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La franquicia

La franquicia es una de las formas de comercio asociado más conocida y extendida. En la

actualidad, representa algo más del 16 % de la venta minorista en España, con una tendencia un
tanto fluctuante. El sistema de franquicias sigue siendo una fórmula acertada y amplia para
poner en marcha una actividad comercial. Muchos negocios, amparados por una marca
reconocida, una gama de productos o servicios demandados en el mercado y un know
how específico, buscan en el sistema de franquicias una forma de expansión rápida dentro de
un ámbito geográfico determinado.

Pero al igual que nos encontramos inmersos en un cambio de las tendencias generales en la
distribución comercial, he de decir que el sector franquicias también está envuelto en un
profundo cambio que tendrá como consecuencia la clarificación del sector y por ende la
consolidación que precisa, ya que el éxito de la franquicia se basa principalmente en la confianza
y reconocimiento mutuo que se debe producir entre el franquiciador y el franquiciado. Pero
realmente, ¿qué es una franquicia?

Podemos definirla como un sistema de comercialización de productos, servicios o tecnologías

basado en una colaboración estrecha y continua entre personas físicas o jurídicas
financieramente distintas e independientes, denominadas franquiciador y franquiciado. En esta
relación comercial, el franquiciador otorga al franquiciado el derecho a explotar su idea de
negocio conforme al concepto y criterio del franquiciador. Este derecho faculta al franquiciado
a la utilización del nombre comercial, marca de los productos o servicios, know how y demás
derechos de propiedad intelectual que posea el franquiciador a cambio de una contraprestación
económica, pactada dentro del marco legal de un contrato escrito y firmado por ambas partes.

El origen de la franquicia podemos situarlo en EE. UU. hacia el año 1929, donde la General
Motors se valió de ella para oponerse a la ley antitrust, que le prohibía como fabricante tener
su propia red de vendedores. En España comenzó tímidamente en la década de los sesenta con
la implantación de firmas como Pingüin, Spar o Pronovias, pero no se hizo notar hasta los años
setenta cuando una serie de cadenas, principalmente multinacionales, se establecieron con
cierta fuerza: Burger King, Prenatal, etc.

Entre los años ochenta y noventa se acelera el punto de salida, tanto para las empresas como
para las tiendas, siendo punto de arranque para franquicias españolas con éxito como
Imaginarium, Adolfo Domínguez, Mango, MRW, Pan's & Company, etc., y otras no nacionales
como McDonald's, Body Shop, Häagen Dazs. En la segunda década del siglo XXI sigue siendo la
restauración un sector puntero.

La situación actual de la franquicia en España está cambiando sus datos continuamente, por ello
he considerado oportuno no facilitar ninguno ante la disparidad y multitud de datos que existen
en las diferentes fuentes y guías de franquicias que se encuentran en el mercado.
Ley Sherman Antitrust
La Ley Sherman Antitrust (en inglés, Sherman Antitrust Act), publicada el 2 de julio de 1890, fue
la primera medida del Gobierno federal estadounidense para limitar los monopolios. El acta
declaró ilegales los trust, por considerarlos restrictivos para el comercio internacional. Fue
creada por el senador estadounidense de Ohio John Sherman, y aprobada por el
presidente Benjamin Harrison.
Esta ley prohíbe ciertas actividades de negocios que el gobierno federal declara como actos de
anti-competencia y requiere de investigación para perseguir empresas grandes con poder en el
mercado.
Pretende prevenir el incremento artificial de precios restringiendo el intercambio o el material.
El monopolio inocente es perfectamente legal pero actos por parte de un monopolista para
preservar artificialmente ese estatus o viles contratos para crear un monopolio, no lo son. El
propósito de la Ley Sherman no es proteger a los competidores de daño por legitimidad

Texto Original
El texto original está dividido en tres secciones. La sección 1 delinea y prohíbe conductas
anticompetitivas, mientras que la sección 2 trata de los resultados a las conductas que son por
naturaleza son anticompetitivas. Por lo tanto, estas secciones se complementan para lograr que
negocios violen la idea de esta medida, mientras que técnicamente se mantienen al borde de la
ley. La sección 3 simplemente extiende las especificaciones de la sección 1 para los territorios
Americanos y el Distrito de Columbia.
Su texto original dice:

Every contract, combination in the form of Traducción al español : Todo contrato o

trust or otherwise, or conspiracy, in
restraint of trade or commerce among the
several States, or with foreign nations, is
declared to be illegal.
Ley Sherman Antitrust.1
combinación en la forma de trust u otra,
o colusión, en restricción del intercambio o (libre)
comercio entre los diversos estados o con
naciones extranjeras, es declarado ilegal.

Descripción
La ley Sherman (en inglés , Sherman Antitrust Act) fue creada en Estados Unidos en el año 1890
por John Sherman, senador estadounidense de Ohio, con el objetivo de prohibir la creación de
monopolios dentro del comercio estadounidense, al igual que impedir la fusión de compañías o
el conspirar para restringir a la competencia.2 El acta declaró ilegales los trust, por considerarlos
restrictivos para el comercio internacional.
La Ley Sherman declara ilegal todo contrato, combinación y conspiración que limite
irrazonablemente el comercio interestatal y extranjero. Esto incluye acuerdos entre
competidores para fijar precios, arreglar licitaciones y repartirse clientes. La Ley Sherman
también declara ilegal la monopolización de cualquier parte del comercio interestatal. El
monopolio ilegal existe cuando solo una empresa controla el mercado respecto de un producto
o servicio, y ha obtenido ese poder de mercado, no porque su producto o servicio es superior a
otros, sino al suprimir la competencia con conducta anticompetitiva. La Ley no se viola
simplemente cuando la competencia enérgica de una empresa y precios más bajos le quitan
ventas a competidores menos eficientes—eso es la competencia funcionando como debe3
Existen antecedentes en donde la regulación contiene privilegios de monopolio. La Ley Sherman
no pretendió proteger la competencia, era una ley de ideales proteccionista para defender a los
negocios pequeños y menos eficientes en contra de competidores más grandes.
Las condiciones de la economía cambiaron muy rápido a finales del siglo XIX. Como por ejemplo:
la llegada del ferrocarril y del transporte unieron territorios, redujeron los costos de los
incentivos y la producción, además de los costos de transportación. El avance de la tecnología
llevó a que se produjera más de muchos bienes, haciendo más complejos a los mercados
capitales. Mientras todo esto ocurría existían muchas personas en disconformidad con estos
cambios, por lo tanto hacían el uso de los poderes de regulación del Estado. Fue donde se aprobó
en 1890 ésta ley.
Los artículos 1 y 2 de la Ley Sherman en EUA son semejantes a los Artículos 101 y 102 del Tratado
de Funcionamiento de la Unión Europea. En donde se prohíben los acuerdos contrarios a la
competencia y abuso de posición dominante.
Consecuencias
Las violaciones a la Ley Sherman asociadas a acuerdos entre competidores suelen castigarse
como delitos penales mayores. Solo el Departamento de Justicia tiene poder para entablar
enjuiciamientos penales bajo la Ley Sherman. Para delitos cometidos antes del 22 de junio de
2004, se puede multar a violadores individuales en hasta 350,000 dólares y los mismos pueden
ser sentenciados a hasta 3 años en prisión federal por cada delito, y se puede multar a las
empresas en hasta 10 millones de dólares por cada delito. Para delitos cometidos a partir del 22
de junio de 2004, inclusive, se puede multar a violadores individuales en hasta 1 millón de
dólares y los mismos pueden ser sentenciados a hasta 10 años en prisión federal por cada delito,
y se puede multar a las empresas en hasta 100 millones de dólares por cada delito. Bajo algunas
circunstancias, las multas máximas pueden ser aún superiores a los máximos de la Ley Sherman,
hasta el doble de las ganancias o pérdidas en cuestión.
¿Por qué surgió la ley?

 Evitar la creación de monopolios y para proteger la competencia (dentro del comercio

estadounidense).
 La riqueza del mercado se comenzaba a centrar en un grupo pequeño, es decir, la
acumulación de recursos que es dañino para los negocios.
 Para evitar que se controlen los precios de manera no deseada.
 Prevenir que se limite el comercio.
 Primera medida del gobierno estadounidense.
 Prohibir que las iniciativas vayan desapareciendo.
 Evitar el estancamiento del mercado estadounidense.

Casos Actuales
Un caso sobre la aplicación de la Ley Sherman fue en 1982 con la compañía de
telecomunicaciones American Telephone & Telegraph (AT&T), la cual al empezar a crear un
monopolio de la industria de comunicaciones en Estados Unidos, se le tuvo que implementar la
Ley Sherman, dando como resultado la creación de varias pequeñas compañías, para que no
residiera todo el poder en solo una.
Otro caso fue en 2001 cuando Microsoft intentó monopolizar el mercado de navegadores, al
tener posesión de todas las licencias en todo el mundo de sistemas operativos para ordenadores
personales (PC) compatibles, con intel. La Ley Sherman también se implementó en este caso,
para terminar con el monopolio creado por esta empresa.5
“En el país de las grandes empresas; la Ley Sherman se convirtió en un instrumento legal para
impedir que una de las partes de la dinámica económica prevalezca sobre los otros, pero además
la judicatura no vaciló en aplicarla cuando los más poderosos abusaban de su posición.5

Intención Legislativa
Como se explica por la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos en el caso Spectrum
Sports, Inc. v. McQuillan 506 U.S. 447 (1993):
El propósito de la Ley Sherman no es proteger negocios del funcionamiento del mercado; sino
proteger al público de la caída del mercado. Esta ley se dirige, no contra la conducta competitiva,
sino, estrictamente, contra la conducta que genera tendencias injustas que destruyen la
competencia misma. 5

Aplicación Legal
Base constitucional para la legislación
El congreso reclamó el poder para pasar la Ley Sherman a través de su autoridad constitucional
para regular el comercio entre estados.6 Por lo tanto, las cortes federales solo tienen jurisdicción
para aplicar esta ley a las conductas que contengan o afecten ya sea el comercio entre estados
o el comercio dentro del Distrito de Columbia. Esto requiere que el demandante demuestre que
conducta ocurrió durante el flujo del comercio entre estados o los efectos evidentes que tuvo
esta conducta ocurrida durante el comercio entre estados.

Modificaciones
Ley Clayton Antitrust
Fue dictada en 1914, en donde se prohibió la fijación de precios , las adquisiciones y fusiones
que disminuían la competencia. Legalizó las huelgas pacíficas, además declaró que la mano de
obra no podía reprimirse o controlarse por un medio injusto. Con esta ley se prohibía
principalmente los contratos exclusivos para todas las empresas en el mismo campo de
comercial.7

Penas por faltas

Las violaciones a la Ley Sherman asociadas a acuerdos entre competidores suelen castigarse
como delitos penales mayores. Solo el Departamento de Justicia tiene poder para entablar
enjuiciamientos penales bajo la Ley Sherman. Para delitos cometidos antes del 22 de junio de
2004, se puede multar a violadores individuales en hasta 350,000 dólares y los mismos pueden
ser sentenciados a hasta 3 años en prisión federal por cada delito, y se puede multar a las
empresas en hasta 10 millones de dólares por cada delito. Para delitos cometidos a partir del 22
de junio de 2004, inclusive, se puede multar a violadores individuales en hasta 1 millón de
dólares y los mismos pueden ser sentenciados a hasta 10 años en prisión federal por cada delito,
y se puede multar a las empresas en hasta 100 millones de dólares por cada delito. Bajo algunas
circunstancias, las multas máximas pueden ser aún superiores a los máximos de la Ley Sherman,
hasta el doble de las ganancias o pérdidas en cuestión.