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INTRODUCCIÓN
En la presente lección se tratarán aspectos teóricos básicos del derecho y del derecho
tributario en particular que serán de gran ayuda en el proceso formativo de los
servidores de la contribución.
Se tratarán temas como los ingresos y gastos del estado, la estructura y conformación
del derecho Tributario, su clasificación en fuentes mediatas e inmediatas y escritas y
no escritas, al igual que los instrumentos que se emplean para interpretar las fuentes
escritas del derecho tributario. Igualmente se estudiaran los principios que lo rigen,
principios que informan la existencia del mismo derecho en sociedad humana le dan
fundamento a la institución jurídica tributaria; relación del derecho tributario con otras
ramas del derecho, tanto público como privado.
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1. ESTADO DE COLOMBIA
1.1 ESTADO
El concepto de Estado difiere según los autores, pero algunos de ellos definen el
Estado como el conjunto de instituciones que poseen la autoridad y potestad para
establecer las normas que regulan una sociedad, teniendo soberanía interna y externa
sobre un territorio determinado. Max Weber, en 1919, define el Estado como una
unidad de carácter institucional que en el interior de un territorio monopoliza para sí el
uso de la fuerza legal. Por ello se hallan dentro del Estado instituciones tales como las
fuerzas armadas, la administración pública, los tribunales y la policía, asumiendo pues
el Estado las funciones de defensa, gobernación, justicia, seguridad y otras como las
relaciones exteriores.
Probablemente la definición más clásica de Estado, fue la citada por el jurista alemán
Hermann Heller que define al Estado como una "unidad de dominación, independiente
en lo exterior e interior, que actúa de modo continuo, con medios de poder propios, y
claramente delimitado en lo personal y territorial". Además, el autor define que solo se
puede hablar de Estado como una construcción propia de las monarquías absolutas
(ver monarquía absoluta) del siglo xv, de la Edad Moderna. "No hay Estado en la Edad
Antigua", señala el reconocido autor.3 Asimismo, como evolución del concepto se ha
desarrollado el "Estado de Derecho" por el que se incluyen dentro de la organización
estatal aquellas resultantes del imperio de la ley y la división de poderes (ejecutivo,
legislativo y judicial) y otras funciones más sutiles, pero propias del Estado, como la
emisión de moneda propia.
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EL ESTADO COLOMBIANO
Colombia, como Estado, tiene prioridades tales como asegurar que los habitantes
tengan garantías para desenvolverse libremente en el territorio, velar para que, en el
ámbito internacional (es decir, en el exterior), Colombia sea reconocida como Estado,
así como mantener el orden social interno (de fronteras para adentro), todo ello para
garantizar su legitimidad como Estado social de derecho.
Para que todo eso sea posible, el Estado colombiano está representado por tres
poderes por medio de los cuales trata de cumplir con las prioridades anteriormente
mencionadas. Dichos poderes son el legislativo, el ejecutivo y el judicial. Estos
poderes son los encargados de guiar el rumbo del país, cada uno con tareas definidas
por la Constitución del año 1991 para lograr mantener el orden interno y, a la vez, no
ser una amenaza externa.
En el camino de las ramas del poder público, nos encontramos con las ramas
legislativa, judicial y ejecutiva. En éstas están representadas las diferentes
instituciones de cada uno de los sectores del poder público.
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El Poder Ejecutivo de Colombia, o más bien conocido en dicho país como Rama
Ejecutiva de la República de Colombia es la que representa el gobierno de Colombia.
Está conformada a nivel nacional por el Presidente de la República, el Vicepresidente,
los Ministros y los directores de departamentos administrativos. A nivel departamental
está conformada por los Gobernadores y los secretarios de gabinete; y a nivel
municipal o distrital por los Alcaldes y sus secretarios de gabinete.
El Presidente
ninguno de los candidatos alcanza más del cincuenta por ciento de los votos debe
celebrarse, tres semanas más tarde, una segunda votación entre los dos candidatos
que obtuvieron más votos y en esta oportunidad será elegido el candidato que alcance
mayor votación.
Si uno de los dos candidatos fallece o queda incapacitado antes de la segunda vuelta
será reemplazado por un candidato de su misma corriente política.
Funciones Presidenciales
El Presidente de la república posee, a la luz del artículo 189 de la Carta Política, tres
títulos: Jefe de estado, Jefe del gobierno y Suprema Autoridad Administrativa. De allí
se derivan una multiplicidad de funciones, agrupadas de acuerdo con el papel que
asuma. Haciendo un recorrido por el artículo 189 podemos clasificar las funciones
presidenciales de la siguiente manera:
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La Presidencia de la República
El Vicepresidente
Los Ministerios
Los ministros son los más inmediatos colaboradores del presidente, ya que cumplen la
función de asesores del ejecutivo en las áreas determinadas que abarca el ministerio.
Los departamentos administrativos fueron creados en la reforma del año 1.945, con la
finalidad de darle a la administración un desarrollo técnico que fuese completamente
ajeno a los vaivenes de la política, razón por la cual sus directores, que tienen la
misma categoría que los ministros, son funcionarios técnicamente capacitados y cuya
gestión es eminentemente administrativa, dejando los aspectos políticos en manos de
los ministros. Sus características fundamentales son las siguientes:
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De la presidencia de la República.
Migración.
Nacional de Estadística - DANE
Nacional de Planeación
De la Función Pública - DAFP
Nacional de Economía Solidaria
Las superintendencias
Los superintendentes al igual que los otros altos funcionarios del gobierno son
nombrados por el Presidente de la República a fin de garantizar una gestión
administrativa coherente y que responda a los propósitos del primer mandatario.
Superintendencia de sociedades.
Los organismos adscritos son entre otros las superintendencias, los establecimientos
públicos, las unidades administrativas especiales. Los vinculados son las empresas
industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía mixta. La
calificación de adscritos o vinculados depende del tipo de relación que manejan con la
administración central, las entidades vinculadas tienen mayor autonomía y menos
controles del sector central que las adscritas.
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para desarrollar sus actividades y gozan de las prerrogativas que les concede la ley
que las crea.
Son entidades creadas por la ley o autorizadas por ella y que cumplen funciones
administrativas.
Características
Son creados por el Congreso, o por el Presidente, previa delegación del órgano
legislativo.
Su función es la prestación de servicios públicos.
Universidad Nacional.
Características
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Se les aplica la normatividad del derecho privado, salvo las excepciones que
determine la ley.
Están dirigidas por un gerente o director que es nombrado por el Presidente de
la república.
Banco Agrario.
Al igual que las empresas industriales y comerciales del estado desarrollan este tipo
de actividades pero se diferencian de estas en que los recursos para su
funcionamiento están constituidos por capital estatal y capital privado.
Características
Conformación
La función legislativa radica en cabeza del Congreso que está integrado por el Senado
de la República y por la Cámara de representantes, corporaciones cuyos miembros
son elegidos por votación popular, para un período de cuatro años que se inicia a
partir del 20 de julio del año siguiente a la elección.
Si bien es cierto que en la conformación tradicional del Estado de derecho que nos
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Quórum
Comisiones permanentes
Como sería casi imposible que todos los senadores y representantes se reuniesen a
debatir los proyectos de ley, cada cámara se divide en comisiones especializadas de
acuerdo a los asuntos que deben tratar. Una vez que la comisión respectiva ha
realizado un primer análisis del proyecto de ley y lo ha aprobado en primer debate,
dicho proyecto pasa a la plenaria de la respectiva corporación para su estudio en un
segundo debate.
Cada comisión conoce de unos determinados temas los cuales, al igual que el número
de integrantes que debe tener, son fijados por la ley.
Comisión tercera: Conoce de lo que tiene que ver con hacienda y crédito público,
régimen monetario, lo relacionado con el banco de la república, actividad financiera,
etc.
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Comisión quinta: Conoce de lo relacionado con los aspectos ecológicos y del medio
ambiente, lo relativo a minas y energía y a las corporaciones autónomas regionales.
Funciones
Para una mayor comprensión de la importancia que tienen las leyes, es conveniente
partir de la definición del concepto ley. Si se aplica un criterio orgánico y formalista
leyes son solamente las expedidas por el Congreso. Pero si se tiene en cuenta un
criterio material, ley es una norma general, abstracta e impersonal; estos calificativos
significan que la norma jurídica se dirige no a una persona o agente concreto, sino a
una categoría o clase de agentes (propietario por ejemplo), la ley por ende no es
particular o individual, además significan que la ley no contempla una acción
determinada sino una categoría o clase de acciones (por ejemplo el contrato de
compraventa genéricamente considerado), por consiguiente la ley no es concreta.
Leyes estatutarias: Tienen una categoría superior a las demás clases de leyes y se establece
un trámite especial para su expedición por su importancia jurídica. Para su aprobación requiere
mayoría absoluta y revisión previa por parte de la Corte Constitucional.
Los Reglamentos del Congreso y de cada una de las Corporaciones (Artículo 151 constitucional).-
Las normas sobre preparación, aprobación y ejecución del presupuesto de rentas y Ley de
apropiaciones (Artículos 349, inciso 1, y 350 inciso 1 constitucional).
Leyes Marco o Cuadro: Son aquellas que establecen las normas generales y señala los
criterios y objetivos a los que debe sujetarse el gobierno con relación a determinados asuntos
establecidos en la Constitución. (Artículo 150, numeral 19 Constitución Política de Colombia).
Crédito público; comercio exterior y régimen de cambio internacional; actividad financiera, bursátil y
aseguradora; régimen salarial y de prestaciones sociales de los servidores públicos; entre otras.
Leyes de Facultades: Son las leyes que expide el Congreso para otorgar al presidente de
facultades extraordinarias para expedir normas con fuerza de ley cuando la necesidad lo exija o la
conveniencia pública lo haga aconsejable. Están previstas en el artículo 150 numeral 10 de la
Constitución, dicha norma establece como condición que las facultades sean precisas y sean
solicitadas expresamente por el Gobierno, la aprobación de la ley requerirá la mayoría absoluta de
los miembros de una y otra cámara.
Leyes Aprobatorias: A través de este tipo de leyes, el legislativo aprueba diversos actos
jurídicos en cumplimiento de las funciones que se desprenden de las siguientes disposiciones:
- Artículo 93: "Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen
los derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el
orden interno
Leyes Ordinarias: Son las leyes que expide el Congreso en ejercicio de su facultad legislativa
regular, corresponden a las que se dictan en virtud de sus funciones ordinarias.
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Trámite legislativo
Ante todo es necesario distinguir bien cada una de estas figuras pues tienden a
confundirse por la aplicación indiscriminada que se les suele dar.
Resuelta ya cualquier duda sobre la naturaleza de estas dos figuras tenemos que son
incompatibilidades para ser congresista, entre otras (artículo180 Constitución
Política):
Celebrar contratos con personas privadas que manejen fondos del estado.
Haber sido condenado a pena privativa de la libertad, salvo por delitos políticos
o culposos.
Haber sido empleado público en el año anterior a la elección.
Ser elegido a dos o más corporaciones o cargos si los períodos coinciden, así
sea de forma parcial
Pérdida de la investidura
A los congresistas se les puede seguir un juicio de responsabilidad por haber incurrido
en una de las causales que están consignadas en la constitución y en la ley; este
juicio debe iniciarlo y culminarlo el Consejo de Estado a petición de la mesa directiva
de la Cámara correspondiente o de cualquier ciudadano. Si se encuentra que el
enjuiciado ha violado el código del congresista se procede a declarar la pérdida de la
investidura, se trata de una sanción jurídico-política, que es desarrollo del principio de
moralidad de la función pública y es independiente de la sanción penal que la
conducta indebida pueda acarrear.
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Finalmente es necesario decir que de los delitos que cometen los congresistas conoce
en forma privativa la Corte Suprema de Justicia, único organismo con autoridad para
ordenar su detención.
Jurisdicción y competencia
Por jurisdicción debemos entender la potestad que tiene el Estado para aplicar el
Derecho y decidir de manera definitiva los conflictos de intereses. Es una potestad
general ya que el Estado está investido de soberanía en cuanto a la aplicación de la
ley pero, para una mayor eficiencia en el desarrollo de su función jurisdiccional, ha
dividido esta potestad en sectores que conocemos de manera genérica como
jurisdicción; es así como hablamos de la jurisdicción civil y agraria, la jurisdicción
penal, la jurisdicción laboral, jurisdicción de familia y la jurisdicción contencioso
administrativa. Debemos, entonces, entender cada una de estas llamadas
jurisdicciones como simples divisiones operativas de la potestad jurisdiccional del
Estado.
Ahora bien, por competencia entendemos la capacidad tanto funcional como territorial
que el estado confiere a determinados funcionarios para que ejerzan la jurisdicción;
tenemos entonces funcionarios que pueden realizar determinadas actuaciones en un
determinado territorio, pues están investidos por el estado para ejercer
exclusivamente dichos actos dentro de los límites específicos que el mismo estado les
demarca. Si ejercen actos diferentes o por fuera del territorio asignado estarían
entonces obrando por fuera de su competencia y sus actuaciones carecerían de valor.
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- La Corte Constitucional.
- El Consejo Superior de la Judicatura.
- La Corte Suprema de Justicia.
- El Consejo de Estado.
- La Fiscalía General de la Nación.
- Los juzgados y tribunales.
- Las autoridades indígenas.
- Los Jueces de Paz.
- Por excepción el Congreso, algunas autoridades administrativas y los particulares
investidos transitoriamente de la función judicial.
ORGANISMOS DE CONTROL
El constituyente del año 1.991 no se atrevió a calificar a los órganos de control como
ramas del poder público con lo cual no se apartó de la teoría clásica del estado de
derecho demoliberal que estructura el Estado a partir de las tres ramas clásicas del
poder público: ejecutivo, legislativo y judicial. Pero en el convencimiento de que se
han venido desarrollando otros órganos que son igualmente indispensables para la
subsistencia misma del concepto de estado de derecho, el constituyente consagró en
el artículo 113 de la Carta Política la existencia de éstos, otorgándoles la categoría de
"autónomos e independientes" y dotándolos de "funciones separadas" aun cuando
enfatizando en la necesidad de que entre ellos y las diferentes ramas del poder
público se establezca una "colaboración armónica para la realización de sus fines".
LA ORGANIZACIÓN ELECTORAL
Los órganos que constituyen la llamada organización electoral como sucede con los
órganos de control antes estudiados también son autónomos e independientes de las
tres ramas del poder público.
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Las fuentes del derecho tributario son normas que interpretan unos principios de
comportamiento social y estatal congruentes con los fines socioeconómicos del
Estado. Es decir, son los medios que dan origen a las normas jurídicas que regulan
las relaciones tributarias.
Las fuentes del derecho tributario pueden ser Mediatas o Inmediatas y Escritas y No
Escritas.
Las principales fuentes escritas del derecho tributario son: La Constitución, La Ley,
Decretos Leyes, Decretos Legislativos, Decretos Autónomos, Decretos
Reglamentarios, Resoluciones Generales, Ordenanzas Departamentales, Acuerdos
Municipales.
2.1.1.1.2 LA LEY: Es un acto emanado del poder legislativo cuyas formas y control
son establecidos por la constitución.
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De esta manera, el alcance del decreto ley se restringe como fuente del derecho
tributario a partir de la fecha de promulgación de la nueva constitución, dado que el
ejecutivo no puede utilizar las facultades extraordinarias para decretar impuestos pero
si para otras materias tributarias.
Es la ley la que establece la función o funciones que los entes pueden fijar o
cumplir por medio de la resolución.
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Al igual que las asambleas, los consejos son dependientes de la ley en materia
tributaria. La Constitución establece en su Artículo 313 Numeral 4, la siguiente
atribución “Votar de conformidad con la constitución y la ley, los tributos y los gastos
locales”.
Las fuentes no escritas son las que se alimentan de los comportamientos de una
sociedad a través del tiempo y adquieren tal trascendencia que en ocasiones se
imponen sobre las normas que regulan situaciones jurídicas semejantes, o se tienen
en cuenta para su expedición.
La costumbre como fuente del derecho sustancial tributaria, tiene poca cavidad en
ordenamientos jurídicos como el nuestro, debido al principio de legalidad. Se refleja
más bien en la práctica aplicada por los clientes y funcionarios, en casos en que no
haya norma expresa o clara.
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Este sistema, de acuerdo con la Constitución Política Colombiana debe seguir los
siguientes principios:
2.1.3.1 LEGALIDAD
El principio de legalidad sostiene que para que un tributo tenga aplicación debe
haberse originado en una disposición de carácter legal (Ley). Así se debe considerar
la organización política del Estado para determinar el surgimiento de tales
disposiciones, ya que si nos referimos a tributos de orden nacional, debemos concluir
que deben tener su origen en la Leyes que emite el Congresos Nacional y en los
Decretos que emita la Presidencia de la República. Igualmente, si se trata de tributos
de orden Departamental, son el producto de Ordenanzas de la asamblea
departamental y de los Decretos que emita el gobernador. Consecuentemente, si se
trata de tributos de orden Municipal, deben emanar de acuerdos del consejo Municipal
y Decretos que profiera el Alcalde respectivo.
2.1.3.3. PROGRESIVIDAD
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Este principio indica que la carga tributaria debe distribuirse entre los contribuyentes
dependiendo de su capacidad de pago, es decir quien más tiene, más paga; el
principio de progresividad, en términos generales y en adición al principio de Equidad,
pretende reducir algunas de las diferencias inherentes entre los aportantes de mayor
capacidad contributiva y los de menor capacidad; así pues se pretende que un
contribuyente de altos ingresos liquide en términos relativos, más impuestos que uno
de bajos ingresos; un ejemplo de impuestos progresivos en Colombia es el Impuesto
de Renta y Complementarios.
2.1.3.4. NO RETROACTIVIDAD:
Indica que los impuestos son aplicados a partir del momento de entrada en vigencia
de la ley o decreto que le dio origen o que le implementó una modificación al mismo, y
no desde fechas anteriores.
2.1.3.5 EFICACIA.
2.1.3.6 OBLIGATORIEDAD.
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2.1.3.8 BENEFICIO
2.1.3.10 GENERALIDAD.
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