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INTRODUCCIÓN
Distintas formas de entender la igualdad, las que si bien pueden entrar en
conflicto, arrancan todas de ciertas bases COMUNES y responden a
CRITERIOS de coherencia interna.
EQUIVOCIDAD
“Igualdad” presenta muchos significados, lo que lleva a categorizar y
sistematizar clases o tipos de igualdad.
Igualdad de qué: asume que personas no quieren ser iguales en todos los
aspectos (objeto de la igualdad). Destaca acá la igualdad de trato, género,
respeto, oportunidades…
Igualdad para qué: no se busca igualdad por igualdad, sino que para
alcanzar otros fines (metapropósitos).
La respuesta al “para qué” sirve para definir el contenido la noción de
igualdad que aparece en “de qué” (igualdad de oportunidades para
alcanzar mayor justicia distributiva).
IGUALDAD CONSTITUCIONAL
Igualdad da fundamento al régimen democrático de gobierno y constituye
una de las bases del ordenamiento jurídico. Tesis 1: Derecho
constitucional recepciona concepto de “igualdad” y con ello recepciona
los problemas analizados anteriormente de la “igualdad”. Derecho
constitucional desarrolla soluciones a los principales problemas del
concepto. Tesis 2: Ordenamientos constitucionales manifiestan formas
diversas de recepcionar la igualdad.
Problemas
No hay acuerdo sobre qué constituye un grupo.
“Grupo” se relaciona con esencialismo.
Qué grupos debiesen contar con protección constitucional especial.
Discriminación multi grupal (Pertenecer a más de un grupo)
Leiva
1. Dos conceptos de igualdad
a. Conceptos de igualdad
Leiva define el fenómeno de igualdad según el criterio de derechos fundamentales, el
cual distingue entre igualdad jurídica o igualdad fática o de hecho, la igualdad
jurídica según el criterio de derechos fundamentales con una interpretación liberal
clásica, exige derechos cuyo fin es asegurarle al individuo un coto vetado frente a la
intervención del estado, para leiva también son entendidos como derechos de
defensa que el ciudadano tiene garantizados frente a la acción estatal, por otro lado,
la igualdad fática o de hecho según este criterio de derechos fundamentales exige no
solo que el estado no intervenga en el coto vetado de los individuos evitando el trato
desigual, sino que además este establezca preferencias o desigualdades de tratos para
asegurar esta igualdad fática o de hecho entre los distintos miembros que componen
la comunidad juridica
b. Configuraciones del Estado
el estado como estado de derecho: surge de las mismas limitaciones de los derechos
fundamentales, dadas por la obligatoriedad de respetar un ámbito de autonomía o
de autodeterminación de los individuos
el estado como estado social de derecho: es una redifinicion del estado de derecho
luego de la segunda guerra mundial, en el cual se pretende que este intervenga de
mayor modo en la sociedad y, que según BOCKENFORDE asuma funciones de
procura asistencial y de redistribución con el fin de que la igualdad jurídica y la
libertad individual, incluidos en las garantías del estadpo de derecho, no se
conviertan en una formula vacia para un numero de ciudadanos cada vez mas
amplio
c. Relación entre igualdad y configuración del Estado
dentro del estado de derecho en donde el estado asegura un coto vetado al individuo
fretne a la intervención estatal aplican los derechos fundamentales de igualdad, los
cuales son entendidos como derechos de defensa que el ciudadano tiene
garantizados frente a la acción estatal, estos derechos de defensa en cuanto a
igualdad exigen al estado que no se trate al individuo de un modo especial o distinto
que el resto de los miembros de la comunidad politica si no se tienen razones
especialmente justificadas para aquello.
dentro del estado social de derecho en el cual el estado interviene de mayor modo en
la sociedad, no solo se aplican los derechos fundamentales de igualdad entendidos
como derechos de defensa, sino que también se aplicaran como derechos de
prestación los cuales son derechos de los individuos frente al estado a un algo que
también podría ser obtenido de parte de los particulares si se tuviesen los medios
financieros suficientes para ello, de modo que se otorgaría iguadad fática a grupos
particularmente vulnerables
2. Principio general de igualdad en sentido amplio
a. Igualdad fáctica en derecho comparado
la generalización de las premisas socializantes provoco una ampliación del catálogo
de derechos que se consideraban como fundamentales, por ello, hoy buena parte de
la doctrina interpreta el derecho fundamental a la igualdad como un principio
general de igualdad en sentido amplio provocando que ahora sea considerado como
un derecho de doble faz en donde su cumplimiento se puede exigir tanto negativa
como positivamente
fiss propone que la igualdad fática es la forma desde la cual debe interpretarse el
derecho fundamental a la igualdad norteamericana
alexy: “la máxima de la igualdad de hecho puede fundamentar, en casos referidos al
mínimo vital, derechos concretos definitivos a la creación de igualdad de hecho” es
decir, la existencia del derecho fundamental a la igualdad de hecho es innegable
Saba: la igualdad individualista no contempla la pertenencia de un individuo a un
grupo sometido a ciertos tratos o practicas sociales como consecuencia de ser de ese
grupo
Existiría un derecho constitucional a ser privilegiado en la toma de decisiones
sociales cuando se pertenece a un grupo que se ha visto históricamente sometido a
una exclusión sistematica
b. Problemas de la noción de igualdad
la nocion de la igualdad comenzó a interpretarse de modo mas inclusivo,
ampliándose lo que se consideraba fundamental de ese derecho, por esto hoy buena
parte de la doctrina interpreta el derecho fundamental de la igualdad como un
principio general de igualdad en sentido amplio provocando que sea considerado
por muchos como un derecho de doble faz, cuyo cumplimiento se puede exigir tanto
negativamente como positivamente
3. La paradoja de la igualdad
a. Concepción de igualdad como derecho de doble faz
surge del problema de la conciliación entre el estado de derecho liberal en virtud del
cual se entendía a los derechos fundamentales como derechos de defensa, y el estado
social de derecho que pone acento en la faz prestacional.
b. Paradoja: concepto y alternativas
La paradoja es que esta conciliación sirve de fundamento normativo tanto para
exigirle al estado que no realice tratamientos diferenciados entre los individuos,
como para exigirle que las realice cuando haya razones justificadas para ello.
Elementos primarios:
La no discriminación: Luchas por los derechos de las mujeres, durante largo tiempo,
estuvieron inspiradas en el combate a la discriminación, fue un lema emblemático
hasta hace relativamente pocas décadas. La igualdad se daba como el logro
consecuente al de la no discriminación. El principio de igualdad afloraba y se
entretejía en los discursos, pero la lucha contra la discriminación era el emblema de
la reivindicación de la igualdad que era simplemente un enunciado en algunos
cuerpos jurídicos formales.
Actualmente la declaración de igualdad se conjunta con la prohibición de la
discriminación con base en criterios como el sexo, la raza, etc., sin que esto
disminuya el carácter superior jurídica y doctrinariamente del primero.
Equidad: se explica más abajo.
Igualdad de jure e igualdad de facto: se explica más abajo.