;e, no voto condutor do
964/2000. Pela norma, o
'imento da obrigação por
)s. A lei mostra claramente
over a cobrança, o que me
, Judiciário conduzindo os
.14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002
Tutela Jurisdicional: finalidade
e espécies
Luiz Fux
Ministro do Superior Tribunal de Justiça
Sumário: 1. Tutela jurisdicional. 2. Espécies de tutela jurisdicional. 2.1. Tutela de
cognição. 2.2. Tutela de execução. 2.3. Tutela cautelar. 2.4. Tutela
antecipada - generalidades.
1. Tutela Jurisdicional
Q
Estado, como garantidor da paz social, avocou para si a solução
. . .. monoPolizada dos conflitos intersubjetivos pela transgressão à
. . ordem jurídica, limitando o âmbito da autotutela. Em
conseqüência, dotou um de seus Poderes, o Judiciário, da
atribuição de solucionar os referidos conflitos mediante a aplicação do direito
objetivo, abstratamente concebido, ao caso concreto. A supremacia dessa
solução revelou-se pelo fato incontestável de a mesma provir da autoridade
estatal, cuja palavra, além de coativa, torna-se a última manifestação do
Estado soberano acerca da contenda, de tal sorte que os jurisdicionados
devem-na respeito absoluto, porque haurida de um trabalho de reconstituição
dos antecedentes do litígio, com a participação dos interessados, cercados,
isonomicamente, das mais comezinhas garantias. Essa função denomina-se
jurisdicional e tem o caráter tutelar da ordem e da pessoa, distinguindo-se das
demais soluções do Estado pela sua imodificabilidade por qualquer outro
poder, em face de adquirir o que se denomina em sede anglo-saxônica de "final
enforcing powef", consubstanciado na "coisa julgada".
O Estado, através da jurisdição, e provocado pelo interessado que
exerce a ação, institui um método de composição do litígio com a participação
dos reais destinatários da decisão reguladora da situação litigiosa, dispondo
sobre os momentos em que cada um pode fazer valer as suas alegações, com
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 - 153
 Luz Fl'X

o fim de alcançar um resultado corporificado em tudo quanto o Judiciário três modalidades básicas
"sentiu" das provas e do direito aplicável retratado na "sentença". Jurisdição,
1) a tutela ju
ação e processo são, assim, os monômios básicos da estrutura do fenômeno
judicial.
2) a tutela ju
3) a tutela ju
Malgrado se revele um substitutivo das condutas barbáricas de
Essas três
outrora, o acesso à jurisdição deve ser excepcional, haja vista que, numa
característica "substitutí'
sociedade harmônica, o ideal, mercê do cumprimento espontâneo do direito, é
mantenedora da paz e I
a própria autocomposição, que otimiza sobremodo o relacionamento social.
judiciária e materialmenl
Esta é, sem dúvida, a razão pela qual os diplomas processuais modernos
privadas escapa a essa
inserem a fase de conciliação como obrigatória nos processos judiciais,
"jurisdição voluntária", reI
preocupação que levou o legislador constitucional brasileiro a contemplá-Ia na
justiça em casos de situa
Carta Maior. A jurisdição encerra, em suma, a restauração da legalidade e da
Judiciário é requisito de
justiça como instrumento eficaz da paz social e da preservação da garantia dos
decerto por vislumbrar nc
direitos do homem.
oportunidade" de determi
A jurisdição não se limita à operação de subsunção do conflito à A noção de
regra abstrata reguladora do conflito. Anota-se, em sede doutrinário-histórica, aos fins jurisdicionais qUI
que a jurisdição compreendia cinco elementos, a saber: notio, vocatio, Assim, o processo tem
coertitio, judicium e executio. colima. Em conseqüêncl
Dessa constatação apreende-se o que pretendeu Carnelutti ao conhecimento, à de exe4
afirmar: "Juiz não é só o que julga, mas também aquele que ordena: é aquele, processo cautelar.
em suma, cuja decisão tem eficácia de uma ordem'. As modalidades de tutela Como o prc
variam conforme a natureza do conflito levado ao Judiciário. Há lides de distinguem-se pela prepc
"pretensão resistida" e lides de "pretensão insatisfeita"; vale dizer, há casos em finalis que informa urr
que o Estado-juiz define direitos e outros em que a definição é um prius processos não são absc
antecedente à "realização" do direito reconhecido em sentença ou no conhecimento só se pr~
documento com eficácia equivalente (títulos executivos extrajudiciais). abole-se qualquer cogl
Outrossim, constatada a inexistência de um sistema ideal no qual atividades jurisdicionais 1
jurisdicional é a prestação efetivada tão logo apresentado o pedido em juízo, na mesma relação proc
rescisão do vínculo da d
revelou-se mister garantir "condições para a realização da justiça", posto que o
lícito ao devedor instituir
objeto do julgado pode sofrer alterações substanciais que influam na solução
instaurada pelos embargl
justa da lide, quer pelo agravamento das condições de fato, quer pela criação
de um estado de periclitação do direito da parte, dos bens ou das provas que
servirão de elementos de convicção. 2. Espécies de Tutela JI
Concluiu-se a necessidade de dotar a jurisdição de um tertium 2.1. Tutela de cognição
genus capaz de "assegurar a utilidade prática" das demais formas de tutela e,
em "defesa da jurisdição". Previu-se, assim, a ''tutela preventiva" ou "cautelar" A atividade
pela sua finalidade de conjurar o perigo resultante da demora "natural" do jurisdição, tanto que é:
processo. conhecimento" como "j
preventivo. Realmente, é:
Decorre, do exposto, que a tutela jurisdicional apresenta-se sob direito para julgar, lega a
154 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da BibliotE

n tudo quanto o Judiciário
) na "sentença". Jurisdição,
s da estrutura do fenômeno
las condutas barbáricas de
mal, haja vista que, numa
,to espontâneo do direito, é
lo o relacionamento social.
nas processuais modernos
:l nos processos judiciais,
brasileiro a contemplá-Ia na
auração da legalidade e da
lreservação da garantia dos
de subsunção do conflito à
'1sede doutrinário-histórica,
a saber: notio, vocatio,
Je pretendeu Carnelutti ao
luele que ordena: é aquele,
"~o As modalidades de tutela
ao Judiciário. Há lides de
ta"; vale dizer, há casos em
Je a definição é um prius
:ido em sentença ou no
lOS extrajudiciais).
e um sistema ideal no qual
sentado o pedido em juízo,
fão da justiça", posto que o
ais que influam na solução
; de fato, quer pela criação
)S bens ou das provas que
I jurisdição de um tertium
demais formas de tutela e,
la preventiva" ou "cautelar"
e da demora "natural" do
sdicional apresenta-se sob
.14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002
TUTELA JI1RISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
três modalidades básicas:
1) a tutela jurisdicional de cognição ou conhecimento;
2) a tutela jurisdicional de execução; e
3) a tutela jurisdicional de assecuração ou cautelar.
Essas três formas de tutela guardam fidelidade com aquela
característica "substitutiva" da jurisdição, intermediadora de conflitos e
mantenedora da paz e da ordem. A hipótese de intervenção subjetivamente
judiciária e materialmente administrativa da justiça no domínio das relações
privadas escapa a essa ótica da jurisdição, malgrado a lei a denomine de
"jurisdição voluntária", revelando um fenômeno peculiar de acesso obrigatório à
justiça em casos de situações jurídicas inter volentes, nas quais a chancela do
Judiciário é requisito de validade, entrevisto pelo legislador como necessário,
decerto por vislumbrar no juiz um magnânimo "administrador da conveniência e
oportunidade" de determinadas providências.
A noção de processo é teleológica e a sua classificação obedece
aos fins jurisdicionais que se pretendem alcançar através da sucessão de atos.
Assim, o processo tem a mesma natureza da espécie de jurisdição que se
colima. Em conseqüência, à tutela de cognição corresponde o processo de
conhecimento, à de execução o processo de execução e à de assecuração o
processo cautelar.
Como o processo é um conjunto de atos, os tipos processuais
distinguem-se pela preponderância de atividades de cada um e pela sua causa
finalis que informa uma dessas relações jurídico-processuais. É que os
processos não são absolutamente puros, no sentido de que no processo de
conhecimento só se praticam atos intelectivos e no processo de execução
abole-se qualquer cognição. Há uma preponderância não exclusiva de
atividades jurisdicionais típicas. Assim, v.g., a execução do despejo realiza-se
na mesma relação processual de cognição de onde emerge o comando da
rescisão do vínculo da desocupação do imóvel, ao passo que na execução é
lícito ao devedor instituir contraditório eventual através da cognição incidental
instaurada pelos embargos.
2. Espécies de Tutela Jurisdicional
2.1. Tutela de cognição
A atividade cognitiva é considerada o núcleo mais expressivo da
jurisdição, tanto que autores de renome consideravam o "processo de
conhecimento" como "jurisdicional", em contraposição ao executivo e ao
preventivo. Realmente, a cognição, como a atividade de conhecer os fatos e o
direito para julgar, lega ao Judiciário a tarefa de "dizer o direito" - jus dicere ­
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 - 155
 LnzFFX TlITEl

aplicável à especle, substituindo a inteligência dos contendores na ligados os conceitos de c

compreensão dos fins da lei. O Judiciário, através da cognição, aplica a lei ao haver cognição sumária e
caso concreto, impondo a sua vontade, exteriorizada no ato final, com coerção típica dos processos de SI
e autoridade. O fim a que se visa no processo de conhecimento é a obtenção plena e parcial. Na prime
da resposta judicial acerca de quem efetivamente tem razão à luz do direito decisum, e essa é a regra
positivo. Daí afirmar-se que o processo serve para dar razão a quem pacificar da forma mais ai
efetivamente tem-na, bem como o processo de conhecimento é aquele em que deixa de fora parte do litíc
o Judiciário é convocado a declarar entre dois contendores - com a solenidade petita. É o que se dá n~
e com os efeitos da sentença - quem tem razão. objeto de apreciação do
limitações obedecem, em
A cognição encetada pelo juiz admite variações quanto à extensão
pedido do autor; por isso,
e profundidade do thema iudicandum. Há ações em que a cognição é plena e
Assim, v.g., na consignatór
ilimitada e outras em que é limitada ou incompleta. Imperativos de justiça, por
daí a restrição da defesa (
vezes, impedem a cognição exauriente. Em regra, nas hipóteses em que o
renovatória, a proteção a<
juízo provê sob urgência, sumariza-se a cognição para compatibilizá-Ia com as
defesa do locador que objel
necessidades da causa. O exame vertical impediria ao juízo de atender ao
postulado da "celeridade". Essa cognição sumária pode ser initio Iitis, passível
O processo
de ser confirmada ou reformada ao final do processo.
espécies, conforme o conte
Considere-se, ainda, embutida na expressão "cognição sumária" a os processos de conheci
regra in procedendo, que permite ao juízo prover initio Iitis sem "constitutivos" ou "mandam
correspondência com a maior ou menor evidência do direito pleiteado em juízo. demanda procedente", ter
É o que ocorre, v.g., com o mandado de segurança, que exige direito líquido e improcedência se reveste
certo, e autoriza o juízo a concedê-lo sumariamente. A atividade sumária não "declaratório" é aquele done
tem correlação com o grau de convencimento do juízo acerca do direito, a inexistência de uma rela
revelando-se em expediente autorizativo de um julgamento com base em caráter preventivo e didáticl
"lógica razoável" em função da necessidade de se prover de imediato. Mas lhe é peculiar são responsá
nada obsta a que se tenha que prover de imediato com base em direito desprendeu o sistema nac
evidente. Destarte, se o direito não for evidente mas se tornar premente a também a declaratória incic
tutela, autoriza-se a sumarização da cognição com o provimento imediato que se dissipem, com forç,
calcado em juízo de mera probabilidade, como sói ocorrer com a tutela jurídica que está fora da Cé
cautelar. O mesmo fenômeno ocorre em sede de "tutela de segurança", com a julgamento da lide, por lhe;
peculiaridade de que o provimento pode retratar no plano da realizabilidade derivar da dúvida objetiva
prática uma solução secundum eventum Iitis, irreversível, cujo regime há de independente, bem como c
ser igual ao das decisões definitivas expedidas após cognição exauriente. em face da impugnação do I

Impõe-se considerar que a matéria está longe de ser pacífica. Ao A declaração

revés, sustenta-se que a situação de urgência não autoriza uma cognição "declaratória positiva", e a de
exauriente. Esta, em nosso entender, vai depender do material jurídico-probatório vai depender do pedido prop
levado ao juízo. O direito evidente, fartamente comprovado, admite uma obstante seja assente que
cognição rápida, sumária e exauriente. Há outros casos em que, mercê da sobre a regra "preceptiva"
urgência, o direito não parece evidente ao juízo, mas a lei o autoriza a prover hipóteses em que já ocorreu
com base apenas naquela "aparência", valorizando a "celeridade" em detrimento recair sobre a parcela saneio
da "segurança" do julgado. Por isso que não nos parecem indissoluvelmente "simples declaração" (art. 4!
156 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Biblioteca 1\
 TlITELA]IRISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES

:ia dos contendores na

ligados os conceitos de cognição sumária e juízo de probabilidade, podendo
ja cognição, aplica a lei ao
haver cognição sumária e direito evidente. Ainda no que concerne à cognição,
a no ato final, com coerção
típica dos processos de sentença, merece assentar-se a distinção de cognição
:onhecimento é a obtenção
plena e parcial. Na primeira, toda a "superfície contenciosa" é abarcada pelo
tem razão à luz do direito
decisum, e essa é a regra até para atingir-se o escopo da jurisdição, que é o de
para dar razão a quem
pacificar da forma mais ampla possível. Em contraposição, a cognição parcial
lecimento é aquele em que
deixa de fora parte do litígio, não da lide - que resultaria em julgamento citra
ndores - com a solenidade
petita. É o que se dá na ação possessória em que o petitório não pode ser
objeto de apreciação do juízo, considerando-se exceção reservada. Essas
limitações obedecem, em geral, à maior proteção de bem da vida objeto do
ariações quanto à extensão

pedido do autor; por isso, propende o ordenamento para seu reconhecimento.

n que a cognição é plena e
Assim, v.g., na consignatória, a regra é a extinção da obrigação pelo pagamento,
Imperativos de justiça, por
daí a restrição da defesa que vise a infirmar a liberação do solvens. Na ação
, nas hipóteses em que o

renovatória, a proteção ao "fundo de comércio" sobrepõe-se à amplitude de

ara compatibilizá-Ia com as

defesa do locador que objetive evitar a renovação, por isso limitada.

-ia ao juízo de atender ao

ode ser initio litis, passível

oprocesso de conhecimento conducente à sentença admite
),
~ssão "cognição sumária" a
prover initio litis sem
o direito pleiteado em juízo.
, que exige direito líquido e
e. A atividade sumária não
lo juízo acerca do direito,
julgamento com base em
e prover de imediato. Mas
liato com base em direito
mas se tornar premente a
)m o provimento imediato
sói ocorrer com a tutela
utela de segurança", com a
10 plano da realizabilidade
versível, cujo regime há de
cognição exauriente.
espécies, conforme o conteúdo da resposta judicial de procedência. Assim é que
os processos de conhecimento podem ser "declaratórios", "condenatórios",
"constitutivos" ou "mandamentais". Considerando o processo como "projeto da
demanda procedente", tem ele a mesma natureza desta, uma vez que a
improcedência se reveste de um "provimento declaratório negativo". O juízo
"declaratório" é aquele donde provém uma sentença que declara a existência ou
a inexistência de uma relação jurídica, com a força do ato da autoridade. O
caráter preventivo e didático da sentença declaratória e a função definidora que
lhe é peculiar são responsáveis pelo seu prestígio histórico. Desse dado não se
desprendeu o sistema nacional, prevendo, ao lado da declaratória autônoma,
também a declaratória incidental que, manejada no curso do processo, permite
que se dissipem, com força do caso julgado, as incertezas acerca da relação
jurídica que está fora da causa, mas que figura como premissa inafastável do
julgamento da lide, por lhe ser "prejudicial". Por seu turno, essa incerteza há de
derivar da dúvida objetiva e jurídica que autoriza essa propositura da ação
independente, bem como daquela cujo interesse exsurgiu supervenientemente
em face da impugnação do demandado.

á longe de ser pacífica. Ao A declaração de existência da relação jurídica corresponde à

ão autoriza uma cognição
) material jurídico-probatório
comprovado, admite uma
casos em que, mercê da
iS a lei o autoriza a prover
"celeridade" em detrimento
parecem indissoluvelmente
,14,n,2.p.l07-231,J~JI>ez.2002
"declaratória positiva", e a de inexistência, à "declaratória negativa", A classificação
vai depender do pedido proposto em confronto com a procedência do mesmo. Não
obstante seja assente que na ação declaratória a atividade jurisdicional incida
sobre a regra "preceptiva" do comando legal, a lei enuncia que, mesmo nas
hipóteses em que já ocorreu a violação e, portanto, a prestação jurisdicional possa
recair sobre a parcela sancionatória da nonma jurídica, "é lícito ao autor" requerer a
"simples declaração" (art. 4º, parágrafo único, do Código de Processo Civil). O
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, J~JI>ez. 2002 - 157
 LI:IZ Fux Tl"TEU

legislador, ao permitir esse "meio-caminho", restabeleceu o interesse de agir do pedido de dissipação da i

demandante que, podendo requerer a tutela condenatória, limita-se a pleiteá-Ia sanção cabível. De toda s<
declaratória, justamente pelo seu sentido jurídico-preventivo. de força de coisa julgada a
de ação declaratória, em
A sentença de procedência de natureza constitutiva, derivada de "litispendência". A lesão
tutela da mesma qualidade, faz exsurgir no mundo do direito um estado jurídico condenatória, admitindo-se
novo, consistente na formação, na modificação ou na extinção de uma relação em que a prevenção por
jurídica; por isso, todas as demandas de anulação e rescisão de negócio efetivação da sanção de j
jurídico são "constitutivas". Como conseqüência, não se pode gerar uma para o futuro", instrume
situação nova sem a presença de todos os interessados, razão pela qual complementar de "liquida
nessas ações o "litisconsórcio é necessário". Algumas situações jurídicas condenação do locador ~
somente exsurgem, necessariamente, por obra do juízo, sem que as partes prevenção sancionatória I
disponham de poder privado de alteração daquele estado objetivamente prestações vincendas etc.
tutelável pelo ordenamento. As ações constitutivas, nesses casos, são
"necessárias" ao surgimento da nova relação, diferentemente de alguns outros A tutela de
em que a constituição opera-se por obra dos interessados. Exemplo do resistências doutrinárias
primeiro caso é a ação de anulação de casamento insusceptível de ser são ações em que o comi
desconstituído, com esse efeito, por ato voluntário das partes. Diz-se, demais, encerra uma orde
inclusive, que o interesse de agir nasce no mesmo momento em que surge o de onde emergiu o mand
direito à constituição do estado jurídico novo. A segunda hipótese encaixa-se unidade procedimental
em todas as situações em que se desconstituem vínculos disponíveis, como, "executivas" lato sensu
v.g., ocorre com a rescisão do contrato de locação, de comodato, de mútuo mandamento, aceitas por
etc. Não obstante todo provimento judicial, na sua base e no seu iter de
formação, passe pela prévia declaração, com maior ou menor grau de A característi<
imutabilidade, a "tutela constitutiva" caracteriza-se pelo plus de seu efeito, do direito litigioso no proce
haja vista que a declaratória não "cria estado jurídico novo". Exatamente Afina-se essa forma de tu
porque faz surgir num dado momento algo que antes não existia é que a com a tutela de segurança
decisão produz seus efeitos ex nune, respeitadas as conseqüências jurídicas ordem sobre o julgamentl
anteriores. eficácia que se busca é a
aqueles que não conceber
A tutela condenatória, diferentemente da declaratória, não incide sentenças verifica-se pela
sobre o preceito, senão sobre a sanção da norma. A referida espécie pertine ao concepção de coisa julgac
fenômeno "lide de pretensão resistida" que engloba não só os casos em que a Esse aspecto mandamen1
contestação do direito exige a intervenção judicial para exarar a certeza jurídica não "segurança para exec
necessária, como também as hipóteses de violação efetiva do direito subjetivo, reconhecimento desse tip<
quando então o restabelecimento do estado anterior, pela incidência da porque a "execução" dal
sanção, faz-se por obra do Estado-juiz. Assim como não pode o particular efetividade dos provimenti
impor a sua interpretação acerca do direito, também não lhe é lícito atribuir função jurisdicional.
uma lesão ao seu direito, impondo a sanção da lei ao outro contendor. A
sentença particulariza e especifica a sanção imputável ao violador, com a Outra caraterí
característica maior de colocar o Estado à disposição do lesado para, em provimento simplieiter et
atividade complementar à cognição, tornar realidade o "preceito sancionatório". cumprimento por parte do
comando sob pena de
O plus na tutela condenatória está em que o autor não se limita ao mandamental dá-se em pr
158 -Infonnativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Biblioteat

eceu o interesse de agir do
natória, limita-se a pleiteá-Ia
,mtivo.
za constitutiva, derivada de
jo direito um estado jurídico
na extinção de uma relação
ão e rescisão de negócio
não se pode gerar uma
ressados, razão pela qual
,gumas situações jurídicas
I juízo, sem que as partes
Jele estado objetivamente
tivas, nesses casos, são
mtemente de alguns outros
interessados. Exemplo do
ento insusceptível de ser
Itário das partes. Diz-se,
I momento em que surge o
gunda hipótese encaixa-se
'ínculos disponíveis, como,
o, de comodato, de mútuo
Ja base e no seu iter de
maior ou menor grau de
! pelo plus de seu efeito,
Jrídico novo". Exatamente
antes não existia é que a
as conseqüências jurídicas
da declaratória, não incide
referida espécie pertine ao
não só os casos em que a
Ira exarar a certeza jurídica
efetiva do direito subjetivo,
terior, pela incidência da
mo não pode o particular
~m não lhe é lícito atribuir
lei ao outro contendor. A
Jtável ao violador, com a
;ição do lesado para, em
o "preceito sancionatório".
lue o autor não se limita ao
,14,n.2,p.l07-231,JulJI>ez.2OO2
Tl'TELA }lRISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
pedido de dissipação da incerteza jurídica, acoplando-lhe o de aplicação da
sanção cabível. De toda sorte, o pedido de declaração é implícito e reveste-se
de força de coisa julgada após a condenação, tanto que a propositura posterior
de ação declaratória, em curso a ação condenatória, revela o fenômeno da
"litispendência". A lesão "atual" aponta o interesse de agir na tutela
condenatória, admitindo-se, outrossim, a "condenação para o futuro" nos casos
em que a prevenção por si só habilita o ingresso na justiça, dependendo a
efetivação da sanção de fato posterior. Aduz-se, assim, a uma "condenação
para o futuro", instrumentalizando-se a sanção posterior em processo
complementar de "liquidação por artigos". É o que ocorre, v.g., com a
condenação do locador se não utilizar o prédio locado retomado, com a
prevenção sancionatória do interdito proibitório, e com a condenação das
prestações vincendas etc.
A tutela de conhecimento do tipo "mandamental" apresenta
resistências doutrinárias quanto à sua admissibilidade. As mandamentais
são ações em que o comando judicial, mercê de apresentar o conteúdo dos
demais, encerra uma ordem que é efetivada "na mesma relação processual"
de onde emergiu o mandamento. A peculiaridade é a sua efetividade pela
unidade procedimental da cognição e execução. São mais do que
"executivas" lato sensu. Tributa-se a Kuttner a criação das ações de
mandamento, aceitas por parte da doutrina nacional.
A característica da ação mandamental é a realizabilidade prática
do direito litigioso no procedimento da cognição mediante execução ou ordem.
Afina-se essa forma de tutela com os casos de periclitação, como sói ocorrer
com a tutela de segurança. A mandamentabilidade está na "preponderância da
ordem sobre o julgamento", isto é, a declaração do direito precede, mas a
eficácia que se busca é a ordenatória e não a condenatória, como imaginam
aqueles que não concebem emita o juiz ordens. Essa mandamentabilidade das
sentenças verifica-se pela sua pronta realizabilidade prática, que repercute na
concepção de coisa julgada, conforme o efeito prático seja reversível ou não.
Esse aspecto mandamental faz do provimento "execução para segurança" e
não "segurança para execução", binômios criados por Pontes de Miranda. O
reconhecimento desse tipo de tutela cresce com a própria tutela de urgência,
porque a "execução" das decisões é decorrência do poder necessário à
efetividade dos provimentos judiciais sob pena de grave desprestígio para a
função jurisdicional.
Outra caraterística dessa mandamentabilidade é sua "atuação" do
provimento simpliciter et de plano, ora por obra do próprio Estado, ora pelo
cumprimento por parte do demandado, que não pode escusar-se de adimplir ao
comando sob pena de desobediência. Enfim, o cumprimento da decisão
mandamental dá-se em procedimento unitário, para utilizanmos a expressão do
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p.l07-231, JulJI>ez. 2002 - 159
 L\;IZ Fl'x TlITEL

conhecido ensaio crítico de Liebman. maior incidência a coa

humanização das técnica
execução dita por quantia
2.2. Tutela de execução
alienar o bem do devedor,
A tutela executiva compõe o segundo gênero de tutela jurisdicional domínio, e apurar judicié
e caracteriza-se precipuamente pela prática de atos que visem a satisfazer e credor. Em contrapartida,
realizar no mundo prático o direito do sujeito ativo da relação processual diária" que o Estado visa é
executiva, que é o exeqüente. Os atos jurisdicionais que se pleiteiam não o são infungível ou personalíss
de definição de direitos, como ocorre na cognição, mas antes de realização, em rogação.
face da demonstração prima facie do bom direito do exeqüente pela exibição
inicial e obrigatória de um "título executivo". A finalidade I
vínculo obrigacional é q
Preponderam, pois, os atos materiais sobre os intelectivos, o que eficiente, haja vista que l
justifica uma maior descentralização das atividades processuais e o bem da vida que se prE
aparecimento de maior número de protagonistas nesse processo, onde os execução de condenaçãc
meios são múltiplos para alcançar-se o escopo final da tutela, que é a meios executivos da exec
"satisfação prática" dos interesses do credor. de coisa certa ou incerta
Assim, v.g., na execução por quantia certa o objetivo é a prática processual a lei procura
de todos os atos necessários a fazer reincorporar-se ao patrimônio do credor a sobremodo o devedor, di:
quantia mencionada no título e não entregue voluntariamente pelo devedor. faz jus segundo o título
Desta sorte, a venda de bens para convertê-los em dinheiro é exemplo marcante menos onerosa para o d
do ato-tipo que se pratica na execução, em nada se assemelhando à atividade encontra-se evidenciadc
especulativa engendrada no processo de conhecimento. Apesar de sua aparente disponibilidade do direito
rudeza, oriunda do processo germânico, a execução baseia-se numa história de do executado. O regime
eqüidade e proteção dos comezinhos direitos fundamentais do devedor, por isso "estado de incerteza jUl
que o processo executivo evolui juntamente com as conseqüências do execução o direito é ce
inadimplemento. Outrora eram bárbaras as seqüelas do descumprimento das possibilidade do contradi
obrigações, evoluindo até o estágio radical do "prestígio ao inadimplemento", embargos. Mas, de toda
notadamente no campo das obrigações ditas "subjetivamente personalíssimas", senão para "cumprir". C
por força da regra "nemo potest cogi ad factum", posteriormente superada "controvérsia", enxertand<
pelas astreintes do direito francês. A execução, no seu escopo realizador e com de natureza cognitiva e !
o fito de revelar toda a seriedade da jurisdição, caminha sempre no sentido de que se encarta no título E
dar ao credor aquilo que ele obteria se a obrigação tivesse sido cumprida via oblíqua, o próprio prol
voluntariamente, preservando-o de tal forma que ele não sinta os efeitos do substrato material da exel
descumprimento. Para esse fim, vale-se o Estado-juiz de meios múltiplos de a sua exigibilidade, ainda
superação da obstinação do devedor em não cumprir a obrigação, suprindo-o de "segurança do juíze
nos casos em que não seja imprescindível o seu atuar. Nesse afã, ora o Estado suspensividade do recur~
se substitui ao devedor, satisfazendo o credor independentemente a sua mérito dessa oposição E
colaboração, ora compele o solvens a colaborar sob pena de infligir-lhe uma exeqüente, em razão da E
sanção pecuniária ou restritiva de liberdade. Aos primeiros meios denomina-se inicialmente.
de "meios de sub-rogação" e, aos segundos, de "meios de coerção".
Este aprese
Cada um destes tem seu campo distinto de atuação, merecendo tenha sido produzido
160 -Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v.14, n. 2, p. 107.231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Bibliotec:

ênero de tutela jurisdicional
s que visem a satisfazer e
ivo da relação processual
que se pleiteiam não o são
las antes de realização, em
jo exeqüente pela exibição
iobre os intelectivos, o que
idades processuais e o
nesse processo, onde os
final da tutela, que é a
~erta o objetivo é a prática
~ ao patrimônio do credor a
mtaríamente pelo devedor.
inheiro é exemplo marcante
I assemelhando à atividade
,to. Apesar de sua aparente
baseia-se numa história de
lentais do devedor, por isso
)m as conseqüências do
IS do descumprimento das
lstígio ao inadimplemento",
tivamente personal íssimas",
", posteriormente superada
~u escopo realizador e com
linha sempre no sentido de
~o tivesse sido cumprida
le não sinta os efeitos do
juiz de meios múltiplos de
Irir a obrigação, suprindo-o
:ir. Nesse afã, ora o Estado
ndependentemente a sua
)b pena de infligir-lhe uma
meiros meios denomina-se
s de coerção".
lo de atuação, merecendo
14,n.2,p.l07-231,JulJ1>ez.2OO2
TlITELA]liRISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
maior incidência a coação, por força mesmo da própria evolução e
humanização das técnicas de repressão ao inadimplemento. Assim, v.g., na
execução dita por quantia certa, o Estado vale-se do meio de sub-rogação para
alienar o bem do devedor, expropriando-lhe a faculdade de dispor integrante do
domínio, e apurar judicialmente os fundos necessários ao pagamento do
credor. Em contrapartida, é sob a ameaça de incidência intermitente de "multa
diária" que o Estado visa a compelir o devedor a cumprir uma prestação de fato
infungível ou personalíssima, à míngua da inutilidade dos meios de sub­
rogação.
A finalidade da execução ou a natureza da prestação objeto do
vínculo obrigacional é que vai indicar qual dos meios executivos é mais
eficiente, haja vista que a lei confere modus operandi diversos conforme o
bem da vida que se pretenda com a tutela de execução. Assim sendo, à
execução de condenação de fazer e não fazer não se aplicam os mesmos
meios executivos da execução por quantia certa ou da execução para entrega
de coisa certa ou incerta. Num verdadeiro sistema de "freios e contrapesos"
processual a lei procura atender aos interesses do credor sem sacrificar
sobremodo o devedor, dispondo que o exeqüente deve receber aquilo a que
faz jus segundo o título executivo, devendo-se alcançar esse fim da forma
menos onerosa para o devedor. Exatamente porque o direito do exeqüente
encontra-se evidenciado no título executivo obrigatório, é ampla a
disponibilidade do direito deduzido em juízo, independentemente de anuência
do executado. O regime diverso do processo de cognição explica-se pelo
"estado de incerteza jurídica" que existe enquanto pendente aquele. Na
execução o direito é certo, líquido e exigível. Essa certeza não retira a
possibilidade do contraditório eventual suscitado pelo devedor através dos
embargos. Mas, de toda sorte, a sua convocação não se dá para "discutir",
senão para "cumprir". O devedor demandado é que pode fazer exsurgir a
"controvérsia", enxertando no organismo do processo de execução um outro,
de natureza cognitiva e prejudicial, cuja finalidade é destituir aquela verdade
que se encarta no título executivo, podendo inutilizar o título, o crédito ou, por
via oblíqua, o próprio processo, sendo certo que, neste último caso, o crédito,
substrato material da execução, não desaparece do mundo jurídico, mantendo
a sua exigibilidade, ainda que por via de outra forma de tutela. A necessidade
de "segurança do juízo" para discutir os seus "embargos" e a não­
suspensividade do recurso acaso interposto contra a decisão denegatória de
mérito dessa oposição à execução fundam-se na posição proeminente do
exeqüente, em razão da extrema energia processual do título executivo exibido
inicialmente.
Este apresenta esse poder originário de convencimento quer
tenha sido produzido em juízo (título judicial), quer fora dele (título
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJ1>ez. 2002 - 161
 LUIZ FITX Tl'TEI

extrajudicial), distinguindo-se os referidos títulos quanto à amplitude de É flagrante,

cognição das "defesas" acaso opostas pelo devedor, haja vista que a preclusão formas de prestação de .
que atinge os títulos judiciais quanto às matérias que poderiam ter oferecido definitividade no sentido
preteritamente ao surgimento da sentença não alcança o documento inegável dependência ac
extrajudicial, porque é a primeira aparição desta em juízo, alargando-se denomina de "instrumer
sobremodo o campo de análise do Judiciário quanto à sua legitimidade formal e instabilidade porque a s
substancial. preservação a que se pr
desaparecer por diversos
Não obstante essa sua índole, o processo de execução, mesmo
de periclitação até a conf
na sua feição tipicamente realizadora de direitos, subsidia-se das regras do
pela parte receosa não e)<
processo de conhecimento, posto que esse livro do Código contém normas
gerais de processo aplicáveis a todas as formas de tutela. A não-definit
cognição mas antes porq
justifica a regra de que, ai
2.3. Tutela cautelar
esta tem de ser engendrai
A necessidade de garantir a utilidade prática das tutelas a urgência tem de ser c'
antecedentes de cognição e execução levou o legislador a conceber um principal. Quem receia m
tertium genus de prestação jurisdicional, consistente num provimento servil às cautelar indicaria o desa
demais manifestações judiciais, capaz de resguardar as condições de fato e de principal sequer proposto I
direito para que a justiça seja prestada com efetividade. não lhe faz as vezes.
restrições de direitos e e~
Observou o legislador de há muito, que o próprio processo de
parte denunciara uma po~
"amadurecimento" da decisão após a manifestação das partes impunha um
nada justifica que o reque
lapso de tempo, por vezes prejudicial ao objeto do juízo que, exatamente por
seja fundamentadamente
isso, fica sujeito a mutações prejudiciais ao julgamento, quer por força de atos
aguardar a "definição" pler
maléficos perpetrados por uma parte contra o direito da outra antes do
julgamento da causa, quer em função da própria natureza das coisas. A urgência,
Assim, v.g., o perecimento de uma coisa litigiosa tanto pode tanto que o legislador ~
ocorrer por força de um evento fenomênico, como a chuva, quanto por obra medida liminar inaudita,
da destruição proposital da parte adversa. onde o provimento dito Cé
cognição. Destarte, essa
Essa constatação conduziu, assim, à criação de medidas múltiplas sentença mandamental, I
capazes de evitar o malogro da tutela principal no momento de sua efetivação. relação processual, fundi
As "cautelares" ou medidas assecuratórias surgiram com o escopo precípuo de decisão, porque não de
"servir" ao processo de conhecimento ou de execução. Essa forma de tutela característica da "coisa jl
diz-se eminentemente processual porque o interesse tutelado não é "atributivo processo principal tuteláv
de bens da vida" senão público de "acessar-se a justiça com efetividade". É em que, por economié
certo que de nada adiantaria deferir-se o acesso à justiça sem a garantia nascedouro a pretensãe
respectiva de criação das condições ideais para a prestação jurisdicional, sob "ameaçado" de malogro.
pena de resultar em mera divagação constitucional. A tutela cautelar, assim, na ação principal, cuja aI
revela-se a mais importante de todas pela sua própria antecedência lógica juízo, vale dizer: um de
quando uma situação de periclitação sinaliza para a frustração da tutela cunho material.
principal em razão da impossibilidade de prestação da justiça imediata.
A despeito
162 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107.231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Bibliotel

quanto à amplitude de
haja vista que a preclusão
Je poderiam ter oferecido
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em juízo, alargando-se
i sua legitimidade formal e
sso de execução, mesmo
.ubsidia-se das regras do
o Código contém normas
Itela.
ade prática das tutelas
:lgislador a conceber um
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lireito da outra antes do
Ireza das coisas.
::oisa litigiosa tanto pode
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omento de sua efetivação.
com o escopo precípuo de
ção. Essa forma de tutela
:l tutelado não é "atributivo
ustiça com efetividade". É
à justiça sem a garantia
lrestação jurisdicional, sob
. A tutela cautelar, assim,
'ópria antecedência lógica
ra a frustração da tutela
a justiça imediata.
14, D. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002
TLTTELA ]l'RISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
É flagrante, assim, a "servilidade" da tutela cautelar, às demais
formas de prestação de justiça, o que explica a sua transitoriedade ou não­
definitividade no sentido de "tempo" e de "definir o litígio", bem como sua
inegável dependência ao processo principal, característica que a doutrina
denomina de "instrumentalidade". Destarte, essa tutela apresenta natural
instabilidade porque a sua vida tem como duração o tempo necessário à
preservação a que se propõe, sendo certo que a situação cautelanda pode
desaparecer por diversos fatores, que vão desde o desaparecimento do estado
de periclitação até a confirmação pela tutela principal de que o direito alegado
pela parte receosa não existia.
A não-definitividade da tutela cautelar - não porque sumária a
cognição mas antes porque escapa ao seu escopo, meramente processual ­
justifica a regra de que, acautelada a situação jurídica objeto da tutela principal,
esta tem de ser engendrada em 30 (trinta) dias da efetivação da medida, porque
a urgência tem de ser comprovada pelo seguimento da propositura da ação
principal. Quem receia mostra por que receia. A manutenção ad infinitum da
cautelar indicaria o desaparecimento do perigo da demora para o processo
principal sequer proposto no prazo. Ademais, a cautela aguarda a definição, mas
não lhe faz as vezes. Por outro lado, os provimentos cautelares causam
restrições de direitos e esse estado de limitação somente se justifica porque a
parte denunciara uma possibilidade de malogro de uma tutela proponível. Logo,
nada justifica que o requerido suporte os rigores da medida sem que a urgência
seja fundamentadamente verdadeira, porque, do contrário, o requerente poderia
aguardar a "definição" plenária.
A urgência, uma constante nessa forma de tutela, admite graus,
tanto que o legislador previu a antecipação da tutela cautelar através de
medida liminar inaudita, mercê da existência de um procedimento comum,
onde o provimento dito cautelar pode advir de uma sentença final, após prévia
cognição. Destarte, essa mesma urgência torna esse comando emergente da
sentença mandamental, onde a efetivação de seu conteúdo dá-se na mesma
relação processual, fundindo-se execução e cognição no mesmo processo. A
decisão, porque não definitiva de litígio, não se reveste da imutabilidade
característica da "coisa julgada material", salvo se se verificar que não haverá
processo principal tutelável em razão da decadência ou da prescrição, hipótese
em que, por economia processual, antecipadamente o juiz jugula no
nascedouro a pretensão que viria a ser deduzida no processo principal
"ameaçado" de malogro. Esta é, aliás, a influência mais viva da tutela cautelar
na ação principal, cuja autonomia decorre mesmo da diversidade do objeto do
juízo, vale dizer: um de natureza preponderantemente processual e outro de
cunho material.
A despeito das óticas diferentes, impossível seria reclamar
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, D. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 - 163
 Luz FI 'X Tl'TELAJI

asseguração sem revelar a "tutela acautelada". Isso implica a divulgação, em A análise da pré
sede cautelar, do objeto que comporá a tutela ameaçada. A isso denomina-se se trata de um "dever" e nã
de fumus boni juris. A tutelabilidade in abstrato do direito material invocado é "direito à jurisdição" outorgaI
suficiente para cumprir esse primeiro requisito legal, rotulado pelo Código como e a necessidade de garar
"a lide e seu fundamento". Adjunta-se a ele o estado de perigo, que justifica a obrigação de o Estado evitai
providência assecuratória. convocado a atuar, quer spo
As medidas acautelatórias, porque não definitivas e não Em resumo, a tI
sustentadas em análise vertical do direito das partes, devem ser conferidas uma prestação da justiça (
com "excepcionalidade". resguardo das outras duas e
a "defesa da jurisdição", cuja
É que seu fim é cristalinamente definido quanto ao necessário
estado de periclitação. Não o havendo, prefere o legislador que a causa se isso, pode atuar de ofício r
ação constitucionalizado.
trave diante de um juízo vertical e definidor de direitos, como ocorre na tutela
assegurada. O procedimento sumário das cautelares tout court não foi
instituído para a tutela imediata dos direitos evidentes, que restaram por 2.4. Tutela antecipada - gel
receber tratamento privilegiado com o advento da tutela antecipatória. A
análise superficial para prover com a rapidez que o estado de coisas exige A tutela satisté
impõe uma margem de risco de erro judiciário na adoção desses provimentos. denominamos "situação de :
os casos o processo, para I
Esta é a razão pela qual a lei estabelece a contracautela, que visa de tal forma que torne rápidé
a minimizar, senão afastar, a repercussão negativa na esfera jurídica do
requerido que uma medida cautelar possa causar-lhe em razão de eivas de Cumprindo eSSi
errores in judicando ou in procedendo. A caução de contracautela é a legislador processual brasilei
contrapartida pela adoção do provimento de urgência com base em juízo regra in procedendo, segUI
perfunctório. Sem prejuízo, o requerente desse provimento assume a lícito ao juiz antecipar os ete
responsabilidade objetiva pelo risco judiciário, devendo responder por tudo demandante.
quanto possa causar à parte contrária, em razão de ter requerido uma medida
A regra é inova
urgente. A defesa da utilidade do processo é algo que escapa ao poder
aplicáveis a todos os procel
dispositivo das partes. Não as compete juízo da conveniência ou não de se
não se restringe mais àquele
preservarem as condições para que a justiça seja prestada eficazmente. Trata­
prevista.
se de um instrumento da soberania e como tal deve ser de exclusiva
verificação. Observa-se, de
Esta é, sem dúvida, a razão pela qual propende a doutrina atual do CPC, tanto que a lei utili2
pela aceitação da atuação ex officio nas cautelares incidentais. Entretanto, dispõe desse poder avaliaté
nada justifica que a mesma razão não autorize a iniciativa estatal, nas evidência.
cautelares antecedentes porque o móvel da soberania está presente em Mantendo-se fie
ambas. crítica precedentemente trai
Consectário dessa proposição é a ampla possibilidade que o juiz tutela antecipada ao reque
detém de prover "inominadamente", isto é, de deferir providências idôneas e iniciativa do juiz.
adequadas à defesa da jurisdição, através do que se convencionou denominar
A regra parecI
"poder cautelar genérico".
evidentes, máxime naquelel
ângulo das situações de pe l
164 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, D. 2, p. 107.231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Biblioteca Mi

sso implica a divulgação, em
leaçada. A isso denomina-se
do direito material invocado é
il, rotulado pelo Código como
ado de perigo, que justifica a
le não definitivas e não
lartes, devem ser conferidas
finido quanto ao necessário
o legislador que a causa se
reitos, como ocorre na tutela
lJtelares tout court não foi
videntes, que restaram por
da tutela antecipatória. A
le o estado de coisas exige
,doção desses provimentos.
~ce a contracautela, que visa
lativa na esfera jurídica do
Ir-lhe em razão de eivas de
lução de contracautela é a
gência com base em juízo
.se provimento assume a
evendo responder por tudo
je ter requerido uma medida
algo que escapa ao poder
conveniência ou não de se
prestada eficazmente. Trata­
tal deve ser de exclusiva
il propende a doutrina atual
ares incidentais. Entretanto,
~e a iniciativa estatal, nas
Iberania está presente em
Ipla possibilidade que o juiz
~erir providências idôneas e
se convencionou denominar
v. 14, D. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002
......
TI1TELA]I"RISDICIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
A análise da própria finalidade jurisdicional-cautelar nos indica que
se trata de um "dever" e não um "poder" que se exige como decorrência do
"direito à jurisdição" outorgado a todo cidadão. A impossibilidade de autotutela
e a necessidade de garantir-se um efetivo acesso à justiça implicam a
obrigação de o Estado evitar que se frustre essa garantia, quer para isso seja
convocado a atuar, quer sponte sua observe do perigo.
Em resumo, a tutela cautelar difere das anteriores por representar
uma prestação da justiça de cunho eminentemente processual, no afã do
resguardo das outras duas espécies, com a singularidade de que seu objeto é
a "defesa da jurisdição", cuja titularidade pertence ao Estado-soberano que, por
isso, pode atuar de ofício no exercício do dever correspectivo ao direito de
ação constitucionalizado.
2.4. Tutela antecipada - generalidades
A tutela satisfativa imediata compatibiliza-se com aquilo que
denominamos "situação de segurança" e "situação de evidência". Em ambos
os casos o processo, para cumprir o seu desígnio, deve instrumentalizar-se
de tal forma que torne rápida e efetiva a proteção requerida.
Cumprindo essa finalidade maior da prestação jurisdicional, o
legislador processual brasileiro fez exsurgir no cenário do processo uma salutar
regra in procedendo, segundo a qual, cumpridos determinados requisitos, é
lícito ao juiz antecipar os efeitos práticos do provimento futuro aguardado pelo
demandante.
A regra é inovadora, posto que prevista no livro das disposições
aplicáveis a todos os processos e procedimentos; por isso, a "tutela liminar"
não se restringe mais àqueles procedimentos onde a medida vem textualmente
prevista.
Observa-se, de início, o caráter discricionário da regra do art. 273
do CPC, tanto que a lei utiliza-se da dicção "poderá", no sentido de que o juiz
dispõe desse poder avaliatório da situação de segurança e da situação de
evidência.
Mantendo-se fiel ao anacronismo de nosso sistema, consoante
crítica precedentemente traçada, o legislador condicionou a concessão da
tutela antecipada ao requerimento da parte, excluindo a possibilidade da
iniciativa do juiz.
A regra parece aceitável em termos de tutela dos direitos
evidentes, máxime naqueles casos de interesses disponíveis. Contudo, ao
ângulo das situações de perigo, o preceito revela-se acanhado, posto que o
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v.14, D. 2, p.l07-231, JulJDez. 2002 - 165

 U:IZ FFX TVTEl

malogro do direito material da parte se avizinha com esvaziamento da função princípio dispositivo ex
jurisdicional substitutiva. Lavrou-se, neste passo, fundo voto de desconfiança fungibilidade dos provime
no Judiciário, mercê de manter-se em diploma tão atual uma velha postura alienígenas.
homenageadora do vetusto e ultrapassado princípio da "inércia processual".
Desta sorte, r
O ativismo judicial que hoje se apregoa faz da lei nova, nessa "providência adequada", SI
parte, um diploma recheado de vetustez e covardia, sem prejuízo de afastar-se quer na sentença final, qUE
dos mais modernos postulados da efetividade do processo e dos direitos. Esse
acanhamento do legislador foi tão longe que retirou praticamente com a outra É de se obsl
mão a sedutora idéia da tutela antecipada, ao dispor no § 2º do art. 273, que: relativo aos direitos em e~
uma outra medida diversa
"Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de
perigo de dano, não pode
irreversibilidade do provimento antecipado".
sinaliza, nessas hipóteses,
Não se atentou para o fato de que, na grande maioria dos casos restando ao magistrado ~
da prática judiciária, as situações de urgência que reclamam a antecipação periclitação do direito veic
da tutela geram, inexoravelmente, situações irreversíveis, porque encerram legislativo.
casos em que a satisfação deve ser imediata, como, v.g., aquela em que é
Perseveramol
autorizada uma viagem, uma cirurgia, ou uma inscrição imediata em concurso
tutela de segurança, é am
etc.
provimento "sob medida",
A regra ora in foco melhor disporia se, obedecendo à mesma pedido de tutela antecipaté
margem de discricionariedade que inseriu para a concessão, a mantivesse o princípio de que não po
mesmo nos casos de irreversibilidade, que representam grande parte das concederia como provimen
demandas de urgência.
Objetivamente
Por outro lado, subjaz a certeza de que, não obstante textual a literal implicaria afirmar, v,
discricionariedade do magistrado, advirá a interpretação dos tribunais no alcançasse vários bens, r
sentido de que, preenchidos os pressupostos, é "direito da parte" a obtenção suficiente" para garantia d
da tutela antecipada, tal como ocorre, v.g., nas possessórias e demais interdição de vários estabe
procedimentos onde vem prevista a concessão das liminares antecipatórias de nomeação de um admil
dos efeitos do provimento final. referida providência do pec

Na sua essência, a tutela antecipada é regra in procedendo que Destarte, a tu

se concilia com o poder-dever que tem o magistrado de velar pela rápida e de processo antecedente p
adequada solução dos litígios. Dentre os imperativos jurídico-processuais, do feito principal.
caracteriza-se como um "poder", razão pela qual a lei utiliza-se da expressão É que o legisl.
"poderá". estendendo a qualquer
concessão de liminar ar
Seguindo a regra de que ao juiz é lícito julgar total ou
Entretanto, não se podem
parcialmente procedente o pedido, dispõe o novo diploma que a antecipação
de proteção apresenta forn
da tutela também pode ser parcial ou total, mas sempre nos limites
já se faça necessária a
qualitativos e quantitativos do pedido. O legislador fez questão de assentar a
porventura se imponha ao I
congruência necessária entre o pedido e a possibilidade de antecipação, de
tal sorte que qualquer atividade fugidia do juízo incorrerá em error in Assim, v.g., I
procedendo pela concessão ultra petita. Esse exagerado apego ao através de ação com tutela
166 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, D. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002 Informativo Jurídico da Biblioteca

m esvaziamento da função
undo voto de desconfiança
10 atual uma velha postura
i "inércia processual".
loa faz da lei nova, nessa
sem prejuízo de afastar-se
ocesso e dos direitos. Esse
J praticamente com a outra
)r no § 2º do art. 273, que:
luando houver perigo de
. grande maioria dos casos
e reclamam a antecipação
ersíveis, porque encerram
no, v.g., aquela em que é
ição imediata em concurso
se, obedecendo à mesma
concessão, a mantivesse
isentam grande parte das
ue, não obstante textual a
>retação dos tribunais no
ireito da parte" a obtenção
s possessórias e demais
:iS liminares antecipatórias
regra in procedendo que
Ido de velar pela rápida e
ltivos jurídico-processuais,
lei utiliza-se da expressão
é lícito julgar total ou
liploma que a antecipação
nas sempre nos limites
fez questão de assentar a
lidade de antecipação, de
D incorrerá em error in
e exagerado apego ao
14, D. 2, p. 107-231, JuIJDez. 2002
TITTELA ]1-RISDlCIONAL: FINALIDADE E ESPÉCIES
princípio dispositivo exclui, em princípio, a aplicação da regra da
fungibilidade dos provimentos de urgência de franca utilização nos sistemas
alienígenas.
Desta sorte, não caberá ao juízo, ao antecipar a tutela, escolher a
"providência adequada", senão acolher parcial ou totalmente o pedido do autor,
quer na sentença final, quer na decisão liminar.
É de se observar que um dos casos de tutela antecipada é o
relativo aos direitos em estado de periclitação; por isso, se o juiz verificar que
uma outra medida diversa daquela pleiteada revela-se suficiente a conjurar o
perigo de dano, não poderá adotá-Ia se estiver fora da órbita do pedido. A lei
sinaliza, nessas hipóteses, com a adstrição do juiz aos elementos da demanda,
restando ao magistrado a improcedência do pedido, malgrado o estado de
periclitação do direito veiculado na ação, o que demonstra do grave equívoco
legislativo.
Perseveramos, assim, no entendimento de que, nos casos de
tutela de segurança, é amplíssima a margem de arbítrio do juiz na escolha do
provimento "sob medida", considerando a medida adequada como implícita no
pedido de tutela antecipatória. Para esse fim, o juiz deverá atentar apenas para
o princípio de que não pode conceder a título de antecipação aquilo que não
concederia como provimento final.
Objetivamente, à luz do dispositivo, uma odiosa interpretação
literal implicaria afirmar, v.g., que o juiz, diante de um pedido de arresto que
alcançasse vários bens, não poderia reduzi-lo à quantidade "que reputasse
suficiente" para garantia do crédito exeqüendo, ou, em face de um pedido de
interdição de vários estabelecimentos, não poderia conceder a medida apenas
de nomeação de um administrador para os mesmos, em razão de não constar
referida providência do pedido de tutela antecipada.
Destarte, a tutela antecipada torna desnecessária, a instauração
de processo antecedente para obtenção de medida prévia antes da instauração
do feito principal.
É que o legislador inseriu-a como uma fase do processo principal,
estendendo a qualquer processo de conhecimento a possibilidade de
concessão de liminar antecipatória dos efeitos da providência definitiva.
Entretanto, não se podem excluir as hipóteses em que a relação jurídica digna
de proteção apresenta formação gradual e complexa e que numa dessas fases
já se faça necessária a tutela de segurança, sem prejuízo de outra que
porventura se imponha ao final da constituição completa da relação.
Assim, v.g., uma deliberação assemblear pode ser impugnada
através de ação com tutela antecipada, sem prejuízo da continuação desse ato
Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v.14, D. 2, p. 107-231, JuIJDez. 2002 - 167
societário onde outras manifestações em continuação podem ser também
objeto de demandas futuras. Nessa hipótese, a parte não é obrigada a
aguardar o desenrolar da "lesão" ao seu direito para pleitear a tutela principal
com pedido de antecipação. É lícito requerer a tutela de segurança de seu
direito material antecipadamente, através de processo sumário, passível,
inclusive, de ser revista, posteriormente, quando posta em juízo a pretensão
final. Não obstante ocorrência mais rara, não se pode excluir essa tutela
antecipada antecedente sem cunho cautelar.
Entretanto, integrado completamente na esfera jurídica de seu
titular o direito para o qual pede a proteção judicial, poderá o mesmo,
existentes os pressupostos da antecipação, pedir o adiantamento da tutela no
bojo do próprio processo principal, sem a necessidade de duplicação de feitos,
como ocorria outrora com a utilização promíscua do processo cautelar
antecedente ao processo principal, onde se pleiteava a defesa de interesses
substanciais a pretexto de "cautelares inominadas".

ARTI

168 - Informativo Jurídico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 14, n. 2, p. 107-231, JulJDez. 2002