el imputado.
Como parte procesal, el tercero civilmente demandado goza de las
facultades y garantías necesarias para su defensa en juicio pero únicamente
en lo concerniente a sus intereses civiles. En el mismo sentido que el actor
civil, su intervención como tercero demandado, no lo exime por si mismo de
la obligación que tiene de declarar como testigo en el proceso penal.
8.2. El Imputado:
a) Concepto de Imputado:
Según el artículo 70 del Código Procesal Penal, se denomina
sindicado, imputado, procesado o acusado a toda persona a quien se le
señal de haber cometido un hecho delictuoso, y condenado a aquél sobre
quien haya recaído una sentencia condenatoria firme.
Como se puede apreciar de la definición legal que establece la ley de
la materia, con relación a la persona del imputado no se hace mayor
126
diferenciación. Sin embargo, hay autores que sostienen que no es preciso
ser "procesado" ni "acusado" al principio del proceso penal. Según estos
autores, con frecuencia, incorrectamente, se usan los términos sindicado,
imputado, procesado, acusado, para referirse a la persona que ha cometido
un delito, sin atender en qué fase se encuentra el proceso. Se debe tener
presente que la denominación adecuada que debe recibir la parte pasiva de
la relación jurídica procesal, depende directamente de la fase o estado del
proceso penal.
Según los mismos autores (José Mynor Par Usen, siguiendo a los
legisladores argentinos e italianos) para comprender mejor la denominación
que puede recibir una persona sindicada de un delito, es preciso hacer la
siguiente relación: Es imputado, desde el momento en que se señala a una
persona de haber cometido un delito. Es procesado, cuando ya se haya
dictado auto de procesamiento. Es acusado, cuando el Fiscal del Ministerio
Público haya formulado su acusación ante el órgano jurisdiccional
competente. Es enjuiciado, desde el momento en que se realiza el juicio oral
y público ante el Tribunal de Sentencia. Y es condenado, cuando la persona
enjuiciada haya obtenido una sentencia condenatoria y ya esté cumpliendo
la pena en el centro penitenciario respectivo.
127
para que declare en su presencia, dentro del plazo de veinticuatro horas a
constar desde su aprehensión. El juez proveerá los medios necesarios para
que en la diligencia pueda estar presente un defensor. Durante el
procedimiento intermedio, si lo pidiere el imputado, la declaración será
recibida por el juez de primera instancia. Durante el debate, la declaración
se recibirá en la oportunidad y en la forma prevista por este Código. El
imputado podrá declarar cuantas veces quiere, siempre que su declaración
sea pertinente y no aparezca sólo como un procedimiento dilatorio o
perturbador. Durante el procedimiento preparatorio el sindicado podrá
informar espontáneamente al Ministerio Público acerca del hecho delictivo
que se le atribuye, pero deberá ser asistido por abogado de su elección o
por un defensor público. (Art. 87 del C.P.P.)
128
(Art. 316 C.P.P.)
129
La fotografía, dibujo, datos y señales personales del rebelde podrán
publicarse en los medios de comunicación para facilitar su aprehensión
inmediata." (Art. 79 C.P.P.)
"La prescripción durante el procedimiento se interrumpe por la fuga
del imputado, cuando imposibilite la persecución penal.
Desaparecida la causa de interrupción, el plazo comenzará a correr
íntegramente". (Art. 33 del C.P.P.)
"La declaración de rebeldía no suspenderá el procedimiento
preparatorio.
En los demás, el procedimiento se paralizará sólo con respecto al
rebelde, reservándose las actuaciones, efectos, instrumentos o piezas de
convicción que fuere indispensable conservar, y continuará para los otros
imputados presentes.
La declaración de rebeldía implicará la revocación de la libertad que
le hubiere sido concedida al imputado, y lo obligará al pago de las costas
provocadas.
Cuando el rebelde compareciere o fuera puesto a disposición de la
autoridad que lo requiera, el proceso continuará según su estado, respecto
de este procesado." (Art. 80 del C.P.P.)
8.3. El Defensor:
130
formas de ejercerla: la defensa por si mismo y la defensa técnica. La primera
es permitida solo en el caso de que el imputado lo desee y no perjudique con
ello los resultados que pueda conseguir una defensa técnica.
b) Objeto de la Defensa:
El abogado es una garantía para lograr una recta administración de
justicia, no sólo porque en la inmensa mayoría de los casos los interesados
son incapaces de efectuar una ordenación clara, sistemática y conveniente
de los hechos, sino porque al ser jurisperitos, cooperan de modo eficacísimo
a hallar, de entre el laberinto de disposiciones vigentes, las normas
aplicables al caso concreto viniendo a ser de esta manera los más valiosos
colaboradores del juez. El procesado las más de las veces está desprovisto
de la fuerza y habilidad necesaria para exponer sus razones, y cuanto más
progresa la técnica del juicio penal, más se agrava esa incapacidad. Por una
parte, el interés que está en juego es a menudo tan grande para el
sindicato..., cualquiera que tenga cierta experiencia en cuestiones del
proceso penal, sabe que para el acusado, y también para las otras partes es
muy difícil contener la pasión, o tan sólo la emoción que los priva del dominio
de sí mismos. El sindicado entonces, cuenta con la posibilidad de elegir un
abogado que lo asesore, oriente y dirija dura la dilación del proceso penal,
el cual puede ser un abogado de su confianza, como bien lo denomina el
Código, o bien, de no tener recursos económicos, se le designa un defensor
público, que pertenece al Servicio de Defensa, adscrito al Organismo
Judicial, dando cumplimiento así al mandato legal del derecho de defensa
como garantía constitucional.
131
puede elegir al defensor de su confianza, o bien el juez debe nombrarle uno
de oficio, con el objeto de garantizar la defensa, cuando por cualquier
circunstancia no pueda proveerse de uno y aún puede nombrarlo en contra
de la voluntad del imputado (Artículos 92 y 93 del C.P.P.)
Pero aún gozando de abogado defensor el imputado está facultado
para formular solicitudes y observaciones.
En lo referente al defensor, dispone: que debe atender a las
disposiciones de su defendido, pero que en el ejercicio de su cargo actuará
bajo su responsabilidad, constituyéndose en el artículo 101 (C.P.P.) la regla
que protege el derecho específico del imputado y el buen ejercicio de la
defensa técnica, dicha norma faculta al defensor e imputado a pedir,
proponer o intervenir en el proceso con las limitaciones que la ley señala.
Un paso importante en la nueva legislación, significa la prohibición al
defensor de descubrir circunstancias adversas al defendido, en cualquier
forma que las haya conocido. Con lo cual se pone término a la idea, de que
el defensor es en cierta medida, auxiliar del juez, y se clarifica en que la
función del defensor es la de velar por los interese de su defendido.
Servicio Público de Defensa: en el procedimiento penal derogado, al
imputado que no podía agenciarse de un abogado debía el juez nombrarle
un defensor de oficio, función que por determinación de la ley podía ejercerla
un abogado de oficio o un estudiante de derecho. Esto último se convirtió en
el uso general. Era una vulneración legal del principio de defensa.
El Código vigente, ha eliminado esta posibilidad, al disponer que en
todos los casos el defensor debe ser abogado. Y se ha creado para tal fin el
Servicio de Defensa Penal (Arts. 527 y ss. del C.P.P)
Todo abogado colegiado pertenece al servicio de defensa y sus
servicios son remunerados. El Servicio depende de la Corte Suprema de
Justicia, disposición que se considera, vulnera la autonomía de las funciones
de los defensores. Pues especialmente la dependencia económica puede
coartar sus funciones o generar reticencia en las mismas.
132
Segunda Parte
EL PROCEDIMIENTO COMUN
PROCEDIMIENTO PREPARATORIO
(Instrucción)
1. LA INSTRUCCION.
Conviene apuntar que la instrucción penal es más conocida como tal por el sistema
inquisitivo o mixto, y en algunos casos se le denominó (en Código Procesal Penal
derogado por ejemplo) etapa del sumario que constituye la primera fase del
procedimiento criminal y tiene por objeto recoger el material para determinar, por lo
menos aproximadamente, si el hecho delictivo se ha cometido y quién sea u autor
y cuáL su culpabilidad; pero en algunos países en la etapa del sumario sólo se
investiga la existencia del delito y la determinación del autor no exento de
responsabilidad penal. La fijación de su culpabilidad excede de la función
instructora, para ser considerada en el período de plenario y fijada en la sentencia.
Con la entrada en vigor del Código Procesal Penal vigente, se establecen fases
procesales en que se agrupan los actos y hechos procesales a través de los cuales
se concreta y desenvuelve el proceso, de acuerdo con su finalidad inmediata, por
lo que a manera de introducción cabe apuntar que el Proceso Penal se divide en
cinco fases principales: 1º. Fase de investigación, instrucción o preliminar, cuyo
cometido principal consiste en la preparación de la acusación y por ende el juicio
oral y público; 2º. Fase intermedia: donde se critica, se depura y analiza el
resultado de esa investigación; 3º. Fase de juicio oral y público: etapa esencial,
plena y principal que define el proceso penal por medio de la sentencia; 4º. Fase
de control jurídico procesal sobre la sentencia. Este se desarrolla a través de
los medios de impugnación; y, 5º. Fase de ejecución penal, en la que se ejecuta
la sentencia firme.
133
1.1. Concepto de la Instrucción:
El Estado, desde que se atribuyó para sí no sólo la tarea de decidir los
conflictos jurídicos, sino que también asumió, en materia penal, la labor de
perseguir los llamados delitos de acción pública, tuvo necesidad, como
extraño al conflicto por definición, de informarse acerca de él, para preparar
su propia demanda de justicia, esto es, su decisión acerca de la promoción
del juicio.
Esta fase preparatoria en el proceso penal, inicia con el conocimiento
de la noticia críminis, compuesto por actos eminentemente investigativos
que, como su nombre lo indica, preparan y construyen las evidencias,
informaciones o pruebas auténticas, que permitirán establecer la existencia
del delito y la participación del imputado y que, posteriormente, servirán al
Fiscal del Ministerio Público, formular la acusación y la petición de apertura
del juicio penal contra el procesado, ante el Juez de Primera Instancia penal
contralor de la investigación. Estos actos, que constituyen la base del
requerimiento del fiscal tratan de analizar si existe una sospecha suficiente
de que el imputado ha cometido el hecho punible investigado, bastando para
el progreso de la acción, sólo habilidad positiva y no la certeza que sí se
requiere para una sentencia de condena.
Esta fase procesal importa no sólo por lo dicho, sino porque si el
Fiscal del Ministerio Público no realiza completamente esta fase de
investigación, es decir, no reúne el material probatorio ni proporciona
suficientes elementos de convicción, para fundamentar la acusación contra
el imputado, se da la posibilidad de que el proceso finaliza mediante el
sobreseimiento, la clausura provisional o bien el archivo, según sea el caso.
(Artículos: 310 y 328 del CPP).
Estas actividades de investigación tienen por objeto esclarecer los
hechos punibles, así como la participación de los autores, cómplices y
encubridores del delito, y deben estar coordinadas por el órgano oficial
134
encargado de la persecución penal. A este corresponde también dirigir la
policía o agentes de la autoridad para que, coordinadamente, construyan en
forma eficaz la investigación.
En Guatemala, el sistema actual es preponderantemente acusatorio
y el principio de oficialidad se manifiesta poderosamente; porque si bien, el
Juez aún puede practicar diligencias de investigación, éste debe hacerlo con
raras excepciones, lo que demuestra la relevancia de la función investigativa
que, como se sabe, se encuentra separada por completo de la función
jurisdiccional, lo cual posibilita un mejor desenvolvimiento dialéctico del
proceso penal.
Sustancialmente, durante este período preparatorio, se realizan
cuatro tipos de actividades:
1.- Actividades de pura investigación;
2.- Decisiones que influyen sobre la marcha del procedimiento;
3.- Anticipos de prueba, es decir, prueba que no puede esperar a ser
producidas en el debate;
4.- Decisiones o autorizaciones vinculadas a actos que pueden afectar
garantías y derechos procesales, normados por la Constitución.
135
una situación que previamente debe ser resuelta en un proceso
independiente, para poder seguir con el proceso de que se trate; b) El
Antejuicio; c) Excepciones: de incompetencia, falta de acción (falta de
derecho), extinción de la persecución penal o de la pretensión civil. (Ver
artículos: 219 al 296 CPP)
a) Denuncia:
"Cualquier persona deberá comunicar, por escrito u oralmente, al Ministerio
Público o a un tribunal el conocimiento que tuviere acerca de la comisión de
un delito de acción pública. El denunciante debe ser identificado..." Art. 297
del CPP.
Precisa enfatizar que la legislación adjetiva penal, considera que la
denuncia es un acto procesal obligatorio, y no facultativo, puesto que
claramente expresa que cualquier persona debe comunicar y poner en
conocimiento al fiscal del Ministerio Público o a la policía, de la comisión de
un delito.
De acuerdo con la misma ley, el denunciante no se convierte
necesariamente en parte procesal, ni adquiere mayores responsabilidades
en relación con el resultado final del proceso penal. Sin embargo, si se
establece que la denuncia es maliciosa o falsa, esta persona incurre en
136
responsabilidad penal, que se puede manifestar procesalmente a través del
delito de acusación y denuncia falsa.
Denuncia Obligatoria: No obstante el carácter expreso del Código, el
legislador insiste en forma específica en otra clase de denuncia, como lo es
la denuncia obligatoria. Tal obligación se da en los delitos de acción pública
que por su naturaleza son perseguibles de oficio por los órganos encargados
de ejercer la acción penal; pero por presupuestos debidamente
determinados en la ley:
"Artículo 298. Denuncia obligatoria. Deben denunciar el conocimiento que
tienen sobre un delito de acción pública, con excepción de los que requieren
instancia, denuncia o autorización para su persecución, y sin demora alguna:
1.) Los funcionarios y empleados públicos que conozcan el hecho en ejercicio
de sus funciones, salvo el caso de que pese sobre ellos el deber de guardar
secreto.
2.) Quienes ejerzan el arte de curar y conozcan el hecho en ejercicio de su
profesión u oficio, cuando se trate de delitos contra la vida o la integridad
corporal de las personas, con la excepción especificada en el inciso anterior;
y,
3.) Quienes por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico
tuvieren a su cargo el manejo, la administración, el cuidado o control de
bienes o intereses de una institución, entidad o personal, respecto de delitos
cometidos en su perjuicio, o en perjuicio de la masa o patrimonio puesto bajo
su cargo o control, siempre que conozcan el hecho con motivo del ejercicio
de sus funciones.
En todos estos casos la denuncia no será obligatoria si
razonablemente arriesgare la persecución penal propia, del cónyuge, o de
ascendientes, descendientes o hermanos o del conviviente de hecho." (Ver
Art. 16 Constitución de la República.)
b) Querella:
137
Este es un acto de iniciación procesal, de naturaleza formal, donde el
interesado o querellante previamente debe cumplir con determinados
requisitos procesales que la ley exige para poner en movimiento al órgano
jurisdiccional y al órgano encargado de la persecución penal.
Es un acto procesal consistente en una declaración de voluntad
dirigida al titular de un órgano jurisdiccional, por el sujeto, además de poner
en conocimiento de la noticia de un hecho que reviste de caracteres de delito
o falta, solicita la iniciación de un proceso frente a una o varias personas
determinadas o determinables y se constituye en parte acusadora en el
mismo, proponiendo que se realicen los actos encaminados al
aseguramiento y comprobación de los elementos de la futura pretensión
punitiva y de resarcimiento en su caso.
En la doctrina procesal penal se conocen dos clases de querellas, una
conocida como querella pública, y la otra como querella privada. La primera
se da cuando el agraviado la presenta por delitos de acción pública, cuya
persecución también puede darse de oficio por el órgano encargado de la
persecución penal. También la puede presentar cualquier persona ente el
órgano jurisdiccional competente y persigue asegurar una sentencia
condenatoria contra el acusado. La segunda alude a los delitos de acción
privada, donde el agraviado u ofendido es el único titular de ejercer la acción
penal, en cuyo caso, el querellante exclusivo debe formular la acusación, por
sí o por mandatario especial, directamente ante el Tribunal de Sentencia
para la realización del juicio correspondiente.
c) Persecución de Oficio:
Cabe recordar aquí que nuestro sistema procesal penal se fundamenta,
entre otros, en el principio de oficialidad, por lo que el acto de iniciación
procesal de persecución de oficio, tiene lugar cuando el Fiscal del Ministerio
Público tiene conocimiento directo, por denuncia o por cualquier otra vía
fehaciente de la comisión de un hecho punible, en cuyo caso, el Fiscal debe
138
inmediatamente iniciar la persecución penal, en contra del imputado y no
permitir que el delito, produzca consecuencias ulteriores; esto, con el objeto
de que oportunamente requiera el enjuiciamiento del imputado.
Esta forma de iniciar la investigación en un proceso penal, se presenta
cuando el mismo órgano encargado de la persecución penal, es el que de
por sí se insta sobre la base de su propio conocimiento, documentando y
volcando en una propia acta, en la que narra, tras la fecha de la misma, el
señalamiento del cargo que la produce y su firma, el hecho de que ha tomado
conocimiento personal todas sus circunstancias modales y la noticia que
tuviera de su autor o participe. Presentando las pruebas que tuviera y
ordenando luego las diligencias a producir para tramitar la investigación.
d) La Prevención Policial:
Uno de los medios más usuales con que se inicia el proceso penal, en los
delitos de acción pública, es la prevención policial; consistente en que la
policía de oficio, debe practicar inmediatamente las actuaciones y diligencias
de investigación que tiendan a establecer la comisión del delito y la posible
participación del imputado, lo cual asegura efectivamente, el ejercicio de la
persecución penal, por parte del Ministerio Público, bajo cuya orden
permanece la policía. La prevención policial se da puede observar de dos
formas. a) Cuando la policía tiene conocimiento de que se ha cometido un
delito de acción pública; actuando e investigando de oficio los hechos
punibles e informando enseguida al M.P. acerca de la comisión del delito,
individualizando al imputado; b) Cuando una persona pone en conocimiento
de la comisión de un delito de acción pública a la policía, ésta tiene la
obligación de recibir la denuncia y cursarla inmediatamente al M.P. y,
simultáneamente, iniciar y realizar una investigación informando en forma
inmediata al ente oficial del resultado de tal averiguación.
La policía, entonces, investiga por iniciativa propia o por denuncia, o
bien por orden de autoridad competente, los delitos cometidos,
139
individualizando a los culpables y reuniendo las pruebas para dar base a la
acusación penal.
e) Formas y Requisitos:
DE LA DENUNCIA: Ya vimos que la denuncia de cualquier forma es
obligatoria con la excepciones de ley, y sus requisitos están contenidos en
el artículo 299 del Código Procesal Penal que dice: "Contenido. La
denuncia contendrá, en lo posible, el relato circunstanciado del hecho, con
indicación de los participes, agraviados y testigos, elementos de prueba y
antecedentes o consecuencias conocidos." La denuncia puede contender la
solicitud de que sea el Estado quién ejerza a nombre del denunciante la
acción civil. (301). Asimismo, el denunciante no intervendrá posteriormente
en el procedimiento, ni contraerá a su respecto responsabilidad alguna, sin
perjuicio de las que pudieran corresponder por denuncia falsa. (300)
DE LA QUERELLA: La querella es un acto de iniciación del proceso penal,
de naturaleza formal ya que al presentarla debe cumplirse con los requisitos
claramente determinados en la ley; cosa que no sucede con la denuncia, por
ser el órgano encargado de la persecución penal o los agentes de la policía
quienes la reciben y le dan forma. El Código Procesal Penal establece
expresamente cuales son los requisitos que debe cumplir una querella:
"Artículo 302. Querella. La querella se presentará por escrito, ante el juez
que controla la investigación deberá contener:
1.) Nombre y apellidos del querellante y, en su caso, el de su
representado;
2.) Su residencia;
3.) La cita del documento con que acredita su identidad;
4.) En el caso de entes colectivos, el documento que justifique la
personería;
5.) El lugar que señala para recibir citaciones y notificaciones;
6.) Un relato circunstanciado del hecho, con indicación de los participes,
140
víctimas y testigos;
7.) Elementos de prueba y antecedentes o consecuencias conocidas; y,
8.) La prueba documental en su poder o indicación del lugar donde se
encuentre.
Si faltare alguno de estos requisitos, el juez, sin perjuicio de darle
trámite inmediato, señalará un plazo para su cumplimiento. Vencido el
mismo si fuese un requisito indispensable, el juez archivará el caso hasta
que se cumpla con lo ordenado, salvo que se trate de un delito público en
cuyo caso procederá como en la denuncia."
Una vez recibida la denuncia o la querella por el juez, éste la remitirá
inmediatamente, con la documentación acompañada, al Ministerio Público
para que proceda a la inmediata investigación. (Art. 303 CPP).
"Artículo 474. Querella. Quien pretenda perseguir por un delito de
acción privada, siempre que no produzca impacto social, formulará
acusación, por sí o por mandatario especial, directamente ante el tribunal de
sentencia competente para el juicio, indicando el nombre y domicilio o
residencia del querellado y cumpliendo con las formalidades requeridas.
Si el querellante ejerciere la acción civil, cumplirá con los requisitos
establecidos para el efecto en este Código.
Se agregará, para cada querellado, una copia del escrito y del poder."
El artículo siguiente establece la Inadmisibilidad, en el sentido de
que la querella será desestimada por auto fundado cuando sea manifiesto
que el hecho no constituye un delito, cuando no se pueda proceder o faltare
alguno de los requisitos previstos.; y, en este caso se devolverá al
querellante el escrito y las copias acompañadas, incluyendo la de la
resolución judicial. El querellante podrá repetir la querella, corrigiendo sus
defectos, su fuere posible, con mención de la desestimación anterior. La
omisión de este dato se castigará con multa de diez a cien quetzales.
DE LA PERSECUCION DE OFICIO: Prescribe el artículo 289 del Código
Procesal Penal que: "Tan pronto el Ministerio Público tome conocimiento de
141
un hecho punible, por denuncia o por caualquier otra vía fehaciente, debe
impedir que produzca consecuencias ulteriores y promover su investigación
para requerir el enjuiciamiento del imputado...".
DE LA PREVENCION POLICIAL: El Código Procesal Penal, regula la
prevención policial, en el artículo 304 que dice: "Los funcionarios y agentes
policiales que tengan noticia de un hecho punible perseguible de oficio,
informarán enseguida detalladamente al Ministerio Público y practicarán una
investigación preliminar, para reunir o asegurar con urgencia los elementos
de convicción y evitar la fuga o ocultación de los sospechosos. Igual función
tendrán los jueces de paz en los lugares donde no existan funcionarios del
Ministerio Público o agentes de la policía."
Luego en el subsiguiente artículo dice:
"Artículo 305. Formalidades. La prevención policial observará para
documentar sus actos, en lo posible, las reglas previstas para el
procedimiento preparatorio a cargo del Ministerio Público. Bastará con
asentar en una sola acta, con la mayor exactitud posible, las diligencias
practicadas, con expresión del día en que se realizaron, y cualquier
circunstancia de utilidad para la investigación. Se dejará constancia en el
acta de las informaciones recibidas, la cual será firmada por el oficial que
dirige la investigación y, en lo posible, por las personas que hubieren
intervenido en los actos o proporcionado información."
2. INVESTIGACION INTRODUCTORIA.
2.1. Concepto:
Básicamente el objeto de la investigación es: a) Determinar la existencia del
hecho, con todas las circunstancias de importancia para la ley penal; b)
Establecer quiénes son los participes y las circunstancias personales para
valorar la responsabilidad y que influyen en la punibilidad; c) Verificar los
142
daños causados por el delito; d) Es ésta etapa, el Ministerio Público actuará
a través de sus fiscales; y, e) Todas las autoridades y funcionarios públicos
están obligados a facilitarle el cumplimiento de sus funciones a los fiscales.
La base legal de esta fase preparatoria, la contempla el Código Procesal
Penal en su Capitulo IV, específicamente en los Artículos comprendidos del
309 al 323, así como el artículo 251 de la Constitución Política de la
República. El primer artículo de los indicados establece: "En la investigación
de la verdad, el Ministerio Público deberá practicar todas las diligencias
pertinentes y útiles para determinar la existencia del hecho, con todas las
circunstancias de importancia para la ley penal. Asimismo, deberá
establecer quiénes son los partícipes, procurando su identificación y el
conocimiento de las circunstancias personales que sirvan para valorar su
responsabilidad o influyan en su punibilidad. Verificará también el daño
causado por el delito, aun cuando no se haya ejercido la acción civil.
El Ministerio Público actuará en esta etapa a través de sus fiscales de
distrito, sección, agentes fiscales y auxiliares fiscales de cualquier categoría
previstos en la ley, quienes podrán asistir sin limitación alguna a los actos
jurisdiccionales relacionados con la investigación a su cargo así como a
diligencias de cualquier naturaleza que tiendan a la averiguación de la
verdad, estando obligados todas las autoridades o empleados públicos a
facilitarles la realización de sus funciones."
143
materiales;
• El Ministerio Público podrá disponer de reserva total o parcial de las
actuaciones por un plazo no mayor de diez días corridos;
• Los abogados que invoquen un interés legítimo serán informados por
el Ministerio Público. A ellos también les comprende la obligación de
guardar reserva.
144
sujeta a dichos plazos (art. 334 Bis CPP) No obstante dicho plazo, debe
substanciar lo antes posible las diligencias, procediendo con la celeridad que
el caso requiera; lo que significa concluir esta fase de investigación en forma
inmediata, no necesariamente hasta que concluyan los plazos citados.
A los tres meses de dictado el auto de prisión preventiva, si el
Ministerio Público no ha planteado solicitud de conclusión de procedimiento
preparatorio, el juez, bajo su responsabilidad dictará resolución,
concediéndole un plazo máximo de tres días para que formule la solicitud
que en su concepto corresponda.
Si el fiscal asignado no formulare petición alguna, el juez lo
comunicará al Fiscal General de la República o al fiscal de distrito o de
sección correspondiente para que tome las medidas disciplinarias
correspondientes y ordene la formulación de la petición procedente. El juez
lo comunicará, además, obligatoriamente al Consejo del Ministerio Público
para lo que proceda conforme a la ley.
Si en el plazo máximo de ocho días el fiscal aún no hubiere formulado
petición alguna, el juez ordenará la clausura provisional del procedimiento
con las consecuencias de ley hasta que lo reactive el Ministerio Público a
través de los procedimientos establecidos en el CPP.
2) En cuanto a la forma procesal en que puede concluir esta fase preliminar:
2.1. Acto conclusivo normal: Un acto conclusivo normal de la fase de
investigación lo constituye la acusación, ya que ésta se da cuando en
un proceso penal el resultado de la investigación es suficiente para
que el Ministerio Público formule la acusación y pida que se abra a
juicio penal contra el acusado ante el órgano jurisdiccional
competente;
Acusación: una vez vencido el plazo de investigación, el MP a través de un
fiscal formulara la acusación y pedirá la apertura a juicio (o, si procediere, el
sobreseimiento o la clausura y la vía especial del procedimiento abreviado
cuando proceda conforme al CPP. Si no lo hubiere hecho antes, podrá
145
requerir la aplicación de un criterio de oportunidad o la suspensión
condicional de la persecución penal.) Entonces, con la petición de apertura
a juicio se formulará la acusación, que deberá contener:
1) Los datos que sirvan para identificar o individualizar al imputado;
2) La relación clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se
le atribuye y su calificación jurídica;
3) Los fundamentos resumidos de la imputación, con expresión de los
medios de investigación utilizados y que determinen la probabilidad
de que el imputado cometió el delito por el cual se le acusa;
4) La calificación jurídica del hecho punible, razonándose el delito que
cada uno de los individuos ha cometido, la forma de participación, el
grado de ejecución y las circunstancias agravantes o atenuantes
aplicables;
5) La indicación del tribunal competente para el juicio.
El MP remitirá al juez de primera instancia, con la acusación, las
actuaciones y medios de investigación materiales que tenga en su poder y
que sirvan para convencer al juez de la probabilidad de la participación del
imputado en el hecho delictivo.
146
instrucción preliminar sin que pueda iniciarse el proceso propiamente
dicho, cuando se dan ciertas circunstancias establecidas en la ley.
En tal sentido, el Código Procesal Penal, en el artículo 328,
indica que corresponderá sobreseer en favor del imputado:
1) Cuando resulte evidente la falta de alguna de las condiciones para la
imposición de una pena, salvo que correspondiere proseguir el
procedimiento para decidir exclusivamente sobre al aplicación de una
medida de seguridad y corrección;
2) Cuando, a pesar de la falta de certeza, no existiere, razonablemente,
la posibilidad de incorporar nuevos elementos de prueba y fuere
imposible requerir fundadamente la apertura del juicio.
Valor y efectos del Sobreseimiento: el sobreseimiento firme cierra
irrevocablemente el proceso con relación al imputado en cuyo favor
se dicta, inhibe su nueve persecución penal por el mismo hecho y
hace cesar todas las medidas de coerción motivadas por el mismo.
Mientras no esté firme, el tribunal podrá decretar provisionalmente la
libertad del imputado o hacer cesar las medidas sustitutivas que se le
hubieren impuesto. (Art. 330 CPP).
147
resultaran insuficientes para requerir la apertura del juicio, se ordenará la
clausura del procedimiento, por auto fundado, que deberá mencionar,
concretamente, los elementos de prueba que se espera poder incorporar.
Cesará toda medida de coerción para el imputado a cuyo respecto se ordena
la clausura. Cuando nuevos elementos de prueba tornen viable la
reanudación de la persecución penal para arribar a la apertura del juicio o al
sobreseimiento, el tribunal, a pedido del Ministerio Público o de otra de las
partes, permitirá la reanudación de la investigación."
Las condiciones requeridas para que se emita la clausura provisional
en un proceso penal es clara en la legislación. Unicamente queda señalar
que es el mismo Código que en el artículo 325 señala: "Sobreseimiento o
clausura. Si el Ministerio Público estima que no existe fundamento para
promover el juicio público del imputado, solicitará el sobreseimiento o la
clausura provisional. Con el requerimiento remitirá al tribunal las actuaciones
y los medios de prueba materiales que tenga en su poder". Los presupuestos
legales, facilitan la comprensión en el sentido de que la clausura provisional
es otra de las formas en que momentáneamente puede finalizar la fase de
investigación.
148
El Código Procesal Penal, también prescribe que esta forma de
terminar la fase de investigación al regular en el artículo 327: "Cuando no se
haya individualizado al imputado o cuando se haya declarado su rebeldía, el
Ministerio Público dispondrá, por escrito, el archivo de las actuaciones, sin
perjuicio de la prosecución del procedimiento para los demás imputados.
En este caso, notificará la disposición a las demás partes, quienes
podrán objetarla ante el Juez que controla la investigación, indicando los
medios de prueba practicables o individualizando al imputado. El Juez podrá
revocar la decisión, indicando los medios de prueba útiles para continuar la
investigación o para individualizar al imputado."
El efecto jurídico enunciado, más que tratar un archivo, pareciera
aludir un caso típico de clausura provisional, situación que provoca confusión
al interpretarse. Esa potestad que otorga la norma al Ministerio Público, de
archivar las actuaciones, es antitécnica, por cuanto que a quien corresponde
calificar el hecho, tipicidad, circunstancias y responsabilidad del delito es la
órgano jurisdiccional, y no al ente oficial que ejerce la acción penal; de modo
que no debería corresponder al Ministerio Público ordenar unilateralmente el
archivo del expediente; pero de cualquier forma la misma norma señala que
las partes que no estuvieran de acuerdo con ese archivo, pueden objetarlo
ante el Juez que controla la investigación.
3. MEDIOS DE PRUEBA:
149
Los artículos 181 y 183 del Código Procesal Penal señalan las
CARACTERÍSTICAS QUE DEBE TENER LA PRUEBA PARA SER ADMISIBLE:
150
c) Objeto de la Prueba: dentro los objetos de prueba se incluye tanto
los hechos o circunstancias como los objetos (evidencias). Por
ejemplo: un hecho (objeto) puede ser probado a través de un
testimonio (medio) o una pericia balística (medio) puede realizarse
sobre una pistola (objeto).
LA LIBERTAD PROBATORIA:
En materia penal, todo hecho, circunstancia o elemento, contenido en
el objeto del procedimiento y, por tanto, importante para la decisión final,
puede ser probado y lo puede ser por cualquier medio de prueba. Existe
pues, libertad de prueba tanto en el objeto (recogido en el Código Procesal
Penal en el artículo 182) como en el medio (Arts. 182 y 185 CPP).
Sin embargo, este principio de libertad de prueba no es absoluto,
rigiendo las siguientes limitaciones:
151
procesales o constitucionales;
b) El estado civil de las personas solo podrá probarse a través de
los medios de prueba señalados en el Código Civil ( Art. 371
CC; 182 CPP)
No existe una limitación general respecto a la prueba de aspectos
íntimos de las personas. Si fuere pertinente, se podrá probar, por ejemplo,
si hubo relaciones sexuales entre dos personas.
El artículo 184 señala que no será necesario probar hechos que se
postulen como notorios (por ejemplo, si en 1994 era Presidente de la
República, Ramiro de León Carpio). Para ello, es necesario el acuerdo del
tribunal y las partes, aunque el Tribunal de oficio puede provocar el acuerdo.
LA CARGA DE LA PRUEBA:
En el proceso civil rige, como norma general, el principio de carga de la
prueba por el cual la persona que afirma un hecho debe probarlo. Sin
embargo, esta regla no es válida para el proceso penal, por dos razones
principales:
1.- En primer lugar hay que indicar que el imputado goza del derecho a la
presunción de inocencia (Art. 14 de la Constitución y del CPP). Por ello las
partes acusadoras han de desvirtuar la presunción, demostrando su teoría
si quieren lograr la condena. Por su parte, la defensa no necesita desvirtuar
las tesis acusadoras para lograr la absolución. Si por ejemplo, el imputado
alega legítima defensa, no le corresponde a su abogado probar la existencia
de la misma, sino que el fiscal tendrá que demostrar que su hipótesis es
cierta y que no cabe la posibilidad de aplicar esta causa de justificación.
2.- En segundo lugar, el Ministerio Público está obligado a extender la
investigación no sólo a las circunstancias de cargo, sino también a las de
descargo (Art. 290 CPP). El Ministerio Público no actúa como un querellante
y no tiene un interés directo en la condena; por lo tanto, si la defensa alega
alguna circunstancia favorable, el fiscal deberá investigarla.
152
Por todo ello, podemos afirmar que la carga de la prueba en el
proceso penal no recae en quien alegue un hecho, sino en las partes
acusadoras.
LA PRUEBA ILEGAL:
Tradicionalmente se ha señalado que el fin del proceso penal es la búsqueda
de la verdad histórica. Sin embargo, en un estado democrático este fin no es
absoluto, está limitado. La barrera a esta búsqueda de la verdad está en el
respeto a los derechos y garantías que otorga la Constitución y las leyes
procesales. Por ejemplo, si la única manera de conocer la verdad es torturar
a una persona, el Estado renuncia a conocer la verdad. No es un principio
de un derecho penal democrático que la verdad deba ser investigada a
cualquier precio.
En el proceso penal, la búsqueda de la verdad se realiza a través de
las pruebas. La prueba practicada en juicio es la que "dice" al tribunal como
ocurrieron los hechos. Sin embargo, la prueba ilegal no podrá ser valorada.
La ilegalidad de la prueba se puede originar por dos motivos. Por obtención
a través de un medio probatorio prohibido o por incorporacíon irregular al
proceso (Art. 186 del CPP). La impugnación de la prueba ilegal tiene su
procedimiento así como la subsanación de la misma:
A) La prueba obtenida a través de medio prohibido: Cualquier prueba
obtenida a través de un medio que vulnere garantías individuales
constitucionalmente reconocidas deberá ser considerada ilegal. Dentro de
los medios probatorios prohibidos tenemos que distinguir dos niveles:
a.1. Medios probatorios con prohibición absoluta: Son aquellos medios
probatorios que en ningún caso serán admisibles. Básicamente se
refieren a aquellos medios que afecten a la integridad física y psíquica
de la persona. Por ejemplo, nunca se podrá admitir una prueba
obtenida bajo torturas o malos tratos.
a.2. Medios probatorios que requieren de autorización judicial: Existen
algunos medios de prueba que por afectar derechos básicos de las
153
personas, sólo serán admisibles con orden de juez competente. Por
ejemplo, los artículos 23 y 24 de la Constitución establecen la
inviolabilidad de la vivienda, correspondencias, comunicaciones y
libros, pero autoriza como excepción la afectación de este derecho
con autorización judicial debidamente razonada.
La prueba prohibida no podrá ser admitida ni valorada en el proceso.
La prohibición de valoración no se limita al momento de dictar sentencia,
sino también en las decisiones que se tomen a lo largo del proceso, como
por ejemplo el auto de prisión preventiva.
La prohibición de valoración de la prueba prohibida abarca tanto la
obtenida directamente a través de violación constitucional como la prueba
obtenida a consecuencia de dicha violación. Por ejemplo, no podrá valorarse
la prueba de testimonio obtenida en tortura, pero tampoco podremos valorar
el descubrimiento de objetos encontrados gracias a la confesión arrancada
de aquella manera. Este planteamiento es conocido como la doctrina de los
frutos del árbol envenenado, que establece que toda prueba obtenida a partir
de un medio de prueba prohibido es prohibida. Una excepción a este
principio, se debe dar cuando la prueba obtenida favorece al reo. Por
ejemplo, una escucha telefónica ilegal que demuestra que el reo es inocente.
La prohibición de valoración de la prueba prohibida y sus efectos, es
la única manera de hacer operativas en el proceso penal las garantías
constitucionales. No tiene sentido prohibir una acción, pero si admitir sus
efectos.
El fiscal al realizar su investigación, al formular sus hipótesis y al
plantear la acusación, tendrá que valorar la legalidad de la prueba
practicada. Si éste análisis da como resultado que existen pruebas ilegales,
deberán ser desechadas y no podrán ser utilizadas en sus
fundamentaciones.
154
prueba al proceso deberá hacerse respetando las formalidades exigidas por
la ley. El Código Procesal Penal detalla en su articulado una serie de
requisitos formales necesarios para incorporar la prueba al proceso. Estas
formalidades son indispensables para asegurar la veracidad de la prueba
obtenida y el derecho de defensa. Por ejemplo, el artículo 246 establece un
procedimiento en el reconocimiento de personas que deberá respetarse para
que la prueba sea legal o los artículos 317 y 318 que exigen la presencia de
la defensa en las pruebas anticipadas.
La inobservancia de las formalidades exigidas por la ley impedirá la
valoración de las pruebas obtenidas (Art. 281). Por ello, el Ministerio Público
tendrá que ser muy cuidados durante la etapa de investigación en realizar
las diligencias probatorias respetando las formalidades exigidas por la ley.
De lo contrario, se podrán perder medios probatorios de suma importancia,
sin perjuicio de las responsabilidades en las que pueda incurrir el funcionario
por su actuar doloso o negligente.
155
será necesaria protesta previa e incluso el juez o tribunal podrá advertir el
defecto de oficio. La impugnación podrá presentarse verbalmente si el
conocimiento se tiene en audiencia o por escrito. En cualquier caso, el fiscal
debe requerir al juez que motive la negativa a su petición. Debemos advertir
que el Código en su artículo 14 recoge como regla general la interpretación
extensiva del ejercicio de las facultades de defensa por parte del imputado.
En resumen, la defensa va a tener bastante libertad para impugnar pruebas
ilegales. Todo ello, unido a la obligación que tiene el fiscal de velar por el
estricto cumplimiento de las leyes (Art. 1 LOMP) hace que el Ministerio
Público deba ser extremadamente cauteloso en respetar las exigencias
legales y constitucionales al reunir las pruebas y deberá rechazar cualquier
prueba ilegal.
156
El artículo 283 indica que la subsanación podrá realizarse a través de
la renovación del acto, la rectificación del error o cumpliendo el acto omitido.
En los casos de pruebas obtenidas a través de medios prohibidos, la
subsanación solo podrá darse a través de la renovación del acto, si éste
fuere posible. Por ejemplo, si un testigo declaró bajo tortura, se podrá repetir
el interrogatorio respetando las garantías constitucionales y asegurando que
la declaración será libre. Esta última declaración será la única que pueda
valorarse. En estos casos no podrá subsanarse a través de la rectificación
del error o cumpliendo el acto omitido. Por ejemplo, un allanamiento en
dependencia cerrada sin orden judicial y sin darse ninguna de las
excepciones del artículo 190, no podrá ser subsanado obteniendo
posteriormente la autorización.
En cuanto a la subsanación de pruebas incorporadas incorrectamente
al procedimiento, no hay una regla general, sino que en cada caso habrá
que analizar si la renovación o rectificación no van a desvirtuar la prueba o
van a afectar el derecho de defensa. El juez tendrá que ser muy cuidadoso
para evitar que la subsanación se convierta en un "maquillaje estético" de la
prueba viciada. Dentro de las formalidades que exige la ley, no todas tienen
el mismo valor. Será más fácil subsanar un acta en la que haya un error en
la fecha que una prueba anticipada que se haya practicado sin haberse
citado a la defensa.
EL ANTICIPO DE PRUEBA:
La etapa fundamental del proceso es el debate. En él se van a
practicar todos los medios de prueba, para que el tribunal de sentencia los
pueda apreciar en su conjunto y valorarlos conforme a la sana critica para
llegar así a una decisión en la sentencia. La única prueba válida es la
practicada en el juicio oral. Los elementos de prueba que se reúnen durante
la etapa preparatoria no tienen valor probatorio para fundar la sentencia.
157
Sin embargo, en algunos casos excepcionales, no va a ser posible
esperar hasta el debate para producir la prueba, bien porque la naturaleza
misma del acto lo impida (reconocimiento de personas) o porque exista un
obstáculo difícil de superar para que la prueba se reproduzca en el debate
(p.ejem.: el testigo que se encuentra agonizando). Por ello, el Código
Procesal Penal, crea un mecanismo para darle valor probatorio a estos actos
definitivos e irreproducibles.
De conformidad a lo dispuesto en el artículo 317 cuando sea
necesario el anticipo de prueba, el Ministerio Público o cualquiera de las
partes requerirá al juez que controla la investigación para que lo realice. Si
el juez lo considera admisible citará a las partes, quienes tendrán derecho a
asistir con las facultades previstas respecto a su intervención en el debate.
Durante la investigación, el anticipo de prueba o judicación es competencia
del juez de primera instancia (Art. 308).
Obviamente en algunos casos, por la naturaleza misma del acto, la
citación anticipada puede hacer temer la pérdida de elementos de prueba.
Por ejemplo, un registro en el domicilio del imputado. En esos casos el juez
deberá practicar la citación de tal manera que no se vuelva inútil la práctica
de la prueba.
En aquellos casos en los que no se sepa quien es el imputado o en
casos de extrema urgencia, el Ministerio Público podrá requerir verbalmente
la intervención del juez y éste practicará el acto, citando a un defensor de
oficio para que controle el acto. Incluso en caso de peligro inminente de
pérdida del elemento probatorio, el juez podrá practicar las diligencia de
oficio. (art. 318 CPP).
Una vez convalidada la prueba anticipada y convenientemente
registrada, se incorporará directamente a juicio mediante la lectura del acta.
En cualquier caso, el uso de la prueba anticipada ha de ser
excepcional y el Ministerio Público tan sólo recurrirá a este mecanismo
cuando sea imposible la reproducción en juicio. De lo contrario estaríamos
158
volviendo al sistema inquisitivo de prueba escrita y desvirtuaríamos la
naturaleza del debate.
Inspección y Registro:
Este medio de prueba procede: "Cuando fuere necesario
inspeccionar lugares, cosas o personas, porque existen motivos suficientes
para sospechar que se encontrarán vestigios del delito, o se prusuma que
en determinado lugar se oculta el imputado o alguna persona evadida, se
procederá a su registro, con autorización judicial.
Mediante la inspección se comprobará el estado de las personas,
lugares y cosas, los rastros y otros efectos materiales que hubiere de utilidad
para la averiguación del hecho o la individualización de los participes en él.
Se levantará acta que describirá detalladamente lo acontecido y, cuando
fuere posible, se recogerán o conservarán los elementos probatorios útiles.
Si el hecho no dejó huellas, no produjo efectos materiales,
desaparecieron o fueron alterados, se describirá el estado actual,
procurando consignar al anterior, el modo, tiempo y causa de su
desaparición y alteración, y los medios de prueba de los cuales se obtuvo
ese conocimiento; análogamente se procederá cuando la persona buscada
no se halle en el lugar.
Se pedirá en el momento de la diligencia al propietario o a quien
habite el lugar donde se efectúa, presenciar la inspección o, cuando
estuviere ausente, a su encargado y, a falta de éste, a cualquier persona
mayor de edad, prefiriendo a familiares del primero.
159
El acta será firmada por todos los concurrentes; si alguien no lo
hiciere, se expondrá la razón." (Art. 187 del C.P.P.).
La inspección y el registro se podrán llevar a cabo a la fuerza se
hubiere oposición (art. 188 = Facultades coercitivas.)
El horario para practicar tales diligencias no puede realizarse antes
de las seis ni después de las dieciocho horas. (Art. 189 CPP y 23 de la
Consti.)
Para el allanamiento a dependencia cerrada de una morada o de una
casa de negocio o recinto habitado, se requerirá orden escrita del juez, salvo
en casos de riesgo previstos en la ley (art. 190 CPP).
Se puede practicar el reconocimiento corporal o mental del imputado.
(Art. 194).
Documentos y Correspondencia:
Entrega de cosas y secuestro. Las cosas y documentos relacionados con
el delito o que pudieran ser de importancia para la investigación y los sujetos
a comiso serán depositados y conservados del mejor modo posible.
Quien los tuviera en su poder estará obligado a presentarlos y
entregarlos a la autoridad requiriente.
Si no son entregados voluntariamente, se dispondrá su secuestro.
(Art. 198)", con las salvedades de ley.
Devolución. Las cosas y los documentos secuestrados que no
estén sometidos a comiso, restitución o embargo serán devueltos, tan pronto
como sea necesario, al tenedor legítimo o a la persona de cuyo poder se
obtuvieron. La devolución podrá ordenarse provisionalmente, como depósito
e imponerse al poseedor la obligación de exhibirlos. Si hubiere duda acerca
de la tenencia, posesión o dominio sobre una cosa o documento, para
entregarlo en depósito o devolverlo se instruirá un incidente separado,
aplicándose las reglas respectivas de la LOJ. (Art. 202 CPP).
160
Secuestro de Correspondencia. Cuando sea de utilidad para la
averiguación se podrá ordenar la interceptación y el secuestro de la
correspondencia postal, telegráfica y teletipográfica y los envíos dirigidos al
imputado o remitidos por él, aunque sea bajo un nombre supuesto, o de los
que se sospeche que proceden del imputado o son destinados a él. (Artículo
203 del CPP, al cual le fue derogada la segunda parte).
Apertura y examen de la correspondencia. Recibida la
correspondencia o los envíos interceptados, el tribunal competente los
abrirá, haciéndolo constar en acta. Examinará los objetos y leerá por si el
contenido de la correspondencia. Si tuvieren relación con el procedimiento,
ordenará el secuestro. En caso contrario, mantendrá en reserva su
contenido y dispondrá la entrega al destinatario y, de no ser ello posible, a
su representante o pariente próximo, bajo constancia. (Art. 204. del CPP.
Hasta aquí lo relativo, al capítulo relativo a la prueba).
Documentos y elementos de convicción. Los documentos, cosas
y otros elementos de convicción incorporados al procedimiento podrán ser
exhibidos al imputado, a los testigos y a los peritos, invitándolos a
reconocerlos y a informar sobre ellos lo que fuere pertinente. Los
documentos, cosas o elementos de convicción que, según la ley, deben
quedar secretos o que se relacionen directamente con hechos de la misma
naturaleza, serán examinados privadamente por el tribunal competente o por
el juez que controla la investigación; si fueren útiles par la averiguación de la
verdad, los incorporará al procedimiento, resguardando la reserva sobre
ellos. Durante el procedimiento preparatorio, el juez autorizará
expresamente su exhibición y al presencia en el acto de las partes, en la
medida imprescindible para garantizar el derecho de defensa. Quienes
tomaren conocimiento de esos elementos tendrán el deber de guardar
secreto sobre ellos. (Art. 244 del CPP).
El desarrollo del Juicio Oral o Debate, después de los peritos y
testigos: Otros Medios de Prueba. Los documentos serán leídos y
161
exhibidos en el debate, con indicación de su origen. El tribunal,
excepcionalmente , con acuerdo de las partes, podrá prescindir de la lectura
íntegra de documentos o informes escritos, o de la reproducción total de una
grabación, dando a conocer su contenido esencial y ordenando su lectura o
reproducción parcial. Las cosas y otros elementos de convicción
secuestrados serán exhibidos en el debate. Las grabaciones y elementos de
prueba audiovisuales se reproducirán en la audiencia, según la forma
habitual...". (Art. 380 del CPP).
162
práctica considere oportuna; asimismo, podrá dictar su propia declaración.
Luego podrán hacerle preguntas el MP, el defensor y el juez o miembros del
tribunal. (Art. 82 del CPP).
Durante el procedimiento preparatorio se le comunicará el día y hora
en que se le tomará declaración al sindicado (Art. 84)
Métodos prohibidos... El sindicado no será protestado, sino
simplemente amonestado para decir la verdad. No será sometido a ninguna
clase de coacción, amenaza o promesa, salvo en las prevenciones
expresamente autorizadas por la ley penal o procesal. Tampoco se usará
medio alguno para obligarlo, inducirlo o determinarlo a declarar contra su
voluntad, ni se le harán cargos o reconvenciones tendientes a obtener su
confesión. (Art. 85 CPP).
Interrogatorio. Las preguntas serán claras y precisas; no están
permitidas las preguntas capciosas o sugestivas y las respuestas no serán
instadas perentoriamente. (Art. 86 CPP).
Oportunidad y autoridad competente. Si el sindicado hubiere sido
aprehendido, se dará aviso inmediatamente al juez de primera instancia o al
juez de paz en su caso, para que declare en su presencia, dentro del plazo
de veinticuatro horas a contar desde su aprehensión. El juez proveerá de los
medios necesarios para que en la diligencia pueda estar presente un
defensor. Durante el procedimiento intermedio, si lo pidiere el imputado, la
declaración será recibida por el juez de primera instancia. Durante el Debate,
la declaración se recibirá después de la apertura del debate o de resueltas
las cuestiones incidentales. Para tal efecto, el Presidente le explicará con
palabras claras y sencillas el hecho que se le atribuye y le advertirá que
puede abstenerse de declarar, etc. (370 del CPP). El imputado podrá
declarar cuantas veces quiera, siempre que su declaración sea pertinente y
no aparezca sólo como procedimiento dilatorio o perturbador. Durante el
procedimiento preparatorio, el sindicado podrá informar espontáneamente al
Ministerio Público acerca del hecho delictivo que se le atribuye, pero deberá
163
ser asistido por abogado de su elección o por un defensor público.
La policía sólo podrá dirigir al imputado preguntas para hacer constar
su identidad y a hacerle saber sus derechos (88 CPP). El sindicado también
podrá hacerse auxiliar de un traductor (Art. 90 del CPP).
Testimonios:
Todo habitante del país o persona que se halle en él tendrá el deber de
concurrir a una citación con el fin de prestar declaración testimonial, lo que
implica exponer la verdad de cuanto supiere y le fuere preguntado sobre el
objeto de la investigación y, el de no ocultar hechos, circunstancias o
elementos sobre el contenido de la misma (art. 207 del CPP).
La obligación anterior y la de comparecer en forma personal, tiene
excepciones. Así por ejemplo, no están obligados a comparecer en forma
personal los presidentes y vicepresidentes de los organismos del Estado, los
ministros de Estado, los diputados titulares, magistrados de la CSJ, de la CC
y del TSE y los funcionarios judiciales de superior categoría a la del juez
respectivo; ni los diplomáticos acreditados en el país, salvo que deseen
hacerlo.(Art. 208 CPP). Y no están obligados a prestar declaración; los
parientes, el defensor abogado o mandatario de del imputado que por razón
de su calidad deban mantener un secreto profesional y los funcionarios
públicos que por razón de oficio deban mantener secreto, salvo autorización
de sus superiores. (Art. 212, 223 CPP y 16 C.P.R).
Quienes no están obligados de asistir personalmente, declararán
mediante informe escrito. (209 CPP) incluso podrán ser interrogadas en su
domicilio quienes no puedan asistir por impedimento físico o cuando se trate
de personas que teman por su seguridad personal o por su vida o en razón
de amenazas, intimidaciones o coacciones (idem).
La citación para declarar la hará el Juez o el Ministerio Público a
través de la Policía, con indicación del tribunal o funcionario ante el cual
164
deberá comparecer, motivo de la citación, identificación del procedimiento,
fecha y hora en que se debe comparecer, con la advertencia que la
incomparecencia injustificada provocará su conducción por la fuerza pública
y consiguientes responsabilidades (Art. 173 CPP). La citación en casos de
urgencia podrá hacerse verbalmente o por teléfono (Art. 124) No obstante,
si la citación de que se trate no consta expresamente el objeto de la
diligencia, no es obligatoria la comparecencia (Art. 32 Constitución).
Al testigo se le protesta decir la verdad en forma solemne: "¿ Promete
usted como testigo decir la verdad, ante su conciencia y ante el pueblo de la
República de Guatemala? y el testigo tiene que responder: «Si prometo decir
la verdad» (Art. 219 CPP).
En el acto, el testigo debe presentar el documento que lo identifique
legalmente, o cualquier otro documento de identidad; en todo caso, se
recibirá su declaración, sin perjuicio de establecer con posterioridad su
identidad si fuere necesario (Art. 220 CPP).
La negativa del testigo a prestar protesta de conducirse con la verdad,
será motivo para iniciar persecución penal en contra de su persona (221
cpp), sin embargo, no deberán ser protestados los menores de edad y los
que desde el primer momento de la investigación aparezcan como
sospechosos o participes del delito (222 CPP).
En el Debate, inmediatamente después de escuchados los Peritos, el
presidente procederá a llamar a los testigos, uno a uno. Comenzando con
los que hubiere ofrecido el MP; continuará con los propuestos por los demás
actores y concluirá con los del acusado y los del tercero civilmente
demandado, aunque dicho orden lo podrá alterar el presidente del tribunal
cuando lo considere conveniente para el mejor esclarecimiento de los
hechos.
En el debate, antes de declarar, los testigos no podrán comunicarse
entre si, ni con otras personas, ni ver, oír, o ser informados de lo que ocurra
en el debate. Después de declarar, el Presidente dispondrá si continúan en
165
antesala. También si fuera imprescindible, el Presidente podrá autorizar a
los testigos a presenciar actos del debate. Se podrán llevar a cabo careos
entre testigos o entre el testigo y el acusado o reconstrucciones. (Art. 377
del CPP).
El Presidente del Tribunal, después de interrogar al testigo sobre su
identidad personal y la correspondiente protesta, concederá la palabra al
testigo para que informe todo lo que saber acerca del hecho propuesto como
objeto de la prueba. Al finalizar el relato o si no hubiera tal, el Presidente
concederá la palabra el que propuso al testigo para que lo interrogue, luego
a las demás partes en el orden que estime conveniente y, por último, los
miembros del tribunal podrán interrogarlo con el fin de conocer
circunstancias de importancia para el éxito del juicio. Los testigos expresarán
la razón de sus informaciones y el origen de la noticia, designando con la
mayor precisión posible a los terceros que la hubieran comunicado.
El Presidente del Debate moderará el interrogatorio y no permitirá que
el testigo conteste a preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes. La
resolución que sobre ese extremo adopte será recurrible, decidiéndolo
inmediatamente el tribunal. (Art. 378 CPP).
Peritación:
La pericia es le medio probatorio mediante el cual se busca obtener
para el proceso, una dictamen fundado en especiales conocimientos
científicos, técnicos o artísticos, útiles para el descubrimiento o valoración
de un medio de prueba.
El Ministerio Público o el tribunal podrán ordenar peritación, a pedido de
parte o de oficio, cuando para obtener, valorar o explicar un elemento de
prueba, fuere necesario o conveniente poseer conocimientos especiales en
alguna ciencia, arte, técnica u oficio. (Art. 225 CPP).
Los peritos deberán ser titulados en la materia a que pertenezca el
166
punto sobre el que han de pronunciarse, siempre que la profesión, arte o
técnica estén reglamentados. Por obstáculo insuperable para contar con el
perito habilitado en el lugar del proceso, se designará a una persona de
idoneidad manifiesta. (art. 226 del CPP).
El cargo de perito es obligatorio, salvo legítimo impedimento, lo que
incluye las causales de excusa y recusación. (228-9).
Los peritos serán citados en la misma forma que los testigos (ver
testigos).
Los peritos deben emitir un dictamen por escrito, firmado y fechado y
oralmente en la audiencia, que será fundado y contendrá relación detallada
de las operaciones practicadas y sus resultados, las observaciones de las
partes o de sus consultores técnicos, y las conclusiones que se formulen
respecto de cada tema pericial de manera clara y precisa. (234 CPP).
En el Debate, después de la declaración del acusado, el Presidente
procederá a leer las conclusiones de los dictámenes presentados por los
peritos. Si estos hubieren sido citados, responderán directamente a las
preguntas que les formulen las partes, sus abogados o consultores técnicos
y los miembros del tribunal, en ese orden y comenzando por quienes
ofrecieron el medio de prueba. Si resultare conveniente, el tribunal podrá
disponer que los peritos presencien los actos del debate. (Art. 375-6 CPP).
El Presidente, después de interrogar al perito sobre su identidad
personal y las circunstancias generales para valorar su declaración lo
protestará formalmente, en la misma forma que a los testigos. Y al final el
perito expresará la razón de su información. Al igual que al testigo si el perito
no comparece después de haber sido citado legalmente, el Presidente podrá
disponer su conducción por la fuerza pública. (378-9 CPP).
Peritaciones Especiales:
Según la estructura del Código Procesal Penal, se consideran peritaciones
especiales: a) Autopsia; b) Peritación en delitos sexuales; c) Cotejo de
167
Documentos; y, d) La traducción o labor de un interprete.
En caso de muerte violenta o sospechosa de criminalidad, el
Ministerio Público o el juez ordenarán la practica de la autopsia, aunque por
simple inspección exterior del cadáver la causa aparezca evidente. No
obstante, el juez, bajo su responsabilidad podrá ordenar la inhumación, sin
autopsia, en casos extraordinarios, cuando aparezca de una manera
manifiesta e inequívoca la causa de muerte. (238 CPP).
En casos de señales de envenenamiento, se harán exámenes de
laboratorio. (240 CPP).
La peritación en delitos sexuales solamente podrá efectuarse si la
víctima presta su consentimiento, y, si fuere menor de edad, con el
consentimiento de sus padres o tutores, de quien tenga la guarda o custodia
o, en su defecto, del Ministerio Público. (Art. 241 CPP).
Para el examen y cotejo de un documento, el tribunal dispondrá la
obtención o presentación de escrituras de comparación. Los documentos
privados se utilizarán si fueren indubitados, y su secuestro podrá ordenarse,
salvo que el tenedor sea una persona que deba o pueda abstenerse de
declarar como testigo. También podrá el tribunal disponer que alguna de las
partes escriba de su puño y letra en su presencia un cuerpo de escritura. De
la negativa se dejará constancia. (Art. 242 del CPP).
Si fuere necesaria una traducción o una interpretación, el juez o el
Ministerio Público, durante la investigación preliminar, seleccionará y
determinará el número de los que han de llevar a cabo la operación. Las
partes estarán facultadas para concurrir al acto en compañía de un consultor
técnico que los asesore y para formular las objeciones que merezca la
traducción o interpretación oficial. (Art. 243 CPP).
Reconocimientos e Informes:
Los documentos, cosas y otros elementos de convicción incorporados al
168
procedimiento podrán ser exhibidos al imputado, a los testigos y a los peritos,
invitándolos a reconocerlos y a informar sobre ellos lo que fuere pertinente.
Los documentos, cosas o elementos de convicción que, según la ley, deben
quedar secretos o que se relacionen directamente con hechos de la misma
naturaleza, serán examinados privadamente por el tribunal competente o por
el juez que controla la investigación; si fueren útiles par la averiguación de la
verdad, los incorporará al procedimiento, resguardando la reserva sobre
ellos. Durante el procedimiento preparatorio, el juez autorizará
expresamente su exhibición y al presencia en el acto de las partes, en la
medida imprescindible para garantizar el derecho de defensa. Quienes
tomaren conocimiento de esos elementos tendrán el deber de guardar
secreto sobre ellos. (Art. 244 del CPP).
Reconocimiento de cosas. Las cosas que deban ser reconocidas
serán exhibidas en la misma forma que los documentos. (249 CPP).
Cuando fuere necesario individualizar al imputado, se ordenará su
reconocimiento en fila de personas, la que se practicará desde lugar oculto,
incluso si el imputado no pudiera ser presentado por causas justificadas a
criterio del tribunal, se podrá utilizar su fotografía y otros registros. Asimismo,
este reconocimiento puede ser por varias o de varias personas, siguiendo
las reglas que establece el CPP (Arts. 246 y 247
Los tribunales y el Ministerio Público podrán requerir informes sobre
datos que consten en registros llevados conforme a la ley. Los informes se
solicitarán indicando el procedimiento en el cual son requeridos, el nombre
del imputado, el lugar donde debe ser entregado el informe, el plazo para su
presentación y las consecuencias previstas por el incumplimiento del que
debe informar.
Careo:
El careo podrá ordenarse entre dos o más personas que hayan
169
declarado en el proceso, cuando sus declaraciones discrepen sobre hechos
o circunstancias de importancia. Al careo con el imputado podrá asistir su
defensor.
Los que hubieren de ser careados prestarán protesta antes del acto,
a excepción del imputado.
El acto del careo comenzará con la lectura en alta voz de las partes
conducentes de las declaraciones que se reputen contradictorias. Después,
los careados serán advertidos de las discrepancias para que se
reconvengan o traten de ponerse de acuerdo.
En cada careo se levantará acta en la que se dejará constancia de las
ratificaciones, reconvenciones y otras circunstancias que pudieran tener
utilidad para la investigación. (Arts. 250 al 253 del CPP).
4. MEDIDAS DE COERCION.
170
Fines: Garantizar que el imputado no evada su responsabilidad, en caso de
obtener una sentencia de condena. Estas medidas deben interpretarse
siempre en forma restringida, y aplicarse en forma excepcional contra el
sindicato, ya que en las ocasiones en que el juzgador las dicte, será porque
en efecto es indispensable vincular al imputado al proceso, para evitar que
éste se fugue, o en su caso, que exista peligro de obstaculización de la
verdad y sólo debe decretarse cuando fuere absolutamente indispensable
para asegurar el desarrollo del proceso y la aplicación de la ley. La detención
provisional tiene como fin asegurar que el imputado no burle el cumplimiento
de la ley, ya sea, obstaculizando la verdad del hecho, o bien a través de una
posible fuga, o que haga desaparecer los vestigios y evidencias de la escena
del crimen, o intimidar a los testigos, por ejemplo.
4.3. Aprehensión:
La policía deberá aprehender a quien sorprenda en delito flagrante. Se
entiende que hay flagrancia cuando la persona es sorprendida en el
momento mismo de cometer el delito. Procederá igualmente la aprehensión
cuando la persona es descubierta instantes después de ejecutado el delito,
con huellas, instrumentos o efectos del delito que hagan pensar
fundadamente que acaba de participar en la comisión del mismo. La policía
iniciará la persecución inmediatamente del delincuente que haya sido
sorprendido en flagrancia cuando no haya sido posible su aprehensión en el
mismo lugar del hecho. Para que proceda la aprehensión en este caso, es
171
necesario que exista continuidad entre la comisión del hecho y la
persecución. (Art. 257 del CPP).
El deber y la facultad previstos en el artículo anterior se extenderán a
la aprehensión de la persona cuya detención haya sido ordenada o de quien
se fugue del establecimiento donde cumple su condena o prisión preventiva.
En estos casos el aprehendido será puesto inmediatamente a disposición de
la autoridad que ordenó su detención o del encargado de su custodia. (Art.
258 CPP).
172
4.4. Prisión Preventiva:
La prisión preventiva es el encarcelamiento de una persona para asegurar
que comparezca al juicio, que la pena será cumplida, y que en una y otra
circunstancia no se verán frustradas por una eventual fuga del imputado u
obstaculización de la verdad del hecho.
"A ninguno escapa la gravedad del problema que presenta esta
medida coercitiva, ya que la utilización de la prisión preventiva contra el
imputado en el proceso penal moderno, se interpreta como una pena
anticipada, más aún en un país donde el sistema inquisitivo cobró su máxima
manifestación durante muchos años... la privación de libertad del imputado,
durante la substanciación del proceso penal, se caracteriza por vulnerar
garantías procesales, ya que no debe ser aplicada al imputado, quien hasta
ese momento es inocente. En ese sentido vale decir que la sentencia de
condena, pronunciada por un Juez, o tribunal competente, es el único título
legítimo que el Estado puede exhibir para aplicar una pena de prisión,
restringiendo el derecho de libertad personal del imputado...
No obstante lo expuesto, se debe aceptar que la presión preventiva
es un instituto procesal reconocido por el régimen guatemalteco, sustentado
en el artículo 13 de la Constitución Política de la República, que establece:
«No podrá dictarse auto de prisión, sin que proceda información de haberse
cometido un delito y sin que concurran motivos racionales suficientes para
creer que la persona detenida lo ha cometido o participado en él. Las
autoridades policiales no podrán presentar de oficio, ante los medios de
comunicación social, a ninguna persona que previamente no haya sido
indagada por tribunal competente.»" (Par Usen)
173
de un hecho punible y motivos racionales suficientes para creer que el
sindicado lo ha cometido o participado en el. La libertad no debe restringirse
sino en los límites absolutamente indispensables para asegurar la presencia
del imputado en el proceso." El artículo subsiguiente establece los requisitos
que ha de contener el auto de prisión dictado por el juez competente; luego,
el artículo 261 prescribe los casos de excepción, en el sentido de que en los
delitos menos graves no será necesaria la prisión preventiva, salvo que
exista presunción razonable de fuga o de obstaculización de la averiguación
de la verdad, asimismo de que no se podrá ordenar la prisión preventiva en
los delitos que no tengan prevista pena privativa de libertad o cuando, en el
caso concreto, no se espera dicha sanción. Inmediatamente después en los
artículos 262 y 263 se establecen los parámetros para determinar cuando
hay peligro de fuga y cuándo peligro de obstaculización, respectivamente.
174
Hace mucho tiempo que se hablaba de sustitutivos penales. Enrico
Ferri señaló que para prevenir los delitos es preciso que existan sustitutivos
penales o equivalente de pena, orientaciones que permitan guiar la actividad
humana a través de propuestas para un orden económico, político, científico,
civil, religioso, familiar y educativo. Para menguar la criminalidad en toda la
ciudadanía.
En ese orden de ideas, la descrimininalización y despenalización son
procesos necesarios para dejar la pena privativa de libertad como última
razón y usar la fórmula de vaciamiento de las prisiones, considerando que
raramente la prisión cura, sino que por el contrario, corrompe, y ni a la larga
se constituye en un amparo contra la criminalidad; donde existe la
promiscuidad, ociosidad, superpoblación y ningún esfuerzo por la
superación o resocialización del hombre penado.
No obstante el ius imperium del Estado para defender a la colectividad
del crimen, existe el principio de excepcionalidad al encarcelamiento
preventivo, en aquellos casos que no haya peligro de fuga ni de
obstaculización de la averiguación de la verdad.
De tal manera que las medidas sustitutivas son alternativas o medios
jurídicos procesales, de los que dispone el órgano jurisdiccional para aplicar
el principio de excepcionalidad en el proceso penal, limitando todo tipo de
medida coercitiva que restrinja la libertad del sindicado, haciendo patente,
los derechos y garantías constitucionales del imputado.
De conformidad con el artículo 264 del Código Procesal Penal, se
establece que: "Siempre que el peligro de fuga o de obstaculización para la
averiguación de la verdad pueda ser razonablemente evitado por la
aplicación de otra medida menos grave para el imputado, el juez o tribunal
competente, de oficio, podrá imponerle alguna o varias de las medidas
siguientes:
1) El arresto domiciliario, en su propio domicilio o residencia o en
custodia de otra persona, sin vigilancia alguna o con la que el tribunal
175
disponga;
2) La obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución determinada, quien informará periódicamente ante el
tribunal o la autoridad que se designe;
3) La obligación de presentarse periódicamente ante el tribunal o la
autoridad que se designe;
4) La prohibición de salir sin autorización, del país, de la localidad en la
cual reside o del ámbito territorial que fije el tribunal;
5) La prohibición de concurrir a determinadas reuniones o de visitar
ciertos lugares;
6) La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre
que no se afecte el derecho de defensa;
7) La presentación de una caución económica adecuada, por el propio
imputado o por otra persona, mediante depósito de dinero, valores,
constitución de prenda o hipoteca, embargo o entrega de bienes, o la
fianza de una o más personas idóneas.
El tribunal ordenará las medidas y las comunicaciones necesarias
para garantizar su cumplimiento. En ningún caso se utilizarán estas medidas
desnaturalizando su finalidad o se impondrán medidas cuyo cumplimiento
fuere imposible. En especial, evitará la imposición de una caución
económica cuando el estado de pobreza o la carencia de medios del
imputado impidan la prestación.
En casos especiales, se podrán también prescindir de toda medida
de coerción, cuando la simple promesa del imputado de someterse al
procedimiento basta para eliminar el peligro de fuga o de obstaculización
para la averiguación de la verdad.
No podrá concederse ninguna de las medidas sustitutivas enumerada
anteriormente en procesos instruidos contra reincidentes o delincuentes
habituales, o por delitos de homicidio doloso, asesinato, parricidio, violación
agravada, violación calificada, violación de menores de doce años de edad,
176
plagio o secuestro en todas sus formas, sabotaje, robo agravado y hurto
agravado.
También quedan excluidos de medidas sustitutivas los delitos
comprendidos en el Capítulo VII del Decreto No. 48-92 del Congreso de la
República, Ley contra la Narcoactividad.
Las medidas sustitutivas acordadas deberán guardar relación con la
gravedad del delito imputado. En caso de los delitos contra el patrimonio, la
aplicación del inciso séptimo de este artículo deberá guardar una relación
proporcional con el daño causado."
Artículo 264 Bis. Arresto Domiciliario en Hechos de Tránsito. Creado
por el Decreto 32-96 el cual queda así.
Cuando se trate de hechos por accidentes de tránsito, los causantes
de ellos deberán quedarse en libertad inmediata, bajo arresto domiciliario.
Esta medida podrá constituirse mediante acta levantada por un
Notario, Juez de Paz o por el propio jefe de Policía que tenga conocimiento
del asunto; estos funcionarios serán responsables si demoran
innecesariamente el otorgamiento de la medida. El interesado podrá requerir
la presencia de un fiscal del Ministerio Público a efecto de agilizar el
otorgamiento de dicha medida. En el acta deberán hacerse constar los datos
de identificación personal tanto del beneficiado como de su fiador, quienes
deberán identificarse con su cédula de vecindad o su licencia de conducir
vehículos automotores, debiéndose registrar la dirección de la residencia de
ambos.
El Juez de Primera Instancia competente, al recibir los antecedentes,
examinará y determinará la duración de la medida, pudiendo ordenar la
sustitución de la misma por cualesquiera de las contempladas en el artículo
anterior.
No gozará del beneficio la persona que en el momento del hecho se
encontrare en alguna de las situaciones siguientes:
1) En estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o estupefacientes.
177
2) Sin licencia vigente de conducción.
3) No haber prestado ayuda a la víctima, no obstante de haber estado
en posibilidad de hacerlo.
4) Haberse puesto en fuga u ocultado para evitar su procesamiento.
178
4.6. Causiones:
Son medidas de coerción personal o actos cautelares de restricción al
ejercicio patrimonial, limitándo la disposición sobre una parte de su
patrimonio del imputado impuestos durante el curso de un proceso penal,
tendientes a garantizar el logro de sus fines: el descubrimiento de la verdad
y la actuación de la ley substantiva al caso concreto. Son medios jurídicos
de carácter cautelar o temporal de los que dispone el órgano jurisdiccional,
para poder legalmente vincular al proceso penal a la persona sindicada de
la comisión de un delito.
179
desnaturalizando su finalidad o se impondrán medidas cuyo cumplimiento
fuere imposible. En especial, evitará la imposición de una caución
económica cuando el estado de pobreza o la carencia de medios del
imputado impidan la prestación..."
También que previo a la ejecución de este tipo de medidas
sustitutivas, se levantará un acta con los requisitos del artículo 265. Y en la
sustanciación también: "Artículo 269. Cauciones. El tribunal, cuando
corresponda, fijara el importe y la clase de caución, decidirá sobre la
idoneidad del fiador, según libre apreciación de las circunstancias del caso.
A pedido del tribunal, el fiador justificará su solvencia. Cuando la caución
fuere prestada por otra persona, ella asumirá solidariamente por el imputado
la obligación de pagar, sin beneficio de exclusión, la suma que el tribunal
haya fijado. El imputado y el fiador podrán sustituir la caución por otra
equivalente, previa autorización del tribunal."
Concepto:(idem)
Embargo:
El embargo es el acto de coerción real por el cual se establece la
indisponibilidad de una suma de dinero y otros bienes determinados
(muebles o inmuebles) con el fin de dejarlos afectados al cumplimiento de
las eventuales consecuencias económicas que pudieran surgir de la
sentencia (pena pecuniaria, indemnización civil y costas). Tal cumplimiento
se llevará a cabo por el simple traspaso de lo embargado (si se tratara de
dinero) o por su previa conversión en dinero mediante la ejecución forzada
180
(si se tratara de otros bienes).
También se puede entender como un acto cautelar consistente en la
determinación de los bienes que han de ser objeto de la realización forzosa,
de entre los que posee el imputado o el responsable civil, en su poder o en
el de terceros, fijando su sometimiento a la ejecución futura, que tiene como
contenido una intimación al sujeto pasivo que se abstenga de realizar
cualquier acto dirigido a sustraer los bienes determinados y sus frutos a la
garantía de las responsabilidades pecuniarias. Esta medida únicamente
puede ser decretada o ampliada por un Juez competente; ahora bien, según
el Código Procesal Penal, puede en ciertos casos excepcionalmente ser
decretada por el Ministerio Público, caso en el cual deberá solicitar
inmediatamente la autorización judicial, debiendo consignar las cosas o
documentos ante el tribunal competente.
El Artículo 278 del Código Procesal Penal, prescribe: "...Remisión. El
embargo y las demás medidas de coerción para garantizar la multa o la
reparación, sus incidentes, diligencias, ejecución y tercerías, se regirán por
el Código Procesal Civil y Mercantil. En los delitos promovidos por la
Administración Tributaria, se aplicará lo prescrito en el Artículo 170 del
Código Tributario. En estos casos será competente el juez de primera
instancia o el tribunal que conoce de ellos. Sólo serán recurribles, cuando lo
admita la mencionada ley y con el efecto que ella prevé."
Secuestro:
El secuestro consiste en la aprehensión de una cosa por parte de la
autoridad judicial, con el objeto de asegurar el cumplimiento de su función
específica que es la investigación de la verdad y la actuación de la ley penal.
La ocupación de cosas por los órganos jurisdiccionales, durante el
curso del procedimiento, puede obedecer a la necesidad de preservar
efectos que puedan ser sujetos a confiscación, cautelando de tal modo el
cumplimiento de esta sanción accesoria en caso de que proceda. También
puede obedecer a la necesidad de adquirir y conservar material probatorio
181
útil a la investigación.
Precisa indicar que el secuestro es un acto coercitivo, porque implica
una restricción a derechos patrimoniales del imputado o de terceros, ya que
inhibe temporalmente la disponibilidad de una cosa que pasa a poder y
disposición de la justicia. Limita el derecho de propiedad o cualquier otro en
cuya virtud el tenedor use, goce o mantenga en su poder al objeto
secuestrado. Otro aspecto que merece destacarse es que únicamente se
puede secuestrar cosas o documentos objetivamente individualizados,
aunque estén fuera del comercio.
El fin de esta medida apunta a un desapoderamiento de objetos, bien
del propietario o de tercera persona, con los fines de aseguramiento de
pruebas, evidencias, recuperación de objetos de delito, si se trata de los
relacionados con el delito. Y también como complemento del embargo, con
el fin de poner los bienes embargados en efectivo poder del depositario
nombrado.
El secuestro puede terminar antes de la resolución definitiva del
proceso o después. Puede cesar antes cuando los objetos sobre los cuales
recayó dejaron de ser necesarios, sea porque se comprobó su
desvinculación con el hecho investigado, o porque su documentación
(copias, reproducciones, fotografías) tornó innecesaria su custodia judicial.
Pero si tales efectos pudiesen estar sujetos a confiscación, restitución o
embargo, deberá continuar secuestrados hasta que la sentencia se
pronuncie sobre su destino. Fuera de este caso, las cosas secuestradas
serán devueltas a la persona de cuyo poder se sacaron, en forma definitiva
o provisionalmente en calidad de depósito, imponiéndose al depositario el
imperativo de su exhibición al tribunal si éste lo requiere. Las cosas
secuestradas pueden ser recuperadas de oficio o a solicitud de parte, antes
de dictarse la sentencia o al dictarse la misma; si hay revocación de prisión
preventiva o sobreseimiento, o bien por la obtención de una sentencia
absolutoria, respectivamente y según el caso.
182
El Código Procesal Penal, regula en el Artículo 198: "Las cosas y
documentos relacionados con el delito o que pudieran ser de importancia
para la investigación y los sujetos a comiso serán depositados y conservados
del mejor modo posible. Quien los tuviera en su poder estará obligado a
presentarlos y entregarlos a la autoridad requiriente. Si no son entregados
voluntariamente, se dispondrá su secuestro."
183
Tercera Parte
FASE INTERMEDIA
1. EL PROCEDIMIENTO INTERMEDIO.
184
Fines u objetivo: Establecer como razón de esta etapa: 1. el control
garantista judicial para evitar juicios superficiales; 2. fijar el hecho motivo del
juicio oral, al cual queda vinculado el tribunal de sentencia.
185
la constitución definitiva del querellante y de las partes civiles e interponer
las excepciones que correspondan, presentar prueba documental y señalar
los medios que fundamentan su oposición. (Art. 339 CPP).
Actitud del querellante: En la indicada audiencia: a) adherirse a la
acusación del Ministerio Público, exponiendo sus propios fundamentos o
manifestar que no acusará; b) Señalar los vicios formales en que incurre el
escrito de acusación requiriendo su corrección; c) Objetar la acusación
porque omite algún imputado o algún hecho o circunstancia de interés para
la decisión penal, requiriendo su aplicación o corrección.
Actitud de las partes civiles: En la audiencia las partes civiles
deberán concretar detalladamente los daños emergentes del delito cuya
reparación pretenden. Indicarán también, cuando sea posible, el importe
aproximado de la indemnización o la forma de establecerla. La falta de
cumplimiento de este precepto se considerará como desistimiento de la
acción.
186
clausura, suspensión condicional de la persecución penal, de procedimiento
abreviado o aplicación de criterio de oportunidad; b) Solicitar la revocación
de las medidas cuatelares. (Art. 345 TER.)
En el día de la audiencia se concederá el tiempo necesario para que
cada parte fundamente sus pretensiones y presente los medios de
investigación practicados. De la audiencia se levantará un acta y al finalizar,
en forma inmediata, el juez resolverá todas las cuestiones planteadas y,
según corresponda: a) Decretará la clausura provisional... b) el
sobreseimiento cuando... c) suspenderá condicionalmente el proceso... d)
aplicará el criterio de oportunidad...;e) Ratificará, revocará, sustituirá o
impondrá medidas cautelares. Ahora bien si el Juez considera que debe
proceder la acusación, ordenará su formulación, la cual deberá presentarse
en el plazo máximo de siete días, esto es acusará y se procederá como en
el apartado que antecede (solicitud de apertura). (Art. 345 QUATER. CPP).
Citaciones:
Al dictar el auto de apertura del juicio, el juez citará a quienes se les haya
187
otorgado participación definitiva en el procedimiento, a sus mandatarios, a
sus defensores y al Ministerio Público para que, en el plazo común de diez
días comparezcan a juicio al tribunal designado y constituyan lugar para
recibir notificaciones. Si el juicio se realizare en un lugar distinto al del
procedimiento intermedio, el plazo de citación se prolongará cinco días más.
(Art. 344 CPP).
Remisión de Actuaciones:
Practicadas las notificaciones correspondientes, se remitirán las
actuaciones, la documentación y los objetos secuestrados a la sede del
tribunal competente para el juicio, poniendo a su disposición a los acusados.
Cuarta Parte
EL JUICIO
1. EL JUICIO.
188
Requisitos: Que el juez que controló la investigación le haya remitido al
Tribunal de Sentencia, la documentación y las actuaciones siguientes: A) La
petición de apertura a juicio y la acusación del Ministerio Público o del
querellante; B) El acta de la audiencia oral en que se determinó la apertura
del juicio; C) La resolución por la cual se decide admitir la acusación y abrir
a juicio. (Art. 15O del CPP); y, D) Ahora bien, cuando se trata de juicio por
delito de acción privada, el interesado presenta directamente la querella ante
el Tribunal de Sentencia, que de estimarse procedente, se citará a juicio (Art.
474 y 346-53 del CPP.)
189
por delitos de la misma o similar naturaleza, o que surgen de un
mismo acto o forman parte de un plan común. No procederá, si los
delitos están constituidos por elementos diferentes o requieren prueba
distinta.
En cuanto al juzgamiento de varios acusados a la vez procede
cuando éstos participan en la realización de un mismo hecho, ya sea
como autores o cómplices. De no ser así, es procedente la separación
de juicios.
3) Fijar día y hora para la realización del debate (Art. 350 CPP).
4) En el caso excepcional de que prueba valiosa, pertinente y útil,
derivada de las actuaciones ya practicadas no hubiese sido
presentada por las partes, los jueces del Tribunal de Sentencia podrán
ordenar su recepción. Esta facultad ex oficio que contraría el principio
acusatorio es una excepción a la regla, basada en la lealtad de los
jueces a la justicia y a la verdad. En todo caso este Tribunal no podrá
asumir funciones de investigación ni de acusador (Art. 351 del CPP).
5) El tribunal podrá dictar el sobreseimiento si fuera evidente una causa
extintiva de la persecución penal, se trate de un inimputable o exista
causa de justificación. Procederá el archivo si el acusado ha sido
declarado rebelde (Art. 352 CPP).
6) Por la gravedad del delito el tribunal a solicitud de parte procederá a
dividir el debate, para tratar primero acerca de la culpabilidad y,
posteriormente, lo relativo a la pena o medida de seguridad. (Art. 353
del CPP).
El presidente del Tribunal de Sentencia organiza la celebración de la
futura audiencia contradictoria, señala día y hora para tal efecto, asegura la
presencia de las partes y órganos de prueba; ordena las citaciones,
emplazamientos y traslados necesario.
2. EL DEBATE.
190
2.1. El Debate:
Principios Fundamentales: Esta etapa del proceso está informada por los
principios de oralidad (362), publicidad (356), inmediación (354),
concentración y continuidad (360); y, contradicción y discusión (366).
191
d.) Declaración del acusado sobre el hecho motivo del proceso, si es que desea
hacerlo (Art. 370).
Recepción de Pruebas:
e.) Recepción de pruebas, declaraciones, interrogatorios, refutaciones,
argumentaciones sobre los medios de prueba que de viva voz se plantean.
La Prueba se practica, reproduce y discute en el siguiente orden:
* Peritos: quienes con base en sus conocimientos en ciencia, arte,
industria o cualquier actividad humana, especialmente en el campo de
la criminalística, opinan sobre aspectos de interés probatorio (Art.
376)
* Testigos: que declaran sobre hechos que han caído bajo el dominio
de sus sentidos y que interesan al proceso (Art. 377).
* Lectura de Documentos e Informes (Art. 380).
* Exhibición de objetos, instrumentos o cuerpos del delito para su
reconocimiento. Reproducción de grabaciones y audiovisuales (Art.
380).
* Inspección o reconstrucción judicial de los hechos fuera del
tribunal (Art. 380).
* Lectura y discusión de pruebas anticipadas. (Art. 380)
* Práctica de nuevas pruebas surgidas de juicio o derivadas del
mismo. (Art. 381).
192
la que el fiscal y la defensa presentan sus conclusiones y valoraciones. Ello
significa que exponen en forma clara y persuasiva por qué deben resolverse
como piden. Esta es la oportunidad para presentar en forma fundada sus
puntos de vista destacando lo que les interesa (Art. 382).
Se trata de inducir al Tribunal a la postura que se sustenta y, por lo
tanto de exponer razonamientos convincentes que conduzcan a un fallo
favorable.
La defensa, según corresponda, planteará la inocencia de su cliente,
la duda razonable que impida una sentencia condenatoria, una figura
delictiva menos grave, la atenuación del delito que se imputa o causas que
eximen la responsabilidad penal.
Al finalizar las conclusiones, corresponde la última palabra al acusado
(Art. 382) y a continuación el Tribunal declara clausurado el debate.
193
Público, del acusado y de las demás partes que hubieren participado en el
debate, incluyendo defensor y mandatario.
3.- El desarrollo del debate, con mención de los nombres y apellidos de los
testigos, peritos e intérpretes, con aclaración acerca de si emitieron la
protesta solemne de ley antes de su declaración o no lo hicieron, y el motivo
de ello, designando los documentos leídos durante la audiencia.
4.- Las conclusiones finales del Ministerio Público, del defensor y demás partes.
5.- La observancia de las formalidades esenciales, con mención de si se
procedió públicamente o fue excluida la publicidad, total o parcialmente.
6.- Otras menciones previstas por la ley, o las que el presidente ordene por si,
o a solicitud de los demás jueces o partes, y las protestas de anulación; y,
7.- Las firmas de los miembros del tribunal y secretario.
194
copia para cada una de las partes, en el mismo acto; al pie del acta se dejará
constancia de la forma en que ella fue notificada."
"Artículo 397. Valor del acta. El acta demostrará, en principio, el modo
en que se desarrollo el debate, la observancia de las formalidades previstas
para él, las personas que han intervenido y los actos que se llevaron a cabo."
3. LA SENTENCIA.
3.1. Concepto:
La sentencia es el último acto o fase procesal del juicio oral, que está
conformada por un razonamiento lógico decisivo, mediante el cual el órgano
jurisdiccional pone fin a la instancia del proceso penal. También puede
decirse que es el acto procesal con el que el Tribunal o Juez resuelve,
fundándose en las actas y lo actuado en el debate, la causa penal y civil, en
su caso, llevadas a su conocimiento.
Clases de Sentencia:
Sentencia Absolutoria. Para efectos de la sentencia, el Código Procesal
Penal, en el artículo 391, establece: "Absolución. La sentencia absolutoria
se entenderá libre del cargo en todos los casos. Podrá, según las
circunstancias y la gravedad del delito, ordenar la libertad del acusado, la
cesación de las restricciones impuestas provisionalmente y resolverá sobre
las costas. Aplicará, cuando corresponda, medidas de seguridad y
corrección. Para las medidas de seguridad y corrección y las inscripciones
rige el artículo siguiente."
Sentencia Condenatoria: "Artículo 392. Condena. La sentencia condenatoria
fijará las penas y medidas de seguridad y corrección que correspondan.
También determinará la suspensión condicional de la pena y, cuando
procediere, las obligaciones que deberá cumplir el condenado y, en su caso,
195
unificará las penas, cuando fuere posible.
La sentencia decidirá también sobre las costas y sobre la entrega de
los objetos secuestrados a quien el tribunal estime con mejor derecho a
poseerlos, sin perjuicio de los reclamos que correspondieren ante los
tribunales competentes; decidirá sobre el decomiso y destrucción, previstos
en la ley penal.
Cuando la sentencia establezca la falsedad de un documento, el
tribunal mandará inscribir en él una nota marginal sobre la falsedad, con
indicación del tribunal, del procedimiento en el cual se dictó la sentencia y
de la fecha de su pronunciamiento. Cuando el documento esté inscrito en un
registro oficial, o cuando determine una constancia o su modificación en él,
también se mandará inscribir en el registro."
Requisitos de la Sentencia:
"Artículo 389. Requisitos de la sentencia. La Sentencia contendrá:
1.- La mención del tribunal y la fecha en que se dicta; el nombre y apellido del
acusado y los demás datos que sirvan para determinar su identidad
personal; si la acusación corresponde al Ministerio Público; si hay
querellante adhesivo sus nombres y apellidos. Cuando se ejerza la acción
civil, el nombre y apellido del actos civil y, en su caso, del tercero civilmente
demandado.
2.- La enunciación de los hechos y circunstancias que hayan sido de la
acusación o de su aplicación, y del auto de apertura del juicio; los daños
cuya reparación reclama el actor civil y sus pretensión reparadora.
3.- La determinación precisa y circunstanciada del hecho que el tribunal estime
acreditado.
4.- Los razonamientos que inducen al tribunal a condenar o absolver.
5.- La parte resolutiva, con mención de las disposiciones legales aplicables; y,
6.- La firma de los jueces."
196
La Sentencia siempre se pronuncia en nombre del pueblo de la
República de Guatemala.
Procedimiento de Deliberación:
Los integrantes del tribunal de sentencia proceden inmediatamente a
deliberar en privado sobre lo que han escuchado y presenciado (Art. 383) y
salvo que decidan reanudar el debate (384), facultad que tiene por la lealtad
a la justicia y compromiso con la verdad histórica, proceden a valorar la
prueba conforme a la sana crítica razonada (Art. 385), que no es otra cosa
que la libre conciencia explicada y fundada.
Deliberarán en orden lógico sobre lo ocurrido en el debate:
* Cuestiones previas que hubiesen dejado para resolver hasta ese momento.
* Existencia del hecho criminal.
* Responsabilidad penal.
* Calificación del delito.
* Pena a imponer.
* Responsabilidades civiles.
* Costas judiciales.
* Otras menciones previstas en la ley como la suspensión de la condena, la
conversión y la conmuta (ya no pueden los jueces dejar abierto el
procedimiento como se hacía antes, si no que proceden conforme al artículo
298 a presentar denuncia obligatoria al órgano acusador.)
Deciden por votación. El juez que no esta de acuerdo expondrá la
razón de su discrepancia (Art. 387). La sentencia solo podrá ser absolutoria
(Art. 391) o condenatoria (Art. 392). Adoptada la decisión se transcribe en
su totalidad o solamente la parte resolutiva (Art. 390). En seguida regresan
a la sala del debate y explican su fallo y lo leen.
Posteriormente se levanta el acta del debate.
197
Existen distintos sistemas para valorar la prueba, a continuación se señalan
los más importantes:
1º Sistema de Prueba Legal: En este sistema, la ley procesal explica bajo que
condiciones el juez debe condenar y bajo cuales debe absolver,
independientemente de su criterio propio. El Código Procesal Penal anterior
(derogado) se basaba en este sistema. Por ejemplo, el artículo 710
estipulaba que la confesión lisa y llana, con las formalidades de la ley, hacía
plena prueba o el artículo 705 que establecía que no hacía prueba en
adulterio la confesión de uno solo de los encausados. De fondo este sistema
se basa en la desconfianza hacia los jueces y pretende limitar su criterio
interpretativo.
2º La Intima Convicción: En el sistema de íntima convicción, la persona toma
su decisión sin tener que basarse en reglas abstractas y generales de
valoración probatoria, sino que en base a la prueba presentada debe decidir
cual es la hipótesis que estima como cierta. A diferencia del sistema de sana
crítica razonada, no se exige la motivación de la decisión. Este sistema es
propio de los procesos con jurados.
3º La Sana Crítica Razonada: El juez debe convencerse sobre la confirmación
o no de la hipótesis, pero en base a un análisis racional y lógico. Por ello es
obligatorio que el juez motive todas sus decisiones, demostrando el nexo
entre sus conclusiones y los elementos de prueba en los que se basa. La
motivación requiere que el juez describa el elemento probatorio y realice su
valoración crítica, ya que de lo contrario la resolución del juez sería
incontrolable y podría ser arbitraria. El Código Procesal Penal vigente recoge
este principio en sus artículos 186 y 385. Si bien la valoración de la prueba
es tarea eminentemente judicial, el fiscal deberá recurrir a la sana crítica
para elaborar sus hipótesis y fundamentar sus pedidos.
Vicios de la Sentencia:
198
"Artículo 394. Vicios de la sentencia. Los defectos de la sentencia que
habilitan la apelación especial, son los siguientes:
1.- Que el acusado o las partes civiles no estén suficientemente
individualizados.
2.- Que falte la enunciación de los hechos imputados o la enunciación de los
daños y la pretensión de reparación del actor civil.
3.- Si falta o es contradictoria la motivación de los votos que haga la mayoría
del tribunal, o no se hubieren observado en ella las reglas de la sana critica
razonada con respecto a medios o elementos probatorios de valor decisivo.
4.- Que falta o sea incompleta en sus elementos esenciales la parte resolutiva.
5.- Que falte la fecha o la firma de los jueces, según lo dispuesto en los artículos
anteriores.
6.- La inobservancia de las reglas previstas para la redacción de las sentencias.
199
Quinta Parte:
IMPUGNACIONES
1. RECURSOS.
1.1. Concepto:
En el aspecto procesal, un recurso es la reclamación que, concedida
por la ley o reglamento, formula quien se cree perjudicado o agraviado por
la resolución de un juez o tribunal, para ante el mismo o el superior
inmediato, con el fin de que la reforme o revoque.
200
reexamen de una decisión judicial por el mismo tribunal que la dictó o uno
de mayor jerarquía.
Los medios de impugnación que contempla la actual legislación
procesal penal, tienen como objetivo quitarle a la segunda instancia el papel
de impulso del formalismo en el que se había convertido, sobre todo por la
aplicación de conceptos del derecho privado; por lo que para encauzar los
recursos a su correcta naturaleza jurídica, desaparece la consulta, se
abrevian los plazos, inclusive para la apelación genérica no se señala día
para la vista, porque se entiende que en el memorial de interposición se
explican las razones de la impugnación, y que las partes que están de
acuerdo con la resolución recurrida expondrán sus razones inmediatamente.
Además, la mayoría de recursos no tienen efecto suspensivo, pues el
procedimiento continúa a menos que la resolución, que analiza otro tribunal,
sea necesaria para avanzar procesalmente. La apelación de sentencias y
autos definitivos también adquiere características distintas, puesto que no
pueden revisarse los hechos fijados en el proceso sino sólo la posible
existencia de errores en la aplicación del derecho sustantivo o adjetivo.
201
que determine la ley.
-- En caso de defecto u omisión de forma o de fondo, el interponente tendrá un
plazo de tres días, contados a partir de su notificación, para que lo corrija o
amplíe respectivamente.
Reposición:
Sostiene Clariá Olmedo que La reposición no es un recurso en
sentido estricto por carecer de efecto devolutivo. Es un artículo dentro del
202
proceso que puede tener lugar tanto en la instrucción como en el juicio.
Es más durante el juicio propiamente dicho es el único recurso que
puede interponerse contra las resoluciones (autos o decretos) dictadas por
el Tribunal de Sentencia cuando resuelven temas o puntos distintos de aquel
que constituye la cuestión de fondo discutida en el proceso. la que será
resuelta por sentencia.
En términos generales, con el recurso de reposición la parte que se
considera agraviada reclama que el mismo juez que dicto la resolución la
revoque por contrario imperio por considerarla arbitraria o ilegal.
De su objeto quedan excluidas todas las decisiones sobre el fondo,
sean definitivas o provisionales. De aquí que la motivación ha de ser
siempre de naturaleza procesal. Pero además debe tratarse de una
resolución dictada sin substanciación, vale decir sin intervención o audiencia
de ambas partes. Muchos códigos excluyen los decretos de mero trámite,
limitando el objeto a los "autos dictados sin substanciación", pero la
jurisprudencia ha extendido este concepto a decretos que tienen
significación de "autos".
203
-- La reposición durante el juicio equivale a la protesta de anulación a que se
refiere la apelación especial en el caso de que el tribunal no decida la
cuestión conforme al recurso interpuesto.
Apelación:
En términos generales puede decirse que es el que se interpone ante
el juez superior para impugnar la resolución del inferior. En la legislación
habitual se da contra las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias
y las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser
reparado por la sentencia definitiva. Llámase también recurso de alzada.
Bajo el nombre de apelación, el Libro III del CPP trata el recurso
ordinario mediante el cual las Salas de la Corte de Apelaciones conoce la
legalidad de las resoluciones enumeradas en los arts. 404 y 405. Algunos
autores han decidido llamar a este recurso de Apelación Genérica para
diferenciarlo de aquel otro que el mismo CPP denomina Apelación Especial,
cuyo objeto impugnativo se encuentra regulado en el art. 415.
La apelación "genérica" resulta ser el más importante recurso durante
el período instructivo. Se caracteriza por la colegialidad del tribunal ad quen,
la Sala de la Corte de apelaciones (Art. 49).
Son apelables en forma específica las resoluciones de mayor
repercusión para el proceso, tales como el sobreseimiento, las que
denieguen la práctica de prueba anticipada, las que denieguen o restrinjan
la libertad del imputado, etc.
Es de ley que el recurso de apelación esté específicamente previsto
respecto de resoluciones trascendentales de la instrucción; excluyéndose
otras de gran relevancia -- al no estar mencionadas en el art. 404 -- como
por ej.: el auto de apertura a juicio regulado en el art. 342 del CPP.
De tal manera que el legislador ha optado por el sistema de taxatividad
para regular la impugnabilidad objetiva del recurso de Apelación (genérica),
204
de manera tal que sólo serán apelables cuando específicamente la ley los
declare tales, en este caso se trata de las resoluciones jurisdiccionales
taxativamente enumeradas en los arts. 404 y 405. Vale decir que primera
gran diferencia que efectúa la ley es la de distinguir autos (404) y sentencias
(405) recurribles por vía de la Apelación (genérica).
-- También son apelables los autos definitivos emitidos por el juez de ejecución
y los dictados por los jueces de paz relativos al criterio de oportunidad.
205
Artículo 405. SENTENCIAS APELABLES.
-- Las que emiten los jueces de primera instancia que resuelvan el
procedimiento abreviado contenido en el libro cuarto de procedimientos
especiales,
206
-- Otorgada la apelación y hechas las notificaciones se elevarán las
actuaciones originales a más tardar a la primera hora laborable del día
siguiente.
Apelación Especial:
Este recurso constituye un medio de impugnación peculiar en el sistema de
justicia penal de Guatemala, ya que el proyecto original del Código Procesal
Penal contemplaba únicamente la casación, luego en la revisión del mismo
por parte del Doctor Alberto Herrarte, se introdujo la figura de recurso de
anulación, pero finalmente la ley, lo contempla como Apelación Especial.
Vale subrayar que este recurso de Apelación Especial no es una Casación
pequeña (casacioncita) como equivocadamente se afirma, pues con este
recurso se persigue el control de las decisiones judiciales (sentencias entre
otras) teniendo en cuenta el principio de celeridad y economía procesal. No
olvidemos que este recurso es ordinario y por el hecho de considerarlo
casación pequeña, se exige un exceso de formalismos para ser admisible,
de ese modo se impide entrar a conocer el fondo de esta impugnación.
Consideramos que únicamente debe llenarse los requisitos que la ley exige
y nunca debe exigirse más y hacerla engorrosa.
Antes de alcanzar su firmeza (cosa juzgada) o de causar estado, la
sentencia penal y las demás resoluciones que se dicten durante el juicio
207
plenario pueden ser impugnadas, en los casos autorizados por la ley; por la
parte que resulte agraviada. A esos fines la parte que se considere agraviada
podrá interponer los recursos específicamente previstos. En los sistemas
con instancia única, como ocurren con los códigos modernos, la sentencia
es recurrible mediante alguna modalidad casatoria, tal como sucede en el
CPP de Guatemala mediante la Apelación Especial (CPP, 415 y ss.), primero
y eventualmente después mediante la casación prevista por el art. 437 y ss.,
recurso que también se autoriza con respecto a otras resoluciones del juicio
que tengan valor de definitivas.
De manera tal que existe una doble vía de acceso a las Salas de la
Corte de Apelaciones, la Apelación Genérica y la Apelación Especial. En el
caso de esta última se puede afirmar que su fundamentación se limita
exclusivamente a motivos de derecho, sea de fondo o de forma (CPP 419).
De aquí que el campo de los hechos fundamentadores de la resolución
queda excluido del centra en la Apelación Especial. Es decir que los vicios
que se controlan por esta vía impugnativa, son los denominados como vicios
in procedendo (art. 419, inc. 2) y los denominados como vicios in iudicando
in iure (419, inc. 1), quedando excluidos los llamados vicios in iundicando in
facti.
208
ponga fin a la acción, a la pena o a una medida de seguridad y corrección,
imposibilite que ellas continúen, impida el ejercicio de la acción, o deniegue
la extinción, conmutación o suspensión de la pena.
209
sólo si el interesado ha reclamado su subsanación o hecho protesta
de anulación.
210
-- Cuando la resolución sólo haya sido recurrida por el acusado o por otro en
su favor, no se modificará en su perjuicio, salvo que los motivos se refieran
a intereses civiles.
-- Al impugnar lo referente a responsabilidades civiles, el monto fijado sólo
podrá modificarse o revocarse en contra del recurrente, si la parte contraria
lo solicita.
211
Artículo 425. DECISION PREVIA.
-- El tribunal decidirá sobre la admisión formal del recurso si cumplen con los
requisitos de tiempo, argumentación, fundamentación y protesta.
-- Si lo declara inadmisible devolverá las actuaciones.
212
SENTENCIA DE LA APELACION ESPECIAL
213
Recurso de Queja:
Es definido generalmente como el que se interpone ante el tribunal
superior, cuando el inferior incurre en denegación o retardo de justicia. En
determinados procesos y en ciertas legislaciones (otros países; civil, penal,
laboral etc.) se alude al recurso de queja como el que puede interponer la
parte agraviada cuando el juez denegare la apelación por aquella
interpuesta, a efecto de que se le otorgue el recurso denegado y se ordenen
la remisión del expediente.
214
Casación:
Acción de casar o anular. Este concepto tiene extraordinaria
importancia en materia procesal, porque hace referencia a la facultad que en
algunas legislaciones está atribuida a los más altos tribunales de esos
países, para entender en los recursos que se interponen contra las
sentencias definitivas de los tribunales inferiores, revocándolas o
anulándolas, es decir, casándolas o confirmándolas. La casación tiene como
principal finalidad unificar la jurisprudencia, pues sin esa unificación no existe
verdadera seguridad jurídica. Por regla general, el recurso de casación se
limita a plantear cuestiones de Derecho, sin que esté permitido abordar
cuestiones de hecho; y, naturalmente, tampoco el tribunal de casación
puede entrar en ellas.
El sistema normativo establecido por el C.P.P. sigue una larga
tradición continental europea como modalidad recursiva, pero que en su
finalidad de unificar la jurisprudencia termina por ser la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia, a través de su Cámara Penal la que --actuando
como Corte de Casación-- va diseñando los alcances y modalidades del
recurso de casación. De modo tal que la doctrina del precedente
jurisprudencial se constituye en poco menos que fuente generatriz de
derecho, característico no ya del sistema continental europeo sino del
sistema anglo-americano del coman law.
215
dictados por el tribunal de sentencia.
3.) Los recursos de apelación contra las sentencias emitidas por los jueces de
primera instancia, en los casos de procedimiento abreviado.
4.) Los recursos de apelación contra las resoluciones de los jueces de primera
instancia que declaren el sobreseimiento o clausura del proceso; y los que
resuelvan excepciones u obstáculos a la persecución penal.
216
-- Cuando se trate de la aplicación de la pena de muerte, el recurso podrá
interponerse sin llenar formalidades. (Art.452.
TRAMITE DE LA CASACION.
Revisión:
Aunque no es propiamente un recurso, sino un procedimiento que
permite el examen de una sentencia ejecutoriada y por tanto la excepción al
principio de cosa juzgada, está ubicado en el CPP como un medio de
impugnación (Arts. 453 al 463).
Si bien la paz social y la certidumbre jurídica determina el carácter
intocable y definitivo de las sentencias firmes, la justicia no puede quedar
subordinada a un dogma jurídico porque existen y se han comprobado
errores judiciales que son connaturales al juicio del hombre. Cuando la
verdad real es contraria a la verdad formal de la cosa juzgada condenatoria,
217
el principio de favor rei obliga la anulación del fallo condenatorio, no así del
absolutorio cuyo reexamen es imposible en virtud del mismo postulado.
Procederá la revisión cuando nuevos hechos o elementos de prueba
sean idóneos para fundar la absolución del condenado o establecer una
condena menos grave (455).
TRAMITE DE LA REVISION
-- Una vez recibida la impugnación o solicitud, el tribunal establecerá si
procede y otorgará plazo al interponente para que complete requisitos
faltantes;
-- Al notificarse la primera resolución el condenado podrá designar defensor;
-- La muerte del condenado no suspende el trámite;
218
-- Inmediatamente de admitida la revisión se le dará intervención al Ministerio
Público o al condenado, según sea el caso, y se dispondrá la recepción de
los medios de prueba útiles.
-- Concluida la instrucción se señalará audiencia para que se manifiesten los
que intervienen en la revisión pudiendo acompañar alegatos escritos.
-- El tribunal, al pronunciarse, declarará sin lugar la revisión, o anulara la
sentencia.
-- La sentencia podrá ordenar nuevo juicio, la libertad del condenado o variar
y restituir parcial o totalmente los efectos de la sentencia anterior; también
podrá pronunciarse sobre indemnización al condenado. (arts. 453-463 CPP).
Sexta Parte
OTROS PROCEDIMIENTOS
1. PROCEDIMIENTOS ESPECIFICOS.
219
a.- Preparatoria (investigación);
b.- Intermedia (calificación);
c.- Juicio Oral (debate y sentencia);
d.- Impugnación (revisión);
e.- Ejecución de la Sentencia Penal.
Concepto:
Procede cuanto el Ministerio Público estima suficiente, por la falta de
peligrosidad, la falta de voluntad criminal del imputado o por la escasa
gravedad del delito, la imposición de una pena no mayor de dos años de
privación de libertad o de una multa.
Procedencia:
Luego de transcurrido el procedimiento preparatorio y vencido el plazo
para la investigación, el Ministerio Público puede en lugar de formular la
acusación y pedir la apertura a juicio, solicitar si procede la vía especial del
procedimiento abreviado (332), ante el juez de primera instancia que
controla la investigación.
En estos casos, el Ministerio Público, como en los demás casos de
desjudicialización, tiene la potestad para disponer de la acción penal, con la
diferencia de que no se abstiene de ejercitarla sino de tramitar el proceso en
forma abreviada.
220
¿ Cuáles son los presupuestos necesario para que sea procedente el
Procedimiento Abreviado?
-- Una vez que el M.P. haya requerido el trámite del procedimiento abreviado,
el juez ordenará al día siguiente de la presentación de dicha solicitud, la
notificación a las partes, entregándoles copia de la misma y pondrá a
disposición en el despacho las actuaciones y las evidencias reunidas
durante la investigación para que puedan ser examinadas en un plazo
común de cinco días.
-- En la misma resolución convocará a las partes a una audiencia oral que debe
realizarse dentro de un plazo no menos de cinco días ni mayor de diez (art.
345 Bis.).
221
planteadas (345 Quáter.), es decir, puede declarar la procedencia o
improcedencia del trámite del procedimiento abreviado que se le solicitó.
222
1.3. Procedimiento Especial de Averiguación:
Concepto:
Este procedimiento de urgencia busca, sobre todo, evitar las
detenciones ilegales, proteger a las víctimas de tan aberrante práctica y
procurar el efectivo respeto de los derechos humanos, particularmente los
de goce de libertad y a no sufrir vejámenes o coacciones.
Procedencia:
Cuando fracasa un recurso de exhibición personal, pero existe
fundadas sospechas para afirmar que la persona a cuyo favor se interpone,
ha sido detenida ilegalmente por un funcionario público o fuerzas regulares
o irregulares del Estado, Cualquier persona podrá solicitar a la Corte
Suprema de Justicia que ordene al Ministerio Público, para que en un plazo
máximo de cinco días informe sobre el resultado de la investigación, y
encargar a: 1) Procurador de los D.H; 2) una entidad jurídica; o, 3) al cónyuge
o a los parientes, la averiguación o procedimiento preparatorio. (art. 467
CPP).
Admisibilidad:
-- Para decidir la procedencia la Corte Suprema de Justicia, convoca a una
audiencia al M.P., al que solicitó el procedimiento y demás interesados;
Trámite:
223
-- En mandato designará la persona a quien corresponde al averiguación; los
motivos y que el investigador designado está equiparado a un agente del
M.P.; el plazo en que debe presentar informes; y designación del juez que
controla la investigación (469 CPP).
Concepto:
En los delitos en que no se lesiona el interés social, corresponde al
agraviado comprobar el hecho que causa su acusación, entonces no son
necesarias las fases procesales de instrucción e intermedia. El Tribunal de
sentencia admite la querella y convoca a una audiencia de conciliación para
buscar un acuerdo entre las partes, si este no se logra, entonces se pasa a
Juicio Oral.
Acto de Iniciación:
-- El interesado formulará acusación mediante querella, cumpliendo los
requisitos de ésta, pudiendo ejercer a la vez la acción civil (art. 474 CPP).
224
Investigación Preparatoria:
-- En caso de no ser posible para el agraviado identificar o individualizar al
querellado o determinar su domicilio o residencia o establecer en forma clara
y precisa el hecho punible, el querellante podrá solicitar al juez que sea el
M.P. que realice la investigación preparatoria (art. 476 CPP).
Conciliación:
-- Admitida la querella, el tribunal convocará a una audiencia de conciliación,
remitiendo copia al querellado de la acusación (art. 477 CPP).
Juicio:
-- Finalizada la audiencia de conciliación sin resultado positivo, el tribunal citará
a juicio en la forma correspondiente. (art. 480 CPP.)
Concepto:
Procede cuando después de realizado el procedimiento preparatorio
el Ministerio Público estima que únicamente corresponde aplicar una medida
de seguridad y corrección al imputado, con el objeto de que este pueda ser
readaptado socialmente y la misma sociedad pueda defenderse contra el
peligro que el mismo significa.
Procedencia:
225
-- Cuando el M.P. después del procedimiento preparatorio, estime que sólo
corresponde aplicar una medida de seguridad y corrección, requerirá la
apertura del juicio en la forma y las condiciones previstas para la acusación
den el juicio común, indicando también los antecedentes y circunstancias
que motivan el pedido. (art. 484 CPP)
Trámite:
-- El procedimiento se regirá por las reglas comunes, salvo las establecidas a
continuación:
1.- Cuando el imputado sea incapaz, éste será representado.
2.- En el procedimiento interior el juez podrá rechazar el pedido si estima
que corresponde aplicar una pena, y ordenará la acusación.
3.- El juicio se tramitará con independencia de cualquier otro juicio.
4.- El debate se realizará a puertas cerradas cuando sea necesario.
5.- La sentencia versará sobre la absolución o sobre la aplicación de una
medida de seguridad y corrección.
6.- No serán aplicables las reglas referidas al procedimiento abreviado.
(art. 485 CPP).
Concepto:
Consiste en un procedimiento acelerado y simple para resolver
infracciones intrascendentes, que por su escasa gravedad está tipificados
como faltas, conocen los jueces de paz en única instancia y dentro de su
jurisdicción.
Reconocimiento de Culpabilidad:
-- Para juzgar las faltas, el juez de paz, oirá, al ofendido o a la autoridad que
226
hace la denuncia e inmediatamente al imputado. Si éste se reconoce
culpable y no se estiman necesarias ulteriores diligencias, el juez en el acta
que levante dictará la sentencia que corresponda, aplicando la pena si es el
caso, ordenando el comiso o la restitución de la cosa secuestrada. (art. 488
CPP).
Juicio Oral:
-- Cuando el imputado no reconozca su culpabilidad o sean necesarias otras
diligencias, el juez convocará inmediatamente a juicio oral y público al
imputado, al ofendido, a las autoridades denunciante y recibirá las pruebas
pertinentes.
Séptima Parte
227
LA EJECUCION PENAL
1. EL JUICIO.
228
Anteriormente los sistemas judiciales nos indicaban que la actividad
de los jueces finalizaba con dictar un fallo a razón de habérsele imputado a
un sujeto la comisión de un delito o falta, y que los problemas que se
suscitaban posteriormente eran de naturaleza administrativa. Esto genera
que, aquellos que son condenados al encarcelamiento lleguen a convertirse
en objetos olvidados, carentes de derechos, odiados por su misma sociedad
y hasta considerados sus enemigos, contraviniendo flagrantemente lo
establecido en el artículo 19 de la Constitución el cual indica que: "el sistema
penitenciario debe tender a la readaptación social y a la reeducación de los
reclusos y cumplir con el tratamiento de los mismos,...". Uno de los objetivos
de la Granja Penal de Pavón es: La regeneración del reo, mediante
programas de orientación y trabajo que lo reintegre de nuevo a la sociedad.
Este criterio en la realidad es totalmente lo contrario pues las
instituciones se consideran legítimas para ejercer contra ellos cualquier tipo
de violencia que constituye causa de transgredir sus derechos como
humano. Entonces los jueces evaden la responsabilidad de controlar
jurisdiccionalmente las medidas administrativas dentro de las cárceles, el
estado físico de las mismas y la impunidad dentro de ellas.
Según Carlos Rubianes" esta aplicación queda fuera del campo del
derecho penal, para entrar en el del derecho administrativo, en su faz
penitenciaria, o bien en el derecho ejecutivo penal o derecho penitenciario,
ubicándose dentro de estas ultimas la aplicación material de las penas
privativas de libertad. Esto no obsta, sin embargo, el control jurisdiccional de
los jueces, resolviendo los incidentes que se planteen durante tal ejecución.
Actualmente en nuestro ordenamiento jurídico existen los jueces de
Ejecución, regulados en el artículo 51 del C.P.P. indicándonos que: "Los
jueces de ejecución tendrán a su cargo la ejecución de las penas y todo lo
que a ellas se relaciones, conforme lo establece este Código." Esta nueva
institución fue creada por el mecanismo de Judicialización de la Pena, para
que ellos vigilen y controlen la consumación de la pena de prisión, por medio
229
de mecanismos concretos que permitan que al recluso se le garanticen sus
derechos cuando cumpla su condena. El principal problema de la ejecución
penal es la relación entre el sistema penitenciario y la administración de
justicia, ya que la primera no desea el control de entes externos y prefiere
mantenerse fuera de este control tal como lo del Organismo Judicial a través
de los Jueces de Ejecución. Estos Jueces de Ejecución Penal vienen
entonces a dar esperanza y vida, en beneficio de la aplicación de la dignidad
humana, es decir que la pena privativa de libertad no estará ya jamás
relacionada con represión y castigo.
Concepto:
Es la aplicación efectiva de la pena o castigo impuesto por autoridad
legítima, a quien ha cometido un delito o falta, siendo dictada la misma por
el Juez o tribunal en la sentencia, encargándose el cumplimiento de ella a
un miembro integrante del Poder Judicial denominado Juez de Ejecución
Penal, quien debe indicar el centro en donde deberá cumplirla el
sentenciado.
230
respeto debido a los derechos e intereses de los reclusos es, sin duda, un
valioso aporte para humanizar y desvirtuar el estigma de ser un condenado.
Este aporte, se quedaría corto, si no se complementa con un conjunto de
normas que garanticen en forma efectiva todas las incidencias de las etapas
de Ejecución Penal, pues si no se otorga a las personas sometidas al
encierro, herramientas básicas para ejercer el derecho de defensa, de nada
sirve la creación de órganos judiciales ni jurisdiccionales en nuestro
ordenamiento penal.
Las concepciones doctrinarias y legales acerca de que la cárcel es el
remedio a la delincuencia se encuentra en crisis, ya que como antinomia
existe el fenómeno de las cárceles llenas y un crecimiento incontrolado de
delincuencia.
Existen doctrinas que justifican el castigo retributivo y otras que
explican el castigo abolicionista. De ellas se desprende la consecuencia
lógica de que el sistema penal vigente se ha mostrado inadecuado (tanto en
teoría como empíricamente) frente a los fines utilitaristas prefijados, ya que
las fases legales de la individualización de las penas, legal, judicial y
penitenciaria deben permitir la congruencia del sistema penitenciario con la
readaptación social. El objetivo en la ejecución penal de los conflictos
generales, según el autor alemán Hil de Kaufmann en su obra "Criminología:
Ejecución Penal y Terapia Social", en la actualidad se ha generalizado
ampliamente en las discusiones sobre problemas de reforma carcelaria,
pues poner en contraposición los conceptos de "antigua ejecución de
custodia" y de "moderna ejecución de tratamiento" deben entenderse en el
sentido que el preso en ejecución de custodia es "custodiado" en forma
segura durante el tiempo de detención en el establecimiento penal; en
cambio, en la ejecución de tratamiento recibe ayuda para, por lo menos
parcialmente, eliminar las dificultades existentes en contra de una vida en
común leal a la sociedad. Kaufmann señala que el concepto de terapia no
significa entender al delincuente como enfermo (fomentando así su
231
irresponsabilidad) sino que debe ser entendida como ofrecimiento de ayuda
para solución de los problemas, posibilitando la vida social común, mediante
la mantención de sus normas elementales.
232
en nuestros días de la tradición militar de la ejecución penal. Con eso, surgen
rebeliones, agresiones, etc. que van en contra del pensamiento de
tratamiento. Sin embargo, no es posible abandonar las reglas racionales del
orden, porque incluso se le puede hacer comprender al preso y éste puede
ser parte integrante de una ejecución de tratamiento.
La teoría de Prevención Especial coincide en alguna manera con esta
teoría pues presenta tres estados especiales dirigidos al aseguramiento a
través del encierro al condenado, la intimidación, aplicando penas para ya
no delinquir y el mejoramiento en el caso de los reincidentes. En este sentido
Maier cita al filósofo griego Platón, que desde su punto de vista analiza el fin
de la pena de la siguiente manera: "ningún hombre prudente pena porque
se ha pecado, sino para que no se peque".
Para los delincuentes, respecto de los cuales, conforme a todas las
experiencias y a su carrera criminal, se llega a la conclusión de que pueden
fugarse y que también en libertad perpetrarán nuevamente delitos, no se le
puede dar prioridad al pensamiento de tratamiento sino que en primer plano
tiene que estar el de seguridad. No se niega el conflicto entre "seguridad" y
"tratamiento", pero el problema esencial reside sobre todo, en la mentalidad
de los funcionarios de ejecución penal por su elevado recelo, que les lleva a
una sobre valoración de la necesidad de seguridad, bajo el supuesto interés
propio de que el "delincuente" está bien encerrado.
Ante esto, una transformación de la ejecución penal lleva paralelo un
trabajo respecto a la opinión pública, pero más allá, en el sentido de que en
relación a todas las decisiones bien "ponderadas" (no para cualquier "laisez-
farre" -dejar hacer- y falta de aplicación) hasta las del Ministro, tiene que
dársele a la ejecución penal protección en contra de la presión de la opinión
pública. Solo entonces los funcionarios estarán dispuestos a cambiar de
actitud.
c)Tratamiento igual de todos los presos e individualización:
Kaufmann plantea una situación real respecto del mundo fáctico del
233
establecimiento penal, y señala que una ejecución penal está caracterizada
en lo "fundamental por la privación, por ello todos los presos presionan en
forma comprensible por tener los mismos derechos, porque, justamente,
éstos están tan limitados." Y añade que frente a ello el pensamiento de
tratamiento ordena "asignar diferenciadamente a los presos distintas clases
de permisos y ventajas y aprovechando que en un establecimiento penal
nada permanece escondido, hay que partir de que este conflicto se plantea
más claramente mientras más se impone el pensamiento de tratamiento.
Una primera ayuda para superar este conflicto reside en hacer consciente
su existencia, naturalmente primero de los funcionarios, pero luego también
a los presos. Sin cooperación de los últimos no es posible una ejecución de
tratamiento. Y donde aparece un montón de conflictos del rol y el aspecto
taxativo, resulta claro que se requiere el cambio de determinadas
situaciones.
En este ínterin del pensamiento de tratamiento existe un intraconflicto
del director (funcionarios Vrs. presos por las medidas disciplinarias o el
servicio de policía o el servicio psicológico). Sin embargo, estas expectativas
opuestas respecto a la conducta del director se pueden ciertamente echar
abajo parcialmente, cuando todos los participantes en la ejecución están
conscientes en la cuestión de como ha de ejecutarse el pensamiento de
tratamiento o "ejecución moderna" como algunos le llaman.
234
cumpla su condena.
Integración:
Según disposiciones que emanan de la Corte Suprema de Justicia
mediante acuerdos.
Funciones:
1.- Revisar el cómputo practicado en la sentencia, con abono a la prisión
sufrida desde la detención y determinar con exactitud la fecha en que
finaliza la condena.
2.- Controlar el cumplimiento adecuado del régimen penitenciario,
disponer las inspecciones de los establecimientos penitenciarios que
fuesen necesarios, y hacer comparecer ante sí a los penados con
fines de vigilancia y control.
3.- Procurar la atención de aquellos problemas que el penado enfrentará
al recuperar su libertad, en lo que fuere posible.
4.- Resolver los incidentes relativos a la ejecución y extinción de la pena
que se le presenten.
5.- Promover la revisión de la sentencia ejecutoriada ante la Corte
Suprema de Justicia cuando surja una Ley más benigna para el
condenado.
6.- Conocer y resolver las solicitudes de libertad anticipada, las
revocaciones de libertad condicionada, el pago de las multas que se
impongan y la conmutación de las penas.
Ejecución:
a) Las sentencias penales sólo se ejecutarán cuando estén firmes. Para
235
tal efecto, se ordenarán las comunicaciones e inscripciones
correspondientes y el tribunal de sentencia remitirá los autos al Juez
de Ejecución.
b) Cuando el condenado deba cumplir pena privativa de libertad, el juez
de ejecución remitirá ejecutoria del fallo al establecimiento donde
deba cumplirse. Si estuviere en libertad, ordenará inmediatamente su
detención.
Extinción:
De conformidad con el artículo 102 del Código Penal se extinguen de
la siguiente forma:
1.- Por cumplimiento.
2.- Por muerte del reo.
3.- Por amnistía.
4.- Por indulto.
5.- Por perdón del ofendido en los casos señalados por la ley.
6.- Por prescripción.
Trámite:
236
obligación de vigilar la ejecución de la medida de seguridad y
corrección.
2.- El juez de ejecución determinará el establecimiento adecuado para la
ejecución de la medida y podrá modificar su decisión, incluso a
petición del tutor o de la dirección del establecimiento. Podrá
asesorarse de peritos que designará al efecto.
3.- El juez de ejecución fijará un plazo, no mayor de seis meses, a cuyo término
examinará, periódicamente, la situación de quien sufre una medida; el examen se llevará a cabo en
audiencia oral, a puertas cerradas, previo informe del establecimiento y de peritos. La decisión
versará sobre la cesación o continuación de la medida y, en este último caso, podrá modificar el
tratamiento o varias el establecimiento en el cual se ejecuta.
4.- Cuando el juez de ejecución tenga conocimiento, por informe fundado,
de que desaparecieron las causas que motivaron la internación,
convocará inmediatamente a la audiencia prevista en el inciso
anterior. (art. 505 CPP).
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