Índice

– Procedimientos Civiles
Completo.-
Disposiciones comunes a todo procedimiento 5-101

Medidas Cautelares 106-141

1
Juicio Ordinario Mayor Cuantía 142-231

Esquema JOMC 232

Incidentes 233-266

2
Aspectos generales de la prueba 267-310

Cuadro resumen medios prueba 311- 314

Cuadro prueba instrumental 315-317

Procedimientos Especiales 318-442

Recursos Procesales 443-603

Cuadro Recursos 604-617

Cuadro Plazos 618-620

4
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO 1

CAPÍTULO I: Las Normas Comunes a todo Procedimiento

I. Contenido.

Están reguladas en el Libro I del CPC, entre los arts. 1 y 252. Se tratan materias como:
1. Título I: Reglas generales: el legislador nos señala la aplicación del CPC, la
clasificación de los procedimientos en ordinario o extraordinarios y
establece el carácter general y la aplicación supletoria del procedimiento
ordinario.
2. Título II: De la comparecencia en juicio: las normas del CPC deben
entenderse complementadas por las contenidas en la Ley 18.120.
3. Título III: De la pluralidad de Acciones y de Partes: se regula la pluralidad
de acciones, la pluralidad de partes y los terceros.
4. Título IV: De las cargas pecuniarias a que están sujetos los litigantes:
regulas las cargas y se establecen los responsables de ellas.
5. Título V: De la formación del proceso, de su custodia y de su
comunicación a las partes: formación material del proceso, los escritos y su
presentación, la custodia del proceso y la forma en que puede ser
consultado.
6. Título VI: De las Notificaciones: requisitos específicos de esta actuación
judicial y las diversas clases de notificaciones.
7. Título VII: De las Actuaciones Judiciales: requisitos generales de las
actuaciones judiciales, los plazos y los exhortos.
8. Título VIII: De las Rebeldías: rebeldía, incidentes especiales de nulidad
procesal de falta de comparecencia por fuerza mayor y falta o errónea
notificación personal del demandado.
9. En los Títulos IX a XVI, se regulan los incidentes ordinarios y los
incidentes especiales de acumulación de autos, las cuestiones de
competencia, las implicancias y recusaciones, el privilegio de pobreza, las
costas, el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento.
10. Título XVII: De las Resoluciones Judiciales: clasificación de las
resoluciones según su naturaleza jurídica, requisitos formales que deben
cumplirse en su dictación, vista de la causa en tribunales colegiados, cosa
juzgada, recurso de reposición, desasimiento del tribunal, y la aclaración,
rectificación y enmienda de las sentencias.
11. Título XVIII: De la apelación: regulación de dicho recurso.
12. Título XIX: De la ejecución de las resoluciones judiciales: procedimiento
de ejecución de las resoluciones pronunciadas tanto pro tribunales chilenos
como extranjeros.
13. Título XX: De las multas.

1 Resumen hecho en base a las separatas del profesor Maturana, actualizadas al año 2006.

1
II. Importancia.

Estas normas son de gran importancia práctica, por cuanto:

1) Tienen aplicación general dentro de los procedimientos y asuntos que
reglamenta el CPC en sus libros II, III y IV, salvo norma expresa en
contrario. Así, cada vez que debamos determinar cuál norma rige una
notificación que deba efectuarse en alguna de los procedimientos de los
libros II, III y IV, a falta de norma especial establecidas en ellos,
debemos aplicar el libro I. Existiendo norma especial, ésta primará por
sobre aquéllas de las del libro I: Así por ejemplo: los requisitos de la
sentencia de un árbitro arbitrador no se rigen por el 170 CPC sino que
por el 640.
2) Tienen aplicación general en los procedimientos civiles especiales
reglamentados en leyes especiales, fuera del CPC, salvo norma expresa
en contrario. Por ejemplo, en los juicios regidos por la ley 18.101 sobre
arrendamiento de predios urbanos o aquéllos sustanciados ante los
tribunales de familia, en ambos casos, cuando no existiere norma
especial.
Hay que tener en cuenta, que el CPC regula procedimientos escritos, a diferencia
de la oralidad que se contempla en los Tribunales de Familia y en los Laborales.
Por ello, las leyes especiales que los instauran se encargan de disponer que las
disposiciones comunes del CPC serán aplicables en lo no regulado, a menos que
resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos o con los
principios que informan los procedimientos. En tal caso, el juez dispondrá la
forma en que se practicarán las pruebas.

3) Tienen aplicación por remisión en los procedimientos penales,

establecidos por el CPP, salvo que se opongan a las normas que éste
establece (art. 43 CPP) y en todo procedimiento penal contemplado en
ley especial que se remita al procedimiento por crimen o simple delito de
acción penal pública y que no tengan establecida una norma especial en
contrario. En el nuevo sistema procesal penal se mantiene la
aplicación por remisión (art. 52 NCPP).

CAPÍTULO II: El Proceso

I. Nociones generales

a- Concepto genérico de proceso: estado dinámico de cualquier fenómeno.

b- Concepto etimológico: acción de ir adelante

c- Concepto procesal: El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven

progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el
conflicto sometido a su decisión (Couture)
- Se trata de una institución de carácter teleológico: su fin es obtener la dictación
de una sentencia que resuelva el asunto sometido a su decisión.
- Se vincula con el ejercicio de la función jurisdiccional

2
- Se han sostenido diversas teorías acerca de la naturaleza jurídica del proceso:
1. Contrato
2. Cuasicontrato de litis contestatio
3. Relación jurídica procesal
4. Situación jurídica (Goldschmidt)
5. Proceso Institución (Guasp)
6. Relación jurídica compleja (Carnelutti)

d- La voz “proceso” se usa en diversos ámbitos, con distintos alcances:

i. Proceso y litigio: el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses,
jurídicamente trascendente, reglado o reglable por el derecho objetivo,
caracterizado por la existencia de una pretensión resistida.
- Si bien un proceso supone un litigio que debe solucionarse, es posible
que exista un proceso sin un litigio (asuntos no contenciosos)
ii. Proceso y juicio: el juicio se refiere principalmente al “Acto de juicio”,
a la sentencia. En el proceso no sólo hay actos de juicios, sino también
actos de terceros, e incluso los procesos pueden terminar sin actos de
juicios, como ocurre en el desistimiento de la demanda o en el
abandono del procedimiento. La expresión “juicio” se acerca más a
procedimiento, que a proceso. En Chile, y por la influencia española así
ocurre en el CPC: “Juicio Ordinario”; o en el NCPP: “Juicio Oral”.
iii. Proceso y procedimiento:
- Procedimiento: conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo
del proceso hasta el cumplimiento de su fin.

PROCESO PROCEDIMIENTO
Conjunto de actos unidos hacia un fin Conjunto de ritualidades, de elementos
común, que el procedimiento organiza para el formales.
mejor cumplimiento de su fin.
Denota la idea de uno Denota la idea de varios
Todo proceso supone un procedimiento Puede existir, principalmente en otras ramas
(científicas principalmente), procedimientos
sin procesos.

El proceso necesita del procedimiento para que los sujetos obtengan un pronunciamiento
jurisdiccional. El procedimiento está al servicio del proceso. Sin procedimiento el proceso sería
sólo una idea; con el procedimiento, el proceso se hace realidad.

iv. Proceso y expediente: El proceso es una abstracción u objeto jurídico ideal.

El expediente es la expresión material del proceso, un objeto físico. Un legajo
de papeles en que se registran los actos de un juicio.

v. Causa y proceso son sinónimos.

vi. Proceso y autos. “Autos” se utiliza en diversos sentidos:

1. Como sinónimo de proceso en la acumulación de autos (92 CPC)

3
2. Como sinónimo de expedientes (161 CPC)
3. Como una especie de resolución judicial (158 CPC)

vii. Proceso y pleito: la idea de pleito, utilizada en el artículo 159 No. 6 del
CPC, nos da la idea de controversia o discusión, siendo cercana a litigio.

viii. Proceso y litis: el fin del proceso es componer la litis.

II. El Debido Proceso Legal

a. La garantía es al debido proceso, no al debido procedimiento.

b. Es una institución de origen y desarrollo anglosajón. Algunos señalan que su
origen estaría en la Carta Magna. Se desenvolvería en dos garantías principales:
i. Juez competente
ii. Ley preexistente
c. Es controvertido su concepto y alcance, quizá por las influencias de carácter
político y sociológico que se encuentran en el sustrato de este principio.
d. Algunos destacan que existirían 2 garantías protegidas:
i. Debido Proceso Procesal: normas procedimentales
ii. Debido Proceso Sustantivo: normas referentes a los derechos
fundamentales
e. La trascendencia del DPL como uno de los derechos protectores de la persona
humana, generó la incorporación de este concepto como uno de los derechos
trascendentes, de los incluidos en los Tratados Internacionales celebrados
principalmente luego de la Segunda Guerra Mundial. Así, por ejemplo:
Declaración Universal de los DDHH; Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos; Convención Americana de DDHH.
f. DPL en nuestra CPR: Art. 19 No. 3:
Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en
un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un
procedimiento y una investigación racionales y justos.
g. Alcance del precepto constitucional:
i. Se aplica a cualquier órgano que ejerza funciones jurisdiccionales.
ii. Se aplica a toda resolución, no sólo a la sentencia propiamente tal.
h. Requisitos que la CPR establece para que la resolución de autoridad sea válida:
i. Que exista un proceso previo, legalmente tramitado.
ii. El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictación
de la sentencia dirigida a resolver el conflicto siempre a través de un
procedimiento racional y justo correspondiéndole al legislador su
establecimiento.
- En la redacción de la CPR se optó por no enumerar las garantías
específicas de un debido proceso, por el riesgo de omitir algunas. Sin
embargo, se deja constancia en actas, que los miembros de la Comisión
coincidían que eran garantías mínimas: 1) permitir oportuno
conocimiento de la acción; 2) adecuada defensa; y 3) producción de la
prueba correspondiente.

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 i. Existen garantías que debe contemplar el legislador, teniendo en cuenta que el
Derecho Procesal es estimado por algunos como la “unidad en la diversidad”:
las garantías de todo proceso, tanto civil como penal 2 , deberían ser: (muchos
están recogidos en el Art. 19 No. 3 de la CPR)
1. Derecho a que el proceso se desarrolle ante juez imparcial e
independiente.
a. Independencia: inexistencia de relación con órganos
legislativos y Ejecutivos. Imparcialidad: inexistencia de
relación con alguna de las partes. El juez ha de ser
impartial (persona distinta de las partes) e imparcial (no
poseer vinculación). Se diferencia claramente la
imparcialidad de la independencia.
b. Establecimiento de las implicancias y de las
recusaciones como medios de defensa frente a la
incompetencia subjetiva
2. Derecho al juez natural
a. Predeterminación del tribunal. No debemos
encontrarnos en presencia de un tribunal que sea
designado especialmente para la solución de un
determinado conflicto.
b. Art. 19 No. 3 inciso 4: Nadie podrá ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare
la ley y que se hallare establecido por ésta con
anterioridad a la perpetración del hecho (se trata del
único inciso de dicho número tutelado por el recurso de
protección).
3. Derecho de acción y defensa
4. Derecho a un defensor:
a. Defensa jurídica que no podrá ser impedida
b. Establecimiento de mecanismos como la Defensoría
Penal Pública o las CAJ
5. Derecho a un procedimiento conducente a una pronta
resolución del conflicto
a. Art. 77 CPR: una LOC determinará la organización y
atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para
la pronta y cumplida administración de justicia en todo
el territorio de la República.
6. Derecho a un procedimiento que contemple la existencia de un
contradictorio
a. “Del día ante el tribunal” en el derecho anglosajón.
b. Importancia de las notificaciones
c. Importancia de este derecho no sólo al inicio del
procedimiento, sino durante todo el curso
7. Derecho a un procedimiento que permita a las partes rendir
prueba

2 Sin perjuicio de ello, existen determinadas garantías que se ven reforzadas o aumentadas en sede penal, por la

naturaleza de los derechos en juego, principalmente.

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 a. Límite: pruebas obtenidas de modo ilícito
b. En ciertos casos, prevalecen otros derechos frente al
derecho de la prueba: Así por ejemplo, 276 NCPP: el
juez excluirá las pruebas que provinieren de actuaciones
o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y
aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia
de garantías fundamentales. En igual sentido en las leyes
de tribunales de familia y en la nueva justicia laboral.
8. Derecho a un procedimiento que contemple igualdad de
tratamiento de las partes dentro del mismo
a. Igual de carácter real, sobre todo en lo que dice relación
con las facultades económicas de cada una de las partes.
9. Derecho a un procedimiento que contemple la existencia de
una sentencia destinada a resolver el conflicto
a. Importancia de la cosa juzgada como elemento fijador
de inmutabilidad
b. Algunos estiman que sería obligación del juez el
fundamento de las sentencias.
10. Derecho a un recurso que permita impugnar las sentencias que
no emanen de un debido proceso.
a. Recurso de Casación para impugnar sentencia viciada.

III. Clasificación del proceso.

Con esta clasificación no se contradice en modo alguno la doctrina de la unidad del proceso.
Esta clasificación es más bien de los procedimientos, entendidos como una agrupación de
normas que regulan el desenvolvimiento del proceso.

1) CIVILES: entendido como todo lo que no es penal.

La clasificación del proceso en procesos de conocimiento o declarativos y de ejecución

responde a las distintas funciones del proceso.
- En los procesos de cognición, en cualquiera de sus variantes, la finalidad es la declaración de
un derecho, la constitución de una relación jurídica, o la declaración de la responsabilidad a
ejecutar una prestación. El juez determina quién tiene el derecho.
- En los procesos ejecutivos, no se trata de una pretensión discutida que implique declarar
quién tiene la razón, sino de una pretensión que no está satisfecha.
a. De conocimiento (declarativos genéricos): existen algunos
ordinarios, especiales, sumarios y cautelares 3 . A su vez, dentro de los
ordinarios principalmente, es posible distinguir:

3 A. Ordinario: aquél que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un conflicto, salvo norma expresa en
contrario (art. 2 CPC);
B. Especial: aquél que sólo se aplica a los asuntos para los que ha sido expresamente previsto.
C. Sumario: aquellos casos en que la acción deducida requiere de tramitación rápida para ser eficaz. Participan de
las características del ordinario (pueden ser declarativos, de mera certeza o constitutivos) y de los especiales
(tramitación concentrada).

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 i. Meramente declarativos. Su fin es la declaración de un derecho, reconocer
una situación jurídica preexistente, sin que se imponga al demandado
ninguna condena ni se le solicite la modificación de una situación
determinada.
- El tribunal no crea en su sentencia una relación jurídica nueva, sino que declara
la extensión o la existencia de la misma.
- Se busca eliminar una situación de incertidumbre, cuando exista un interés
jurídico del demandante. Ejemplo: La declaración de inaplicabilidad de una ley
por inconstitucionalidad.
- La sentencia produce cosa juzgada, pero dado que no contiene la condena de
una determinada prestación, no requiere del ejercicio de la acción de cosa
juzgada para exigir su cumplimiento, ya que ellas satisfacen al actor con la sola
dictación.
ii. Constitutivos: Procuran sentencias que, además de declarar un derecho,
produzca un nuevo estado jurídico, creando, modificando o
extinguiendo un estado jurídico.
- Estas sentencias, al igual que las meramente declarativas no son susceptibles de
ejecución ni la necesitan puesto que lo perseguido por el actor se satisface con
la sola sentencia. Ej: principalmente aquellas que declaran estados civiles.

iii. Declarativas de condena: Mediante éstas, además de declararse un derecho,

se impone al demandado el cumplimiento de una prestación de dar,
hacer o no hacer.
- La sentencia de condena es siempre preparatoria, pues no permite por sí sola la
satisfacción de la pretensión, como ocurre en los 2 tipos anteriores.
- Toda sentencia de condena sirve de título ejecutivo.

b. De ejecución: también existen ordinarios, especiales, incidentales y

supletorios 4 .
- Tienen por objeto satisfacer, para la parte que ha obtenido en el
juicio declarativo de condena o que es titular de un derecho que
permite aplicarlo por constar en un título ejecutivo, la plena
satisfacción de lo establecido en la sentencia de condena o en la
fuente de la obligación infringida.
- El procedimiento ejecutivo es subsidiario del de condena.
- Su objetivo es que a través de la acción de cosa juzgada se
cumpla íntegramente la sentencia condenatoria. Además se
aplica directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte

D. Cautelares: el demandante tiene facultades para impetrar medidas que aseguren el cumplimiento de la sentencia
que eventualmente le será favorable. Se discute la existencia de un proceso autónomo de carácter cautelar:
Carnelutti versus la mayoría que estima que el proceso debe tener vigencia por sí solo.
4 i. Ordinarios: juicio ejecutivo de mayor cuantía y mínima cuantía
ii. Especiales: prenda agraria, prenda industrial, juicio de hacienda, entre otros.
iii. Incidental: seguido ante el mismo tribunal que dictó la sentencia en única o primera instancia siempre que su
aplicación se solicite dentro de 1 año contado desde que la pretensión contenida en el fallo se hizo exigible
iv. Supletorios: se aplican en aquellos casos en que no hay medios compulsivos, establecidos por la ley para
cumplir la sentencia quedando al arbitrio del tribunal, y consistiendo principalmente en multas y arrestos

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 tiene un derecho que consta en un título ejecutivo, caso en el
cual, no opera en forma subsidiaria de un procedimiento de
condena, sino que en forma directa.
- Estos procedimientos se dividen de acuerdo a la obligación de
que se trate:
a. Procedimientos ejecutivos de dación (obligación de
dar): entrega de un objeto determinado, sea en género o
especie.
b. Procedimientos ejecutivos de hacer
c. Procedimientos ejecutivos de no hacer.
c. y c. Se denominan procedimientos ejecutivos de transformación.
Buscan que se ejecute la obra o se deshaga lo hecho indebidamente.

2) PENALES: existencia de 2 órdenes básicos: público y

privado. En Chile, se denominan procedimientos por
delitos de acción penal pública y procedimiento de acción
penal privada.
1. Acción penal privada: la sanción no puede obtenerse
sin que el ofendido o las personas señaladas en la ley
requieran la intervención de la justicia, comenzando
siempre la actuación jurisdiccional respecto de estos
delitos, por querella.
2. Acción penal pública: aquellos en que la violación de
la ley interesa a toda la comunidad y en que no es
necesario el requerimiento del afectado para el inicio
y continuación. Aún más, si el afectado directamente
no requiere que continúe o comience, puede
iniciarse por otros medios:
a. Denuncia: el denunciante no es ni será
parte en el juicio penal. Sólo realiza un
acto de participación de conocimiento acerca
de la comisión de un hecho punible a la
autoridad.
b. Querella: el querellante se transforma en
parte del juicio penal.
c. Requerimiento del Ministerio Público.
d. El juez de oficio puede llevarla a cabo si
toma conocimiento de un hecho que puede
revestir caracteres de delito.
3. Acción penal mixta: el procedimiento nace por
requerimiento de la parte que la ley establece, a lo
menos a través de denuncia, pero una vez efectuado
dicho requerimiento, se considera como delito de
acción pública.

a) Antiguo Proceso Penal:

a. Delitos de acción penal privada. Se tramitan conforme al libro III
del CPP.

8
 b. Delitos de acción penal pública y delitos de acción penal mixta.
Se tramitan conforme al procedimiento ordinario de acción penal
pública contemplado en el libro II del CPP, salvo existencia de un
procedimiento especial.
c. Las faltas se tramitan conforme al procedimiento especial del
libro III, sin perjuicio de los casos de competencia de los Juzgados
de Policía Local, en cuyo caso se tramitan conforme al
procedimiento especial que se contempla para los asuntos
conocidos por éstos.
b) Nuevo Proceso Penal:
a. Faltas: Las conocen los juzgados de garantía, mediante:
i. Procedimiento monitorio (Art. 392 NCPP)
ii. Procedimiento simplificado (Art. 388 y 392 inc. final
NCPP)
b. Crímenes y simples delitos:
i. De acción penal privada (art 55 y 400 NCPP)
ii. De acción penal pública:
1. Procedimiento abreviado (Art. 406 NCPP)
2. Procedimiento simplificado (Art. 388 NCPP)
3. Juicio oral (Art. 281 y sgtes. NCPP)
iii. De acción penal pública previa instancia particular (Art.
55 NCPP).

IV. Naturaleza Jurídica del Proceso.

Determinar la naturaleza jurídica del proceso consiste en determinar si el proceso puede

explicarse a través de alguna de las figuras jurídicas conocidas por el derecho o si por el
contrario, constituye una categoría especial de éste. Lo anterior, tiene importancia porque con
ello se precisa la legislación que debe aplicarse. Se han sostenido las siguientes teorías:

1. Teoría del Contrato: (Pothier, Aubry y Rau, Demolombe).

1. Supone la existencia de un contrato entre demandante
y demandado, en el cual se determina el conflicto, lo
que limita el poder del juez para su resolución.
2. Nació en el derecho romano (contrato de litis
contestatio).
3. La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX,
continuó considerando que el juicio suponía la
existencia de una convención entre las partes, en la
cual ambos litigantes se hallaban de acuerdo en
aceptar la decisión de su conflicto por el juez. Se
basa en la idea contractualista de Rosseau, siendo la
primera forma de sistematización del proceso.
4. En la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no
explica el proceso en sí, sino que alude a la
institución que lo origina.
5. Además, no explica los procesos desarrollados en
rebeldía de una de las partes, puesto que en esos

9
 casos no hay una convención para la generación del
proceso.
2. Teoría del Cuasicontrato (De Guényveau).
- Usando una forma de exclusión de las fuentes de las obligaciones, la
que se considera más acertada y cercana es la del cuasicontrato,
principalmente por la ausencia de una voluntad enteramente libre del
demandado.
- Considera al proceso como un cuasicontrato, en donde existe un hecho
voluntario y lícito tanto del demandante, que acude a tribunales,
como del demandado, que voluntariamente concurre a defenderse.
- Esta doctrina tampoco explica el proceso en sí, sino que sólo su
origen.
- Tampoco explica la figura del rebelde.
- Esta tesis imperó hasta la década del 50´ en Chile.
- En el proceso del análisis y descarte de las fuentes, no se tuvo en
cuenta que las éstas eran 5 y no 4, omitiendo la ley. De acuerdo con
ello, se señaló que el proceso es una relación jurídica específica regida
por la ley.

3.Teoría de la Relación Jurídica (Bulow, Kholer, Wach):

- Por relación jurídica se entiende toda vinculación intersubjetiva
regulada por la ley.
- Una especie de esta relación jurídica es la relación jurídica procesal:
vínculo regulado por la ley que une a los sujetos del proceso,
generando poderes y deberes en relación con los actos procesales.
- Actor, demandado y juez se vinculan entre sí, mediante los actos
procesales. De esta relación nacen derechos y obligaciones recíprocas,
como la obligación del juez de proveer y sentenciar y de las partes de
comparecer, ejercer sus facultades y acatar las resoluciones del
tribunal.
- En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generaría la
vinculación, se han formulado diversas teorías:
i. Kohler excluye al juez y postula sólo una relación bilateral entre
partes.
ii. Hellwig y Wach incluyen al juez en la relación, el primero
estableciendo una relación indirecta entre partes (que sólo se
vinculan por intermedio del juez) y el segundo concibiendo una
relación triangular, en la cual todos se relacionan directamente.
- No supone la necesaria comparecencia o intervención del
demandado, ya que éste es parte con o sin su voluntad.
- En Chile, se ha aceptado la teoría de la relación jurídica procesal tanto
por un sector de la doctrina, como por la mayoría de la
jurisprudencia.
- El momento en que se constituye la relación jurídica procesal tiene
gran importancia, ya que a partir de ella, podrán solicitarse medidas
precautorias, alimentos provisionales, y se genera el estado de litis

10
 pendencia, entre otras. Respecto al momento, se han sustentado 2
teorías:
a) Para algunos, la relación jurídica se constituye con la
notificación válida de la demanda. Se basan en el
1603 inc. 5 (pago por consignación) y 1911 (cesión de
derechos litigiosos), ambos del CC. Los detractores,
consideran que estas normas son específicas.
b) Para la mayoría, la relación jurídica procesal se
constituye una vez que se ha verificado el
emplazamiento. Se configura en la primera o única
instancia por la concurrencia de 2 elementos:
notificación válida de la demanda y transcurso del
término de emplazamiento, aún cuando no se
conteste la demanda.
- El prof. Maturana considera que existe la relación jurídica desde la
notificación válida de la demanda, pero para que se constituya
válidamente dicha relación, es necesario que concurra el elemento del
término de emplazamiento.
- La notificación será normalmente personal (personal en persona,
personal subsidiaria, avisos, tácita o presunta), por tratarse
generalmente de la primera notificación que debe practicarse en el
proceso. En caso de haberse iniciado por medida prejudicial y ella
hubiera sido notificada, no es obligatorio hacerlo personalmente,
pudiendo hacerse por el Estado Diario.
- Se ha señalado en todo caso, que una medida prejudicial no permite
que se tenga por constituida la relación jurídica procesal, debido a que
no contienen la pretensión que se hará valer en el proceso.
- El término de emplazamiento, entendido como el plazo fatal para que
el sujeto pasivo del proceso se defienda, varía según el
procedimiento que se trate.
- Se le ha criticado a la teoría de la relación jurídica:
i. No existen realmente verdaderos derechos y obligaciones
procesales. Críticas de la teoría de la Situación jurídica.
ii. Aún si existieran, requieren de una unidad que los sintetice de
mejor forma. Críticas de la teoría de la institución jurídica
procesal.
4. Teoría de la Situación Jurídica: Goldschmidt
- No es posible hablar de relación jurídica, por cuanto la solución
del conflicto es tan sólo una mera expectativa de las partes en
orden a obtener sentencia favorable, por lo que sitúa al proceso
en un escalafón inferior, cual es el de simple situación jurídica.
- La situación jurídica se define por un complejo de meras
posibilidades de obrar, expectativas y cargas. El proceso no sería
una relación jurídica por cuanto el juez no está obligado para con
las partes (sólo tiene deberes como funcionario público) y porque
entre litigantes no existe ninguna obligación.

11
 - Traslada el proceso al escenario de la guerra: existencia de un
estado de incertidumbre: sólo expectativas o posibilidades.
- Se distinguen los siguientes conceptos:
a) expectativas: esperanza de obtener ventajas procesales futuras
de obtener sentencia favorable, sin la necesidad de realizar un
acto propio.
b) posibilidad: mejoramiento de la posición para obtener
sentencia favorable, a través de un acto propio.
c) carga procesal: ejercicio de un derecho para el logro del
propio interés. Este concepto de carga procesal es el principal
aporte de esta teoría, diferenciándose claramente de lo que se
llama obligación procesal: la conducta es necesaria, pudiendo ser
forzado en caso de incumplimiento. En la carga, es una facultad
que conlleva riesgo para su titular. En una existe un interés
ajeno, mientras que en otra el interés es propio.
Gracias al concepto de carga, se puede explicar la situación de la
rebeldía: la contestación de la demanda no es una obligación
para el demandado, sino una carga. La mayor aplicación del
concepto de “carga”, se encuentra a propósito de la carga de la
prueba.
- Liberación de la carga: una parte es libre de no cumplir con
cierto acto, sin que de esta omisión se le pueda generar un
perjuicio procesal.
- Goldschmidt considera que el proceso no es estático como se
plantea con la teoría de la relación jurídica, sino que las partes
van cambiando de posiciones.
- La mayor crítica que se le ha hecho es que no ha
determinado cómo debe ser el proceso. Asimismo no sería
aplicable al proceso penal, donde sí existen derechos y
obligaciones.

5. Teoría del proceso como Entidad Jurídica Compleja: Carnelutti

- El proceso es una entidad jurídica de carácter unitario y complejo
- Su característica central es la pluralidad y estrecha coordinación
de sus elementos.
6. Teoría de la Institución Jurídica: Guasp
- Proceso es un complejo de actividades relaciones entre sí.
- Es una institución jurídica permanente, de carácter objetivo, a la cual
las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser
solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza
jurídica).
- Es permanente porque la actuación estatal siempre existe, no
obstante el nacimiento o la extinción de procesos concretos.

12
 V. Los fines del proceso

En un sentido genérico el fin del proceso es dirimir un conflicto de intereses sometido a

los órganos de jurisdicción. Se satisfacen tantos intereses privados y públicos.

a) Función privada del proceso: ampara al individuo y lo defiende de todo tipo de

abusos. Se protege tanto al demandante como al demandado (aplicación especial en
sede penal).
b) Función pública del proceso: afianzamiento de la paz jurídica: declaración y/o
realización del derecho.

VI. Los elementos del proceso.

Los elementos se dividen en dos clases:
1) Elementos subjetivos: Las partes y el juez, sin perjuicio de existir otros
intervinientes subjetivos del proceso que pueden llegar a ser partes (especialmente
en el proceso penal: por ejemplo, el denunciante si se transforma en querellante).
2) Elemento objetivo: El conflicto sometido a decisión del tribunal. Se integra por
2 instituciones procesales trascendentes:
1. Pretensión que hace valer el actor
2. Excepciones que opone el demandado

- ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL PROCESO:

1. El juez y las partes
A- El Juez:
- La calidad de sujeto en el proceso del juez depende de la doctrina que sobre la
naturaleza jurídica del proceso se acepte.
- Su importancia varía, según se trate de un procedimiento donde prima el
principio dispositivo o inquisitivo.
- Como elemento subjetivo el juez:
i. Recibe las presentaciones de las partes: bilateralidad de la audiencia
ii. Verifica la exactitud de las peticiones de las partes por el examen de las
pruebas: mediación o inmediación
iii. Resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de
hacer avanzar el proceso.
iv. Pondera el valor de la prueba que rinden las partes
v. Su gran misión es fallar, es decir, originar el acto jurídico procesal
llamado sentencia.

B- Las partes:
- Si se parte de la base de la doctrina que explica el proceso como una relación
jurídica, las partes son los sujetos de la relación procesal. Es diferente el
concepto de partes en la relación sustancial (partes en un contrato de
compraventa) al concepto de partes en la relación procesal (parte en juicio).
- Importancia de determinar quién es parte: efectos de la sentencia sólo se
aplican a los que han sido parte en el juicio.
- Existen varias doctrinas respecto al concepto de parte:

13
 i. Son parte: el titular de un derecho que se reclama y aquel a quien afecta
la acción deducida.
ii. Son parte los sujetos de la relación sustantiva material
iii. Son parte aquellos que como actor o demandado tiene de cualquier
modo una participación en el proceso.
iv. Doctrinas modernas de la acción: parte es en el proceso, aquél que
en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuación de la ley
y aquél respecto del cual se formula una pretensión.
- Sin embargo, procesalmente puede definirse como todo aquel que pide o
frente al cual se pide en juicio la actuación de la ley en un caso concreto.
- El demandante será quién provoca el movimiento de la jurisdicción,
pidiendo la actuación de la ley en un caso concreto. Por su parte, el
demandado es aquél respecto del cual se pide la actuación de la ley en
un caso concreto. En la reconvención esta separación se hace
bilateral.
2. Clasificación de las partes.
a) Directas u originarias: Demandante (actor) y demandado (reo).
b) Indirectas o derivadas: Terceros.

3. Capacidad para ser parte.

- Para comparecer válidamente en juicio se requiere tener capacidad para ello. El CPC no da
reglas sobre la capacidad. Por ello, debemos recurrir al Código Civil o Código Penal, según sea
la naturaleza de la acción. En el CPP sí existen normas.
- Para ser parte, se requieren 2 requisitos:
a) Ser sujeto de derechos; y
b) No estar afectado por ninguna incapacidad
- La capacidad procesal es la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos
procesales con efectos jurídicos en nombre propio o por cuenta de otros. No sólo es la
capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo ésta puede no tenerse la procesal.

- Los elementos de la capacidad son 3:

1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es inherente a toda persona por el sólo hecho de ser tal.
Por lo tanto, basta ser sujeto físico y vivo (o una sucesión hereditaria), incluyéndose las
personas jurídicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para actuar en el proceso, es la facultad para comparecer
en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurídicos en nombre propio o por cuenta de
otros. Los incapaces pueden intervenir en el proceso a través de sus representantes legales,
cumpliéndose los requisitos y formalidades legales. 5
3.- Ius Postulandi: Es la capacidad para que la actuación judicial sea correcta y se traduce en
la necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder (se verán mas
adelante). Se traduce en la necesidad de cumplir 2 requisitos: (1) Patrocinio; y (2) Poder.
- Patrocinio: la ley 18.120 exige que la primera presentación de cada parte sea
firmada por abogado habilitado en el ejercicio de la profesión (art. 1). El abogado
debe estar al día en el pago de su patente, a fin de poder patrocinar una causa.

5 En el CPP existen verdaderas incapacidades especiales constituidas por prohibiciones para denunciar o
querellarse.

14
- El patrocinio se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la
solicitud respectiva, debiendo indicarse su nombre, apellidos y domicilio.
- Carencia de patrocinio: el escrito que no lo contenga, cuando sea la primera
presentación, tanto en asuntos contenciosos como no contenciosos, (1) no
podrá ser proveído y (2) se tendrá por no presentado para todos los
efectos legales. Las resoluciones que al respecto se dictan, no son susceptibles
de recurso alguno.
- Mandatarios judiciales: sólo podrán serlo, aquellos a quienes la ley faculta para
ello:
i. Abogados habilitados para el ejercicio de la profesión
ii. Procuradores del número
iii. Estudiante actualmente inscrito en 3º, 4º o 5º año de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de
las Universidades autorizadas
iv. Egresado de las mismas facultades hasta 3 años después de haber
rendido sus exámenes correspondientes
v. Egresados designados por la CAJ para cumplir con la práctica
profesional, cualquiera sea el tiempo luego de egresados
- La sanción por falta de mandatario es menos drástica que la sanción por falta
de patrocinio. Art. 2 inciso 4º ley 18.120: si al tiempo de pronunciarse el
tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el tribunal
se limitará a ordenar la debida constitución de aquél dentro de un plazo
máximo de 3 días. Extinguido este plazo y sin otro trámite, se tendrá la
solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre esta materia no serán susceptibles de recurso alguno.
- (1) Capacidad para ser parte; (2) Capacidad procesal y (3) jus postulandi:
legitimatio ad processum. De tal forma, la legitimatio ad processum se
confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier
proceso por reunir las aptitudes requeridas por la ley. Es uno de los
presupuestos de validez para el proceso. El juez debe corregir de oficio su falta,
en virtud de lo establecido en el art. 84 del CPC.
- La falta de capacidad procesal genera la nulidad procesal, pudiendo ser alegada
por la vía de la excepción dilatoria o del incidente de nulidad procesal.
- Legitimación procesal o legitimatio ad causam: la legitimatio ad processum,
nos dice quienes pueden actuar en cualquier proceso. Esto no basta para ejercer
los derechos o deducir las pretensiones del litigio de que se trate: se requiere de
una condición más precisa y específica referida al litigio de que se trata. Para
poder figurar y actuar eficazmente como parte, no en un proceso cualquiera,
sino en uno determinado y específico, no basta con disponer de esta aptitud
general de la legitimatio ad procesum, sino que se requiere poseer una
condición precisa y referida en forma particularizada al proceso individual de
que se trate. Esta condición es la llamada legitimatio ad causam o
legitimación procesal o en la causa.
- Legitimación en la causa o procesal: consideración especial en que tiene la ley,
dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada
relación con el objeto del litigio, y en virtud del cual, exige, para que la
pretensión procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas

15
 personas las que figuren como parte en tal proceso. Así, por ejemplo, X es
plenamente capaz (capacidad procesal), pero para demandar de reivindicatoria,
debe ser propietario 6 . Otro caso en que se exige determinada calidad específica
dice relación con el grado de parentesco que el ordenamiento exige para pedir
una declaración de prodigalidad.
- Debe examinarse cuáles deben ser los sujetos de ese interés (se refiere al interés
en que se decida si existe o no) en el litigio, en el supuesto de que el derecho
sustancial o la relación sustancial existan.
- Características de la legitimación en la causa:
i. No se identifica con el derecho sustancial, sino que sólo requiere la
existencia de una afirmación respecto de la titularidad de una
pretensión respecto de él y de la posición para oponerse a ella de
acuerdo a las normas del derecho sustancial.
ii. Es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto determinado.
iii. Debe existir al momento de constituirse la relación procesal respecto
del demandante y del demandado.
iv. Determina quiénes deben estar presentes en un proceso para que sea
posible emitir una sentencia sobre la pretensión que se ha formulado.
v. La falta de legitimación activa o pasiva en la causa debe declararse de
oficio por el tribunal en la sentencia de fondo.
vi. En caso de existir falta de legitimación en el proceso, la sentencia debe
declarar la existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el
conflicto promovido.
vii. Nuestra jurisprudencia reiteradamente ha señalado que la falta de
legitimación es una excepción perentoria y debe por ello hacerse valer
en la contestación de la demanda. El profesor Juan Agustín Figueroa
señala que por una cuestión de economía procesal, debería poder
oponerse como excepción dilatoria, ya que nada justifica la
tramitación de todo un proceso, existiendo dicha falta. La incluye
dentro de la excepción dilatoria del 303 No. 1 del CPC: incompetencia
del tribunal.
- En el derecho comparado, por regla general no funciona como
excepción dilatoria, salvo en países como Brasil o Francia.
- La legitimación en la causa, se ha clasificado de la siguiente manera:
i. En cuanto a las partes del proceso
1- Legitimación en causa principal: aquellos que tienen la
calidad de demandante o de demandado.
2- Legitimación en causa secundaria: terceros
coadyuvantes: no sostienen una situación personal que
deba ser resuelta allí, sino para coadyuvar a alguna de las
partes.
ii. En cuanto a las partes directas o principales del proceso
1- Legitimación en causa activa: corresponde al
demandante y a las personas que luego intervienen para
defender su causa.

6 Legitimación en la causa: posición de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener una
providencia eficaz (Vescovi).

16
 2- Legitimación en causa pasiva: corresponde al
demandado y a las personas que luego intervienen para
defender su causa.
iii. En cuanto a su extensión
1- Legitimación en causa total: corresponde a las partes
directas para los efectos de actuar tanto en la causa
principal como en sus incidencias.
2- Legitimación en causa parcial: existe para determinados
trámites del proceso que no se relacionan con la
decisión de fondo de la litis.
iv. En cuanto a su duración
1- Legitimación en causa permanente: se tiene para toda la
duración del proceso. Generalmente corresponde a los
intervinientes totales.
2- Legitimación en causa transitoria: otorgada para una
determinada actuación. Generalmente corresponde a los
intervinientes parciales.
v. En cuanto a su naturaleza
1- Legitimación en causa ordinaria: corresponde al actor
que afirma la existencia de una pretensión que le
corresponde conforme al derecho sustancial y al
demandado a quién le corresponde oponerse a la
pretensión.
2- Legitimación extraordinaria: se confiere por la ley a
una persona que no afirma la existencia como propia de
una pretensión que se encuadre dentro del derecho
sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.
Supuestos por los cuales la ley amplía la legitimación:
1. La ley priva de la legitimación procesal a
los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales: fallido será representado
por el Síndico; herencia yacente.
2. La ley confiere legitimación
extraordinaria a un terceros para la
defensa de un derecho, sin privar por
ello de legitimación a quien es titular del
derecho subjetivo que se trata de tutelar,
por diversos motivos:
a. Orden privado: persona
actuando en su propio interés
ejercita derechos ajenos: por
ejemplo la acción subrogatoria.
b. Interés social: salvaguardar
intereses de personas
pertenecientes a un amplio
grupo: por ejemplo, Sindicatos.
c. Interés público: acción popular
para hacer valer una pretensión

17
 aún cuando no se trate de la
persona afectada directamente
con un hecho: por ejemplo,
denuncia de obra ruinosa. 7

CAPÍTULO III: Las partes en el Código de Procedimiento Civil. (art. 18 y siguientes)

A) Pluralidad de Partes o Litis Consorcio:

La regla general es que en un proceso intervenga una persona detentando la calidad de

demandante y otra persona detentando la calidad de demandado. Sin embargo, hay casos en
que existe una relación procesal múltiple, sea activa, pasiva o múltiple. Es el denominado litis
consorcio. El litis consorcio, puede ser clasificado desde distintos puntos de vista:

i) Según la posición que ocupan los varios sujetos de la relación procesal que actúan en una
misma calidad de parte:
A- Activo: pluralidad de demandantes
B- Pasivo: pluralidad de demandados
C- Mixto: pluralidad de demandantes y demandados
ii) Según su origen:
Originario: nace con la demanda misma que se puede interponer por
uno o más demandantes contra uno o más demandado;
Subsiguiente: se origina con posterioridad a la interposición de la
demanda y durante el curso posterior del proceso
iii) Según la forma en que se solicita la condena de los varios demandados:
A- Eventual: el actor no persigue el acogimiento de todas las acciones,
sino sólo una de ellas, según el orden de prelación establecido en el
petitorio de la demanda
B- Alternativo: la parte ejercita en una misma demanda dos o más
acciones pero solicitando que el juez se pronuncie sólo acerca de
una de ellas
C- Sucesivo: se formula una petición subordinada a la estimación de
otra que le precede, de manera que si no se accede al primero, el
segundo no tiene sentido
iv) Según la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso:

7 En la ley de protección al consumidor, se diferencian claramente las acciones concernientes al interés individual,
de aquellas concernientes al interés colectivo. Las llamadas acciones de clases, se han justificado en el derecho
comparado, por los principios de la economía procesal y de la seguridad jurídica. Existe un tercer tipo de interés:
el interés difuso. Ver Art. 50 de la ley. Se distinguen los 3 tipos de intereses. En los intereses colectivos se debe
indemnizar los daños a los que pertenecen al colectivo. No así, en los difusos, caos en el cual se trata de resarcir a
la comunidad. Dado que la acción de clase constituye una situación excepcional, requiere que previamente sea
autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa certificación de los requisitos que la
hacen procedente. Se establecen 3 procedimientos: 1) de certificación previo para determinar la procedencia del
ejercicio de las acciones; 2) declarativo para la protección de intereses colectivos o difusos; y 3) indemnizatorio.
Corresponde al propio tribunal declarar la admisibilidad de la acción deducida para cautelar el interés colectivo o
difuso.

18
 A- Necesario: cuando sea obligatoria la presencia de varios sujetos para
poder pronunciarse el tribunal respecto del conflicto;
B- Facultativo o voluntario: la presencia de varios sujetos no es
indispensable para la solución del conflicto, sino que ella se genera
con motivo de la forma en que se decide presentar la demanda por
el actor.

- Características del litis consorcio voluntario y originario:

a) Está regulada en los artículos 18 y siguientes del CPC, siendo normas de aplicación general.
b) La generación es facultativa, debido a que podrá producirse la relación procesal múltiple a
voluntad del sujeto activo de la relación procesal.
c) Los requisitos para que se genere son:
1- Existencia de pluralidad de acciones interpuestas por el actor
2- Que las acciones afirmadas no sean incompatibles entre sí; y
3- Que todas las acciones se tramiten conforme a un mismo procedimiento.

- Objetos del litis consorcio:

a. Evitar la duplicidad de litigios
b. Evitar el desgaste de la actividad jurisdiccional
c. Evitar el mayor costo para las partes
d. Evitar la posibilidad de dictación de sentencias contradictorias

- Amplitud del litis consorcio:

El legislador enumera, en el artículo 18 del CPC, los casos en que se acepta el litis consorcio
activo o pasivo inicial voluntario. Lo normal es que se acepte sólo un demandante y un
demandado y sólo en los casos que señala dicha norma se acepta lo contrario:
Art. 18 (19). En un mismo juicio podrán intervenir como demandantes o demandados varias
personas siempre que se deduzca la misma acción, o acciones que emanen directa e
inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley.

De esta forma, los casos en los cuales es posible que se genere un litis consorcio activo o
pasivo inicial son:

a) Cuando varias personas deducen una misma acción (contra del mismo sujeto pasivo). Ej.
Cuando varios herederos ejercen la acción de petición de herencia.

b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero emanadas
todas de un mismo hecho. Por ejemplo, cuando se demanda la nulidad de un contrato (acción
personal contra el co contratante), se puede demandar conjuntamente la reivindicatoria contra
el tercero adquirente.

c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las
obligaciones solidarias o de las obligaciones indivisibles.

19
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso, el
legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las defensas 8 ,
debe designarse un procurador común, siendo aplicable tanto a los demandantes como a los
demandados. El nombramiento, se regirá de conformidad a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de común acuerdo entre las partes en el
plazo que fije el tribunal, o en su defecto por el Juez, pero
con la obligación de designar a un Procurador del Número o
a uno de los procuradores de las partes que hayan
concurrido al proceso (art. 12 CPC).
b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a
petición fundada de una de las partes, pero en todo caso la
revocación no surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (art. 14 CPC)
c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las
partes y si estas no están conformes con su cometido, tienen
el derecho de hacer alegaciones separadas y a presentar sus
propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones
que el procurador común, todo lo cual obviamente sólo irá
en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador común les sigue empeciendo (art.
16 CPC).
d) Hay casos en que las partes representadas por el procurador
común, cuando no se conforman con el procedimiento
adoptado por él, pueden hacer las alegaciones y rendir las
pruebas separadamente. Art. 16 CPC
- No será necesario designar un procurador, aún existiendo pluralidad de partes, en los casos
contemplados en el art. 20 CPC, pudiendo actuar ellas separadamente en el juicio:
a. Sean distintas las acciones de los demandantes.
b. Sean distintas las defensas de los demandados.
c. Habiéndose iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes litigan conjuntamente.

- Litis consorcio necesario: no se encuentra regulado en el CPC, no obstante su aceptación

en el derecho comparado y en nuestra jurisprudencia. El litis consorcio necesario, puede ser de
2 tipos:
a. Propio: la ley señala expresamente cuando los varios sujetos de una relación jurídica
sustancial deben actuar obligatoriamente en una misma relación procesal, ya sea activa o
pasivamente. Según el prof. Maturana, en nuestro derecho no habría casos de litis consorcio
necesario propio.
b. Impropio: no está establecido expresamente por la ley, sino que viene condicionado
por la naturaleza de la relación jurídica deducida en juicio. Se encuentra determinado por una
relación de derecho sustancial. Es la norma de derecho sustancial la que exige para la
producción de sus efectos iniciar una relación procesal con todos los sujetos que, activa o
pasivamente, allí deben ser partes. Esta situación tendrá importancia debido a que se produce
una unidad de acción con efectos procesales:

8 El art. 19 del CPC, exige la designación del procurador común cuando se deducen las mismas acciones por los

demandantes o cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.

20
 i. Los actos de disposición del objeto del proceso (desistimiento,
allanamiento, transacción) sólo producen efectos cuando concurren
todos los litisconsortes necesarios;
ii. Se debe pronunciar una sentencia única para todos los sujetos que
necesariamente deben ser partes en la relación procesal;
iii. Las defensas y excepciones favorecen a todos los litisconsortes
necesarios.

B. Intervención Forzada de Parte:

Un carácter básico del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por parte del demandante
que cree ser afectado en algún derecho, para concurrir a los tribunales. Sin embargo, nuestro
Código contempla casos de intervención forzada, sean demandantes o demandados, en los
que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las
graves consecuencias de su inasistencia, es decir, la pérdida del derecho de accionar o de
defenderse y evitar así los efectos de una sentencia contraria a sus intereses.

- Casos de intervención forzada de partes:

a) Artículo 21 CPC: “si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra
u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la demanda
en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes deberán expresar
en el término de emplazamiento, si adhieren a ella”.
- Es un derecho que se otorga sólo a favor del demandado, siendo facultativo para él.
- Fundamento: evitar que el demandado tenga que sufrir la interposición de diversas y
sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias contradictorias.
- La solicitud del demandado debe formularse en el término para contestar la demanda y antes
de evacuar ese trámite.
- No se trata de una excepción dilatoria, por tratarse de un procedimiento válido el que se sigue
contra el demandado.
- Debe tramitarse como incidente de previo y especial pronunciamiento, suspendiéndose
el procedimiento mientras no se pronuncie acerca de la solicitud el tribunal.
- Si se accede a la solicitud del demandado, se pone en conocimiento de las personas a quienes
también les corresponde y que no hubieren demandado, suspendiéndose el procedimiento
hasta que la demanda sea notificada a los demás titulares de la acción para que se adhieran a la
demanda dentro del término de emplazamiento. Las actitudes de los notificados, puede ser:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis consorcio activo y debe designarse
procurador común.
ii. No adherir: Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma
acción con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepción de cosa
juzgada. Es un verdadero desistimiento de la demanda.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se
transformará en parte, tampoco pierden el derecho de comparecer posteriormente,
pero respetando todo lo obrado.

b) Jactancia: Se define como la acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada,
derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la situación que se
produce cuando una persona dice tener derechos de los que no está gozando, para ser
obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente a los derechos de

21
 que se jacta. Conforme al art. 270 CPC, se puede deducir demanda de jactancia en los
siguientes casos:
i. Cuando la manifestación del jactancioso conste por escrito.
ii. Cuando la manifestación del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos
delante de dos personas hábiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.

La acción de jactancia, para que se declare la obligación del jactancioso de demandar

prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al
procedimiento sumario (art. 272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene
10 días para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que
no será oído posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de
jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el juicio correspondiente.

c) Citación de Evicción: Situación que se da propiamente en los contratos onerosos y

especialmente en la compraventa. El comprador que se ve expuesto a sufrir evicción
(pérdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas por
terceros), cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que éste comparezca en
su defensa (arts. 1843 y 1844 CC y art. 584 CPC) Pueden darse múltiples situaciones:
i. Si el comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue en contra de éste, pero
conservando el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se hace responsable de la evicción, salvo que el
juicio lo pierda el comprador por dejar de oponer una defensa o excepción propia.
iv. Caso del comprador obstinado.

d) Citación de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si en un juicio

ejecutivo, se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a adquirirla la
adquiere con todos los gravámenes hipotecarios Si una persona adquiere en remate
judicial una propiedad hipotecada, la adquiere con dicho gravamen, salvo que los
acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citación los obliga a optar por
mantener la hipoteca o acceder a pagarse con el producto del remate. Es la institución
conocida como purga de la hipoteca. 492 CPC
e) Verificación de Créditos en el Procedimiento de Quiebra: Declarado en quiebra
un deudor, sus acreedores sólo tendrán derecho a concurrir al reparto de dividendos si
han comparecido al tribunal a verificar su crédito (sino, la ley presume condonación).
Existe una oportunidad extraordinaria de verificar créditos.

C. Dos instituciones vinculadas al concepto de parte:

a) Substitución Procesal: Es aquella institución que faculta a una persona para

comparecer en juicio a nombre propio, haciendo valer derechos que pertenecen a otro,
adquiriendo el carácter de parte para todos los efectos legales.
No constituye un caso de representación ni de agencia oficiosa, pues quien comparece
lo hace a nombre propio y en interés propio, sin perjuicio de que esté vinculado con el
interés del que no ejercita sus derechos.
- Casos de sustitución procesal:

22
 i.- Artículo 878 C. de Comercio: Se faculta a quien desee demandar al capitán de un
navío, para deducir la acción ya sea en contra de éste o del naviero, afectando a ambos
la sentencia.
ii.- Artículo 2466 CC: Acción Subrogatoria.
iii.- Artículo 2468 CC: Acción Pauliana o Revocatoria.
iv.- Artículo 1845 CC: Citación de Evicción.

b) Sucesión Procesal: A diferencia de la substitución, el cambio de sujeto en este caso

puede verificarse durante el procedimiento y no sólo antes de él.
- Casos de sucesión procesal:
i. Fallecimiento de quien actúa personalmente en juicio: (art. 5° CPC) Se suspende el
procedimiento para efectos de notificar a los herederos, y sólo se reanuda tras haber
transcurrido el término de emplazamiento, hayan éstos concurrido o no. El mandato
judicial no se extingue por la muerte del mandante: si las partes están actuando por
medio de apoderados, la muerte de la parte no tiene relevancia procesal. La del
apoderado sí la tendrá.
ii. Cesión de Derechos Litigiosos: Producida la cesión, comparecerá al proceso el
cesionario exhibiendo el título y adoptando el papel procesal del cedente.
iii. Subrogación: Opera cuando una persona paga por otra, produciéndose una
traslación de derechos (puede ser legal o convencional).

D. Los Terceros:

Anteriormente dijimos que existen 2 clases de partes:

a- Directas: demandantes y demandados
b- Indirectas: terceros
Terceros: aquellas personas que no están vinculadas expresa y directamente a un conflicto
promovido ante el órgano jurisdiccional, pero que actúan al interior del procedimiento
tendiente a resolver ese conflicto. Se clasifican en:
1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes no afecta de modo alguno ni el proceso, ni la
sentencia dictada. No son terceros, según la definición dada.
2.- Terceros interesados: aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven afectados
sus derechos a causa de ese proceso, por lo que se les autoriza a participar. Hay 3 maneras de
intervenir como tercero interesado en el proceso 9 :
a) Por vía adhesiva: Terceros Coadyuvantes: Personas que tienen un interés actual en su
resultado, defendiendo pretensiones armónicas y concordantes con los de una de las partes
directas.
- La doctrina ha señalado que la solicitud de intervención en el juicio por parte del tercero
coadyuvante, debe tramitarse como incidente, a fin de dar a la otra parte la oportunidad de
hacer valer las objeciones que le pudiere caber dicha intervención.
- Pueden actuar en primera y segunda instancia e incluso en recursos de casación ante la Corte
Suprema.

9 Cuando un tercero interviene en un asunto, su intervención se llama tercería. La intervención de los terceros se
rige por las normas generales contempladas en los artículos 22, 23 y 24 del CPC. Sin perjuicio de ello, hay que
tomar en cuenta que el legislador se ha encargado de regular especialmente la intervención de los terceros en el
juicio ejecutivo a través de las tercerías que en él se contemplan, siendo ellas, conforme lo ha dicho la
jurisprudencia, la única forma que puede revestir la intervención de los terceros en ese proceso. Se contemplan las
tercerías de: a) dominio; b) posesión; c) prelación; y d) pago.

23
- Al hacer valer pretensiones concordantes con alguna de las partes, debe actuar con
procurador común.
- Ej. De tercero coadyuvante: acreedor de una parte.
b) Por vía principal: Terceros Independientes: sostienen un interés independiente del que han
hecho valer las partes en juicio.
- Según la doctrina y la jurisprudencia, no obstante lo establecido en el inciso final del art. 23
CPC, deben obrar separadamente y no a través de procurador común.
- Ej. De Tercero independiente: sujeto que compra bien raíz afecto a medida precautoria.
c) Por vía de oposición: Terceros Excluyentes: intervienen en juicio sosteniendo una pretensión
incompatible con la de las partes. Se trata de un juicio distinto inserto en el proceso originario.
- Ej. De Tercero Excluyente: tercerías de dominio en juicio ejecutivo.

- Los requisitos para interponer una tercería son los siguientes: (art. 23 CPC)
a) Estar investido de la calidad de tercero: es tercero todo aquel que no ha
sido parte originaria en el litigio.
b) Existencia de un proceso en actual tramitación. Existe un proceso en
tramitación cuando se ha constituido una relación procesal.
c) Tener interés actual en el resultado del juicio.
- Debe existir al momento de la intervención.
- Debe tratarse de un derecho y no de meras expectativas (hay casos en que la
ley faculta para intervenir aún cuando no exista actualidad en el interés).

- La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en él. Esto
quiere decir que hay terceros que nunca serán partes en el juicio: testigos y peritos.

Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros,
producen respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (art. 24 CPC).

CUADRO RESUMEN:

24
 DEMANDANTE
DIRECTAS
DEMANDADO

INDIFERENTE
P
A
R INTERVINIENTES: TESTIGOS
T Y PERITOS
E
INDIRECTAS
S - POR VÍA
COADYUVANTE

- POR VÍA
INTERESADOS PRINCIPAL

- POR VÍA DE
OPOSICIÓN

- Las partes en el Proceso Penal 10

a- Antiguo sistema procesal penal:

Acción penal pública:

- Sumario: son partes directas el querellante y el procesado o reo.
- Plenario: acusador y acusado.
- Eventualmente puede ser parte Ministerio Público, el actor civil y el tercero civilmente
responsable.
Importancia de se parte: derecho a intervenir y solicitar diligencias en el proceso, aún cuando
esté en etapa de sumario. Desde el punto de vista pasivo, sólo nace el concepto de parte, en el
sumario, cuando se dicta el auto de procesamiento.
Existen 2 sujetos que no son parte:
1. Denunciante: persona que pone en conocimiento del tribunal o de la autoridad
administrativa la comisión de un delito.
2. Inculpado: sujeto contra el cual se dirige la acción penal antes del auto de
procesamiento.

b- Nuevo sistema procesal penal:

Art. 12: Intervinientes: para los efectos del NCPP, se considerará intervinientes en el
procedimiento:
1. Fiscal
2. Imputado
3. Defensor
4. Víctima

10 Lo que veíamos anteriormente, corresponde a las partes en el proceso civil.

25
 5. Querellante
Todos los anteriores, serán considerados intervinientes desde que realizaren cualquier
actuación procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades
determinadas.

- Sujeto activo de la pretensión penal: Ministerio Público.

- La víctima puede participar en el proceso ejerciendo los derechos que le confiere el art. 109,
pudiendo ser parte activa si ejerce la respectiva querella criminal, pudiendo acusar
particularmente o adherirse a la acusación. Se limita la legitimación en cuanto a la acción civil:
sólo víctima contra imputado, en sede penal.
- Sujeto pasivo: imputado: persona a quien se atribuyere participación en un hecho punible
desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa
ejecución de la sentencia.

CAPÍTULO IV: La Comparecencia en Juicio

1. Generalidades

El “jus postulandi” es la capacidad para pedir en juicio; es el conjunto de requisitos que

habilitan a una persona para formular peticiones ante un tribunal.

En materia procesal, como anteriormente veíamos, es posible distinguir:

I. Capacidad de goce o capacidad para ser parte
Es la capacidad para ser parte en un asunto judicial y se confunde con la capacidad de goce del
Derecho Civil.
II. Capacidad de Ejercicio o capacidad procesal
Es la capacidad procesal general. Supone en el caso de un incapaz, la intervención de sus
representantes legales. Se confunde con la capacidad de ejercicio del Derecho Civil.
III. Jus Postulandi o Postulación procesal
Es propiamente la capacidad para pedir en juicio. Es otorgada únicamente a ciertas personas, a
quienes el legislador, por sus conocimientos, les ha reconocido la facultad de actuar por sí o en
representación de otros ante los tribunales, asumiendo la defensa y representación dentro de
un proceso.

Es necesario que se reúnan los 3 requisitos copulativamente. Si no es así, la intervención ante

un tribunal no es posible, o de ser posible, no es válida.

La comparecencia en juicio no es sólo materia aplicable en un asunto que tenga el carácter de

litigioso. Las normas se aplican, salvo excepciones, a los asuntos contenciosos y no
contenciosos, siendo sus normas de aplicación común. Al estar ubicadas en el libro I del
CPC, reciben aplicación, cualquiera sea la naturaleza del asunto de que se trate.

El concepto de comparecencia en juicio se puede entender en 2 sentidos:

1) Sentido amplio: el acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivamente. Se
trata de la sola presentación física ante el tribunal.
2) Sentido estricto es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una acción o
defendiéndose, o requiriendo la intervención en un acto no contencioso.

26
 En su concepto restringido, la comparecencia es la necesidad jurídica en que se ven
las partes de confiar el patrocinio y la representación del juicio a ciertas personas que
reúnen los requisitos legales.
La capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el estudio de dos
instituciones procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato Judicial.
El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el modo
como se enfocará esta defensa. El poder o mandato judicial, mira a la representación,
vinculándose a la sustitución de la parte por el procurador, mandatario o apoderado en el
proceso, para todos los efectos legales.
Mientras que el patrocinio se refiere fundamentalmente a la fijación de estrategias
procesales (abogado patrocinante: técnico del derecho), el mandatario mira a la
representación (procurador: técnico del procedimiento).

Existen legislaciones en las cuales las labores de abogado patrocinante y procurador

están claramente delimitadas, siendo incluso incompatibles.
En nuestra legislación, positiva, la órbita de ambos no está absolutamente determinada
ni diferenciada: se puede ser abogado patrocinante y procurador a la vez, o se puede tener
abogado patrocinante y procurador distinto.

Asimismo, existen diversos sistemas en cuanto a las personas que pueden pedir en
juicio. Algunos permiten que las personas intervengan personalmente, otros exigen la
intervención de un letrado.
Nuestro sistema es mixto con preeminencia de la obligatoriedad de representantes. La
ley establece la exigencia prácticamente en todos los casos de hacerse asistir por un letrado, es
decir, debe tenerse abogado patrocinante y procurador. En ciertos casos, se acepta la
comparecencia personal.
La norma del sistema de comparecencia está en el Art. 4 CPC. Hoy, varía de acuerdo a
la etapa en que está el procedimiento:
En primera instancia: lo normal es que deba comparecerse a través de apoderados,
estando excluida la comparecencia personal. Las personas “apoderados” son las indicadas en la
ley 18.120.
En segunda instancia: ante la Corte de Apelaciones puede comparecerse en 3
formas:
1. Personalmente
2. A través del procurador del número
3. A través de abogado habilitado para el ejercicio de
la profesión.
El apelado, tendrá su derecho a la comparecencia personal, bajo la condición de que se realice
dentro del término de emplazamiento. Luego de ello, puede comparecer, pero sólo a través del
procurador del número o de abogado habilitado.
Ante la Corte Suprema, sólo puede comparecerse por medio de procurador del
número o de abogado habilitado.

2. El Patrocinio:
Patrocinio: contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a
un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.

- El patrocinio es un mandato, pero no puede confundirse con el mandato judicial.

27
- La exigencia de patrocinio se encuentra señalada en el art. 1 de la ley 18.120, en relación con
el art. 4 CPC

1) Requisitos para ser Patrocinante:

Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, es decir, una persona natural que posea
el título de abogado y haya pagado la patente municipal respectiva (art. 3° D.L. 3.637).

2) Forma de constituir el Patrocinio:

Se trata de un contrato solemne que se constituye sólo de la manera señalada por la ley:
Art. 1 inciso 2º de la ley 18.120: Se entenderá cumplida la obligación de constitución del
patrocinio, cuando en la primera presentación de cada parte o interesado en asuntos
contenciosos o no contenciosos, el abogado ponga su firma indicando además su
nombre, apellidos y domicilio. Con la firma en el escrito se configura el patrocinio.

Habitualmente lo anterior se cumple en forma mixta: Lo normal en la práctica es destinar un

otrosí del primer escrito a este efecto, y la firma del abogado se estampa al final del mismo
escrito.

El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto: no se exigirá en el curso del juicio
respecto de cada escrito que se presente, sino al momento de hacerse la primera
presentación en un juicio seguido ante los tribunales de la República.

En el nuevo proceso penal, tratándose de Defensores Públicos, éste se entiende constituido

por el sólo ministerio de la ley (art. 54 Ley de Defensoría Penal Pública).

3) Sanciones al Incumplimiento:
La sanción es gravísima, en caso de no cumplirse en la forma señalada: si la primera
presentación se efectúa sin contener el patrocinio, el escrito no podrá ser proveído y se
tendrá por no presentado para todos los efectos legales (art. 1º inciso 2º Ley 18.120). Las
resoluciones dictadas a este respecto no serán susceptibles de recurso alguno.

4) Duración:
Este patrocinio que se constituye en la primera presentación cubre todo el juicio, hasta el
cumplimiento de la sentencia. Sin perjuicio de ello, se entenderá que dura mientras en el
expediente no hay testimonio de su cesación: muerte, renuncia, revocación.
Excepcionalmente, existen recursos que a pesar de presentarse en el proceso luego de la
primera presentación, requieren del patrocinio específico de un abogado:
a. Recurso de Queja: se exigen el nuevo patrocinio, por estimarse que se trata de un
asunto separado al que está conociendo el tribunal que dictó la resolución con falta o abuso. Es
una nueva constitución, que, sin embargo, no obsta a que sea el mismo abogado designado
anteriormente.
b. Recursos de Casación en la forma y en fondo: sus escritos requieren de
patrocinio de un abogado que no sea procurador del número. 772 inciso final CPC.

5) Facultades del Patrocinante:

Esencialmente el patrocinio se refiere a la defensa del asunto. La realización de las defensas se
manifiesta:

28
- En primera instancia: en los hechos, la defensa la realiza el mandatario; él firma los escritos
en que se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.
- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace con plenitud. Las defensas
orales ante las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco, sólo los abogados podían
alegar. Hoy también pueden hacerlo los postulantes en práctica profesional, pero sólo en Corte
de Apelaciones y en Cortes Marciales (nunca en Corte Suprema). 527 COT.

La facultad del patrocinante de asumir la representación de la parte, puede encontrarse en

diversas situaciones:
a- En ciertos casos, la ley exige la actuación personal de la parte, sin que el
patrocinante pueda asumir la representación de ella. Por ej. Absolución de posiciones.
b- En ciertos casos, la ley exige que el acto se realice por el apoderado, sin que el
patrocinante pueda asumir la representación.
c- La representación del patrocinante puede surgir por una actuación, una gestión o
trámite del proceso. Art. 1 inciso 3º de la ley 18.120. Anteriormente se limitaba a casos
urgentes, anormales, sin poder ser permanente en su ejercicio.

6) Término del Patrocinio:

a) Cumplimiento o desempeño del encargo: Forma normal de terminación.

29
 b) Revocación: Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio vigente.
Normalmente va aparejado de la designación de un nuevo abogado
patrocinante, quien tiene dos obligaciones: comunicar la revocación a su colega
y encargarse que éste reciba sus honorarios profesionales (Código de Ética).
c) Renuncia: Debe ser notificada al patrocinado junto con el estado del proceso.
La renuncia no produce efectos por el solo hecho de presentarse al tribunal:
debe comunicárselo al cliente. El abogado patrocinante mantiene su
responsabilidad hasta por todo término de emplazamiento, salvo que previo a
ello se haya designado un nuevo patrocinante (art. 1º inc. 4º Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado: En este caso debe nombrarse otro en la
primera presentación posterior a este evento. Cabe señalar que la muerte del
patrocinado no extingue el patrocinio, pues el abogado deberá seguir prestando
sus servicios a la sucesión.

3. El Mandato Judicial:

Mandato Judicial: contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra facultades
suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.

1) Diferencias con el Mandato Civil:

MANDATO CIVIL MANDATO JUDICIAL

Generalmente consensual Siempre solemne
Se extingue con la muerte de ambas No se extingue con la muerte del mandante
partes.
Todos pueden ser mandatarios (incluso Sólo aquéllos del art. 2° Ley N°18.120
incapaces)
Pueden designarse cualquier número de Se discute si puede haber uno o varios
mandatarios mandatarios, siendo lo lógico, que exista uno
solo. En la práctica, pueden existir varios (es
una distinción doctrinaria)
La representación es un elemento de la La representación es de la esencia
naturaleza Puede existir mandato sin
representación.
La delegación no obliga al mandante si La delegación siempre obliga al mandante.
no ratifica.

2) Requisitos para ser Mandatario:

Es preciso ser una de las personas señaladas en el art. 2° de la Ley N°18.120, esto es:
A- Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
B- Procurador del Número.
C- Postulantes designados por la Corporación de Asistencia Judicial,
independientemente del tiempo que lleven como egresados.
D- Estudiantes actualmente inscritos en 3°, 4° o 5° año de Derecho en
alguna Universidad autorizada.

30
 E- Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5° año
y hasta 3 años después de haber rendido los exámenes
correspondientes.

3) Forma de Constituir el Mandato (art. 6° CPC y otras normas): se trata de un

contrato solemne, debiendo su nacimiento producirse en algunas de las formas que
señala la ley. Las formas de constituir el mandato judicial son las siguientes:
A- Por escritura pública: Art. 6 No. 1 CPC: ya sea extendida ante
notario o ante el oficial del RC que tenga facultades para ejercer esta
función específica (la tiene cuando en el ámbito territorial no exista
notario).
Hay casos en que se otorgan mandatos con administración de bienes
(por escritura pública) y se confiere la facultad de comparecer en
juicio. Si la persona del mandatario no es abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión o procurador del número, debe delegarlo en
una persona que reúna estas calidades. La jurisprudencia ha entendido
que no es posible otorgar mandato especial que comprenda sólo
la representación judicial a quien no sea abogado habilitado.
B- Acta extendida ante un Juez de Letras o Juez Árbitro suscrita
por todos los otorgantes. Art. 6 No. 2 CPC
C- Declaración escrita del mandante y autorizada por el Secretario
del Tribunal: Es la forma normal de constitución (Secretario:
“autorizo” o “autorizo poder”, fecha, firma). El Secretario para
autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el mandatario
reúne alguna de las calidades previstas en la Ley de Comparecencia en
Juicio (art. 4 Ley 18.120)
D- Endoso en Comisión de Cobranza de letra de cambio o pagaré:
Artículo 29 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagaré. Tiene la
particularidad de que por el sólo efecto del endoso se entienden
conferidas todas las facultades especiales que en otros casos requieren
otorgarse expresamente. Se materializa en las cláusulas “valor en
cobro”, “en cobranza” o “en comisión de cobranza”. Algunos
discuten que se aplique al cheque

4) Excepciones a la comparecencia en juicio representado:

La excepción es doble:
A- Existencia de asuntos en que puede comparecer la parte
personalmente.
B- Para la iniciación y secuela del juicio puede solicitarse la autorización
para comparecer y defenderse personalmente. El juez puede
concederla atendida la naturaleza y cuantía del asunto o las
circunstancias hechas valer, sin perjuicio de exigir la intervención de
abogados, siempre que la corrección del procedimiento así lo
aconsejare. Art. 2 ley 18.120

Se trata de excepciones que son comunes al patrocinio. No será necesario constituir mandato
judicial ni patrocinio, siendo facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato,
sin expresión de causa en cualquier estado del juicio.

31
Además no se requiere tener mandato judicial ni patrocinio, en los siguientes casos:
a. En departamentos (comunas) con menos de 4 abogados en ejercicio.
b. Solicitudes de Manifestaciones Mineras.
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de Policía Local salvo
regulación de perjuicios de cuantía superior a 2 UTM.; los Juzgados de
Menores o los Árbitros Arbitradores.
d. Asuntos que conozca la Dirección General del S.I.I., salvo que
tratándose de asuntos superiores a 2 UTM, la Dirección exija por
resolución fundada la intervención de abogado; y los asuntos que conoce la
Contraloría.
e. Juicios políticos de que conozca la Cámara de Diputados o el Senado.
f. Juicios cuya cuantía no exceda de ½ U.T.M., cualquiera sea su naturaleza.
g. Causas Electorales.
h. Recursos de Amparo y Protección.
i. Denuncias Criminales.
j. Solicitudes aisladas en que se piden copias, desarchivos, etc.
k. Presentaciones efectuadas por las denominadas “partes intervinientes”.

5) Sanciones a la no constitución de mandato: (se aplica a todas las formas de

constitución, siendo de normal aplicación en el mandato constituido ante el
secretario)
La sanción es menos drástica que la del patrocinio, ya que otorga al interesado un plazo de 3
días para corregir el vicio de que adolece la presentación y constituir legalmente el mandato.
Pasado el plazo, la solicitud se tiene por no presentada para todos los efectos legales.
Las resoluciones sobre patrocinio y mandato no son objeto de recursos de ninguna clase.

La fecha del escrito es el de la primera presentación, aún cuando el poder se constituya

con posterioridad.

6) Facultades del Mandatario:

Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en el artículo 7
del CPC y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos jurídicos:

A- Esenciales u Ordinarias:
- Nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial (aún sin que
se diga nada) y no pueden ser limitadas por las partes de modo alguno
- Autorizan al mandatario para tomar parte del mismo modo que podría hacerlo
el mandante, en todos los trámites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que por vía de reconvención se promuevan, hasta el
cumplimiento completo de la sentencia definitiva.
- Generalmente se individualizan estas facultades esenciales como las
contempladas en el inciso 1º del Art. 7 CPC.
- Existe perfecta relación entre la regla de la competencia de la extensión (mira
al tribunal) y esta norma del mandato (mira al apoderado).
- Las notificaciones se deben hacer al mandatario judicial, siendo nulas
las que se notifiquen al mandante.

32
 - Casos especiales en que se discute la plenitud de la representación: existencia de
3 procedimientos que comienzan por un juicio preparatorio, sin que se trate
de demandas judiciales propiamente tales:
1. Cualquier juicio que empieza con medida prejudicial
2. Juicio ejecutivo, cuando comienza con gestiones preparatorias
de la vía ejecutiva
3. Juicio contra terceros poseedores de la finca hipoteca.
Dándose poder para estos procedimientos preparatorios ¿es necesario volver
dar mandato para la demanda propiamente tal? El poder es amplio, no siendo
necesario. Esto se corrobora con la excepción a la distribución de causa
constituida por el caso en que se inicia el juicio principal por medida previa.
B- De la Naturaleza:
- Se suponen incorporadas a un poder, aunque las partes nada digan de ellas,
pero se pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.
- Son básicamente dos:
i. Posibilidad de delegar el mandato: si el mandatario no tiene
prohibición expresa de delegar, podrá hacerlo. Art. 7 inciso 1º CPC. La
delegación obliga al mandante.
- La delegación de la delegación NO VALE. La segunda
delegación no produce efectos. Importancia: cuando se puede
producir la comparecencia ante tribunal superior a través de
procurador del número, deberá dar el poder el mandante y no el
delegatario.
- La delegación es solemne, debiendo realizarse en alguna
de las formas del inciso 2º del art. 6 del CPC.
- La delegación sólo puede efectuarse por las personas habilitadas
legalmente para desempeñarse como procuradores. Art. 2 inciso
5º de la ley 18.120
ii. Facultad de presentar demandas civiles y ser notificado de ellas en un
plenario criminal (art. 432 CPP).
C- Accidentales o Especiales:
- Sólo se entienden incorporadas al mandato si se mencionan expresamente.
- Están en el art. 7° inc. 2° CPC. Las facultades especiales son:
i. Desistirse en 1ª instancia de la acción deducida: Se confunde con el
desistimiento de la demanda. Produce cosa juzgada, por ello se explica
que sea una facultad especial.
ii. Aceptar la demanda contraria (allanamiento) ya que es un acto de
disposición.
iii. Absolver Posiciones, o sea, confesar en juicio: se trata de un sistema
judicial de provocar las confesiones. Es necesario para que el
mandatario absuelva posiciones, además de la facultad expresa para
hacerlo, que no se exija que el mandante responda personalmente.
Asimismo, aún teniendo la facultad expresa, debe igualmente
notificarse al mandante directamente.
iv. Renunciar expresa y anticipadamente a los recursos o a los términos
legales.

33
 - Se refiere a la renuncia expresa y anticipada de los recursos y
plazos.
- Interpuesto el recurso, el mandatario puede desistirse de él,
debido a que la ley sólo exige facultad especial para
desistirse de la demanda y no de los recursos que se hayan
hecho valer.
v. Transigir, ya que es un acto de disposición.
- En el art. 7 no aparece comprendida la facultad de avenir ni la
de conciliar: al conferirse el poder especial para transigir, si
quiere otorgarse la facultad para avenir y conciliar, debe dejarse
expresa constancia.
vi. Comprometer (designar árbitro para que resuelva conflicto).
vii. Otorgar a los árbitros facultades de arbitradores, ya que ello significa
alterar las reglas generales que la ley da al respecto (223 COT)
viii. Aprobar convenios (se refiere a la quiebra, art. 178 LQ). En todo caso
se trata de un acto de disposición.
ix. Percibir: operación mediante la cual los productos, frutos o rentas de
una cosa son objeto de apropiación o cobro por parte de la persona
calificada para gozar de ellos (Capitant). Importancia de la cláusula
“valor en cobro”
¿Cómo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las
facultades especiales?: Art. 7 inciso 2º CPC: “No se entenderán concedidas al procurador las
siguientes facultades, sin expresa mención…” Durante años se discutió si debían enunciarse
una a una o si bastaba una referencia general. Hoy está resuelto el tema en favor de la segunda
posición. El art. 7 CPC es una ley y se entiende conocida por todos.

En el caso que la parte hubiera conferido al mandatario judicial todas o algunas de las
facultades especiales del inciso 2º del Art. 7 CPC, la parte deberá firmar con el mandatario
judicial los escritos que digan relación con esas facultades ante el secretario del tribunal (art. 2
inciso 6º Ley 18.120).

7) Efectos del Mandato:

Constituido el mandato, desaparece del proceso la persona física del mandante, por lo que
todas las actuaciones del proceso, así como, sus notificaciones deben practicarse al mandatario.
Sin cumplirse con esto, lo actuado es nulo. Ej. Si se notifica a la parte la sentencia, en vez del
mandatario, tal notificación es nula. Hay excepciones en que se requiere la intervención de
parte:
a- Avenimiento laboral;
b- Avenimiento en querellas por injurias o calumnias
c- Conciliación en lo civil
d- Absolución de posiciones cuando se solicite
comparecencia personal de la parte, aún cuando el
mandatario tenga la facultad especial.

8) Término o Extinción del Mandato Judicial:

34
 A- Cumplimiento o desempeño del encargo: Forma normal de
terminación. Se produce por la ejecución completa de la sentencia
definitiva.
B- Terminación anticipada: el mandante puede pedir la terminación
del mandato en los casos en que el juicio no llegue a sentencia. Ej.
Desistimiento de la demanda.
C- Revocación: Art. 10 CPC. “Todo mandato legalmente constituido
es tal mientras en el proceso no haya testimonio de su expiración o
revocación”. Se trata de un acto unilateral del mandante por el cual se
pone fin al mandato vigente. Puede ser expresa o tácita (designación
de un nuevo mandatario sin hacer mención al anterior). Debe constar
en el proceso para ser oponible a la contraparte.
D- Renuncia del mandatario: Acto unilateral del mandatario. Debe ser
expresa. Debe notificarse al mandante e informarle del estado del
proceso. Para que la renuncia desafecte al mandatario del juicio, debe
cumplir los siguientes requisitos:
1. Ponerse en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia
y el estado del juicio;
2. Debe transcurrir el término de emplazamiento desde la
notificación de la renuncia a la parte. Durante este término (15
días) el procurador conserva la responsabilidad de mandatario.
- Si se designa mandatario nuevo antes del término de
emplazamiento, con éste deberá entenderse la contraparte.
E- Muerte o incapacidad del mandatario:
1. La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (396 y
529 COT)
2. Siendo la muerte un hecho público y notorio (consta en registro
público), toda actuación hecha a través del mandatario muerto,
es nula, aunque no haya constancia en el proceso.
3. La muerte suspende íntegramente el proceso.
4. Sólo tratándose de la vista de la causa, el legislador ha
contemplado expresamente la suspensión de ella como
consecuencia de la muerte del procurador o del litigante que
gestiona pro sí el pleito.
5. En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo patrocinio
antes de efectuar su siguiente presentación.

9) Responsabilidad del Mandatario

- Por RG, el abogado patrocinante no está afecto a ninguna responsabilidad por
el pago de honorarios, costas y demás cargas pecuniarias que se produzcan en
el procedimiento.
- Su responsabilidad se hace efectiva por las causas derivadas de la defensa del
juicio.
- Su responsabilidad pecuniaria es excepcionalísima: por ejemplo, en el recurso
de casación rechazado existe solidaridad para el pago de una multa.
- Es distinto lo que ocurre con el procurador o representante judicial del
mandante. Art. 28 CPC: “los procuradores judiciales responderán

35
 personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio
de sus funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la
responsabilidad de éstos”. Antes de la modificación por ley 18.384 de 1985, no
se especificaba las costas a las que se extendía la solidaridad (costas procesales y
personales)
- Además el mandatario tiene responsabilidad disciplinaria, en términos tales que
puede se objeto de sanciones por actos abusivos de su parte.

10) Paralelo entre Patrocinio y Mandato:

PATROCINIO MANDATO JUDICIAL
Naturaleza Jurídica: Contrato Contrato Solemne

Objetivo: Fijar la estrategia de defensa La representación en juicio

Casos en que se exige y exenciones Arts. 1° y 2° de la Ley N°18.120
a la obligación: (son comunes) Arts.
1° y 2° de la Ley N°18.120
Quiénes pueden asumirlo: Sólo Abogados y otros del art. 2° Ley 18.120. El
abogados habilitados para ejercicio de abogado podrá ser patrocinante y apoderado a la
la profesión. vez.
Constitución: Abogado pone su Alguna de las formas del art. 6° CPC
firma, indicando además su nombre,
apellido y domicilio.
Oportunidad: En la primera Ídem
presentación que haga cada parte en
asuntos contenciosos o no
contenciosos.
Sanción: Por no presentado el escrito Misma sanción pero después de 3 días.
Responsabilidad: Civil, criminal y Civil, criminal y por costas procesales
disciplinariamente. Sólo eventualmente
pecuniariamente (Casación rechazado)
Ejercicio ilegal: Constituye delito de Constituye delito de ejercicio ilegal de la
ejercicio ilegal de la profesión profesión (art.3° Ley 18.120)

4. Situaciones Especiales con relación a la Representación:

a) Agencia Oficiosa:
- RG: exigencia legal de cumplir con el jus postulandi.
- Puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurídico
procesal no se encuentre. Ello se salva por la agencia oficiosa procesal: Art. 6 incisos
finales del CPC.
- En la situación normal, el mandatario debe exhibir el título en virtud del cual
representa al mandante. En la agencia oficiosa se permite comparecer en juicio sin
exhibición de título, sin acreditar la existencia de mandato judicial de parte del
mandante.

36
- Agencia oficiosa: consiste en que una persona determinada comparece ante un
tribunal asumiendo la representación de otra y ofreciendo la ratificación posterior de lo
obrado por parte de quien ha debido ser el mandante.
- Requisitos:
a. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso
contrario, hacerse representar por alguien que lo sea (Art. 6 inciso 4 CPC).
b. Invocar por parte del agente, las causales calificadas que han impedido al
representado comparecer.
c. Ofrecer una garantía de que lo obrado será ratificado.
- El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta se
debe constituir la garantía, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Asimismo
señala un plazo razonable para que se efectúe la ratificación por parte del que ha sido
representado sin poder.
- Si lo obrado no es ratificado posteriormente, se producen efectos en 2 sentidos:
a. Procesales: inexistencia de todo aquello en que obró el representante (nulidad
de todo lo obrado por él). Siendo plazo judicial, puede prorrogarse por el
tribunal a petición de parte, las veces que estime conveniente.
b. Civiles: el fiador deberá responder de los perjuicios causados.
- Si la ratificación se produce dentro de plazo, se confirma lo obrado por el agente, se
alza la fianza y continúa la tramitación del juicio con el correspondiente mandato
judicial debidamente constituido.
b) Procurador Común: Ya analizado a propósito de la pluralidad de partes. Art. 12 a 16
CPC.
c) Representaciones Especiales: Art. 8 CPC Se trata de dilucidar quién representa a
determinadas personas jurídicas.
- El art. 8 sólo se refiere a las personas jurídicas de derecho privado, quedando excluidas
las de derecho público y aquellas entidades de administración en las cuales el Estado
está en su organización.
- Existencia de normas globales, de acuerdo a la naturaleza de la persona jurídica:
a. Personas Jurídicas de Derecho Público: No existen reglas especiales en cuanto
a su representación en juicio. Hay que analizar la ley que las crea y reglamenta.
Ejemplos:
- Fisco: Presidente del Consejo de Defensa del Estado.
- Municipalidades: Alcalde.
b. Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado: Las representa su
presidente (art. 8 CPC).
c. Sociedades: Las representa el gerente o administrador. Salvo mención expresa,
la representación sólo comprende facultades ordinarias del mandato.
- Hay 3 casos especiales en cuanto a la representación de las sociedades:
i. Sociedades Anónimas: El representante debe ser el gerente (art. 49 Ley
18.046)
ii. Sociedad Legal Minera: La representa el socio designado por la junta o
si no hubiere junta, el socio con mayores derechos, o en caso de
igualdad de derechos aquél cuyo apellido empiece con la letra más
cercana a la A. (art. 193 CM)

37
 iii. Sociedades de Personas: Sin no tiene un administrador designado, basta
con notificar a uno cualquiera de los socios.
d) Representación de Personas Ausentes: (art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC, y 367
COT). Hay que distinguir tres situaciones:

1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el

demandante emplazarla para un juicio posterior, puede pedirse
como medida prejudicial, que se constituya un apoderado que lo
represente y responda por las costas y multas del juicio, bajo
apercibimiento de designarse un curador de bienes (art. 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del país sin dejar mandato constituido.
Hay que distinguir (art. 844 y ss. CPC):
1. Si se conoce su paradero: se le notifica por exhorto.
2. No se conoce su paradero: se designa curador de ausentes (art.
473 CC). Es uno de los casos de curaduría de bienes.
3) Si el ausente dejó mandatario antes de irse o de iniciarse el
juicio:
1. Apoderado con facultades generales para actuar en juicio: es
capaz de recibir notificaciones y de contestar la demanda.
2. Si sólo tiene facultades para un negocio en particular, sólo se lo
puede emplazar válidamente, si el asunto se refiere a ese
negocio determinado.
3. Si no puede contestar nuevas demandas:
a. Se conoce el paradero del mandante ausente: se le
notifica por exhorto;
b. No se sabe el paradero del ausente: el defensor público
debe asumir la representación del ausente, siendo
transitorio, mientras se designa nuevo mandatario o se
nombra curador de bienes.

- Cesación de la Representación Legal: Art. 9° CPC. Sólo se refiere a la representación

legal (Ej. Padre respecto del hijo). Mientras no conste que cesó la representación, se tiene por
válida.

CAPÍTULO V: El Emplazamiento

1. Concepto.

Emplazamiento: Es la notificación que se le hace a la parte para que dentro de un

determinado plazo haga valer sus derechos.

2. Elementos

El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de 2 elementos:

a- Existencia de una Notificación
b- Transcurso del plazo para hacer valer los derechos

38
Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es necesario distinguir entre el
emplazamiento en primera o única instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.

3. Elementos del emplazamiento en la primera o única

instancia:

a. Notificación válida de (1) la demanda y (2) de la resolución que recaiga en ella:

- Normalmente debe hacerse en forma personal, puesto que es lo usual que sea la
primera gestión judicial, que se realiza dentro del proceso, de acuerdo a lo previsto en
el art. 40 del CPC.
- Excepcionalmente, no deberá hacerse en forma personal, cuando el proceso se hubiere
iniciado con anterioridad a la presentación de la demanda, por una medida prejudicial
propiamente tal, probatoria o precautoria notificada al futuro demandado o mediante
una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Se notificará por estado diario la demanda y
la resolución que en ella recaiga, o por cédula.
- Al actor o demandante, siempre se le notifica la resolución que recae sobre la demanda
por medio del estado diario. Art. 40 CPC.
b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su contra: El plazo se cuenta desde
la notificación de la demanda y su extensión varía de acuerdo al procedimiento
de que se trate. No existe un plazo de emplazamiento único, sino que varía
en los diversos procedimientos.
1) Juicio ordinario: 258 y 259 CPC. Tiene importancia por ser de
aplicación general, cuando no se expresa plazo diverso.
1. 15 días: demandado es notificado en la comuna donde funciona
el tribunal
2. 15 días + 3 días: demandado notificado dentro del territorio
jurisdiccional, pero fuera de los límites de la comuna que sirve
de asiento al tribunal
3. 18 días + tabla de emplazamiento que cada 5 años confecciona
la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del
territorio jurisdiccional, sea dentro o fuera del territorio.
2) Juicio Sumario:
1. 5 días desde la última notificación (normalmente es la del
demandado) cuando el demandado es notificado en la comuna
donde funciona el tribunal
2. 5 días + tabla de emplazamiento, cuando sea notificado fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal.
Este plazo en el juicio sumario es para que las partes comparezcan
ante el tribunal a un comparendo de discusión en el cual el
demandante ratifica su demanda y el demandado debe proceder a
contestar la demanda.
3) Juicio Ejecutivo: El plazo se cuenta desde el requerimiento de pago,
siendo un plazo individual para que el demandado presente su escrito
de oposición de excepciones:
1. 4 días hábiles si el demandado es requerido de pago dentro de la
comuna donde funciona el tribunal

39
 2. 8 días si el demandado es requerido de pago dentro del
territorio jurisdiccional, pero fuera de los límites de la comuna
que sirve de asiento
3. 8 días más tabla cuando es requerido de pago fuera del territorio
jurisdiccional
- El emplazamiento en primera o única instancia constituye un TRÁMITE
ESENCIAL PARA LA VALIDEZ DEL PROCEDIMIENTO (795 No. 1 CPC), so pena
de incurrir en causal de Casación en la forma.
- Art. 80 CPC: otorga la opción al demandado rebelde para solicitar que se declare la
nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las copias
de la demanda y resolución recaída en ella o que ellas no son exactas e su parte
sustancial

4. Elementos del Emplazamiento en la segunda instancia:

a. Notificación válida de la resolución que concede el recuso de apelación.

- El primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia
acaece ante el tribunal de 1ª instancia, configurándose por la
notificación de la resolución que pronuncia el tribunal de 1ª
concediendo el recurso de apelación deducido ante él para ante el
tribunal que ha de conocer en 2ª instancia.
- La notificación de la resolución que concede el recurso de apelación
se notifica a las partes ante el tribunal de primera instancia por el
estado diario.
b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal
de segunda instancia:
- El plazo comienza a correr desde el hecho material consistente en
el certificado del secretario del tribunal de alzada de haber
ingresado los antecedentes correspondientes al recurso de
apelación.
- El plazo varía de acuerdo a la ubicación relativa de los tribunales de
primera y segunda instancia:
a. 3 días si el tribunal de 1ª funciona dentro de la misma
comuna que el de alzada
b. 6 días si el tribunal de 1ª funciona fuera de la comuna,
pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de
alzada
c. 6 días más tabla si el tribunal de 1ª funciona fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal de alzada
- Los efectos que genera la falta de comparecencia de las partes ante el
tribunal de segunda instancia, son muy distintos, según quién sea el
que falte:
o Si no comparece el apelante: se declara la deserción del
recurso de apelación, terminándose éste.
o Si no comparece el apelado: continúa la tramitación,
teniéndose al apelado por rebelde por el solo ministerio
de la ley, respecto de todos los trámites posteriores

40
 hasta su comparecencia, sin ser necesario notificarle las
resoluciones que se dicten, las cuales producen efectos
respecto del apelado, desde que se dictan.
- Este 2º elemento para el emplazamiento de la segunda instancia, debe
efectuarse ante el tribunal de 2ª.
- El emplazamiento en 2ª instancia también constituye un trámite
esencial para la validez del procedimiento (800 No. 1 CPC), por
lo que su omisión posibilita la interposición de la casación en la
forma respecto de la resolución pronunciada en 2ª. 768 No. 9
CPC

5. Efectos de la notificación válida de la demanda.

A partir de la notificación válida de la demanda se configura el primer elemento del

emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos procesales y civiles:

A. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, creándose un vínculo entre
las partes y con el juez.
b) Radica la Competencia: Sólo respecto del demandante, pues el
demandado aún puede alegar la incompetencia del tribunal.
c) Precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la
demanda deducida ante el tribunal. Sólo puede desistirse de la
demanda, lo que producirá cosa juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance. Si
las partes permanecen inactivas sin realizar gestiones útiles para dar
curso al procedimiento, por un lapso que exceda los 6 meses
contados desde la última resolución recaída en gestión útil, el
demandado puede pedir el abandono del procedimiento. Éste no
extingue las pretensiones, pero genera la pérdida de todo lo obrado
en el procedimiento, incluida la notificación de la demanda, con las
consecuencias que ello tiene para interrumpir civilmente la
prescripción.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la
demanda. La sentencia constitutiva produce efectos desde que se
notifica la sentencia misma.
f) Se genera el estado de litis pendencia (art. 303 CPC). Se puede oponer
como excepción dilatoria.
g) La notificación genera efectos dentro del proceso:
1. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento, so
pena del abandono del procedimiento
2. El demandado tiene la carga de la defensa
3. Carga de la prueba
4. Dictación de providencias para dar curso al procedimiento y
una vez terminada la tramitación dictar sentencia para la
resolución del conflicto. El incumplimiento de lo anterior,
posibilita la interposición de una queja disciplinaria.

41
 B. Efectos Civiles:

a) Constituye en mora al deudor: interpelación judicial (art. 1551

N°3 CC)
b) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesión
(1911 CC)
c) Se interrumpe civilmente la prescripción (arts. 2503, 2518 y
2523 CC)
d) Transforma la prescripción extintiva de corto tiempo en largo
tiempo (art. 2523 CC).

CAPÍTULO VI: La Paralización, Suspensión y Extinción del Procedimiento

A- La paralización del procedimiento.

El proceso puede paralizarse durante su tramitación por la inactividad de las partes y de los
órganos jurisdiccionales. Se trata de una inactividad de hecho de las partes y del tribunal, sin
que exista ninguna resolución o disposición legal que les impida actuar dentro del
procedimiento.

Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecerá paralizado, en virtud del principio
dispositivo que rige las gestiones civiles. Tal inactividad, si se prolonga por más de 6 meses,
puede dar lugar al abandono del procedimiento, a petición de parte, situación que produce la
pérdida de lo obrado mas no de la pretensión hecha vale en él (Artículos 152 y ss. del CPC).

ASPP: En el proceso por crimen o simple delito de acción penal pública no recibe aplicación
el abandono. En el de acción penal privada sí, siendo más grave ya que el plazo es de sólo 30
días, puede decretarse de oficio y no sólo se pierde lo obrado, sino que además la pretensión
hecha valer en él.

B- La suspensión del procedimiento.

En los procesos civiles las partes pueden, de común acuerdo, suspender el procedimiento por
una sola vez en cada instancia, por un plazo máximo de 90 días (Art. 64 inc 2º), sin perjuicio
del derecho de hacerlo valer, además, ante la Corte Suprema en caso que, ante ese tribunal,
estuvieren pendientes recursos de casación o de queja en contra de sentencia definitiva.

La suspensión tiene su origen en una convención de carácter procesal. Tiene un carácter

acotado por el legislador, pudiendo producirse sólo en los casos que éste lo permite. Por
ejemplo no procedería la suspensión ante la Corte Suprema en caso que ella se encuentre
conociendo de casación o queja en contra de sentencias que no tengan el carácter de sentencia
definitiva.

El efecto que genera el acuerdo de las partes, que generalmente se materializa en la

presentación de un escrito de común acuerdo, es que los plazos que estuvieren corriendo se
suspenderán al presentarse el escrito, los que continuarán corriendo vencido el plazo de
suspensión acordado.

42
Sin perjuicio de la suspensión del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible
también que se produzca dicha suspensión por motivo de la dictación de determinadas
resoluciones por parte del tribunal que conoce de la causa o del tribunal superior de aquél.
- El procedimiento se suspende, en primera instancia, cuando se concede un recurso de
apelación en ambos efectos: el efecto suspensivo, tal cual su nombre lo indica, suspende la
competencia del tribunal inferior (art. 191 CPC).
- Tratándose de los recursos de casación, la RG es que la concesión de ellos no suspende la
tramitación del procedimiento ante los tribunales ordinarios (774 CPC).
- Los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden dictar la ONI en
recursos de apelación en el solo efecto devolutivo y de queja. En el caso del recurso de queja,
la ONI no suspende los plazos fatales que hayan comenzado a correr antes de dicha
comunicación.
- Finalmente, también hay suspensión con la muerte de la parte que obra por sí misma (art. 5
CPC) o que se suspenda la vista de la causa por la muerte del procurador o de la parte que obre
por sí misma de acuerdo al 165 No. 3 CPC.

C- La extinción del procedimiento.

Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva. Sin embargo, existen medios
anormales de poner fin al proceso:
1. Transacción
2. Avenimiento y conciliación total
3. Desistimiento de la demanda
4. Abandono del procedimiento
5. Abandono de la acción penal privada.
En el nuevo proceso penal, además mediante la aplicación del principio de oportunidad y la
celebración de un acuerdo reparatorio.

CAPÍTULO VII: La Acción, La Pretensión, La Defensa y La Contrapretensión

1. Introducción.

El elemento objetivo del proceso lo constituye el conflicto, cualquiera sea la naturaleza

jurídica que se acepte respecto de aquél.
Un litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurídicamente trascendente, reglado o
reglable por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensión resistida.

El proceso está destinado a resolver el litigio. Es necesario para que se origine el proceso que
se ejerza una acción, a fin de poner en movimiento el aparato jurisdiccional. Es aquí donde
debemos tener presente el principio de la pasividad de los tribunales: los tribunales no
pueden ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo en los casos que la ley los
faculte para proceder de oficio (Art. 10 COT).

La acción aparece como un presupuesto para que se ponga en movimiento el ejercicio de la

función jurisdiccional, lo cual se manifiesta en el aforismo “nemo idudex sine actore”.

43
La acción va dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensión la que se dirige
a éste.
En consecuencia, la acción procesal es el mecanismo que la Constitución y la ley pone a
disposición de las partes para traspasar el conflicto al proceso; y la pretensión es el derecho de
las partes para solicitar al tribunal una decisión jurisdiccional favorable a sus intereses en la
solución final del proceso. Es usual que acción y pretensión sean confundidas. Ello se ha
debido a que su titularidad corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van
contenidas en un mismo acto: en la demanda o querella.

2. Acepciones.
I) En el derecho comercial se utiliza “acción” para referirse a las cuotas en las que se
divide el capital de las sociedades anónimas.
II) En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo penal.
III) En el orden procesal, tiene tres acepciones:
a. Como sinónimo de derecho, como cuando se dice “el actor carece de acción
para…”
b. Como similar a pretensión, hablándose de “acción fundada o infundada…”,
“acción real o personal”, etcétera.
c. En el sentido de “potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional”, que es
el sentido procesal auténtico de la palabra.

3. Evolución histórica del concepto de acción.

Han existido diversas teorías, las que se han clasificado en cuanto a identidad o diversidad
entre la concepción de la acción en relación con el derecho material en monistas y dualistas.

A- Teoría monista o clásica respecto de la acción.

Esta teoría plantea la identidad entre acción y derecho material, definiendo a la acción como el
derecho sustancial deducido en juicio. En consecuencia, de acuerdo con esta teoría, no habría
acción sin derecho, lo cual resulta inadmisible por cuanto no explica diversas situaciones que
se presentan, tales como:
i. Derechos sin acciones: obligaciones naturales, por ejemplo.
ii. Acciones sin derechos: sentencia definitiva rechazada, por falta de
fundamento
iii. Acciones insatisfechas no obstante haberse acogido en juicio: insolvencia
del deudor
iv. Acciones que amparan hechos: interdictos posesorios, por ejemplo.
Es una teoría desechada actualmente.
B- Teorías dualistas o modernas respecto de la acción.
Sostienen la diferencia entre la acción y el derecho material. Parten de la base de la discusión
que sostuvieron Windschied y Muther.
La teoría dualista ha sustentado tres variables: teorías concretas, abstractas y abstractas
atenuadas.
B.1- Teorías concretas de la acción: Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y
Redenti, conciben la acción como un derecho a obtener una sentencia de
contenido determinado, de carácter favorable para el titular, el cual tiene derecho a
tal contenido, precisamente por la titularidad de la acción de la cual disfruta.

44
B.2- Teorías abstractas de la acción: Sustentada por autores como Carnelutti, y Couture,
conciben la acción no como poder de reclamar un fallo de contenido más o menos concreto,
sino un fallo sin más, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena
fe del accionante.
La acción es un derecho inherente a la personalidad, poseyéndose dicho derecho por el solo
hecho de ser persona y no por ser titular de un derecho lesionado. Se trata simplemente del
derecho de poder acudir a los órganos jurisdiccionales.

B.3- Teorías abstractas atenuadas de la acción: Sus partidarios (Guasp y Betti, entre otros)
establecen que el derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino sólo afirmar la
existencia de un hecho o de determinados requisitos. Desde este punto de vista, Guasp define
la acción como el poder concebido por el Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular
pretensiones. En nuestro derecho el art. 254 del CPC no estaría demostrando, al establecer los
requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar para que se inicie un proceso, sino
que es necesario hacer valer una pretensión fundada en hechos y derechos, además de
individualizar una serie de cuestiones. La falta a estos requisitos, permite no darle curso de
oficio al tribunal u oponer por parte del demandado la excepción dilatoria de ineptitud del
libelo.
De todas las teorías, Juan Colombo Campbell saca las siguientes conclusiones:
1) La acción es un derecho distinto e independiente de la pretensión.
2) El sujeto pasivo de la acción: el juez; de la pretensión: demandado o querellado.
3) El juez se pronuncia sobre la acción al mismo momento en que se le plantea, y sobre
la pretensión en la sentencia definitiva. Por ello, el derecho de acción se agota con su
ejercicio, en tanto que la pretensión se mantiene hasta la sentencia.

En síntesis: la acción procesal es el último de los tres requisitos necesarios para la formación
del proceso, a recordar:
1.- Un conflicto de intereses de relevancia jurídica.
2.- Un órgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la acción.

4. Características de la acción procesal.

1) Es un derecho procesal. La acción es el
derecho para activar la jurisdicción, que se
materializa mediante actos procesales,
generalmente demanda y querella.
2) Es un medio indirecto de protección jurídica.
Es indirecto porque supone la intervención de
un tercero, que es el juez.
3) Tiene como destinatario el tribunal. Puesto
que el único fin de la acción es abrir el
proceso.
4) Es un derecho autónomo de la pretensión. La
acción persigue abrir el proceso, en tanto que
la pretensión persigue de la otra parte el
cumplimiento de una obligación o que sufra
una sanción.

45
 5) Se extingue con su ejercicio, sea que el actor
obtenga o no la apertura del proceso. Si se
quiere reintentar, ello implica el ejercicio de
una nueva acción.
6) Tiene dos objetivos: Abrir el proceso (objetivo
directo) y permitir al Estado conocer las
infracciones al derecho para terminarlas y
evitarlas a futuro (objetivo indirecto).
7) Se liga al concepto de parte. El actor es el
sujeto que ejerce la acción. Si no hay parte, no
hay acción. Cuando el juez abre el proceso en
el procedimiento penal antiguo, no es que
ejerza la acción, pues en ese caso la apertura se
produce en virtud de su jurisdicción.
8) Su ejercicio implica el pronunciamiento
inmediato del tribunal, en el sentido de abrir o
no el proceso.

5. Regulación de la acción en Chile.

A) Constitución Política:
Si bien no existe disposición constitucional que contemple el derecho de acción expresamente,
sí se encuentra amparado implícitamente en los arts. 19 N°3 y N°14 y 73. La primera
disposición consagra la garantía de igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos, la
cual evidentemente incluye el derecho de acción procesal. Como toda sentencia debe fundarse
en un proceso previo legalmente tramitado y teniendo presente que la tramitación
necesariamente debe comprender la fase de conocimiento, es evidente que para que ésta exista
es necesario que una acción active la jurisdicción del tribunal. Además, la Carta Magna
contempla muchas acciones específicas, como la de reclamación de nacionalidad, de
indemnización por error judicial, de reclamación de legalidad del acto expropiatorio, de
protección, de amparo, etc.
B) Ámbito meramente legal:
La disposición básica es la contenida en el art. 254 del CPC, que establece los requisitos de la
demanda civil en juicio ordinario, normas que, como sabemos, son de aplicación supletoria
para muchos otros procedimientos (art. 3 CPC). En materia penal, la situación varía un poco,
puesto que tratándose de delitos de acción pública la acción puede deducirse por varios
medios. En el procedimiento antiguo son la querella, la denuncia hecha directamente al
tribunal y el requerimiento de la fiscalía judicial. En el nuevo proceso penal sólo se conservan
como formas de ejercer la acción penal pública la querella y el requerimiento del Ministerio
Público.

6. Clasificación de la acción.

La acción es un concepto único y común a todas las formas de enjuiciamiento, con diferencias
mínimas entre la acción civil y la penal que provienen de la distinta naturaleza de los conflictos.

Más que hablar de una clasificación de la acción, concebida como el derecho de poner en
movimiento el ejercicio de la función jurisdiccional, lo procedente es hablar de una

46
clasificación de las pretensiones que se hacen valer mediante el ejercicio de ésta. Sin embargo,
se suele clasificar, desde distintos puntos de vista:

a) De acuerdo a la pretensión: acciones civiles y penales.

b) De acuerdo al objeto que se persigue a través de la pretensión civil: acciones muebles,
inmuebles y mixtas.
c) De acuerdo con el contenido de la pretensión: acciones civiles petitorias, cuando el bien
protegido es el dominio de un bien u otro derecho real; y posesorias, cuando lo que se
pretende es la protección de la posesión respecto de inmuebles.
d) En cuanto al objetivo de la pretensión hecha valer: cognición, y ejecución.

7. Concepto, requisitos y efectos de la pretensión

A. Concepto de Pretensión.

Pretensión: Es una declaración de voluntad por la que se solicita una actuación de un órgano
jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaración. Se busca
exigir la subordinación del interés ajeno al interés propio.
Es un acto, algo que se hace, pero no que se tiene.

B. Estructura.

La pretensión procesal requiere de:

I. Elementos subjetivos que son:
a) El órgano jurisdiccional: debe contar con jurisdicción y competencia objetiva y subjetiva
b) El actor: debe contar con capacidad para ser parte, capacidad procesal, jus postulandi y
legitimación activa para obrar; y
c) El demandado: debe contar con capacidad para ser parte, capacidad procesal y con
legitimación pasiva para obrar, sin que se requiera para formular la pretensión respecto de éste
que se determine quienes actuarán por el sujeto pasivo, dando cumplimiento a los requisitos
del ius postulandi.

II. Elemento objetivo, configurado por el bien litigioso que se pretende, que puede ser una
cosa o una conducta.

C. Efectos de la pretensión:
a. Engendra el proceso
b. Determina el mantenimiento del proceso, sin perjuicio de que la pretensión
puede mutar: por ejemplo, cambia el sujeto activo por la cesión de derechos
litigiosos.
c. Determina la conclusión de un proceso. Cuando la reclamación deja de existir
por algún acontecimiento jurídico que tenga signada dicha eficacia, el proceso
debe terminar.

D. Características de la pretensión procesal.

1) Se materializa, al igual que la acción, a través de un acto procesal
2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo. Muy excepcionalmente puede ser el sujeto
pasivo quien acciona. Son los casos de demanda de jactancia (art. 269 a 272) y la acción forzada

47
del art. 21 del CPC. No ocurre lo mismo con la reconvención, pues si bien el que pretende es
el sujeto pasivo, lo que ocurre es que se abre un nuevo proceso, que sólo por economía se
tramita con el inicial.
3) Se dirige contra el sujeto pasivo del proceso: demandado o querellado.
4) La pretensión se falla en sentencia definitiva, al final de la instancia.
5) Mira al interés particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la acción, que
tiene un interés social comprometido.

E. Regulación de la pretensión procesal en Chile. La CPR la trata en el art. 19 N°3,

entendiendo que la igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos se refiere
también al derecho a solicitar una sentencia favorable. Asimismo, se encuentra tratada
en la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, en el amparo y en la
protección. En los procedimientos civiles, el art. básico es el 254 CPC que consagra tanto
los requisitos de la acción como los de la pretensión, siendo su número 5 el que se
refiere más a ésta, al exigir que la demanda contenga “la enunciación precisa y clara …
de las peticiones que se someten al fallo del tribunal”. Finalmente, en materia penal los
requisitos de la pretensión están en la querella y en el requerimiento del Ministerio
Público.

F. Paralelo entre acción y pretensión.

- Semejanzas. Se asemejan en que, generalmente, ambas corresponden al sujeto activo del
proceso, en que ambas se plantean ante un tribunal y por medio de un acto procesal y en su
objetivo, pues ambas tienen por objeto lograr la solución de un conflicto.
- Diferencias. Se diferencian en cuanto a:
- Sujeto destinatario: la acción se dirige hacia en tribunal; la pretensión contra el
adversario.
- Objetivo: la acción tiene como objetivo primordial la apertura del proceso; la
pretensión se dirige a obtener una sentencia favorable.
- Oportunidad en que se resuelven: si se acoge o no la acción, es resuelto tan pronto
como se es presentada; el pronunciamiento respecto de la pretensión se da sólo con la
sentencia.
- Efecto de su rechazo: la acción rechazada puede volver a interponerse; si se rechaza la
pretensión, la condena o la absolución se mantendrá a firme en virtud de la cosa
juzgada.
Acción, pretensión y demanda: La demanda es el vehículo para introducir la pretensión al
proceso. La acción es la facultad de poner en movimiento la jurisdicción.

G. Pretensiones múltiples.
Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfacción de una sola pretensión.
Sin embargo, el legislador por razones de economía procesal y de armonía, admite que dentro
de un proceso se pretenda la solución de una pluralidad de pretensiones.
Existen los siguientes tipos de pluralidad de pretensiones:
1. En razón al tiempo se clasifican en pluralidad de pretensiones inicial y
pluralidad sucesiva.
1. Inicial: se produce desde el inicio del proceso al contenerse en
la demanda la formulación de 2 o más pretensiones. Se
consagra en el artículo 17 CPC.

48
 2. Sucesiva: se genera luego de haber comenzado el proceso, ya
sea por inserción: ampliación de la demanda y reconvención; o
por acumulación: acumulación de autos.
2. En razón de forma:
1. Simple: las diversas pretensiones reunidas se reclaman todas de
modo concurrente, es decir, que para satisfacer al titular de la
pretensión, debería el juez actuarlas todas frente al sujeto pasivo
de la misma.
2. Alternativa: el titular se ve satisfecho con la verificación de
cualquiera de las pretensiones. Habría ultrapetita, si el tribunal
accede a todas las pretensiones.
3. Eventual: el actor pide al juez una sola actuación, y
subordinadamente, para el caso que la primera sea denegada,
formula otra pretensión. A pesar de la contradicción que podría
avizorarse, se acepta como un correctivo a la preclusión
procesal, que obliga a hacer en un mismo momento todas las
pretensiones que haya de decidir el tribunal. Se reconoce en el
art. 17 inciso 2º CPC.
Nuestra legislación permite la formulación de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitación que no sean incompatibles entre sí. Es necesario,
además, que el tribunal sea competente para conocer de todas ellas u que las pretensiones
deban hacerse valer y tramitarse conforme a un mismo procedimiento.

8. La defensa del demandado.

1) Concepto.

En sentido lato, la defensa del demandado es el poder jurídico del demandado de oponerse
a la pretensión que el actor ha formulado frente a él y ante el órgano jurisdiccional.
El derecho de excepcionarse o defenderse entendido en forma genérica, corresponde a un
derecho de acción, entendido éste ultimo igualmente en forma genérica.

2) Formas de defensa.

Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles actitudes
son:
1. Rebeldía o contumacia. El demandado asume una actitud pasiva,
manteniéndose inactivo, sin hacer nada.
- La rebeldía no importa una aceptación por parte del demandado de la pretensión hecha
valer por el actor en la demanda, sino que por el contrario, implica una contestación
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de
su pretensión.
- Ello importa que el actor será quien deberá probar los hechos en que funda su
pretensión. Art. 318 CPC inciso 1
- Además, en primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para todos
los trámites, notificándole las diversas resoluciones que se dicten y debe acusársele las

49
 rebeldías respecto de cada trámite cuando ello sea procedente por tratarse de plazos
no fatales para que el demandado realice sus actuaciones.
- En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situación por el
sólo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo necesario
notificarle de las resoluciones que se dicten, las que producirán efectos respecto del
apelado rebelde, desde que se pronuncien.

2. Reacción. Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir

las siguientes actitudes:

2.1. Allanamiento. Es una aceptación expresa del demandado a la pretensión hecha valer por
el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad especial del
inciso 2° del art. 7° del CPC.
El allanamiento total, es decir, la aceptación de todos los fundamentos de hecho y de derecho
de la pretensión contenida en la demanda no conlleva a la terminación del proceso en
nuestro derecho, sino que sólo libera al tribunal de la obligación de recibir la causa a prueba,
una vez que se ha concluido el período de discusión. 313 CPC. Excepcionalmente, ni siquiera
producirá este efecto de omitir los trámites de prueba cuando se trate de procesos en que
exista un interés público comprometido: ej. Nulidad de matrimonio.
Si el allanamiento es parcial, deberá recibirse la causa a prueba respecto de aquellos puntos no
aceptados.

2.2. Oposición a la pretensión. El demandado reclama la no actuación de la pretensión que

formula el actor. Puede revestir las siguientes formas:
A.- La defensa negativa. Consiste en una mera negativa y no lleva consigo ninguna
afirmación de un hecho nuevo. La carga de la prueba recaerá en el demandante, puesto que
con estas el demandado no introduce hechos nuevos que tengan por objeto destruir la
pretensión. Por último, estas defensas no deben ser analizadas en lo dispositivo del fallo; sólo
en la parte considerativa.
B.- Las excepciones. Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurídico afirmado como fundamento de la pretensión. Se
clasifican en:
b.1.- Excepciones dilatorias. Son las que se refieren a la corrección del
procedimiento sin afectar el fondo de la acción (pretensión) deducida. Tienen un carácter
taxativo (art. 303 CPC), pero genérico, por cuanto en el número 6 se pueden comprender
todos los vicios del procedimiento cuya corrección sea posible solicitar. Estas excepciones (a)
deben hacerse valer en un mismo escrito, (b) antes de la contestación de la demanda y (c)
dentro del término del emplazamiento. Suspenden la tramitación del procedimiento y deben
ser resueltas una vez concluida la tramitación del incidente que generan.
b.2.- Excepciones perentorias. Tienen por objeto destruir el fundamento de la
pretensión e importan la introducción de un hecho de carácter impeditivo, modificativo o
extintivo de la pretensión del actor. Normalmente se confunden con los modos de extinguir las
obligaciones, sin perjuicio de que la jurisprudencia chilena le ha otorgado este carácter a
excepciones procesales como la falta de jurisdicción, la falta de legitimación para obrar y la
cosa juzgada. Estas excepciones no suspenden la tramitación del proceso y deben hacerse valer
en el escrito de contestación de la demanda (art. 309 CPC). Una contestación de demanda con
excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, y no en
el demandante, debido a que el demandado introduce hechos nuevos. Deben ser resueltas en

50
la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en
las que se basa (art. 170 CPC).
b.3.- Excepciones mixtas. Son aquellas que no obstante tener el carácter de
perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestación de la demanda. Son
las de cosa juzgada y de transacción. Formuladas éstas, el tribunal puede fallarlas luego de
concluida la tramitación del incidente que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento,
en cuyo caso mandará contestar la demanda y se reservará el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva (art. 304 CPC).
b.4.- Excepciones anómalas. Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestación de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citación para oír
sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 309). Son las de
prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un
antecedente escrito. Si son deducidas en primera instancia, después de recibida la causa a
prueba, se tramitan como incidentes y se reservará la resolución para definitiva. Si se deducen
en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciará respecto de ellas en
única instancia.
3. La reconvención. Se trata de una contrademanda del demandado
frente al demandante, que se deduce utilizando el procedimiento
judicial originado por iniciativa del demandante. “Es la demanda del
demandado en contra del demandante”
- El demandado puede no sólo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud
agresiva, haciendo valer una pretensión en contra del demandante, quien pasa a ser
sujeto pasivo respecto de ella.
- Si el demandado la deduce, amplía el ámbito objetivo del proceso, por introducir una
nueva pretensión.
- Se acepta por el principio de economía procesal.
- La oportunidad de deducir la reconvención es el escrito de contestación de la
demanda. 314 CPC. “En lo principal: Contesta la demanda. Primer otrosí: Deduce
demanda reconvencional”.
- La reconvención se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316
CPC).
- Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y éste puede asumir las
mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal.
- Requisitos de la reconvención:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvención estimada como
demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensión se encuentre sometida al mismo procedimiento de la
demanda.
El CPC no ha establecido un vínculo de conexión entre la demanda y la contestación
de la demanda diferente a la conexión subjetiva: la reconvención sólo puede ser deducida
por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.

CAPÍTULO VIII: Los Presupuestos Procesales

1. Concepto.
Son aquellos antecedentes necesarios que deben concurrir para que el juicio tenga una
existencia jurídica y validez formal.

51
Es posible, según se desprende de la definición, distinguir:

a. Presupuestos procesales de existencia: aquellos antecedentes que deben concurrir para

que nos encontremos ante un proceso que tenga existencia jurídica.
b. Presupuestos procesales de validez: aquellos antecedentes que deben concurrir para que
un proceso no obstante poseer una existencia jurídica, tenga una validez formal.

2. Presupuestos procesales de existencia

A- Existencia de un juez que ejerza jurisdicción
B- Existencia de las partes
C- Existencia de un conflicto o litigio

Alguna parte de la doctrina agrega:

D- Emplazamiento del sujeto pasivo. Para el profesor Colombo no se trata de un
requisito de existencia, sino de oponibilidad.
E- Acción en los casos en que el proceso no puede iniciarse de oficio.

- Falta de alguno de los presupuestos de existencia:

a- El proceso es inexistente y los actos realizados en él no generan efecto alguno

b- El tribunal no está obligado a proveer la demanda para dar inicio a un proceso si
constata la falta de concurrencia de un presupuesto de existencia del proceso
c- No se genera el estado de litispendencia, por no existir proceso que lo genere
d- Si llega a quedar firme alguna sentencia, sólo generará una cosa juzgada aparente
e- No existe plazo para alegar la inexistencia
f- No se puede producir la convalidación del acto inexistente ni por voluntad de las
partes ni por transcurso del tiempo
g- No procede la interposición de recursos, ya que ellos se dirigen a impugnar sentencias
que tengan existencia jurídica
h- Nuestra jurisprudencia ha dicho que la vía para alegar la falta de algún presupuesto de
existencia es la formulación de una excepción perentoria. La doctrina ha señalado
que basta que el juez la constate.

3. Presupuestos procesales de validez

A- Existencia de tribunal competente
B- Capacidad de las partes
C- Cumplimiento de las formalidades legales contempladas para el desarrollo del
procedimiento.

- Falta de alguno de los presupuestos de validez:

a- El tribunal está facultado, en distintas normas, para apartarse del principio de la
pasividad y adoptar medidas de oficio durante el curso del procedimiento para prevenir
o declarar la nulidad del proceso por falta de un presupuesto de validez, siendo las
principales medidas:
i. No dar curso a la demanda en caso de no cumplir con alguno de los 3
primeros requisitos contemplados en el art. 254 CPC (art. 256 CPC)

52
 ii. No proveer la primera presentación en juicio en que no se contenga la
constitución del patrocinio y no proveer apercibiendo de tenerse por no
presentado si no se ha constituido poder
iii. Declarar de oficio su incompetencia absoluta
iv. Declarar de oficio la nulidad procesal (art. 83 CPC)
v. Corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso
(art. 84 inciso final CPC)
vi. Casar de oficio la sentencia en la cual concurre un vicio que hace
procedente el recurso de casación en la forma. 775 CPC
b- Las partes pueden durante el curso del proceso alegar la nulidad procesal que afecta al
proceso o a un acto específico de éste, por alguna de las siguientes vías:
i. Excepción dilatoria
ii. Incidente de nulidad procesal
iii. Recurso de Casación en la forma
iv. Acción de Revisión en casos excepcionales
c- El proceso nulo y los actos realizados en él generan todos sus efectos jurídicos
mientras no se declare la nulidad.
d- Genera el estado de litis pendencia mientras no sea declarada la nulidad
e- La nulidad procesal debe ser declarada, por RG, sólo cuando el vicio irroga un
perjuicio a las partes que sea reparable sólo con la invalidación del fallo.
f- La sentencia dictada en el proceso, una vez firme, produce la cosa juzgada, por haber
precluído todos los medios para impugnar el vicio. Excepcionalmente, cabrá el recurso
de revisión.
g- Se puede reclamar del vicio sólo dentro del proceso, ya que la cosa juzgada es la
summa preclusión, provocando el saneamiento de los vicios de nulidad procesal.
h- El acto nulo puede ser convalidado por voluntad expresa de las partes y por
transcurso del tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad
dentro del término establecido en la ley.

4. Presupuesto de eficacia de la pretensión.

La legitimación procesal es indispensable para que la sentencia pueda acoger la pretensión que
se haya hecho valer por el actor en el proceso, puesto que si falta la legitimación no podrá
existir por parte del tribunal un pronunciamiento sobre el conflicto promovido en el proceso.

5. La Oponibilidad Procesal

Prof. Colombo: además de la inexistencia y de la nulidad del proceso, se contempla en la

doctrina la sanción de ineficacia de la inoponibilidad. Ésta tiene su fundamento en los efectos
relativos del proceso y de la sentencia.

La inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, es una sanción de ineficacia limitada a los

terceros.

Debe distinguirse la oponibilidad del proceso y de la sentencia, teniendo en cuenta el concepto

de parte y de terceros. El fenómeno de la inoponibilidad se presenta principalmente cuando el
sujeto pasivo no ha sido emplazado de manera alguna en el proceso.

53
La inoponibilidad se encuentra reconocida en nuestro derecho:
i. Efecto de las sentencias: art. 3 inciso 2º CC
ii. Cumplimiento del fallo: art. 234 inciso 2º
iii. Agencia oficiosa procesal: art. 6 CPC

CAPÍTULO IX: Los Actos Jurídicos Procesales

1) Generalidades

Los actos procesales son los actos jurídicos del proceso, el cual se compone, de una sucesión
de actos tendientes a un fin.

2) Concepto general y Elementos

Hechos jurídicos procesales: acontecimientos de hecho relevantes, a los cuales el derecho

procesal otorga efectos jurídicos procesales, esto es, el nacimiento, la modificación o la
extinción de relaciones jurídicas procesales.
Dentro de los hechos jurídicos procesales, es posible distinguir:
a- Hechos jurídicos procesales propiamente tales o naturales: suceso de la naturaleza
que produce consecuencias jurídicas en el proceso. Así por ejemplo, Alsina menciona que el
transcurso del tiempo es quizá el hecho de la naturaleza más importante dentro del proceso. La
muerte, también es otro ejemplo. El CPC menciona el caso fortuito, la cesación de la
representación legal, la ausencia física del país, la muerte, como casos de hechos jurídicos
procesales.
b- Hechos jurídicos procesales voluntarios: actos jurídicos procesales

Acto jurídico procesal: especie del acto jurídico, diferenciándose del acto jurídico puro y
simple, en el hecho de estar destinado a producir sus efectos en el proceso.

En nuestro derecho no contamos con una teoría general del acto jurídico procesal, razón por la
cual se aplica la teoría formulada a partir de las disposiciones del CC, en todas aquellas materias
no reguladas en los Códigos Procesales, siempre que no pugnen con la naturaleza del proceso.

- Acto jurídico procesal: (Couture) acto jurídico emanado de las partes, de los agentes de la
jurisdicción o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir
efectos procesales.

- Elementos del Acto jurídico procesal:

a) Una o más voluntades destinadas a producir efectos en el proceso.
b) Voluntad debe manifestarse, expresa o tácitamente. En el caso del acto jurídico
procesal, a diferencia de los demás actos jurídicos, la voluntad deberá manifestarse
en forma solemne o formal.
c) La intención de producir efectos en el proceso. El lugar o el instante en que se
realice el acto no tendrá tanta trascendencia como la que tiene la intención de
producir efectos en el proceso. Así, habrá actos realizado fuera del proceso o antes
de él, que tendrán sendos efectos en el proceso: transacción, compromiso.

3) Características de los Actos jurídicos procesales

54
 1) Actos esencialmente solemnes. (Ej: 254, 303, 170 CPC). Demanda,
contestación de la demanda, sentencia definitiva, son ejemplos de la
solemnidad requerida. Se sancionan las omisiones a las solemnidades: por
ejemplo, inadmisibilidad de ciertos escritos.
2) Mayoritariamente unilaterales. La manifestación de voluntad es generada
por un solo sujeto para producir los efectos en el proceso. Esto hace
excepción, con los llamados “negocios jurídicos procesales”, en los cuales
se requiere de la concurrencia de voluntades.
3) Suponen un proceso (no pueden existir sin el proceso) y, a la vez, lo
crean (el proceso se configura a través de actos jurídicos procesales).
4) Actos autónomos, aunque no en términos absolutos, atendido el carácter
de unidad del proceso.
5) Se restringe el principio de la autonomía de la voluntad. Son mínimas sus
manifestaciones.

4) Clasificaciones.
Los actos jurídicos procesales, admiten las siguientes clasificaciones:
a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto:
unilaterales y bilaterales. Los actos jurídicos procesales unilaterales son la regla
general y los actos más importantes del proceso tienen dicho carácter: demanda,
prueba y sentencia.
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto: del tribunal, de las partes, de
terceros (no son partes, pero se encuentran vinculadas al proceso).
c) Desde el punto de vista de las partes:
a. Actos de impulso procesal: lo realizan las partes para dar curso al
procedimiento. Ej. Incidentes
b. Actos de postulación: Pretenden no sólo dar curso, sino que también
formular cuestiones de fondo. Ej. Demanda
c. Actos probatorios: Realizados para acreditar los hechos fundantes de sus
pretensiones y oposiciones.
d. Actos de impugnación: Pretenden atacar resoluciones.
d) Desde el punto de vista de los terceros:
a. Actos probatorios: declaración de testigos e informe de peritos. Los terceros
carecen de interés en el litigio e incluso se realizan exámenes para la imparcialidad
de éstos.
b. Actos de certificación: actos de receptor o del secretario. Los actos de
certificación, pueden cumplir como función:
i. Requisito de validez del
proceso
ii. Constatación en el
expediente de lo
ocurrido
iii. Función probatoria (427
inciso 1º CPC)
c. Actos de opinión (informes en derecho, escuchar al Defensor Público, etc.).

5) Requisitos de existencia y validez de los actos jurídicos

procesales.

55
Siendo el acto jurídico procesal una especie de acto jurídico, los requisitos de existencia y
validez son los mismos, aunque con ciertas peculiaridades.

A. La voluntad y sus vicios.

- La voluntad es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos.

- Se puede manifestar expresa o tácitamente.
i. Expresamente: a través de las formalidades legales. Ejemplo de ello es
la interposición de una demanda.
ii. Tácitamente: debe ser vinculada con el silencio: si en el derecho civil
los requisitos que se exigen para dar valor al silencio son muy
minuciosos y excepcionales, en el Derecho procesal dicho rigorismo se
ve aumentado: en ningún caso se requiere que el juez deduzca por sí,
alguna orientación de la voluntad en el silencio de alguna de las partes.
La voluntad tácita se producirá existiendo una previa declaración de
rebeldía más otros requisitos particulares. 11
- Casos en que el silencio produce consecuencias importantes en el procedimiento:
a- Confesión judicial tácita: el absolvente con su silencio reconoce los
hechos que se contengan en preguntas que se han redactado en forma
asertiva, siempre y cuando la rebeldía se produzca en la segunda
instancia y bajo el apercibimiento legal. 394 CPC
b- Prórroga tácita de la competencia 197 COT
c- Notificación tácita (art. 55 CPC).

- Vicios de la voluntad:
A- Error: Existen muchas manifestaciones del error en el CPC.
a. Revocación de una confesión (art. 402 inc. 2 CPC);
b. El error de derecho como causal de casación en el
fondo (art. 767 CPC).
c. En general el régimen de recursos se encuentra en
función de reparar los errores que pudieron cometer los
jueces, al calificar los hechos o determinar el derecho.
d. 201 y 211 CPC permiten reponer de la resolución que
declara prescrito el derecho de apelar o la deserción del
recurso, cuando se funde en un error de hecho.
e. En la CPR se contempla la indemnización por error
judicial (art. 19, Nº7, letra i).
B- La fuerza: Cuesta encontrar norma al respecto en los Códigos
Procesales. Por ello, deben entenderse aplicables las normas del
CC en cuanto lo sean. Existe alusión en el art. 810 No. 3 CPC
como causal de revisión de la sentencia cuando se obtuvo con
violencia. Según el profesor Mosquera, se produce también un
caso de fuerza cuando se retiene a una persona a fin de que se le

11 Así, nuestra jurisprudencia ha declarado que no procede en nuestro derecho la aceptación tácita de la demanda,

y que la rebeldía en el trámite de la contestación equivale a una contestación ficta de la misma con negación de
todo lo que en ella se ha expresado.

56
 tenga por rebelde y luego de transcurrido el plazo, se le libera.
En este caso, cabría aplicar el art. 79 del CPC.
C- El dolo: No fue considerado en el CPC como vicio de la
voluntad. A diferencia de lo que ocurre en materia civil, el dolo
en procesal debe ser obra de una de las partes, aún cuando no
se trate de actos bilaterales. Por ello, es complicado la aplicación
del dolo.
- Hay un caso en que el dolo no es vicio de la voluntad sino fuente
de responsabilidad, a propósito de las medidas precautorias (280
inc. 2º CPC). Es una de las excepciones en las cuales el dolo se
presume.
- Además se han ido configurando las figuras del proceso
fraudulento o la cosa juzgada fraudulenta o colusoria. 810 Nos. 1 y
2.

B. La capacidad procesal. Debe analizarse desde el punto de vista del tribunal y desde el
punto de vista de las partes.
- Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad se refiere a su competencia (la
jurisdicción se refiere a la existencia).
- Con respecto a las partes, toda persona tiene capacidad, salvo las excepciones legales.
La capacidad procesal se completa con el ius postulandi.
- Se refieren a la capacidad, entre otros, los artículos 254 No. 2, 273 No. 1, 303 No.2,
entre otros.

C. El objeto.
- Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable y lícito.
- La idea de “objeto” se vincula con el concepto de beneficio jurídico que con un acto
procesal se pretende obtener.
- Existencia de actos mixtos o de doble carácter, en atención a la regulación dual:
i. Posesión efectiva de la herencia
ii. Mandato procesal
iii. Venta en pública subasta
- En cuanto al objeto ilícito, nos encontramos frente a varios casos, por ejemplo, la
prórroga de la competencia en materia penal y en asuntos civiles no contenciosos, las
materias de arbitraje prohibido, etc.

D. La causa.
- “Motivo que induce al acto o contrato”. 1467 inciso 2º.
- En los actos jurídicos procesales hay siempre una causa. Por ejemplo, en la apelación es
el agravio, en el mandato es tener buenos representantes, etc.
- La causa debe ser lícita.
- Asimismo se señala que debe existir interés para que el acto procesal tenga causa.
- A través de la causa podremos construir elaboraciones basadas en la responsabilidad
por abuso del proceso.

E. Las solemnidades.

57
 - Si bien es cierto que lo lógico sería que existiera un impulso antiformalista (pues las
formalidades serían un obstáculo para la justicia) lo cierto es que la experiencia nos ha
hecho considerar dichas formas como indispensables para la función jurisdiccional. Se
entiende que son indispensables aquéllas que tienen contenido y no las que se
encuentran vacías.
- Asimismo existe la posibilidad de prescindir de algunas de las formas que están
establecidas en el solo interés de las partes.
- Es así como los actos jurídicos procesales son eminentemente formalistas.

6. La ineficacia de los Actos Jurídicos Procesales.

El acto jurídico procesal que se ajusta en su realización a todos los requisitos contemplados en
la ley es eficaz.
Es ineficaz cuando no genera sus efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a todos los
requisitos legales. Las sanciones no sólo se establecen en el derecho común, sino tambiñen en
el derecho procesal:

1) La inexistencia.
Se produce cuando no se cumplen los requisitos de existencia de los actos jurídicos procesales.
Los casos de inexistencia son:
i. Falta de jurisdicción (inexistencia de tribunal)
ii. Falta de parte
iii. Falta de proceso.

2) La nulidad.
Se produce cuando se incumplen requisitos de validez. La nulidad procesal se caracteriza por lo
siguiente:
a) Es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuración jurídica,
pues se rige por normas especiales, siendo la jurisprudencia la que ha asentado una
teoría de la nulidad procesal, principalmente a propósito de los fallos del recurso de
casación en la forma y del incidente del art. 84 CPC.
b) No es clasificable, no es ni absoluta ni relativa. Sin embargo, en doctrina se distingue:
a. Nulidad: puede ser declarada de oficio o a petición de parte por la infracción de
normas que emanan del interés público. Ej. Casación de oficio.
b. Anulabilidad: puede ser declarada sólo a petición de parte por la infracción de
normas que miran el orden privado. Ej. Excepciones dilatorias.
c) Requiere de alguna causal, ya sea genérica (art. 84 y 768 n° 9 CPC) o específica (768
n°1 a 8 y 79 y 80 CPC). En otros sistemas jurídicos, impera el principio de la
especialidad, el cual exige para que haya nulidad procesal, de una ley específica que la
establezca.
d) Requiere ser declarada judicialmente. Mientras ello no ocurra, el acto producirá sus
efectos.
e) Se aplica sólo a los actos jurídicos procesales realizados dentro del proceso. Es por ello,
que se generan 2 consecuencias de aplicación general:
a. Los actos realizados fuera del proceso no se anulan por causas de nulidad
procesal

58
 b. Una vez producida la cosa juzgada, no habrá modo de anular los actos que se
produjeron dentro del proceso. Así lo señala el mensaje del CPC: “se
desconoce de un modo expreso la acción ordinaria de nulidad para invalidar
sentencias, no admitiéndose otro camino que el de la casación para lograr este
resultado.
f) Genera la ineficacia del acto viciado (nulidad propia) y, en casos, la de sus actos
posteriores (nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento.
g) Se sanea de las siguientes maneras.
a. Mediante la resolución que la deniega.
b. Por la preclusión de la facultad para hacerla valer. Debe promoverse dentro del
plazo de 5 días desde que se tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate
de la incompetencia absoluta.
c. Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materialización (art. 83
inc. 2). Es semejante al art. 1683 CC.
d. Mediante la convalidación expresa o tácita del acto nulo (art. 83 inc. 2). Se
trata de casos en que se ejecutan actuaciones en que se manifiesta
inequívocamente, aún cuando no se diga expresamente, que el perjudicado con
el acto irregular prescinde de invocar la nulidad. Ejs. Notificación tácita del
55 CPC; prórroga de la competencia del art. 187 COT.
h) Sólo procede ser declarada cuando el vicio que la genera causa perjuicio: principio de
la trascendencia o protección: “no hay nulidad sin perjuicio” o “la nulidad sin
perjuicio no opera”. Esto se explica, porque el proceso es un medio y no un fin en sí
mismo. Este principio se recoge en el art. 83, a propósito del incidente de nulidad;en el
art. 768 inc. penúltimo CPC, a propósito de la casación en la forma; y en el art. 767
como requisito de casación en el fondo.
i) Puede hacerse valer por distintos medios.
a. Medios directos: atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
i. Nulidad de oficio (art. 84);
ii. Casación de oficio (776 y 785);
iii. Incidente de nulidad;
iv. Excepciones dilatorias;
v. Recurso de casación en la forma;
vi. Recurso de revisión.
b. Medios indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden su
declaración.
i. Recurso de reposición;
ii. Recurso de apelación; y
iii. Recurso de queja

3) La inoponibilidad.

Acto jurídico procesal que tiene existencia y es válido, pero que no produce efectos respecto
de terceros. La regla general es que el acto jurídico procesal sea oponible sólo a las partes del
proceso.

59
 4) La preclusión.

En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusión
(extinción) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador. Ejemplos de preclusión: art. 83
inciso 2°, 85 y 86 del CPC.
- La sentencia ejecutoriada produce la máxima o suma preclusión.

5) Otras sanciones
a. Condena en costas
b. Consignaciones
c. Inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales en escritos
d. Entre otras

CAPÍTULO X: La Formación del Proceso

1) Concepto de expediente y su formación

- La formación del proceso se encuentra regulada en el Título V del Libro I del

CPC (Arts. 29 a 37).
- Más que estarse refiriendo con la voz “proceso” a éste como tal, se refiere a la
materialidad en la cual se deja constancia de las diversas actuaciones
judiciales que se van realizando durante el desarrollo de un
procedimiento.
- Proceso en el sentido de expediente es el conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el procedimiento
(Art. 29 CPC).
- En los procesos regidos por el principio de la oralidad no se contempla la
existencia de la materialidad de un expediente, sino que un registro en cualquier
medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservación y la
reproducción de su contenido (Art. 39 inciso 3 NCPP).
- En Julio del 2006 el pleno de la Corte Suprema publicó un Auto Acordado
sobre tramitación en sistemas informáticos en las Cortes de Apelaciones
y Corte Suprema, respecto de los recursos que se interpongan en el marco de
las reformas procesales en lo penal, familia y laboral.
- En la formación del expediente se deben respetar ciertas reglas:
a) Las piezas se agregan en orden de presentación.
b) El secretario debe agregar la pieza al expediente, numerar cada foja en
cifras y letras, lo que se verifica en la parte superior derecha. Sólo se
exceptúan del cumplimiento de esta obligación, las piezas que por su
naturaleza no pueden agregarse al proceso o que por motivos
fundados se manden reservar fuera del proceso (art. 34 CPC)
c) No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (art. 29 inciso 2°)
En caso de desglose, se debe poner una nueva foja en lugar de la que se retire, indicando el
decreto que ordenó el desglose y el número y naturaleza de las piezas desglosadas.

60
 - NSPP: se contempla la existencia de un procedimiento oral, en el cual más que
referirnos a la materialidad del expediente, debemos utilizar, y la ley así lo hace,
la expresión Registro. Art. 39 a 44 NCPP.
2) Los escritos.
- La presentación de los escritos es la forma natural en la cual las partes se
comunican con el tribunal para los efectos de formular sus diversas peticiones,
en el procedimiento en el cual predomina el principio de la escrituración.
- Escrito: acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las partes al
tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley.
- Requisitos que deben cumplir los escritos:
a) Papel a utilizar: Hoy pueden presentarse en papel simple y blanco
(no se exige ninguno en especial). Antiguamente fue papel sellado y
luego papel proceso.
b) Escrito propiamente tal: El legislador sólo establece que el escrito
debe encabezarse con una suma que indique el contenido o el
trámite de que se trata. Art. 30 CPC. En general, podemos decir que
en todo escrito se diferencian 3 partes:
a. Suma del escrito: resumen del contenido o de las
peticiones que se formulan al tribunal. Si es más de 1
petición, se señala “en lo principal” y “en el otrosí” o
“en el 1º otrosí”, etc. Otrosí: significa además.
b. Contenido del escrito: individualización del tribunal,
de la parte que solicita, el proceso (Rol y carátula), y el
desarrollo del escrito (no hay términos sacramentales).
Generalmente se termina con un “por tanto”.
- Existen distintas formas de tratar a los tribunales y a sus
miembros: 306 COT
i. Corte Suprema: Excelentísima
ii. Corte de Apelaciones: Señoría Ilustrísima
iii. Jueces: Señoría
c. Petición: solicitud formulada
- Existen ciertos escritos en los cuales el legislador se ha encargado de
regular otros requisitos que deben ser cumplidos. Por ejemplo, en la
demanda (254 CPC), en la contestación (309 CPC), en el recurso de
apelación(189 CPC), en los recursos de casación (772 CPC).

Las demandas nuevas debe contener una “presuma”, indicando la

materia, el procedimiento y el nombre completo y número de RUT de las
partes y de sus apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal
(S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma. Corte Suprema, etc.), las
partes, N° de rol y luego el desarrollo del escrito. Finalmente el escrito
termina con una petición (art. 51)
c) Forma de presentación: Junto con cada escrito deben acompañarse
en papel simple, tantas copias como partes haya que notificar por el
Estado Diario, la providencia que en él recaiga (salvo en aquellos
escritos que contengan solicitudes de mera tramitación como copias,

61
 desarchivos y otros; en aquellos referidos a apersonarse en el juicio;
acusar rebeldías; entre otros).
- En caso de tener que notificarse personalmente o por cédula no
es necesario dejar copia. El Receptor es quién notificará.
- Si no se entregan copias o si éstas resultan disconformes
sustancialmente con la original, la ley establece las siguientes
consecuencias:
a. No le corre plazo a la parte contraria
b. Debe imponerse una multa a la parte (de ¼ a un sueldo
vital)
c. Debe apercibírsele para que las acompañe dentro de
tercero día so pena de tenerlo por no presentado (art.
31).
d) Lugar de presentación: Al tribunal por intermedio del secretario
(art. 30).
e) Formalidad de recepción: El secretario deberá estampar en cada
foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la Corte que
designe la oficina y la fecha de presentación. Además el secretario está
obligado a dar recibo de los documentos que se le entreguen, sin
poder cobrar por ello (art. 32). En la práctica el funcionario del
mesón del tribunal estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el
número del tribunal.
- Una vez presentado, el Secretario debe proceder a despacharlo
al Juez, en el mismo día o el día siguiente hábil cuando la
entrega se haga después de la hora designada al efecto. Hay
casos en que el secretario letrado de juzgados civiles debe
proveerlo directamente, cuando se trate de diligencias de mero
trámite, caso en el cual serán autorizadas por el oficial primero.
Art. 33 inciso 2º. La reposición que se deduzca contra estos
decretos será resuelta por el juez.

3) La consulta del expediente.

- Art. 9 COT: los actos de los tribunales son públicos, salvo las
excepciones expresamente establecidas en la ley.
- De acuerdo a lo anterior, se contempla como una de las funciones de
los secretarios la dar conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, y de todos los actos emanados
de la Corte o Juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba
ser secreto en virtud de disposición expresa de la ley (380 No. 3
COT)
- En el NSPP, se contempla en el art. 44 del NCPP que salvas las
excepciones previstas expresamente en la ley, los intervinientes
siempre tendrán acceso al contenido de los registros. Los
registros podrán también ser consultados por terceros cuando dieren
cuenta de actuaciones que fueren públicas de acuerdo con la ley, a
menos que, durante la investigación o la tramitación de la causa, el

62
 tribunal restringiere el acceso para evitar que se afecte su normal
substanciación o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros serán públicos transcurridos cinco años
desde la realización de las actuaciones consignadas en ellos.
A petición de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario
competente del tribunal expedirá copias fieles de los registros o de la
parte de ellos que fuere pertinente, con sujeción a lo dispuesto en los
incisos anteriores.
Además dicho funcionario certificará si se hubieren deducido
recursos en contra de la sentencia definitiva.

4) La custodia del expediente.

- El proceso se mantiene en la oficina del secretario bajo su custodia y
responsabilidad (art. 36 CPC y 380 No. 4 COT). Es deber de los secretarios
guardar con el conveniente arreglo los procesos y demás papeles de su oficina,
sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les
de sobre el particular.
- En la práctica se contempla la custodia especial de ciertos expedientes para
impedir su extravío y de ciertos documentos. Los títulos de crédito por
ejemplo, deben mantenerse en custodia especial, debiéndose acompañar en
fotocopia al expediente.
- El expediente no puede retirarse de la secretaría, sino por las personas y en los
casos establecidos por la ley (art. 36).
- Personas que pueden retirar el expediente de la secretaría:
a) Oficial del ministerio público o defensor público cuando se requiera
oír su dictamen.
b) Receptores, sólo respecto de las piezas del expediente que sean
estrictamente necesarias para la realización de la diligencia que deban
efectuar.
- Deben devolverlo a la secretaría dentro de los 2 días hábiles
siguientes a la fecha en que se practicó la diligencia, con la
debida constancia de lo obrado.
- Cuando incumplan sus deberes pueden ser sancionados y en
caso de reincidencia, suspendidos en sus funciones por 1 mes.
c) Relatores
- En el nuevo proceso penal (donde no hay secretarios), la custodia de los
registros corresponde al jefe de la unidad administrativa que tenga a su
cargo la administración de causas del respectivo juzgado o tribunal (art. 389 G
COT).

5) Remisión de Expedientes a otro tribunal

- 159 No. 6 CPC: establece como medida para mejor resolver la presentación
de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. Cuando un
tribunal solicita a otro la remisión de un expediente, lo normal es que dicha
medida se cumpla remitiendo copias a costa del solicitante, debiendo ser
certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.

63
 - No obstante, y como excepción, se contempla que cuando exista imposibilidad
de sacar copias en el lugar del asiento del tribunal, en casos urgentes, o si no es
posible sacar copias o si el expediente tiene mas de 250 fojas, se remitirá el
expediente original (art. 37 inciso final).
- Por regla general, el tribunal que lo recibe (que es aquél que decretó la medida
para mejor resolver) no podrá tenerlo más de 8 días.

6) Extravío y Reconstitución de Expedientes:

- El CPC no establece normas. Sí lo hace el CPP.
- En la práctica, se ha dado una aplicación de las normas de forma acomodaticia:
para reconstituir tiene especial importancia la conservación de la copia de los
escritos y actuaciones realizadas ante el tribunal debidamente timbradas por el
Secretario.
- Si se pierde un expediente, debe presentarse un escrito para que el secretario
certifique el extravío. Una vez certificado ello por el secretario del tribunal,
debe reconstituirse.
- Se solicitará que se tenga por reconstituido en virtud de las copias simples de
los escritos que se acompañen, en lo posible que estén timbradas, debido a que
el COT las reconoce como auténticas para estos efectos.
- El tribunal lo tendrá por reconstituido, con citación, disponiendo la
notificación de dicha resolución por cédula.
- Si hay oposición, el tribunal resolverá el incidente.
- Si en el proceso extraviado hubiere recaído sentencia firme, y se conserva copia
original o auténtica de ella, se cumple esa resolución. 384 No. 1 del COT obliga
a los secretarios a llevar registro de las sentencias definitivas.
- En el nuevo proceso penal, el tema lo resuelve el art. 43 NCPP incisos 2 y 3:
“Cuando, por cualquier causa, se viere dañado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenará reemplazarlo en todo o parte por
una copia fiel, que obtendrá de quien la tuviere, si no dispusiere de ella
directamente.
Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarán nuevamente, para lo cual el
tribunal reunirá los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia
y contenido, y las actuaciones se repetirán con las formalidades previstas para
cada caso. En todo caso, no será necesario volver a dictar las resoluciones o
repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en
etapa de cumplimiento o ejecución”

CAPÍTULO XI: Los Plazos

1) Reglamentación.
a. Arts. 48 a 50 CC;
b. Arts. 64 a 68 CPC;
c. Arts. 44 y 45 CPP; y
d. Arts. 14 a 18 NCPP.

64
 2) Concepto.

Plazo o término procesal: Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el
ejercicio de una facultad o la realización de un acto jurídico procesal dentro del proceso.

En otros sistemas jurídicos se distinguía entre plazo, como el período para cumplir
obligaciones civiles; y término, como el período para cuestiones procesales.

3) Cómputo de los plazos.

- Art. 48 CC: “Todos los plazos de días, meses o años de que se haga mención
en las leyes o en los decretos del Presidente de la República, de los tribunales o
juzgados, se entenderá que han de ser completos y correrán hasta la
medianoche del último día del plazo.
El primero y el último día de un plazo de meses o años deberán tener un
mismo número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 días, y el plazo de un año de 365 o 366 días,
según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más
días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el
último día del plazo será el último día de este segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en
general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos de
las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa”
- Art. 49. CC: “Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el último día del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un
espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá
que estos derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que
termine el último día de dicho espacio de tiempo.
- Según los artículos anteriores, 2 son los principios que se establecen para
computar los plazos:
a) Los plazos deben se completos
b) El plazo corre hasta la medianoche del último día del plazo, si es
de días, meses o años
En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente después de ocurrido el hecho que fijare su iniciación, sin interrupción (art. 15
NCPP).

4) Clasificaciones de los plazos.

- Importancia para determinar los efectos del transcurso, la forma de computarlos y la
pérdida de ciertas facultades.
- En muchos casos sirve para determinar la preponderancia de determinados principios
formativos del procedimiento.

65
 a. Según quién los establece:
i. Legales: establecidos por la ley
1. Constituyen la RG
2. A través de ellos se establece la aplicación de los principios
formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de
preclusión.
ii. Judiciales: fijados por el juez cuando la ley lo autoriza expresamente para
ello.
1. A través de ellos se da aplicación al principio del orden
consecutivo convencional
2. El juez requiere de texto legal para fijar plazo.
iii. Convencionales: fijado de común acuerdo por las partes o por aquel que
debe concurrir a realizar un acto jurídico unilateral.
1. Importan la aplicación del principio formativo del orden
consecutivo convencional
- Importancia de la clasificación:
i. Establecer la fatalidad del plazo: los plazos que establece el CPC
(legales) son fatales, salvo que se refieran a actuaciones propias del
tribunal (Art. 64 CPC). Los judiciales revisten el carácter de no fatales
(78 CPC).
ii. Establecer la posibilidad de prorrogar el plazo: los términos legales
no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el
evento de darse cumplimiento a los requisitos legales. Los
convencionales son prorrogables de común acuerdo por las partes.

b. Según su extensión:
i. De horas, días, meses y años.
ii. Los de días son la regla general.
iii. Excepcionalmente existen plazos de horas: en el CPP por ejemplo
existe plazo de 24 horas para interponer el recurso de apelación contra
la resolución que falla el recurso de amparo. En el CC existe un plazo
de 24 horas a propósito del pacto comisorio típico calificado.
iv. También son excepcionales los plazos de meses: inactividad de 6 meses
para declarar el abandono del procedimiento (152 CPC); prescripción
del recurso de apelación (211 CPC).
v. Finalmente el plazo de años es igualmente excepcional: 1 año para
solicitud del cumplimiento incidental (233 CPC); facultad del tribunal
para denegar de oficio la ejecución cuando tenga más de 3 años desde
que se hizo exigible (442 CPC).
- Importancia de la distinción:
i. Forma de cómputo: la extensión hasta la medianoche no se aplica al
plazo de horas
ii. Sólo los plazos de días (1) de días y (2) que se encuentren en el CPC se
suspenden durante los días feriados (66 CPC).

c. Según si extinguen una facultad:

i. Fatales: aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar un acto se extingue o precluye al vencimiento

66
 del plazo por el sólo ministerio de la ley y sin necesidad de dictarse
resolución que declare extinguida la facultad
1. Se encuentra contemplada la existencia de este tipo de plazos en
los artículos 49 CC y en el art. 64 inciso 1º del CPC.
2. Anteriormente se requería que el legislador les otorgara
expresamente el carácter de fatal o que utilizara las expresiones
“en” o “dentro de”.
3. Por la ley 18.882 de 1989, se modificó el art. 64 del CPC
estableciéndose en el inciso 1º: “Los plazos que señala este
Código son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aquellos establecidos para la realización de actuaciones
propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer
un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al
vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal de oficio o a
petición de parte, proveerá lo que convenga para la prosecución
del juicio, sin necesidad de certificado previo 12 .
4. De tal forma, la fatalidad se extiende a todos los plazos
contenidos en el CPC, sin importar la expresión que se utilice al
establecerlos. De tal forma, la RG es que revisten el carácter
de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en
el CPC, cualquiera sean las expresiones que éste utilice y
la extensión que ellos tengan.
5. Con esta norma general, existen normas que carecen de
trascendencia porque sólo reiteran la RG: así por ejemplo, el art.
463 CPC señala la fatalidad de los plazos para oponer
excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo.
6. Excepcionalmente, no revisten el carácter de fatales, pese a
estar contemplados en el CPC, aquellos establecidos para la
realización de actuaciones propias del tribunal. Si el tribunal no
realiza la actuación dentro del plazo, la facultad no se extingue,
sin perjuicio de la sanción disciplinaria que puede imponérsele.
Así por ejemplo, si un tribunal no dicta sentencia definitiva en
juicio ordinario, dentro de los 60 días contados desde que la
causa quede en estado de sentencia, ella puede dictarse
posteriormente, sin perjuicio de poder deducirse la queja
disciplinaria correspondiente (545 No. 1 COT).
7. Contraexcepción: MEDIDAS PARA MEJOR
RESOLVER: no obstante tratarse de un término establecido
para la realización de actuaciones propias del tribunal, el
transcurso de éste impide que produzca efectos la resolución
dictada transcurrido el plazo. Art. 159 CPC: “Los tribunales
sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de
oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera
de este plazo se tendrán por no decretadas.

12 Así por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro del término de emplazamiento del juicio

ordinario, deberá el tribunal de oficio o a petición de parte, conferir traslado al demandante para replicar.

67
 8. La modificación del art. 64, con la correspondiente extensión de
la fatalidad, permite que en nuestro derecho adquiera mucha
mayor trascendencia el principio de la preclusión, ya que
justamente una de las 4 formas en que éste se produce es por el
no ejercicio de una facultad en el procedimiento dentro del
plazo que establece la ley.
ii. No fatales: son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o
para ejecutar un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el
sólo ministerio de la ley, sino que es necesario para ello que se dicte una
resolución por el tribunal, de oficio o a petición de parte, teniendo por
evacuado el trámite en rebeldía de la parte.
1. Hoy, sólo revisten el carácter de no fatales en nuestra legislación
los plazos judiciales. Art. 78 CPC: “vencido un plazo judicial
para la realización de un acto procesal sin que éste se haya
practicado por la parte respectiva, el tribunal, de oficio o a
petición de parte, declarará evacuado dicho trámite en su
rebeldía y proveerá lo que convenga para la prosecución del
juicio, sin certificado previo del secretario”.
2. Es decir, que mientras no sea declarada la rebeldía por el
tribunal, una vez que haya transcurrido el plazo, la parte
respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede
practicar la actuación judicial. De ahí, que los plazos fatales se
encuentran indisolublemente vinculados a la institución de las
rebeldías.
3. Así, para que una facultad procesal se extinga por la rebeldía de
la parte respectiva, es necesario que concurran los siguientes
requisitos:
a. Que se haya establecido un plazo judicial para ejercer
cierta facultad
b. Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse
ejercido la facultad por la parte respectiva
c. Que el tribunal, de oficio o a petición de parte, acuse la
rebeldía teniendo por evacuado este trámite,
proveyendo lo que convenga para la prosecución del
juicio.
d. Que se notifique la resolución que declare por tener
evacuado el trámite en rebeldía.
4. En el CPP la calificación de los plazos en fatales y no fatales
debe hacerse atendiendo a la regla que establece el CC.
- Importancia de la clasificación:
i. Determinación del instante en que se extingue la facultad para realizar una
actuación dentro del procedimiento.
ii. Forma en que opera la extinción.

- Finalmente, existe un plazo en nuestro derecho que no cabe en esta clasificación, y es el plazo
para contestar la acusación en materia criminal (art. 448 CPP: “la contestación de la acusación
por el acusado constituye un trámite esencial que no puede darse por evacuado en su rebeldía”.

68
 d. Según la posibilidad de extender su vigencia:
i. Improrrogables: son aquellos que no pueden extenderse más allá de su
vencimiento natural o primitivo. Son improrrogables en materia civil,
los plazos legales.
ii. Prorrogables: aquellos que pueden extenderse más allá de su vencimiento
natural o primitivo. Ej. Plazos judiciales, en materia civil, cumpliendo
los requisitos de los arts. 67 y 68 CPC: es decir, es necesario:
1. Que se trate de un plazo judicial
2. Que se pida la prórroga antes del vencimiento
3. Que se alegue justa causa, la que será prudencialmente apreciada
por el tribunal.
- En todo caso, la prórroga concedida por el tribunal nunca podrá comprender
una ampliación del término más allá de los días asignados por la ley. Art. 68
CPC.
- Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el
acuerdo de las partes.
e. Según desde cuando empiezan a correr: Art. 65 CPC
i. Individuales: son aquellos que empiezan a correr separadamente respecto
de cada parte desde de la notificación efectuada a cada una de ellas.
1. Son la regla general en nuestro derecho.
2. Ej. 189 CPC: plazo para deducir el recurso de apelación.
ii. Comunes: aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a
contar de la última notificación.
1. Siendo la excepción en nuestro derecho, requieren de
consagración expresa en la ley.
2. Ejemplos:
a. Plazo de los demandados para contestar la demanda en
juicio ordinario: 260 CPC: cuando son varios, aunque
obren separadamente, el término para contestar la
demanda correrá para todos a la vez, y se contará hasta
que expire el último término parcial que corresponda a
los notificados.
b. Término probatorio en el juicio ordinario: 327 CPC
c. Plazo para la realización del comparendo de discusión
en el juicio sumario: 683 CPC
- Importancia de la distinción: determinar el instante a partir del cual comienza a correr el
plazo para la realización de una actuación dentro del procedimiento.

f. Según si se suspenden en feriados:

i. Continuos: son aquellos que corren sin interrumpirse por la interposición
de días feriados
1. Constituyen la RG en nuestro derecho
2. Art. 50 CC confirma la RG.
3. Para que nos encontremos en los actos que emanan del Poder
Ejecutivo, Legislativo o Judicial, con un plazo discontinuo, es
necesario que expresamente se le otorgue ese carácter.
4. En materia penal todos los plazos son de carácter continuo.

69
 5. Excepcionalmente, tratándose de un plazo de días establecido
por el legislador, sea fatal o no, para que las partes interpongan
un recurso o hagan uso de cualquier derecho se contempla una
ampliación cuando el último día del término sea feriado: el
plazo se entiende ampliado por el sólo ministerio de la ley hasta
la medianoche de día siguiente hábil al vencimiento. La
excepción sólo se refiere a los plazos de días.
ii. Discontinuos: son aquellos que se suspenden en su cómputo durante los
días feriados.
1. Art. 66 CPC: excepcionalmente, en nuestro derecho, revisten el
carácter de plazos discontinuos aquellos respecto de los cuales
concurran los siguientes requisitos:
a. Que se trate de un plazo de días
b. Que el plazo de días se encuentre establecido en el CPC.

2. Días feriados:
a. Domingos
b. Festivos
c. Días comprendidos durante el feriado judicial: 1 de
Febrero hasta el 1º día hábil de Marzo: 313 COT
3. Excepcionalmente, no se suspenden los plazos de días del CPC,
durante los días hábiles comprendidos en el feriado
judicial, respecto de los asuntos que comprende el 314 inciso
2º del COT.
4. De esta forma son continuos:
a. Plazos de meses y años que están establecidos en el
CPC.
b. Plazos de días, cuando estén establecidos fuera del CPC,
salvo que la disposición que los establezca, les otorgue
el carácter de discontinuo (por ej. En procedimiento
ante juzgados de policía local).
c. Los plazos de días establecidos en el CPC, cuando el
tribunal por motivos justificados hubiere dispuesto la
no suspensión del plazo durante los días feriados.
- Importancia de la clasificación: determinación de los días que no deben ser considerados
para el cómputo del plazo.

CAPÍTULO XII: Las Actuaciones Judiciales.

1) Reglamentación.

Título VII, Libro I CPC. Arts. 59 a 77.

70
 2) Concepto.

Sentido genérico: todo acto jurídico procesal realizado por las partes, el tribunal o
terceros que conforman el proceso que ha de existir para la resolución de un conflicto.

Sin embargo, en la reglamentación de las actuaciones judiciales el legislador sólo se refiere

con esa denominación “a las resoluciones y demás actos de proceso en que interviene el
tribunal y para cuya validez se exige la correspondiente autorización del funcionario
llamado a dar fe o certificado de su existencia”.

De tal forma en sentido estricto la Actuación Judicial es todo acto jurídico procesal, más
o menos solemne, realizado por o a través del tribunal, por las partes, los terceros o
auxiliares de la administración de justicia, de los cuales se deja testimonio en el expediente y
deben ser autorizados por un ministro de fe.

3) Requisitos Generales de validez de las actuaciones judiciales:

El CPC contempla normas especiales para realizar determinadas actuaciones judiciales,

como es el caso de las resoluciones judiciales y de las notificaciones.

A falta de normas especiales para realizar una determinada actuación judicial, se deben
aplicar las reglas generales contempladas en el Título VII del Libro I CPC. Son requisitos
copulativos de validez de la actuación judicial:

a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa.

- El juez es quien dirige el debate del procedimiento, razón por la cual todas
las actuaciones que se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el
tribunal
- Ejemplo de actuación realizada por orden del tribunal: comparendo de
discusión en juicio sumario.
- Ejemplo de actuación ante el tribunal: rendición de prueba de testigos.
b) Deben realizarse en días y horas hábiles (art. 59 CPC).
- Son días hábiles todos los no feriados (festivos, domingos y feriado
judicial);
- Son horas hábiles entre las que median entre las 08:00 y las 20:00 horas.
- No obstante lo anterior, puede modificarse respecto de los días y horas
hábiles en que deben practicarse las actuaciones judiciales, a través de la
habilitación de día u horas, conforme lo establece el art. 60 CPC.
- Habilitación de días u horas inhábiles: los tribunales pueden, a solicitud
de parte, habilitarlas cuando haya causa urgente que lo exija. Se estiman
urgentes:
i. Actuaciones cuya dilación pueda causar grave perjuicio a los
interesados
ii. Actuaciones cuya dilación pueda causar grave perjuicio a la
administración de justicia
iii. Actuaciones cuya dilación pueda hacer ilusoria una actuación
judicial
- El tribunal apreciará la urgencia y resolverá sin ulterior recurso.
- En materia penal no existen días ni horas inhábiles (art. 44 CPP), con la
sola excepción del allanamiento, que sólo puede verificarse entre las 07:00 y
las 21:00 horas. Existe una contraexcepción, pudiendo efectuarse el

71
 allanamiento con decreto fundado en determinados lugares y por ciertas
circunstancias.
- En el NSPP: Art. 14 NCPP: Todos los días y horas serán hábiles para las
actuaciones del procedimiento penal y no se suspenderán los plazos por la
interposición de días feriados.
- Art. 207 NCPP: Horario para el registro. El registro deberá hacerse en el
tiempo que media entre las seis y las veintidós horas; pero podrá verificarse
fuera de estas horas en lugares de libre acceso público y que se encontraren
abiertos durante la noche. Asimismo, procederá en casos urgentes, cuando
su ejecución no admitiere demora. En este último evento, la resolución que
autorizare la entrada y el registro deberá señalar expresamente el motivo de
la urgencia.

c) De las actuaciones judiciales debe dejarse constancia escrita en el

expediente:
- El art. 29 CPC nos indica que el proceso se forma por los escritos,
documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen
en el juicio. Por su parte, el art. 160 CPC, nos señala que el juez debe
pronunciar la sentencia de acuerdo al mérito del proceso, por lo que
necesariamente debe dejarse constancia de las actuaciones que se practiquen
en el expediente.
- Art. 61 CPC: Forma de dejar constancia en el proceso: De toda actuación
deberá dejarse testimonio escrito en el proceso, con expresión del lugar,
día, mes y año en que se verifique la actuación, las formalidades con las que
se procedió y las demás indicaciones que establezca la ley o el tribunal.
- Luego se procede previa lectura, a firmar el acta por todos quienes
intervinieron en ella, y si alguien no puede hacerlo, se expresará esta
circunstancia.

d) Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario competente

que indica la ley:
- La regla general es que las actuaciones judiciales las practique el tribunal
que conoce de la causa (art. 70 CPC).
- Por excepción las ejecutan otros funcionarios:
i. Cuando se encomienda expresamente por la ley a los secretarios u
otros ministro de fe (por ejemplo, los secretarios deben autorizar los
poderes judiciales; los receptores deben practicar las notificaciones
personal o por cédula en los lugares hábiles que no sean las oficinas
del secretario; etc.
ii. Cuando se permita al tribunal delegar sus funciones (por ejemplo, la
avaluación de las costas procesales puede ser delegada por el
tribunal unipersonal en el secretario). Para efectuar delegaciones, el
tribunal debe contar con texto legal expreso que lo autorice para
practicar dicha delegación.
iii. Cuando la actuación haya de practicarse fuera del lugar en que se
sigue el juicio: exhortos. Se encomienda a otro tribunal la práctica
de la actuación.
e) Las actuaciones deben ser autorizadas por un ministro de fe o funcionario
competente.
- El art. 61 CPC inciso final, lo establece como un requisito esencial para la
validez de la actuación. “La autorización del funcionario a quien

72
 corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la
actuación.
- Normalmente serán el secretario del tribunal o un receptor, según la
naturaleza de la actuación.

4) Requisitos Especiales de Validez respecto de algunas actuaciones judiciales.

Además de los requisitos generales de validez enunciados, determinadas
actuaciones requieren cumplir con otros requisitos específicos para la validez de
una actuación judicial, consistiendo ellos básicamente en el Juramento y la
intervención de Intérprete:
a. Juramento:
- Algunas actuaciones requieren, para su realización, que se
preste juramento, ya sea respecto de
ii. Decir la verdad: testigos (363) o absolventes en confesión judicial
provocada (390); o
iii. Desempeñar un cargo con fidelidad: peritos (417)
- La fórmula está consagrada legalmente en el art. 62 CPC,
aplicándose salvo norma especial.
b. Intervención de Intérprete:
- Se utiliza cuando es necesario interpretar declaraciones orales de
las partes o de testigos que no entienden o hablan castellano, o
bien, traducir documentos en otro idioma (382 y 347).
- Cuando sea necesaria su intervención, se recurre al intérprete
oficial, si lo hay; y en caso contrario al designado por el tribunal
(63).
- Existe un Departamento de Traductores e Intérpretes dentro del
Ministerio de RR. EE.
- Los intérpretes deben tener las condiciones requeridas para ser
peritos y se les atribuirá el carácter de ministros de fe.
- Antes de practicarse la diligencia el intérprete debe prestar
juramento para el fiel desempeño de su cargo.

5) Formas en que se puede ordenar una actuación judicial.

Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la solicitud de las partes en orden a
practicar una u otra actuación:
a- Con Audiencia
b- Con Citación
c- Con Conocimiento
d- De Plano

La importancia de la forma en que se decreta la práctica de una actuación judicial, radica en

2 cuestiones principales:
1- Determinar el procedimiento previo que se ha de
dar a la solicitud; y
2- Precisar el instante a partir del cual puede practicarse
la actuación solicitada.
a) Actuación Judicial decretada con Audiencia:
- No se encuentra expresamente consagrada en el art. 69 CPC. Sin embargo,
se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento jurídico, siendo el
ejemplo clásico en la materia el de la solicitud de aumentar el término

73
 probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la República, el cual
debe decretarse con audiencia: 336 inciso 1 CPC
- El que la práctica de una actuación judicial se ordene con audiencia,
significa que el tribunal previo a decretar o rechazar la actuación, debe
conferir traslado por un plazo fatal de 3 días a la parte que no solicitó
la actuación para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.
- El que se ordene la realización de una actuación judicial con audiencia
importa que la solicitud en la cual se solicita la práctica de la actuación
judicial genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveída “Traslado
autos”.
- La actuación judicial sólo podrá llevarse a cabo una vez que se hubiere
fallado por el tribunal el incidente que generó la solicitud dando
lugar a ella (a la solicitud) y sea notificada la resolución a las partes.
- La apelación deducida contra la resolución que dispone la actuación, no
suspende la realización de ella, ya que el recurso debe concederse en el sólo
efecto devolutivo (194 No. 2 CPC)

b) Con Citación: (art. 69 inc.1° CPC)

- Cuando se ordena o autoriza una diligencia con citación, se entenderá que

no puede llevarse a efecto sino pasados 3 días después de la
notificación de la parte contraria, la cual tendrá el derecho de
oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendiéndose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el
incidente.
- Presentada la solicitud de una parte para la práctica de una actuación judicial
que debe decretarse con citación, el tribunal debe proveer de inmediato el
escrito en que se solicita ésta “Como se pide, con citación”.
- Dentro del plazo de 3 días, la parte que no solicitó la actuación, puede
asumir 2 actitudes:
a. No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo: la
actuación judicial podrá llevarse a cabo inmediatamente de
transcurrido el plazo de 3 días contados desde la notificación
de la resolución que dio lugar a la práctica al proveer la solicitud
“Como se pide, con citación”.
b. Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de 3 días
respecto de la actuación solicitada: la oposición u observaciones
darán origen a un incidente. Del escrito en que se formulan las
observaciones o la oposición, debe darse traslado a la parte que
solicitó la práctica de la actuación judicial.
- La actuación judicial podrá llevarse a cabo sólo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolución que rechace el incidente
que generó el escrito de oposición u observaciones a la solicitud de la
realización de la diligencia.
- La apelación deducida contra la resolución que rechaza el incidente a que
dio lugar la oposición u observaciones la actuación, no suspende la
realización de ella, ya que el recurso debe concederse en el sólo efecto
devolutivo (194 No. 2 CPC)
- Ejemplo de esta forma de decretar una actuación judicial: aumento del
término probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la República.

74
 c) Con Conocimiento (art. 69 CPC)

- Cuando se manda a proceder con conocimiento o valiéndose de

expresiones análogas, se podrá llevar a efecto la diligencia desde que se
ponga en noticia del contendor lo resuelto.
- Para la práctica de la actuación no se requiere dar tramitación alguna a la
solicitud que requiere su realización proveyéndose “como se pide” o “como
se pide con conocimiento”, pudiéndose llevar a cabo la actuación apenas
sea notificada a las partes la resolución que la dispuso.

d) De Plano:

- No se encuentra expresamente contemplada en el art. 69 del CPC.

- Implica que el tribunal decreta la actuación de inmediato, sin mayores
formalidades ni espera de términos o notificaciones.
- La actuación no recibe tramitación alguna y se puede llevar a cabo de
inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera de la
notificación a las partes de la resolución que dispuso su práctica.
- Esta forma de decretar las actuaciones no se encuentra contemplada en
nuestro ordenamiento. No sería posible aplicarla, a menos de existir
disposición legal expresa, puesto que las actuaciones deben a lo menos
ser ordenadas por una resolución judicial, la que para producir
efectos requiere, por RG, salvo norma expresa, de ser notificada a las
partes (art. 38 CPC)

CAPÍTULO XIII: Las Notificaciones

I- GENERALIDADES.

A) Reglamentación.

a) Arts. 38 y siguientes del CPC (Título VI del Libro I).

b) Disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales (Título VII del Libro I del
CPC)
c) Arts. 24 a 33 del NCPP.

- Las normas relativas a las notificaciones, son normas de orden público e

irrenunciables, sin que esté permitido a las partes renunciar en un contrato
ni prescindir o alterar las formalidades con las que la ley ha revestido a las
notificaciones judiciales.
- Excepcionalmente, en los juicios arbitrales, se faculta a las partes para
acordar libremente otras formas de notificación distinta a la personal o por
cédula (art. 629 CPC).
- El art. 32 del NCPP establece la aplicación supletoria de las normas del
CPC.
- Asimismo, en el nuevo proceso penal, se establece una clara excepción:
cualquier interviniente en el procedimiento puede proponer por sí otras
formas renotificación, que el tribunal podrá aceptar si, en su opinión,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensión. Art. 31
NCPP. Por ejemplo: vía e-mail. Esta norma tiene como límite, según el

75
 profesor Maturana, la imposibilidad de alterar la forma de notificación en la
cual se ha contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre
por ejemplo con la sentencia definitiva, en la cual debe procederse a su
lectura en presencia de las partes.

B) Concepto.

- Etimológicamente significa “hacer conocer”

- Notificación (Fernando Alessandri): Es la actuación judicial que tiene
por objeto poner en conocimiento de las partes una resolución judicial.

C) Importancia.
a) Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia, debido
que al poner en conocimiento de las partes una determinada resolución, se les
otorga la posibilidad de ser oído.
b) Permiten que las resoluciones produzcan efectos.
- Art. 38 CPC: “Las resoluciones judiciales sólo producen efectos en virtud de
notificación hecha con arreglo a la ley, salvo en los casos expresamente
exceptuados por ella”.
- Entre las excepciones al art. 38 CPC podemos citar:
i. Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto
sin previa notificación (art. 302 CPC).
ii. Resolución que declara desierta la apelación y aquellas que se dicten
en segunda instancia respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202
CPC), las cuales producen sus efectos desde que son dictadas.
iii. La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento
de ejecución y embargo (art. 441 CPC): produce sus efectos sin
audiencia ni notificación del demandado, aún cuando éste haya
comparecido en el juicio.
iv. La resolución que ordena la suspensión de obra nueva (art. 566
CPC)
- En el NSPP, se contempla en el art. 30 del NCPP que las resoluciones
dictadas en audiencias se entienden notificadas por el solo ministerio de
la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido asistir desde que
ellas se pronuncian. Se deja constancia de todas formas en el estado diario,
pero su omisión no invalida la notificación.

c) La notificación de una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las

partes produce el desasimiento del tribunal
- El desasimiento es uno de los más importantes efectos: consiste en impedir
que el tribunal que dictó la sentencia respectiva, pueda alterarla o
modificarla en manera alguna, una vez notificada a alguna de las partes (art.
182 CPC).
- Para que opere el desasimiento, es necesario:
a) Que la resolución tenga la naturaleza jurídica de sentencia
definitiva o interlocutoria
b) Que se hubiere notificado la resolución a sólo una cualquiera de
las partes en el proceso.

D) Requisitos de las notificaciones

76
Las notificaciones son una categoría especial de actuaciones judiciales, siéndoles aplicables
las normas del Título VI del Libro I del CPC.

Las notificaciones son actos jurídicos procesales de carácter unilateral. Ello se ratifica
expresamente para las notificaciones, por el art. 39 CPC: “Para la validez de la notificación
no se requiere el consentimiento del notificado”.

Asimismo, y conforme lo establece el art. 57 del CPC, tampoco se requiere declaración

alguna del notificado, por regla general, salvo:

1) Que la resolución así lo ordene; y

2) Cuando la resolución, por su naturaleza, requiere tal declaración. Por ej.
Designación de perito (417 inciso 2º); Notificación de protesto de letra de
cambio, pagaré o cheque (434 No.4 inciso 1º)

- En el NSPP, en el cual rige el principio de la oralidad para la realización de

las audiencias ante el juez de garantía y ante el Tribunal Oral en lo Penal, las
resoluciones dictadas en audiencias judiciales se entienden notificadas por
el solo ministerio de la ley a los intervinientes que hubieren asistido o
debido asistir desde que ellas se pronuncian. Se deja constancia de todas
formas en el estado diario, pero su omisión no invalida la notificación.
- La carga de poseer materialmente un documento en el cual consta el
contenido de la resolución es de los intervinientes, puesto que ellos
pueden pedir copia de los registros en que constaren estas resoluciones.
- El recurso de reposición en contra de las resoluciones pronunciadas
durante las audiencias orales deberá promoverse tan pronto se dictaren y
sólo serán admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate.

E) Clasificación de las notificaciones:

a) Según su forma:
1. Personal en persona
2. Personal Subsidiaria o notificación personal no en persona
3. Por cédula
4. Por avisos
5. Por el Estado Diario
6. Tácita
7. Ficta
8. Especiales.

b) Según su objetivo o finalidad inmediata:

i. Notificación Citación: Es el llamamiento hecho por el órgano
jurisdiccional a una parte o a un tercero para que comparezca al
tribunal para determinado objeto en un plazo determinado, bajo
apercibimiento de incurrir en sanciones que la ley establece. Ej. Se
cita a un testigo a declarar.
ii. Notificación Emplazamiento: Es el llamado a las partes para que,
dentro de un determinado plazo, hagan valer sus derechos, en
especial, para contestar la demanda o proseguir un determinado
recurso. Por ello, es que el emplazamiento consta de 2 elementos:

77
 notificación legal y transcurso del plazo (plazo fatal). Ej.
Notificación de la demanda.
iii. Notificación Requerimiento: Apercibimiento a una de las partes
para que en el acto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no
cumpla con alguna prestación. Ej. Requerimiento de pago del
deudor en el juicio ejecutivo.
iv. Notificación Propiamente Tal: Es el hecho de poner en
conocimiento de las partes o de terceros una determinada
resolución judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales y
sin el propósito de que comparezca o se cumpla una determinada
prestación o abstención. Es la regla general de las notificaciones.

Análisis de cada uno de los tipos de notificaciones:

1. NOTIFICACIÓN PERSONAL PROPIAMENTE TAL O EN PERSONA.

1) Concepto
Es aquella que consiste en entregar a la persona a quien se debe notificar, en forma
personal, copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando sea
escrita. (art. 40 CPC).

En el nuevo proceso penal (art. 25 NCPP) además, puede contener otros antecedentes.

2) Requisitos de validez.

2.1. Requisitos Comunes a toda Actuación Judicial:

1) Efectuarse en días y horas hábiles:

La norma general contemplada en el art. 59 CPC (días hábiles: no feriados; horas hábiles:
entre 8 y 20 horas), ha experimentado modificaciones respecto de la práctica de la
notificación personal, mediante la dictación del la ley 19.382.
a) Días hábiles para practicar la notificación personal:
- Todos los días son hábiles para este efecto, siempre que la notificación se practique en:
i. Lugares y recintos de libre acceso público
ii. En la morada o lugar donde pernocta el notificado
iii. En el lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesión o
empleo
iv. En cualquier recinto privado en que éste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.
- Si la notificación se realizare en día inhábil, los plazos comenzarán a corres desde las
cero horas del día hábil inmediatamente siguiente.
- Si la notificación se hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el tribunal, los
plazos se aumentarán en la forma establecida en los artículos 258 y 259. Esto no busca
ampliar de manera general el término de emplazamiento, sino que contemplar que no se
puede perjudicar al notificado cuando sea en día inhábil.
- Conforme a lo señalado, no cabe la habilitación de día para la práctica de la
notificación, debido que todos los días son hábiles.
- Asimismo existe expresa constancia que el cómputo del término de emplazamiento no
puede comprender días inhábiles, razón por la cual, en caso de efectuarse la notificación
en día inhábil, siguiendo a éste otros inhábiles, el plazo se comentará a contar desde el día
hábil inmediatamente siguiente.

78
- Art. 41 inciso final: Igualmente, son lugares hábiles para practicar la notificación el oficio
del secretario, la casa que sirva para despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificación. Los jueces no podrán, sin embargo, ser
notificados en el local en que desempeñan sus funciones.
En caso de practicarse la notificación personal en los lugares que señala este inciso final, el
legislador no señala los días hábiles, razón por la cual, debe aplicarse la RG contemplada
para toda actuación judicial en el art. 59 CPC: sólo son hábiles los no feriados.

b) Horas hábiles para notificación personal 13

Producto de la modificación de la ley 19.382, para distinguir las horas que son hábiles para
practicar la notificación personal, es preciso distinguir el lugar en que se verifique:
1. Horas hábiles para la práctica de la notificación en lugares y recintos de libre
acceso público: se podrá efectuar a cualquier hora, procurando causar la menor
molestia al notificado.
- Excepcionalmente, en los juicios ejecutivos, no puede efectuarse el requerimiento de
pago en público y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso al
público, se estará a lo dispuesto en el art. 443 No. 1.
2. Horas hábiles para practicar la notificación en la morada o lugar donde pernocta
el notificado o en el lugar donde éste ordinariamente ejerce su industria,
profesión o empleo, o en cualquier recinto privado en que éste se encuentre
y al cual se permita el acceso del ministro de fe: de acuerdo a lo señalado en el
art. 41 inciso 2º la notificación debe hacerse entre las 6 y las 22 horas.
- Difiere de la RG establecida en el art. 59 para las actuaciones judiciales: entre las 8 y las 20
horas.
- Se puede solicitar habilitación de hora inhábil, conforme al art. 60. Ya señalamos que
no procede en este tipo de notificación la habilitación del día, por ser todos hábiles.
3. Horas hábiles para la práctica de la notificación en el oficio del secretario, la casa
que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificación.
- Al igual que lo ocurrido con respecto a los días en que se puede practicar, el legislador no
señaló cuáles eran las horas hábiles para practicar dicha actuación judicial. Por ello, debe
aplicarse la regla general contenida en el art. 59 CPC: entre 8 y 20 horas.

2) Debe dejarse constancia escrita en el expediente: (art. 43 y 61 CPC)

Esto se realiza mediante una certificación o acta de haberse efectuado la diligencia.
Art. 43: La notificación se hará constar en el proceso por diligencia que subscribirán el
notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no quiere firmar, se dejará
testimonio de este hecho en la misma diligencia.
La certificación deberá, además, señalar la fecha, hora y lugar donde se realizó la
notificación y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con
que el ministro de fe comprobó la identidad del notificado (lo subrayado se incorpora por
ley 19.382).

- NSPP: Art. 25: Contenido. La notificación deberá incluir una copia íntegra de la
resolución de que se tratare, con la identificación del proceso en el que recayere, a menos
que la ley expresamente ordenare agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare
necesario para la debida información del notificado o para el adecuado ejercicio de sus
derechos.

13 El primitivo CPC señalaba que eran hábiles las que median entre la salida y la puesta de sol

79
3) Debe encontrarse certificada en el proceso la existencia de la notificación debidamente autorizada y
firmada por el ministro de fe respectivo (art. 61 inciso 3 CPC).

2.2.- Requisitos Propios de la notificación personal:

a. Debe efectuarse en lugar hábil:

Al modificarse el CPC se señaló en la discusión del proyecto que la notificación de la

demanda no podía seguir considerándose como un que menoscabara a la persona
notificada. De acuerdo con este criterio, los legisladores modificaron el art. 41 del CPC,
estableciendo que son hábiles para los efectos de practicar la notificación personal:

1. Lugares y recintos de libre acceso público.

- Se deja constancia que debe procurarse causar la menor molestia posible al notificado. Se
citaron como ejemplos de casos en que puede causarse molestia: notificarlo en ceremonias,
matrimonios, funerales, o si el receptor le da a conocer el contenido de los documentos a
viva voz frente a terceros.
- Se dejó constancia asimismo que, si se practicara la notificación causando molestias al
notificad, ello no afectará la validez de la misma, sino que dará lugar para que el afectado
pueda solicitar las medidas disciplinarias por la falta o abuso del receptor. 532 COT.
2. La morada del notificado: esto es donde vive.
3. El lugar donde pernocta el notificado.
4. El lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesión
u empleo.
5. Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el
notificado y al cual se permita el acceso del ministro de fe.
6. El oficio del secretario: oficina donde desempeña sus
funciones.
7. La casa que sirve de despacho del tribunal: edificio
destinado al funcionamiento del tribunal.
8. La oficina o despacho del ministro de fe que practique la
notificación.

- Cuando la persona a quien se trata de notificar no tenga habitación conocida en el

lugar en que ha de ser notificada, el tribunal puede autorizar que la notificación se practique
en otros lugares. En este caso, se hace procedente la habilitación de lugar, lo que se debe
acreditar con un certificado del ministro de fe, en el cual se dejará constancia de haber
hecho las indagaciones posibles para tal averiguación (art. 42). Es un artículo que hoy en
día carece de utilidad práctica, por haberse ampliado considerablemente los lugares donde
puede practicarse.

En el NSPP, se establece que las notificaciones deben ser efectuadas en los siguientes
lugares:
a- Al Ministerio Público: en sus oficinas (art.
27)
b- Al imputado privado de libertad: en el
establecimiento o recinto en que
permaneciere.
c- A los intervinientes: en el domicilio fijado
en su primera intervención.
b. Efectuada por funcionario competente:

80
Son competentes para notificar:
1. El secretario del tribunal (art. 380 No. 2 COT), pero sólo para
notificaciones personales al interior de su oficio.
2. El receptor (art. 390 COT), en cualquiera de los lugares hábiles,
salvo en el oficio del secretario;
3. Excepcionalmente un notario público u oficial del registro
civil que exista en la localidad, en aquellos lugares en que no hay
receptores. Art. 58 inciso 2º
- Hay que tener en cuenta además que:
a. El Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero
b. El tribunal puede designar receptor ad-hoc (funcionario de la
secretaría del mismo tribunal) en caso de ausencia, inhabilidad u
otro motivo calificado, cuando los receptores judiciales no puedan
practicar la notificación.
c. Existen organismos públicos que cuentan con funcionarios
propios para la práctica de las notificaciones (Ej. CDE)
d. En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la
notificación se efectúe por personas que no revisten el carácter de
ministros de fe. Ej. Art. 705.
e. NSPP: Artículo 24.- Funcionarios habilitados. Las notificaciones
de las resoluciones judiciales se realizarán por los funcionarios del
tribunal que hubiere expedido la resolución, que hubieren sido
designados para cumplir esta función por el juez presidente del
comité de jueces, a propuesta del administrador del tribunal.
El tribunal podrá ordenar que una o más notificaciones
determinadas se practicaren por otro ministro de fe o, en casos
calificados y por resolución fundada, por un agente de la policía.

c. La notificación debe efectuarse en la forma que establece la

ley:
- En la notificación personal, existe un enfrentamiento físico entre el ministro de fe y la
persona a quien se debe notificar.
- El ministro de fe debe entregar al notificado personalmente copia íntegra de la resolución
y de la solicitud en que recae si es escrita. Art. 40
- Debe dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la notificación personal, en
la forma que señala el artículo 43 del CPC, teniendo en cuenta que la ley 19.382 incluye la
exigencia de precisar en el certificado, la manera o el medio con que el ministro de fe
comprobó la identidad del notificado.

3) Resoluciones que deben notificarse personalmente

I. Puede utilizarse en cualquier caso para notificar cualquiera resolución judicial, por ser la
más completa que establece la ley. Se trata de la forma supletoria: art. 47 inciso final
CPC.

II. No obstante ello, existen casos en que es obligación utilizarla:

a) En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes o personas a
quienes hayan de afectar los resultados del juicio debe hacerse
personalmente.
- La ley muy bien dice “la primera notificación” y no “la notificación de la
demanda”, ya que el procedimiento pudo haberse iniciado por una medida

81
 prejudicial, caso en el cual deberá notificarse personalmente la medida
prejudicial y la resolución que en ella recaiga, por ser ella la primera
notificación.
- La notificación es personal sólo respecto del sujeto pasivo. El actor es
notificado por el Estado Diario.
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como por ejemplo:
i. Cesión de créditos nominativos (1902 CC).
ii. Notificación de títulos ejecutivos a herederos (1377 CC)
iii. Notificación del pago por consignación
c) La resolución que dé lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un
tercero en el procedimiento incidental. Art. 233 inciso 2º CPC.
d) Cuando los tribunales lo ordenen expresamente. Art. 47 CPC

III. Existencia de casos en que el legislador establece que puede emplearse la notificación
personal o la notificación por cédula:
a) Notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el
juicio (testigos o peritos) o a quienes no afecten sus resultados.
Art. 56 CPC
b) Resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado
éste paralizado y sin que se hubiere dictado resolución alguna
durante el plazo superior a 6 meses, deberán ser notificadas
personalmente o por cédula y no se consideran como
notificaciones válidas las que se hubieren hecho por el estado
diario respecto de ellas Art. 52 CPC.

NSPP: la notificación que se realiza al Ministerio Público y a los intervinientes por RG no

es personal en persona, sino que por cédula: Arts. 26, 27 y 28 NCPP.
Además se regula en el NCPP, el tema de las citaciones judiciales, las cuales se refieren
generalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el tribunal. Art.
33 NCPP. En el art. 22 del NCPP se regulan las citaciones no judiciales.

2) NOTIFICACIÓN PERSONAL SUBSIDIARIA.

1. Procedencia.
Se aplica cada vez que, intentando el ministro de fe competente practicar la notificación del
art. 40 (personal en persona), ésta no se verifique por no haberse encontrado a la persona
que se trata de notificar en su habitación o en el lugar donde habitualmente ejerce su
profesión, industria o empleo, en dos días distintos. Art. 44 inciso 1 CPC.

2. Procedimiento.

- Esta notificación siempre se efectúa fuera del recinto del tribunal, por lo cual, el
único funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares en que
no existe éste, el Notario Público o el Oficial del RC de la localidad.

- Se lleva a cabo de la siguiente manera:

a) Búsquedas: El ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su

habitación o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo, a lo
menos en dos días distintos (de la semana) sin ser habida.

82
b) Certificación de búsquedas: El interesado debe requerir al receptor que estampe en el
expediente un certificado de “búsquedas”, en el que se consigna lo actuado por el ministro
de fe, conforme a lo señalado anteriormente.
Además el Ministro de Fe deberá certificar los siguientes hechos:
a. Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar
del juicio, es decir, en la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
b. Cuál es su morada o lugar de trabajo. 14 .
c) Solicitud de notificación: En esta etapa la costumbre forense tiene gran aplicación.
Devuelto el expediente por el receptor, incluyendo la certificación mencionada, el
interesado debe solicitar en un escrito, que se ordene la notificación personal subsidiaria del
art. 44 inciso 2º. El tribunal deberá proveer “Como se pide” o “Practíquese la notificación
de acuerdo a lo previsto en el artículo 44 CPC”.
d) Resolución del tribunal que ordene la práctica de la notificación: Establecido que
el demandado se encuentra en el lugar del juicio y cuál es su morada o lugar donde ejerce su
industria, profesión o empleo, ordenará el tribunal que la notificación se haga. Si se
acreditan los supuestos, es obligatorio y no facultativo para el tribunal dictar resolución en
que se ordene la notificación personal subsidiaria.
e) Notificación: No se produce una vinculación física entre la persona del notificado y el
ministro de fe.
Art. 44 incisos 2 y 3: “Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenará que la notificación
se haga entregando las copias a que se refiere el artículo 40 a cualquiera persona adulta
que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su
industria, profesión o empleo. Si nadie hay allí, o si por cualquiera otra causa no es posible
entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijará en la
puerta un aviso que dé noticia de la demanda, con especificación exacta de las partes,
materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesión o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite
libre acceso, el aviso y las copias se entregarán al portero o encargado del edificio o
recinto, dejándose testimonio expreso de esta circunstancia.

- El receptor deberá dejar:

a- Copia íntegra de la solicitud
b- Copia íntegra de la resolución que haya recaído sobre ella.
- Algunos señalan que, como este tipo de notificación requiere de una resolución recaída en
ella, es necesario también que se haga entrega de la solicitud de que se practique la
notificación del 44 inciso 2º y la resolución favorable que acoge dicha solicitud.

f) Aviso: El ministro de fe deberá dar aviso de la notificación practicada al notificado

conforme al art. 44, dirigiéndole para tal efecto carta certificada por correo, dentro de los
2 días siguientes a la notificación o desde que se reabran las oficinas del correo, si la
notificación se practicó en domingo o festivo.
Si se omite este aviso, no se invalida la notificación, pero
a- El ministro de fe será responsable tanto civil como disciplinariamente (art. 46 CPC)

14 Hoy en día, tras la modificación de la ley 19.382 no procede la información sumaria de testigos, la cual
era aplicada anteriormente para acreditar determinados hechos relacionados con la notificación personal
subsidiaria: (1) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio; y (2) Cuál es la
morada de la persona que se intenta notificar. Se usaba esta información sumaria, propia de los actos no
contenciosos, precisamente por tratarse de actos en los cuales no se había iniciado un juicio. Se eliminó esta
información sumaria con lo cual se intentó también hacer desaparecer a los llamados “jureros profesionales”.
Hoy las constancias son hechas por el receptor.

83
 b- El tribunal, previa audiencia del afectado, debe imponerle al ministro de fe alguna
de las medidas señaladas en los números 2, 3 y 4 del art. 532 COT.
Esto implica que el legislador privilegia la seguridad jurídica por sobre la bilateralidad de la
audiencia.
g) Acta y Devolución de Expediente: Practicada la diligencia, el receptor debe levantar
un acta con las menciones del art. 45 y devolver el expediente dentro de 2 días hábiles.

3) NOTIFICACIÓN POR CÉDULA.

1. Concepto.

Es aquella que consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del

notificado, de copia íntegra de la resolución y de los datos necesarios para su acertada
inteligencia.

2. Requisitos. Sus requisitos son los siguientes:

a. Comunes a toda actuación judicial:
i. Día y hora hábil (no rigen las modificaciones que respecto a estas
materias se contemplan respecto de la notificación personal)
ii. Por funcionario competente
iii. Dejándose constancia en el expediente
iv. Ser autorizada y firmada por el ministro de fe.
b. Propios de la notificación por cédula:
i. Debe efectuarse en lugar hábil: Sólo el domicilio del notificado,
que es aquel que éste ha declarado en su primera gestión judicial,
debiendo encontrarse dentro de los límites urbanos del lugar en que
funciona el tribunal.
La sanción para el incumplimiento de la obligación de designar
domicilio, consiste en que las resoluciones que deben practicarse por
cédula, se notificarán por el estado diario respecto de las partes que
no hagan la designación de domicilio conocido y mientras ésta no se
haga. Esta sanción se hace efectiva “sin necesidad de petición de parte
y sin previa orden del tribunal” (art. 53 CPC).
Esta sanción no sería aplica al litigante rebelde, pues este no ha
podido cumplir con la exigencia de designar domicilio. El art. 49 se
refiere a aquellos que hubieren efectuado alguna gestión en el juicio,
situación en la cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido
compartida por la jurisprudencia, aunque no en forma unánime.
Ojo: Si se designó mandatario judicial, se debe notificar a éste
por cédula.

NSPP: Art. 26 incisos 2 y 3: En caso de omisión del señalamiento

del domicilio o de la comunicación de sus cambios, o de cualquier
inexactitud del mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las
resoluciones que se dictaren se notificarán por el estado diario.
Para tal efecto, los intervinientes en el procedimiento deberán ser
advertidos de esta circunstancia, lo que se hará constar en el acta que
se levantare.
El mismo apercibimiento se formulará al imputado que fuere puesto
en libertad, a menos que ello fuere consecuencia de un

84
 sobreseimiento definitivo o de una sentencia absolutoria
ejecutoriados.

ii. Practicarse por funcionario competente: Sólo el receptor, debido

a que se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del secretario.

iii. Debe efectuarse en la forma que establece la ley: Por el ministro

de fe entregando en el domicilio del notificado, copia íntegra de la
resolución y de los datos para su acertada inteligencia (partes, N° de
rol, tribunal y materia).
Luego de la notificación, el ministro de fe “pondrá en los autos testimonio de la
notificación con expresión del día y lugar, del nombre, edad, profesión y domicilio de la
persona a quien se haga la entrega”.

3. Resoluciones que deben notificarse por cédula:

a. Sentencias definitivas de primera o única instancia (art. 48). Las de 2ª se
notifican por el estado diario.
b. Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes (art. 48).
c. Resolución que recibe la causa a prueba (art. 48). (Las que ordenan recibir el
incidente a prueba: por el estado diario)
d. La primera resolución luego de 6 meses sin haberse dictado ninguna (art.
52).
e. Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte del juicio o
a quienes no afecten sus resultados (art. 56)
f. Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo
establezca.

4) NOTIFICACIÓN POR EL ESTADO DIARIO.

1. Concepto.

La notificación por el estado constituye una ficción legal, ya que nunca se produce un
conocimiento directo de la resolución que se notifica. En los 3 casos anteriores, la parte
toma conocimiento directo del contenido de la resolución, porque ella integra la
notificación.

Notificación por el estado diario: Es aquella consistente en la inclusión de la noticia de

haberse dictado una resolución en un determinado proceso, dentro de un Estado que debe
contener las menciones que establece la ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la
secretaría del tribunal.

Art. 50 inciso 1º: “Las resoluciones no comprendidas en los artículos precedentes se

entenderán notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deberá formarse
y fijarse diariamente en la secretaría de cada tribunal con las indicaciones que el inciso
siguiente expresa”. De esta disposición se coligen 2 conclusiones:
a- La notificación por el estado diario es la RG en nuestra legislación
b- Existe una ficción legal completa, porque se entiende notificada una resolución
por el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado ésta en la lista de las
notificaciones.

2. Resoluciones que deben notificarse por el estado.

85
Sin perjuicio de ser ésta la regla general en materia de notificaciones, hay casos en que se
establece expresamente esta notificación, como por ejemplo:
1. Resolución que recae sobre la primera presentación
respecto del actor. Art. 40 CPC
2. Resolución que recibe la causa a prueba en los
incidentes. Art. 323 CPC
3. Sentencia definitiva en 2ª instancia. Art. 221 inciso 1
CPC
4. Resoluciones, que debiéndose notificar por cédula,
no lo son por no haberse designado domicilio
conocido. Art. 53 CPC

3. Sujeto que debe practicarla.

Corresponde practicarla al Secretario del tribunal y, excepcionalmente al oficial primero.

(Arts. 380 No. 2 COT; 50 y 58 CPC)

4. Forma del estado.

El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en el art. 50 CPC: Se encabezará
el estado con la fecha del día en que se forme, y se mencionarán por el número de orden
que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, y además por los
apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho
carácter si son varios, todas las causas en que se haya dictado resolución en aquel día, y el
número de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregará el sello y firma del
secretario.

5. Tiempo y forma de mantenerse.

Debe formarse diariamente en la secretaría de cada tribunal. Se debe mantener por a lo

menos 3 días en un lugar accesible al público, cubiertos de vidrio u otra forma que impida
alterarlos. Se encuadernan por orden de fecha y se archivan mensualmente.

De las notificaciones hechas de esta forma, se pondrá testimonio en los autos. Los errores
u omisiones en dicho testimonio no invalidarán la notificación y sólo serán sancionados
con multa de media UTM, a petición de parte o de oficio.

La resolución se entiende notificada el día en que ella es incluida en el Estado.

Por ley 18.705 se eliminó el trámite la carta certificada, por la cual el secretario del
tribunal debía dar cuenta de haberse practicado la notificación por el Estado.

5) NOTIFICACIÓN POR AVISOS.

1. Concepto.

Es aquella notificación substitutiva de la personal del art. 40 o de la notificación por cédula,

que se utiliza cuando se trata de notificar a personas cuya individualidad o residencia sea

86
difícil de determinar o que por su número dificulten considerablemente la práctica de la
diligencia.

2. Requisitos de procedencia: (art. 54 CPC)

a. Que la resolución deba notificarse personalmente o por cédula.
b. Que a quien deba notificarse se encuentre en Chile (requisito
jurisprudencial, que se entiende por el lugar en que la ley ordena efectuar las
publicaciones)
c. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al
tribunal esta forma de notificación:
i. Personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar.
ii. Personas que por su número dificulten considerablemente la
práctica de la diligencia.
d. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con
audiencia del ministerio público. El “conocimiento de causa” normalmente
se logra luego de remitir oficios a diversas entidades solicitando
información que permita facilitar la gestión, tales como Registro Civil,
Policía Internacional, Correos de Chile, etc.
e. Que con los antecedentes acompañados, el tribunal ordene expresamente la
práctica de la notificación.

3. Forma de Realizarse:
- Se concreta a través de a lo menos 3 publicaciones en un diario o periódico
del lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicarán en
el de cabecera de la provincia o de la capital de la Región si allí no los hay.
- Dichos avisos contendrá los mismos datos que se exigen para la
notificación personal; pero si la publicación en esta forma es muy
dispendiosa, atendida la cuantía del negocio, podrá disponer el tribunal que
se haga en extracto redactado por el secretario.
- Si se trata de la primera notificación, es necesario además insertar el aviso
en el Diario Oficial del día 1° o 15 del mes.
- Según el prof. Mosquera la notificación se entiende perfeccionada con la
última publicación que se efectúe, sea en el Diario Oficial o en otros diarios
o periódicos, y a partir de esa fecha comienzan a correr los plazos.

6) NOTIFICACIÓN TÁCITA O PRESUNTA.

1. Concepto.

Es aquella que suple u opera en el caso de existir notificaciones defectuosas o inclusive en

caso de no existir ninguna notificación respecto de una determinada resolución judicial,
cuando la persona a quien debiera haberse notificado, efectúa en el proceso cualquier
gestión, distinta de alegar la falta o nulidad de la notificación, que supone que ha tomado
conocimiento de ella. Art. 55 CPC.

Se fundamenta en los principios de economía procesal y de la protección, y puede

suplir a cualquier clase de notificación. Se trataría de una manifestación tácita de
voluntad.

2. Requisitos.

87
a) La existencia de una resolución que no se haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad ha realizado en el juicio cualquier gestión
que suponga el conocimiento de la resolución
c) La parte que realiza la gestión que supone la notificación, no ha reclamado la nulidad o
falta de notificación en forma previa

7) NOTIFICACIÓN FICTA O PRESUNTA LEGAL. Art. 55 inciso 2º

Cuando se ha efectuado una notificación nula, y el afectado comparece en el procedimiento

a alegar tal nulidad, la ley establece que una vez fallado el incidente y declarada la
nulidad, la resolución judicial se entenderá notificada desde que se notifique
válidamente la sentencia que declara la nulidad de la notificación. En caso que la
nulidad sea declarada por un tribunal de segunda instancia, conociendo de un Recurso de
Apelación interpuesto en contra la resolución del tribunal de primera instancia que rechazó
el incidente, la notificación se entenderá practicada desde que se notifique el “cúmplase” de
la resolución del tribunal de alzada que dio lugar a la notificación.

a) Se trata de una notificación ficta y no tácita, ya que la parte

alega la nulidad de la notificación
b) Esta notificación opera por el sólo ministerio de la ley en las
oportunidades señaladas.
c) Opera respecto de toda clase de resoluciones y cualquiera
haya sido la forma en que ella deba haberse notificado.
d) El legislador debió haber señalado que en caso de acogerse
la nulidad, debía entenderse notificada no sólo “la
resolución”, sino también la solicitud que en ella recayó,
debido a que la notificación personal requiere que ésta
abarque ambos antecedentes.
e) NSPP no regula la notificación ficta, por lo cual se podría
aplicar supletoriamente el CPC.

8) NOTIFICACIONES ESPECIALES.

a) Muerte Presunta: Previo a la declaración judicial de la muerte presunta, se deben

practicar por los interesados, 3 publicaciones en el Diario Oficial, corriendo más de dos
meses entre cada dos citaciones.
b) Cambio de Nombre: Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del día 1° o 15
del mes.
c) DL 2.695: La resolución que acepta la petición para regularizar, debe publicarse por dos
veces en un diario o periódico que señale el Ministerio de Bienes Nacionales, debiéndose
fijar además, carteles durante 15 días en los lugares públicos que dicho Ministerio
determine.
d) Carta Certificada: Es propia de los Juzgados de Letras de Menores, y de los Juzgados
de Policía Local. Es un aviso que se envía por correo y que puede contener ya sea el aviso
de que se ha dictado una resolución (carta certificada simple o aviso, que equivalente al
estado diario) o puede contener además copia íntegra de la resolución (carta certificada
transcrita, que equivale a la notificación por cédula). Tiene además la particularidad de que

88
la notificación se perfecciona sólo transcurridos cierto número de días desde que es
despachada, número que varía según el tribunal de que se trate.
e) Cédula de Espera: Es una citación al ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el requerimiento de pago (art. 443 N°1 CPC)
f) Procedimiento Arbitral: Las notificaciones serán personales, por cédula o de la manera
que de común acuerdo establezcan las partes (art. 629 CPC).
Existe una forma especial del laudo y ordenata en el juicio de partición: 664 y 666. Por
la longitud de estos fallos, se establece una ficción legal, eliminando el gravamen que les
causaría a las partes la notificación por cédula.
g) NSPP: El NCPP contempla que las partes pueden proponer por sí otras formas de
notificación, que el tribunal podrá aceptar si, en su opinión, resultaren suficientemente
eficaces y no causaren indefensión (art. 31 NCPP).

CAPÍTULO XIV: Resoluciones Judiciales.

1. Concepto

Resolución Judicial: es el acto jurídico procesal que emana de los agentes de la

jurisdicción, y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se
promueven durante el curso de él o deciden la causa o asunto sometido a su conocimiento.

2. Clasificación
i. Según la nacionalidad del tribunal del cual emanan:
Nacionales y extranjeras. Importancia: ejecución y
cumplimiento.
ii. Según la naturaleza del negocio en que se dictan:
Contenciosas y no contenciosas. Importancia: requisitos de
forma, recursos y efectos.
iii. Según la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y
penales. Importancia: régimen al cual se encuentran sometidos
es distinto, de lo cual derivan múltiples consecuencias.
iv. Según la instancia en que son pronunciadas: De primera,
segunda o única instancia. Importancia: recursos y forma de las
resoluciones.
v. Según el estado en que se encuentran respecto a su
cumplimiento:
1. Firmes o ejecutoriadas: Art. 174 CPC: Aquellas que
producen plenamente el efecto de cosa juzgada. Para
determinar cuándo tiene dicho carácter, se debe
distinguir:
a. Si no procede recurso alguno, queda firme desde
que se notifica a las partes.
b. Si proceden recursos:
i. Se han deducido oportunamente: desde
que se notifique el “cúmplase” que
pronuncia el tribunal de 1ª instancia.
ii. Si no se han deducido los recursos:
desde que transcurren todos los plazos
que la ley concede para su interposición.

89
- Si se trata de una sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal
certifique el hecho de (1) no haberse interpuesto los recursos y (2) que el plazo para
ello se encuentra vencido.
- La sentencia firme o ejecutoriada producirá acción para su cumplimiento y la
excepción de cosa juzgada.

2. Que causan ejecutoria: Son aquellas que pueden cumplirse a

pesar de existir recursos pendientes deducidos en su
contra (art. 231 CPC).

- Producen este efecto las resoluciones respecto de las cuales se ha concedido el recurso de
apelación en el sólo efecto devolutivo, y aquellas respecto de las cuales se ha deducido
recurso de casación en la forma o en el fondo y no se encuentre en los casos excepcionales
en que procede la suspensión del cumplimiento del fallo (774 CPC).
- El cumplimiento que se lleve a efecto respecto de la resolución, se encuentra
condicionado a que se confirme ella al fallarse el recurso.
- En algunos casos, la ley utiliza la expresión “sentencia de término”: 98 CPC, por ejemplo.

- En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado
que la interposición de un recurso no suspende la ejecución de la decisión, salvo que se
impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario
(art. 355 NCPP).

3. Sentencia de término:
Si bien no cabe en esta clasificación, el art. 98 CPC las define expresamente como aquellas
que ponen fin a la última instancia del juicio (así será de término, las sentencias definitiva
de única instancia y la sentencia definitiva de segunda instancia).

Los conceptos de sentencia ejecutoriada y de término pueden coincidir, pero ello no

siempre es así, por tomarse en consideración para efectuar la clasificación, puntos de
referencia distintos. Así por ejemplo, la resolución dictada en 2ª instancia tiene el carácter
de sentencia de término, pero no se encontrará ejecutoriada si respecto de ella se deduce el
recurso de casación. La sentencia condenatoria del Tribunal Oral en lo Penal en el NSPP es
de término por poner fin a la única instancia, pero puede no ser ejecutoriada, por caber el
recurso de nulidad.

vi. Según la forma en que resuelven el asunto

1. Definitivas totales: aquella que resuelve la totalidad de las
cuestiones planteadas en el proceso.
2. Definitivas: se pronuncian sólo sobre algunas de las
cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado
con antelación al estado de fallo, reservándose la
resolución de las restantes hasta que ellas lleguen a ese
estado. 172 CPC.
vii. Según su contenido:
1. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestación,
sea de dar, hacer o no hacer. Esta sentencia tiene 2
funciones: a) Declara el derecho; y b) Impone una
prestación (este elemento la caracteriza y distingue de la
declarativa). Si no se cumple con la prestación, la

90
 resolución sirve de título para la ejecución forzada de la
prestación contenida en ella. Ej. Sentencia de condena al
pago de una indemnización de perjuicios.
2. Constitutivas: Son aquellas a través de las cuales se
produce la creación, modificación o extinción de una
situación jurídica. Producen un estado jurídico nuevo,
que con anterioridad a ella no existía, modifican uno
existente. Ej. Sentencia que declara el divorcio.
3. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de
una situación jurídica. La actividad del tribunal se agota
al declarar el derecho, a diferencia de las 2 anteriores.
Ej. Sentencia que declara la falsedad de un documento.
4. Cautelares: Son aquellas que no suponen un
pronunciamiento sobre el fondo del derecho, sino que
declaran, por vía sumaria, una medida de seguridad.
Están vinculadas al proceso y no son un fin en sí
mismas.
En materia penal, se clasifican en condenatorias y absolutorias.

viii. Según su naturaleza jurídica, de acuerdo a lo establecido

en el art. 158 CPC
1. Definitivas: Son aquellas que ponen fin a la instancia,
resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto
del juicio.
- Son requisitos copulativos:
i. Poner fin a la instancia;
ii. Resolver la cuestión o asunto que ha sido objeto del
juicio.
- Las sentencias definitivas pueden ser de única, primera y
segunda instancia.
- No son definitivas las que se pronuncian sobre el recurso
de casación, ya que éste no constituye instancia. Así
tampoco lo será la que declara abandonado el
procedimiento, por no decidir la cuestión o asunto que ha
sido objeto del juicio.

2. Interlocutorias: Son aquellas que fallan un incidente del

juicio, estableciendo derechos permanentes en favor de
las partes (de primera clase o grado) o bien, aquellas
que resuelven sobre algún trámite que debe servir de
base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (de segunda clase o grado).
- Ejs. De las de 1ª clase: Declaración de abandono del
procedimiento; declaración que acepta el desistimiento.
- Ejs. De las de 2ª clase: Resolución que recibe la causa a
prueba; Resolución que ordena despachar mandamiento de
ejecución y embargo.
- También se clasifican entre:
i. Aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación (ej: abandono del procedimiento); y
ii. Aquellas que no producen este efecto.

91
 Esta sub clasificación se formula por el art. 766 CPC, a fin
de establecer el recurso de casación, el cual podrá
interponerse sólo en contra de aquellas interlocutorias que
ponen término al juicio o hacen imposible su continuación.
3. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de
los efectos propios de una sentencia interlocutoria, es
decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes.
- El concepto de autos no puede extenderse a las
interlocutorias de 2ª clase, porque el requisito sine qua non
de los autos, es el fallo de un incidente, lo que no ocurre
con las interlocutorias que sólo se pronuncian sobre un
trámite que ha de servir de base para el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
- Ej. De Auto: Designación de curador interino; aquella que
se pronuncia sobre una medida precautoria.
4. Decretos, providencias o proveídos: (art. 158 inciso 5 CPC y
art. 70 inciso 3º COT). Tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestión debatida entre partes.
- Son resoluciones que sólo persiguen dar curso progresivo
al desarrollo del procedimiento sin fallar incidentes, ni
pronunciándose sobre trámite alguno que sirva para
pronunciar una sentencia.
- Ej. Resolución que confiere traslado de la demanda al
demandado.

La importancia de este criterio de clasificación, que por lo demás es el único establecido

expresamente en la ley, deriva de los siguientes elementos, siendo la clasificación más
trascendental:

a- Varía la forma de notificación (art. 48 y 50 CPC)

b- En los tribunales colegiados varía el número de miembros que deben
pronunciarlas (art. 168 CPC)
c- Tienen distintas formalidades en su redacción y requisitos (arts. 169 a 171 CPC)
d- Sólo definitivas e interlocutorias producen cosa juzgada (art. 175 CPC)
e- Varían los medios de impugnación.
f- Determinación del plazo de prescripción del recurso de apelación (art. 211
CPC)

Finalmente, a pesar de la trascendencia de la clasificación, cabe señalar que es

defectuosa, por existir determinadas resoluciones judiciales que no caben en ninguna de las
categorías precedentemente señaladas, tales como el Sobreseimiento Definitivo en materia
penal, la sentencia que falla un Recurso de Casación, la que acoge provisionalmente la
demanda en el Juicio Sumario, etc.

3. Forma de las Resoluciones Judiciales:

3.1 Requisitos comunes a toda resolución (arts. 61 y 169 CPC): toda resolución debe
cumplir los siguientes requisitos:
a) Requisitos comunes a toda actuación judicial.

92
 b) Expresar en letras el y lugar fecha en que se expide
c) Llevar al pie la firma del juez o jueces que la dictaron o que intervinieron en el
acuerdo.
d) Llevar al pie la firma del Secretario, autorizándolas

3.2 Requisito de la primera resolución judicial: además de los requisitos generales, la

primera resolución debe asignar a la causa un número de orden, con el que figurará en el
rol del tribunal hasta su terminación (art. 51 CPC).

3.3 Requisitos de determinadas resoluciones:

a) Decretos: No tiene mayores formalidades, por lo que basta que cumplan con los
requisitos comunes, y que indiquen el trámite que el tribunal ordena para dar curso
progresivo a los autos.
b) Autos y sentencias interlocutorias: Requisitos comunes.
i. Deben pronunciarse sobre condena en costas (autos e interlocutorias de 1er
grado). 144 CPC
ii. Deben resolver el asunto sometido a su decisión. Elemento obligatorio.
171 CPC
iii. Pueden eventualmente, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita,
contener fundamentos de hecho y de derecho que sirvan de fundamento al
fallo: elemento voluntario (art. 171 CPC). Su omisión no podría ser causa de
interposición del recurso de casación en la forma.
- En el NSPP se establece con carácter obligatorio la fundamentación de las
resoluciones, excluyéndose sólo las que fueran de mero trámite. Art. 36
NCPP.
c) Sentencias definitivas de primera o única instancia: Además de los
requisitos generales de toda resolución, se deben cumplir los que se contienen en el
art. 170 CPC y en el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias: Las
sentencias definitivas constan de 3 partes:
a) Parte Expositiva: Tiene por objeto dejar de manifiesto si el tribunal comprendió
realmente la naturaleza del problema sometido a su conocimiento y decisión. Contiene:
a- Identificación de las partes (nombre, domicilio y profesión u oficio)
170 No. 1 CPC; No.1 AA
b- Enumeración breve de todas las acciones y excepciones opuestas. 170
Nos. 2 y 3 CPC; No. 2 AA
c- Indicar si se recibió o no la causa a prueba. No. 3 AA
d- Indicar si se citó o no a oír sentencia. No. 4 AA
b) Parte Considerativa: Su objeto es manifestar los fundamentos de la sentencia, con
el objeto de evitar arbitrariedades.
a- Consideraciones de hecho en que se funda el fallo. 170 No.
4 CPC y Nos. 5, 6 y 7 AA.
b- Consideraciones de derecho aplicables al caso. 170 No. 5 y
Nos. 8 y 9 AA.
- El orden en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho u derecho es
el señalado en el No. 8 AA.
c) Parte Resolutiva: Debe contener:
i. La decisión del asunto controvertido 170 No. 6 y No. 11 AA,
pronunciándose sobre todas y cada una de las acciones y
excepciones, indicando si se aceptan o rechazan, salvo dos
excepciones:

93
 1. La sentencia definitiva puede omitir la decisión de
aquellas acciones o excepciones incompatibles con otras
ya aceptadas.
2. Casos en que el Juez puede proceder de oficio.
- No puede extenderse a puntos no sometidos expresamente a la decisión del tribunal, bajo
sanción de ser casada por “ultrapetita”.
- Eventualmente, las sentencias definitivas contienen una especie de injerto de sentencia
interlocutoria de 1º grado, toda vez que deben contener la decisión de otras cuestiones
suscitadas en el proceso. En este caso, no tienen el carácter de definitiva. Así por ejemplo:
i. Apreciación y resolución sobre comprobación y legalidad de las tachas deducidas
contra los testigos que hayan declarado en juicio
ii. Pronunciamiento sobre las costas
- El No. 16 del AA, complementa los requisitos generales de toda resolución, tratándose de
la definitiva: “La sentencia terminará con la firma del juez o jueces que la hubieren dictado
y del secretario, y éste expresará, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la
calidad de propietario, interino, suplente o subrogante en virtud de la cual pronuncia el
fallo.

d) Sentencias confirmatorias de segunda instancia:

i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: basta
con cumplir con los requisitos comunes a toda resolución, más
la indicación “se confirma”.
ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos:
El art. 170 inc. 2° CPC establece que deberá cumplir con todos
los requisitos de una sentencia definitiva de primera o única
instancia. En la práctica, la jurisprudencia ha entendido que
basta con subsanar el defecto cometido en la sentencia
recurrida. El único defecto no subsanable es la falta de
pronunciamiento respecto de una excepción opuesta en tiempo
y forma. En este caso, el tribunal de alzada deberá optar por una
de las 2 actitudes siguientes:
a. Casarla de oficio y proceder sin nueva vista, pero
separadamente, a dictar la sentencia que
corresponde con arreglo a la ley.
b. Ordenar al tribunal de 1ª instancia que complete la
sentencia, suspendiendo entre tanto el fallo del
recurso (art. 776 CPC)
- Excepcionalmente no rige esta norma (776 CPC),
cuando las excepciones no han sido falladas por ser
incompatibles con otras aceptadas, o cuando se trate de
una sentencia dictada en juicio sumario, casos en los
cuales el tribunal ad quem puede fallarlas, con la
correspondiente solicitud de parte.
e) Sentencias modificatorias de segunda instancia:
Siempre deberá indicarse la opinión del o los ministros disidentes (tribunal
colegiado), y el nombre del ministro que redactó el fallo.
Además es preciso hacer nuevamente la misma distinción:
i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: basta que
haga referencia a la parte expositiva de la de primera, exponga los
considerandos de hecho y derecho que demuestran la necesidad de
modificar o revocar la de primera; y termine haciendo declaración

94
 acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170 inciso final)
ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos:
Deberán reunir todos los requisitos legales, es decir, constar de
parte expositiva, considerativa y resolutiva.

NSPP: la decisión del conflicto concluido en el juicio oral, puede revestir 2 etapas,
debiendo ser concluidas dentro de plazos perentorios, bajo apercibimiento legal y que
opera por el solo ministerio de la ley, que consiste en la nulidad del juicio. Etapas:
a- Comunicación fundada de la decisión
b- Redacción posterior de la sentencia definitiva y su lectura a los intervinientes
Art. 342: requisitos de la sentencia del Tribunal Oral en lo Penal.

4. Sanción a la falta de un requisito de forma:

Se distingue de acuerdo a la resolución:

i. Autos o decretos: Recurso de reposición (excepcionalmente apelación). 181 CPC
ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de apelación, puesto que las interlocutorias
no deben dar cumplimiento a los requisitos del 170 CPC. (excepcionalmente reposición).
iii. Sentencias definitivas: Recurso de Casación en la forma de conformidad a la
causal del art. 768 N°5 CPC.
iv. Sentencia de Tribunal Oral en lo Penal, sentencia en procedimiento simplificado
o en el procedimiento por crimen o simple delito de acción penal privada que no diere
cumplimiento a los requisitos contemplados respecto de la parte considerativa y resolutiva
del fallo en las letras c, d o e del art. 342: procede el recurso de nulidad.
v. Sentencia definitiva en el procedimiento abreviado: apelación y no nulidad,
conforme al 414 NCPP.

5. El desasimiento del tribunal (art. 182 CPC)

Es aquel efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del cual
una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no podrán ser modificadas o
alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunció. La excepción se encuentra
en el propio art. 182 CPC y es el denominado Recurso de Aclaración, Rectificación o
Enmienda.

6. Impugnación de las Resoluciones Judiciales:

Por regla general, la impugnación de las resoluciones judiciales se verifica a través de la

interposición de recursos, que son aquellos actos jurídicos procesales de parte, realizados
con la intención de impugnar una determinada resolución judicial.
Los recursos están íntimamente vinculados con la naturaleza de la resolución que se
impugna. Asimismo, y haciendo el análisis inverso, el establecimiento de un recurso por el
legislador en contra de determinada resolución, nos permitirá saber la naturaleza jurídica de
ella.
La impugnación puede perseguir diferentes objetivos:
a) Enmienda: Modificación total o parcial de la resolución. Se persigue obtener
por el recurrente, a través de los siguientes recursos:
i. Recurso de Reposición: Contra autos y decretos y excepcionalmente contra
sentencias interlocutorias. Se interpone ante el tribunal que dictó la resolución
para que lo falle él mismo. En NSPP: 362 y 363.

95
 ii. Recurso de Apelación: Contra sentencias definitivas e interlocutorias de primera
instancia y excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trámites no
establecidos en la ley o que alteren la substanciación regular del juicio (en
subsidio del recurso de reposición). Se interpone ante el tribunal que dictó la
resolución para que lo resuelva el superior jerárquico.
b) Nulidad:
i. Recurso de Casación en la Forma: (art. 766 CPC)
ii. Recurso de Casación en el Fondo: (art. 767 CPC)
iii. Recurso de Nulidad (arts. 372 a 374 NCPP)
iii. Recurso de Revisión: (art. 810 CPC)

c) Otros objetivos según la Naturaleza del Recurso:

i. Recurso de Amparo: Garantía constitucional de la libertad personal y seguridad
individual.
ii. Recurso de Protección: Resguardo de determinados derechos y garantías
constitucionales afectados por actos u omisiones, arbitrarios o ilegales que
priven perturben o amenacen el libre ejercicio de tales derechos.
iii. Recurso de Inaplicabilidad: Velar por el principio de supremacía constitucional.
Persigue que el TC en Pleno declare inaplicable por inconstitucional un
determinado precepto legal en la sentencia que se debe dictar en un litigio
pendiente.
iv. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictación de
una resolución judicial. No tiene un objetivo específico de enmienda o
invalidación, ya que el superior jerárquico, podrá adoptar esa o cualquier otra
medida dependiendo de la falta o abuso.

96
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

LAS MEDIDAS CAUTELARES1

CAPÍTULO I: INTRODUCCIÓN

1. Períodos Históricos de la Regulación de la Tutela cautelar, según Ramos

Romeu:
a. Época de la marginalidad
- Derecho romano y medieval: la tutela cautelar es marginal y se regula en situaciones muy
concretas.
- El motivo principal de la parca regulación, se encuentra en la existencia de la protección
por otro mecanismo legal: nulidad de cualquier transmisión de la cosa litigiosa después del
emplazamiento, incluyendo una posible sanción al transmitente.
b. Época de la responsabilidad
- La economía hacía impracticable la sanción de la nulidad para el caso de enajenar un
objeto litigioso, razón por la cual desaparece de muchas legislaciones.
- La tutela cautelar aumenta su grado de aplicación, conjuntamente con la responsabilidad
del solicitante de la tutela cautelar.

c. Época del control judicial

- S. XX: el legislador delega al juez la determinación de las circunstancias en que una
medida es óptima y establece un control en sede judicial respecto de las solicitudes de tutela
cautelar.

La historia de las tutelas cautelares se desarrolla en la búsqueda de los mecanismos jurídicos

para evitar medidas indeseables y permitir la adopción del resto, teniendo en cuenta la los
efectos económicos y sociales. Hoy, se consolidan 2 grandes mecanismos:
1. Responsabilidad civil por daños derivados de la tutela cautelar
2. Caución y control judicial de los presupuestos de la cautela.

2. Perspectivas bajo las cuales pueden ser analizadas las medidas cautelares
a. Acción cautelar: Se descarta esta acepción porque el contenido de las
providencias es el que sirve para calificar la acción.
b. Proceso cautelar: no es posible considerar al proceso dirigido a obtener una
providencia cautelar como un tipo autónomo de todo proceso.
c. Providencia cautelar: el estudio de las medidas cautelares se centra en
(1) los varios tipos de providencias respecto de los cuales los varios tipos
de acción o de proceso, sólo son un accesorio; y en el (2) estudio de las
características que diferencian a las medidas cautelares de las demás
providencias jurisdiccionales.

- Hay básicamente 2 tendencias:

A- Considerar a la actividad cautelar como un proceso en sí mismo y
diferente de los procesos de ejecución y declaración, prestando
una función diferente a la jurisdicción que aquella que sirve para
declarar el derecho en el caso concreto. Esta postura implica que
las normas relativas a las tutelas cautelares se encuentren en un
mismo nivel junto a las normas de los procesos declarativos y de
ejecución.

1 Separata Profesor Maturana, Marzo 2007.

1
 B- Considerar a la actividad cautelar como un complemento de los
procesos de declaración (como incidente) y de ejecución (como
medio de aseguramiento).

- Ubicación de la materia en nuestro derecho:

A) CPC: Libro II (Juicio Ordinario) Título V: “De las medidas
precautorias”
B) NCPP:
a. Libro I Título V: “Medidas cautelares personales”
b. Libro I Título VI: “Medidas cautelares reales”
C) LEY 19.968: Art. 22: “Potestad Cautelar”: contempla tanto
las medidas (1) conservativas como las (2) innovativas.
Teniendo en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y
el peligro en la demora que implica la tramitación, podrá
decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas
que estime procedentes. Éstas últimas sólo pueden
disponerse e situaciones urgente cuando lo exija el interés
superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje
la inminencia del daño que se trata de evitar. Además
existen (3) Medidas cautelares especiales en el
procedimiento especial de medidas de protección (Art.71)
D) Código del Trabajo: Art. 44 regula las medidas cautelares
dentro del procedimiento laboral.
- En cuanto a la existencia de procesos cautelares autónomos, se ha negado la existencia de
ellos, afirmándose que en esos casos sólo nos encontramos ante procesos sumarios para
que se otorgue una cautela o tutela provisional por mandato expreso del legislador.

3. Terminología
- La existencia de la tutela provisional encuentra su fundamento en que la justicia debe
tardar para llegar, siendo imposible un juzgamiento inmediato. El fin de las medidas
cautelares es la eficacia de la justa solución del conflicto.
- La expresión “tutela provisional”, guarda relación con 2 instituciones distintas del
Derecho procesal:
i. Medidas cautelares: se prefiere esta denominación a la de “medidas
precautorias”, no obstante que la última denominación se encuentra arraigada
en nuestra cultura jurídica. En el mismo sentido ha tendido la moderna
legislación (NCPP y Tribunales de Familia) y la jurisprudencia.
ii. Procesos de urgencia o sumarios.

4. Concepto
Medidas cautelares: son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que
tienen por objeto otorgar al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, para prevenir el daño jurídico que podría derivar del retardo en la
dictación de la sentencia.

5. Características de las medidas cautelares

a. Carácter provisorio en cuanto a sus efectos.
Están destinados a durar a lo más sólo el tiempo intermedio entre la fecha en que se dicta la
providencia cautelar y la fecha en que pasa a encontrarse ejecutoriada la resolución que
pone término al proceso. Lo provisional está destinado a durar hasta que sobrevenga un
evento sucesivo. Lo temporal, es lo que no dura siempre, lo que independientemente de

2
que sobrevenga otro evento, tiene en sí mismo una duración limitada. Las providencias
cautelares no sólo tienen una duración temporal, sino que limitada a un período que media
entre la emanación de la misma y la emanación de otra providencia jurisdiccional de
carácter definitivo.

b. Su justificación radica en la existencia de periculum in mora

Periculum in mora: peligro de daño jurídico derivado del retardo de una providencia
jurisdiccional definitiva, unido al carácter de urgencia en su dictación. Las medidas
cautelares, precisamente buscan conciliar las 2 exigencias frecuentemente opuestas de la
justicia: celeridad y ponderación. Buscan asegurar preventivamente los medios idóneos para
hacer que la providencia pueda tener, al ser dictada, la misma eficacia y el mismo
rendimiento que tendría si se hubiese dictado inmediatamente.

Periculum in mora: 2 elementos:

a- Demora referida a la duración del proceso, que es necesaria y normal
b- Daño marginal al de la demora que puede producirse en la efectividad de la
sentencia del proceso principal.

Los riesgos para la efectividad de la tutela pretendida en el proceso, podrían ser

enumerados:
1. Riesgos que afectan a la posibilidad práctica de ejecución considerada en absoluto.
2. Riesgos que amenazan a la posibilidad práctica de una ejecución en forma específica
o a la posibilidad de que la ejecución específica se desarrolle con plena utilidad.
3. Peligros que amenazan la utilidad práctica de los efectos ejecutivos de la sentencia.
4. Riesgos de inefectividad que derivan del mero retraso del momento en que pueden
producirse los efectos de la sentencia en cuanto por la naturaleza de la situación
jurídica a que la ha de referirse, ese retraso supone por sí una lesión irreversible de
tal situación. “La justicia tarda pero llega”.

c. Para que se dicte una providencia cautelar es necesario que se haya

acreditado en el proceso que la pretensión invocada es verosímil (fumus
boni iuris)
Lo requerido para dictar una providencia cautelar no es la mera solicitud del actor ni
tampoco que éste pruebe la pretensión misma que hace valer en el proceso. Se trata de
probar la apariencia o verosimilitud de la existencia del derecho invocado por el actor. Así,
se reconoce que en el proceso, es posible reconocer distintos estados de conocimiento:
posibilidad, probabilidad y certeza. La probabilidad va un paso más adelante de la
posibilidad, ya que se trata de una situación en que los motivos positivos predominan sobre
los negativos. Para adoptar la medida cautelar es necesario contar con el juicio de
probabilidad: estadio intermedio entre la incertidumbre y la certeza.

“Fumus boni iuris”: El humo que colorea el buen derecho, es decir un humo denso para
colorear el buen derecho. No es posible crear una regla estricta para determinar cuál es el
humo que colorea el buen derecho, siendo una tarea que corresponde al juez.

d. Instrumentalidad de la providencia cautelar en relación con la sentencia

definitiva.
Las medidas cautelares nunca constituyen un fin en sí mismas, sino que nacen al servicio de
una providencia definitiva.
Se dice que son instrumento del instrumento: toda providencia jurisdiccional es un
instrumento del derecho sustancial. Así la providencia cautelar vendría a ser un instrumento

3
del instrumento. Dado su carácter instrumental, es necesario que se produzcan una serie de
sucesos para la existencia de estas medidas cautelares:
1. Sólo es posible establecer determinada medida cautelar, cuando el proceso se haya
iniciado. Excepcionalmente el legislador permite que el proceso se inicie por una
providencia cautelar, estableciendo asimismo el plazo con que se cuenta para
demandar.
2. Finalizado el proceso principal, la medida cautelar se debe extinguir.
3. En todo caso terminará la medida cautelar cuando el proceso no exija, debido al
carácter instrumental de las mismas.

e. Deben ser homogéneas con lo que se persigue por el actor en la

pretensión que hace valer en el proceso.
Es por esta relación que debe existir entre la medida cautelar y la pretensión hecha valer,
que no es posible interponer cualquier medida cautelar en cualquier proceso. Dependiendo
de la pretensión, se hará valer determinada medida cautelar. En suma, la medida cautelar
debe ser funcional a la pretensión que se hace valer.
Es por lo anterior, que no se pueden adoptar medidas que otorguen el mismo grado de
satisfacción que el solicitado por la pretensión principal.

f. Debe ser idónea, en el sentido de ser cuantitativa y cualitativamente

apropiada para el fin de garantizar la efectividad de la pretensión hecha
valer.
Idoneidad: las propiedades y características de la medida deben ser tales que tengan un
efecto positivo sobre el futuro cumplimiento de la resolución judicial que se dicte. Sin ser
idónea, resultaría gravosa para quien la sufre y no generaría ningún beneficio para el
demandante.

g. Debe ser proporcionada en relación a la pretensión hecha valer.

Debe ser una medida óptima: no ser mayor que la pretensión principal solicitada ni
tampoco ser menor que la necesaria.

h. Deben ser modificadas si se altera la situación de hecho que ha

justificado su otorgamiento o denegación
Se pueden considerar como emanadas de la cláusula rebus sic stantibus. Son dictadas para
vivir y transformarse si la dinámica de la vida así lo exige.

i. El actor debe asumir la responsabilidad en caso de no dictarse sentencia

favorable por los daños y perjuicios causados por la medida en los casos
previstos en la ley.
Generalmente se exige la denominada “contra cautela”: con la solicitud de medida
cautelar se exige garantizar el pago de los daños y perjuicios que se pueden ocasionar al que
ha de sufrir la medida por el hecho de la adopción de ésta, si al final la sentencia no es
favorable al actor.

j. Debe existir una legalidad estricta en la configuración de las medidas

cautelares reales y una consagración a lo menos genéricas respecto de las
medidas cautelares reales innovativas.
- Respecto de las medidas cautelares personales, no es posible sostener la existencia
de un poder cautelar general que conduzca al establecimiento de medidas
innominadas no contempladas en la ley. Es necesario que se encuentren
expresamente señaladas por el legislador: es un verdadero principio de la

4
 tipicidad cautelar personal, pudiendo el juez sólo adoptar las medidas que al
efecto ha previsto expresamente el legislador y en la forma que éste ha señalado.
- Art. 19 No. 7 letra b) CPR: La Constitución asegura a todas las personas: No. 7: El
derecho a la libertad personas y a la seguridad individual. En consecuencia: b) Nadie puede ser
privado de su libertad personal ni ésta restringida sino en los casos y en la forma determinados por
la Constitución y las leyes.
- Art. 5 NCPP: Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad. No se podrá citar,
arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación o
restricción de libertad a ninguna persona, sino en los caos y en la forma señalados en la
Constitución y en las leyes.
- El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y la Convención Americana
de Derechos Humanos establece que nadie puede ser detenido por deudas.
- Respecto de las medidas cautelares reales se ha sostenido que existe un poder
cautelar general, siendo más flexible por no regir el principio de la legalidad estricta.

6. Clasificaciones de las medidas cautelares

a. Según el proceso en el cual se dictan
A- Cautelares Civiles
B- Cautelares Penales
- No cabría en el proceso civil hacer efectivas medidas cautelares personales sino
sólo reales, porque la sentencia siempre debe hacerse efectiva en el patrimonio y no
en la persona del deudor. La única excepción estaría dada por el incumplimiento en
la obligación alimenticia, la que más que tratarse de una medida precautoria, se
dispone como medida de apremio.
- En el proceso penal cabe concebir la existencia de medidas cautelares personales y
reales. In embargo, la existencia de las medidas cautelares reales es eventual,
pudiendo adoptarse éstas cuando se hace valer la acción civil en sede penal, o
cuando el delito tenga como pena algún efecto patrimonial: multa, confiscación de
bienes, por ejemplo.
b. Según el objeto sobre el cual pueden ellas recaer
A- Cautelares Personales
B- Cautelares Reales
c. Según la finalidad y efectos que persiguen con las medidas cautelares
en relación a la situación de hecho existente al momento en que se
decretan
A- Cautelares Conservativas: conservar el estado de hecho existente
al momento en que es decretada, con el fin de que sobre el mismo
pueda la providencia principal ejercer sus efectos.
B- Cautelares Innovativas: no persiguen conservar el estado de hecho
existente al momento en que es decretada, sino tienen por objeto
operar en vía provisoria o anticipada los efectos constitutivos e
innovativos de la providencia principal para eliminar el daño que
podría derivar del retardo con el cual ésta pudiera llegar a
constituir tales efectos.
- La denominación de las medidas cautelares innovativas varía entre dicha
denominación y la que las llama satisfactiva o anticipativa. Una medida tendrá
este carácter cuando sus efectos coinciden con el contenido de la pretensión
interpuesta.
- Muchas veces se han rechazado las solicitudes de medidas cautelares, debido a que
traspasan el límite del aseguramiento, con lo cual se procedería a una ejecución sin
título, al otorgarse la pretensión.

5
- Se dice como contra argumento a quienes señalan que se deben limitar las medidas
cautelares anticipativas, que más vale la tutela judicial provisional, aun con los
riesgos de la misma, que la autotutela.
- Optar por una medida conservativa o innovativa, dependerá del peligro que se trata
de evitar.
- La distinción en estudio se encuentra reconocida en la Ley 19.968: se distingue
entre medidas conservativas e innovativas, previniendo que estas últimas sólo
pueden disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el interés superior del niño, niña o
adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del daño que se trata de evitar.
- En una reforma procesal civil, el prof. Maturana plantea la necesidad de consagrar y
regular las medidas cautelares innovativas, dado que se ha señalado que el poder
cautelar general que se derivaría del art. 298 no comprendería la cautela innovativa.
- Diferencia entre medidas cautelares y procesos de urgencia o sumarios:
o El término “tutela provisional” comprende 2 instituciones de derecho
procesal: (a) medidas cautelares; y (b) procesos de urgencia y sumarios:
1- Distinto objeto del cual conoce el tribunal: en las cautelares, el juez sólo
requiere de probabilidad; en los procedimientos sumarios no se reduce la
calidad sino la cantidad o el tiempo de conocimiento.
2- El peligro en uno y en otro caso actúa en distinto sentido.
3- Provisionalidad de la resolución: en ambos casos se presenta, pero no
puede confundirse: en los procedimientos sumarios nace la posibilidad de
un ulterior proceso plenario que puede anular los efectos del primero; en las
medidas cautelares la provisionalidad surge de la instrumentalidad que une
dichas medidas con el proceso principal.

- Pese a las diferencias, nada obsta a que se concedan en un mismo

proceso ambas medidas.
- En la jurisprudencia chilena, generalmente se reconoce que los
jueces prefieren solucionar un conflicto mediante un proceso
sumario antes de otorgar medidas innovativas o anticipativas.

d. Según la relación de instrumentalidad que las une con la providencia

principal
A- Providencias instructoras anticipadas: en vista de un futuro
proceso de cognición se trata de fijar y conservar ciertas
resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrán ser
utilizadas después en aquel proceso en el momento oportuno. Se
habla de conservación o aseguración de la prueba. Hay
quienes discuten que se trate de medidas cautelares.
B- Providencias destinadas a asegurar el resultado práctico de una
futura ejecución forzada: impedir la dispersión de bienes del
demandado.
C- Providencias que deciden interinamente la relación controvertida:
se trata de la decisión anticipada y provisoria del mérito, destinada
a durar hasta el momento en que a esta regulación provisoria de la
relación controvertida se sobreponga la regulación estable.
D- Providencias que establecen la contra cautela: asegurar el
resarcimiento de los daños que podrían causarse a la contraparte
por la excesiva celeridad de la providencia cautelar,
reestableciendo el equilibrio entre las 2 exigencias discordantes.

6
 e. Según la forma en que se encuentran contempladas por el legislador
A- Providencias cautelares nominadas: expresamente establecidas por
el legislador.
B- Providencias cautelares innominadas o poder cautelar general:
reconocer al legislador fuera de las providencias cautelares que
señala el legislador, un poder cautelar general en virtud del cual el
juez puede siempre, cuando se verifiquen los requisitos proveer la
medida que considere eficaz para evitar el peligro.
- La existencia de un poder cautelar general no es un punto pacífico en la doctrina.

7. Fundamento y finalidad de las medidas cautelares

- Todo debido proceso requiere de tiempo en su desarrollo de las diversas etapas del
mismo: discusión, prueba y fallo.
- Todo proceso requiere de tiempo para arribar a la dictación de la sentencia
definitiva.
- Fundamento de las medidas cautelares: EFICACIA DE LA SENTENCIA
DEFINITIVA.
- Dentro de las evaluaciones económicas y estadísticas, se han definido modelos
generales acerca del óptimo de adopción de toda medida cautelar. Pascal plantea
un modelo pionero basado en la utilidad y en los riesgos.

CAPÍTULO II: LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

1. Reglamentación:
Título IV del Libro II CPC (arts. 273 a 289).

2. Concepto:
Medidas prejudiciales: son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen
por objeto preparar la entrada a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que puedan
desaparecer; y asegurar el resultado mismo de la pretensión que se hará valer con
posterioridad dentro del proceso.

3. Clasificación
a. Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales
b. Medidas prejudiciales probatorias
c. Medidas prejudiciales precautorias

4. Características de toda medida prejudicial:

a. Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso, siendo generalmente
la parte demandante, y decretarse por el tribunal antes de la existencia del
juicio.
i. RG: solicitud de parte del futuro demandante
ii. Excepcionalmente, puede solicitarlas el futuro demandado:
1. Prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado
2. Prejudiciales probatorias
b. Al encontrarse reguladas dentro del Libro II del CPC “Del Juicio
Ordinario”, son de aplicación general a toda clase de juicios.
c. El requisito general de otorgamiento para toda medida prejudicial consiste
en que quien la solicite debe expresar la acción que se propone
deducir y someramente sus fundamentos (art. 287).

7
 CAPÍTULO III: LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O
PROPIAMENTE TALES
1. Concepto
Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales: son los actos jurídicos
procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a éste.

2. Titular
- RG: futuro demandante: Art. 273: El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda.
- Excepcionalmente, el futuro demandado puede solicitar la medida prejudicial
preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado,
contemplada en el No. 5 del art. 273. Art. 288

3. Requisitos
Se establece un requisito común o general a toda medida prejudicial y requisitos específicos
respecto de algunas medidas prejudiciales preparatorias.

a. Requisito general o común para el otorgamiento de toda medida prejudicial

Ya sea que se trate de una medida prejudicial preparatoria, probatoria o precautoria, el
demandante debe señalar la acción que se propone deducir y someramente sus
fundamentos.

En los casos excepcionales en que el futuro demandado está legitimado para solicitarlas,
debe dar cumplimiento indirecto a este requisito: señalar la persona que lo pretende
demandar y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su
contra.

b. Requisito específico para el otorgamiento de una medida prejudicial

preparatoria o propiamente tal
El solicitante debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas para que
pueda entrar al juicio. Art. 273 inciso final. Excepcionalmente, tratándose de la medida
contemplada en el número 5 del citado artículo, esto es, el reconocimiento de firma puesto
en instrumento privado, no se contempla el cumplimiento de requisito específico
alguno, bastando para su concesión que sólo se dé cumplimiento al requisito general de
toda medida prejudicial.

4. Análisis particular de las diversas medidas

prejudiciales propiamente tales o preparatorias que se
contemplan en el art. 273 CPC

1) Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en

juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes
El objeto de esta medida es que el demandante pueda realizar un emplazamiento válido,
pudiendo dar cumplimiento en su demanda a los requisitos relacionados con la
individualización del demandado.
La medida prejudicial preparatoria consiste en obtener declaración jurada del futuro
demandado acerca de los siguientes aspectos:
a- Capacidad del futuro demandado: habilidad de parecer en juicio por sí mismo
b- Personería de quienes pueden comparecer en representación legal o
convencional del futuro demandado

8
 c- Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado

Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deberá presentar un
escrito requiriendo su realización, debiendo (1) señalar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria
para entrar en juicio. Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro
demandante y que no puede ser solicitada por el futuro demandado.

El escrito que solicita la medida en estudio deberá presentarse a distribución de causas o al

tribunal de turno, según si sea o no asiento de Corte de Apelaciones.
El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con los requisitos señalados
precedentemente, dictando una resolución en la cual citará al futuro demandado a una
audiencia para un día y hora determinado a fin de prestar la declaración jurada acerca de los
hechos que solicita el futuro demandante. La solicitud mencionada y la resolución que en
ella recaiga deberán ser notificadas al futuro demandado personalmente y al futuro
demandante por estado diario.

El futuro demandado debe comparecer y responder categóricamente ante el tribunal

acerca de los hechos sobre los cuales versa la medida, dejándose constancia en un acta que
deberá suscribir el futuro demandado, el juez y el secretario del tribunal. A esta diligencia
también puede comparecer el futuro demandante.

En caso que el futuro demandado no comparezca, no responda o de respuestas evasivas

acerca de los hechos solicitados, el futuro demandante puede solicitar al tribunal que le
imponga al futuro demandado desobediente las siguientes sanciones:
a. Multas que no excedan de 2 sueldos vitales
b. Arrestos hasta 2 meses.
Estas sanciones las determinará el tribunal, pudiendo repetirse hasta que no se verifique.

2) La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar.

No sólo se refiere a la obligación de entregar, sino a la de dar.

Tratándose del juicio ejecutivo es de suma importancia determinar si la especie o cuerpo
cierto se encuentra en poder del deudor, para los efectos de determinar el carácter de
líquida de la obligación conforme a lo que previene el 438 CPC:
i- Especie está en poder del deudor: será liquida per sé y puede deducirse de
inmediato la acción ejecutiva si ella consta en un título ejecutivo, siendo además
actualmente exigible y no prescrita.
ii- Si la especie no está en poder del deudor, la obligación no será líquida per sé,
por lo cual será necesario realizar una gestión preparatoria de avaluación por un
perito, de la especie para determinar su valor. La acción ejecutiva, perseguirá el
valor de ella y no la entrega de la cosa misma.

Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deberá presentar un
escrito requiriendo su realización, debiendo (1) señalar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria
para entrar en juicio.
Además el futuro demandante puede solicitar que se deje en el proceso una razón de la
clase y estado actual de los objetos exhibidos de conformidad al art. 283.

9
Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro demandante y que no puede ser
solicitada por el futuro demandado.
El escrito que solicita la medida en estudio deberá presentarse a distribución de causas o al
tribunal de turno, según si sea o no asiento de Corte de Apelaciones.
El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con los requisitos señalados
precedentemente, dictando una resolución en la cual citará al futuro demandado a una
audiencia para un día y hora determinado a fin de que proceda a exhibir la cosa que haya de
ser objeto de la acción que se haya de entablar. La solicitud mencionada y la resolución que
en ella recaiga deberán ser notificadas al futuro demandado personalmente y al futuro
demandante por estado diario.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y dar cumplimiento a la orden de

exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar. Para dar
cumplimiento a dicha orden, hay que distinguir:
a. La cosa ordenada exhibir se encuentra en poder del futuro
demandado: éste cumplirá la orden de exhibición
decretada por el tribunal mostrando el objeto que deba
exhibirse, o autorizando al interesado para que lo
reconozca y dándole facilidades para ello.
b. Si la cosa ordenada a exhibir se encuentra en poder de un
tercero y no del futuro demandado: el demandado cumple
con la orden de exhibición, expresando el nombre y
residencia de dicho tercero, o el lugar donde el objeto
se encuentre. En tal caso se podrá decretar la orden de
exhibirla por ese tercero, quien cumplirá mostrando el
objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado
para que lo reconozca y dándole facilidades para ello.

Si el futuro demandado no cumple con la orden de exhibir, el futuro demandante puede

solicitar al tribunal que le imponga al futuro demandado desobediente las siguientes
sanciones:
a. Multas que no excedan de 2 sueldos vitales
b. Arrestos hasta 2 meses.
Estas sanciones las determinará el tribunal, pudiendo repetirse hasta que no se verifique.
Además el tribunal puede decretar el allanamiento del local donde se halle el objeto cuya
exhibición se pide. Los mismos apremios pueden decretarse contra terceros que, siendo
meros tenedores, se nieguen a exhibirlo. 276.

El art. 282 señala que si al que se trata de demandar expone ser simple tenedor de la
cosa de que procede la acción o que es objeto de ella, puede ser obligado:
A- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la
tiene; y
B- A exhibir el título de su tenencia, y si expresa no tener título escrito, a declarar bajo
juramento que carece de él.

3. La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de

propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas.

10
 4. Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio.

El CPC regula conjuntamente las 2 medidas antes indicadas.

Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deberá presentar un
escrito requiriendo su realización, debiendo (1) señalar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria
para entrar en juicio.
Además el futuro demandante puede solicitar que se deje en el proceso una copia de las
piezas que se presenten, o de su parte conducente de conformidad al art. 283.

Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro demandante y que no puede ser
solicitada por el futuro demandado.

De las diversas normas, hay que concluir que la exhibición de documentos sólo puede ser
decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no
terceros, a diferencia de lo que ocurre con la cosa que ha de ser objeto del juicio, sin
perjuicio que, una vez iniciado el juicio se pueda efectuar el requerimiento a terceros
conforme lo dispone el 349 CPC.

El escrito que solicita la medida en estudio deberá presentarse a distribución de causas o al

tribunal de turno, según si sea o no asiento de Corte de Apelaciones.
El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con los requisitos señalados
precedentemente, dictando una resolución en la cual citará al futuro demandado a una
audiencia para un día y hora determinado a fin de que proceda a exhibir los documentos.
La solicitud mencionada y la resolución que en ella recaiga deberán ser notificadas al futuro
demandado personalmente y al futuro demandante por estado diario.

En la historia de la ley se deja constancia respecto a la latitud que se le entrega al tribunal en

relación a la facultad de ordenar la diligencia de exhibir los documentos, toda vez que
concurran 2 circunstancias: i) interés legítimo de que se propone demandar; e ii)
apreciación judicial sobre la necesidad de la exhibición. Se deja constancia además que no
se hiere el derecho de propiedad, porque se trata de documentos donde constan intereses
colectivos.

Respecto a la exhibición de los libros de contabilidad, hay que tener en cuenta que existen
normas especiales en el Código de Comercio:
1. Art. 42 Cº Com.: “los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia
de parte la manifestación y reconocimiento general de los libros, salvo en
los casos de sucesión universal, comunidad de bienes, liquidación de las
sociedades legales o convencionales y quiebras”.
2. Art. 43 Cº Com.: “la exhibición parcial de los libros de alguno de los
litigantes podrá ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibición, el reconocimiento y compulsa serán ejecutados en
el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueño o la persona que
él comisione, y se limitarán a los asientos que tengan una relación necesaria
con la cuestión que se agitare, y a la inspección precisa para establecer que
los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Sólo los jueces de comercio son competentes para verificar el
reconocimiento de los libros.

11
Art. 35 Cº Com.: los libros de comercio llevados en conformidad, hacen fe en las causas
mercantiles que los comerciantes agiten entre sí. Los libros hacen fe contra el
comerciante que los lleva y no se le admitirá prueba que tienda a destruir lo que resultare
de sus asientos.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros

sobre los cuales versa la medida prejudicial preparatoria ante el tribunal, de lo cual se dejará
constancia en un acta que deberá ser suscrita por el futuro demandado, el juez y el
secretario. Puede comparecer a la diligencia el futuro demandante.

Tratándose de los libros de comercio, la exhibición debe ser ejecutada en el lugar donde los
libros se llevan y a presencia del dueño o la persona que él comisione, y se limitarán a los
asientos que tengan una relación necesaria con la cuestión que se agitare, y a la inspección
precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.

Si el futuro demandado no comparece, o compareciendo no exhibe los instrumentos o

libros respecto de los cuales se pide su exhibición y que se encuentran en su poder, pierde
el derecho de hacerlos valer después, salvo que la otra parte los haga valer también en
apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes,
o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibición.

Si el futuro demandado no cumple con la orden de exhibir, el futuro demandante puede

solicitar al tribunal que le imponga al futuro demandado desobediente las siguientes
sanciones:
a. Multas que no excedan de 2 sueldos vitales
b. Arrestos hasta 2 meses.
Estas sanciones las determinará el tribunal, pudiendo repetirse hasta que no se verifique.
Además el tribunal puede decretar el allanamiento del local donde se halle el objeto cuya
exhibición se pide.

Hay que tener presente que si la exhibición se hubiere ordenado respecto de los libros del
futuro demandado comerciante y éste se niega a realizarla, será juzgado por los asientos de
los libros de su colitigante que estuvieren llevados conforme a derecho, sin admitirse
prueba en contrario. 277 CPC.

5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.

Tiene por objeto permitir tanto al demandante como al demandado indagar acerca de la
autenticidad de un instrumento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la
firma estampada en él por la contraparte.

El futuro demandante o demandado deben presentar un escrito requiriendo la realización

de esta diligencia como medida prejudicial preparatoria, en el cual debe señalar la acción
que se propone deducir y someramente sus fundamentos sin que resulte necesario
justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar en juicio. El inciso final del
273 señala que “La diligencia expresada en el número 5º, se decretará en todo
caso…”

El escrito que solicita la medida en estudio deberá presentarse a distribución de causas o al

tribunal de turno, según si sea o no asiento de Corte de Apelaciones.
El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con el requisito señalado
precedentemente, dictando una resolución en la cual citará al futuro demandado o al futuro

12
demandante, dependiendo de quién sea el solicitante, a una audiencia para un día y hora
determinado a fin de que proceda a prestar declaración jurada acerca de la firma puesta en
instrumento privado, bajo apercibimiento de tener por reconocida la firma si no
comparece o da respuestas evasivas. Arts. 278. La solicitud mencionada y la resolución
que en ella recaiga deberán ser notificadas al futuro demandado o demandante
personalmente y al solicitante por estado diario.

El requerido debe comparecer a la audiencia y responder categóricamente ante el tribunal

acerca de su la firma es suya o no, de lo que se dejará constancia en acta que debe ser
suscrita por el futuro demandado o demandante citado, el juez y el Secretario del tribunal.
Puede comparecer igualmente el solicitante.

Si no comparece o no responde o da respuestas evasivas, el solicitante de la diligencia

puede solicitar al tribunal que tenga por reconocida la firma estampada en el documento. El
art. 278 establece la sanción, remitiéndose al procedimiento de gestión preparatoria de la
vía ejecutiva de reconocimiento de firma puesto en instrumento privado. 435 CPC.

Sin perjuicio de la remisión que se efectúa en la medida prejudicial de reconocimiento de

firma puesto en instrumento privado a la gestión preparatoria de la vía ejecutiva de
reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, ambas tienen diferencias notables:

MEDIDA PREJUDICIAL GESTIÓN PREPARATORIA DE LA

PREPARATORIA VÍA EJECUTIVA
El solicitante será el futuro demandante o El solicitante será sólo el futuro
demandado en juicio declarativo demandante en juicio ejecutivo.
El sujeto pasivo será el futuro demandando Sólo puede ser sujeto pasivo el futuro
o demandante en juicio declarativo demandado en juicio ejecutivo
Requiere señalar la acción declarativa que se No requiere señalar la acción declarativa
propone y someramente sus fundamentos. que se propone y someramente sus
fundamentos.
Su objetivo es preparar la entrada a un Su objetivo es obtener un título ejecutivo
juicio declarativo. para poder deducir demanda ejecutiva.
Se genera un medio de prueba que permite Se obtiene un título ejecutivo que permite
hacerlo valer en el juicio declarativo a demandar ejecutivamente.
iniciarse con la interposición de la demanda.
Si falta el reconocimiento, se puede Sin reconocimiento, termina la gestión, sin
demandar en juicio declarativo posterior. poderse deducir una demanda ejecutiva al
no contarse con título ejecutivo.

Así, mientras uno permite perfeccionar un medio de prueba el otro permite obtener un
título ejecutivo. Sin éxito en la medida prejudicial preparatoria, se puede demandar en juicio
declarativo posterior, pudiendo acreditarse por otros medios de prueba. En cambio, sin el
reconocimiento en la gestión preparatoria es imposible demandar en juicio ejecutivo, por
faltar uno de los requisitos del mismo, como es contar con un título ejecutivo.

CAPÍTULO IV: LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

1. Generalidades
De acuerdo a la doctrina, es posible distinguir entre:
a- Prueba anticipada: aquella que se rinde con antelación a la oportunidad o término
ordinario contemplada dentro de un procedimiento para ese efecto.

13
En los procesos orales, de lato conocimiento, es posible rendir prueba durante todo el
transcurso del mismo. No cabe entender como prueba anticipada aquella que se rinde antes
del término ordinario, sin necesidad de invocar razón de urgencia alguna para ello.
Sin embargo, en los procesos orales, estructurados en 3 períodos básicos como son la
discusión, la audiencia preliminar o preparatoria y la audiencia de juicio, se concentra en
esta última la rendición de prueba. Así por ejemplo, se considera como prueba anticipada
de testigos y de peritos la que se solicita rendir en la audiencia de preparación de juicio oral
con antelación a la audiencia de juicio misma, en caso que uno de ellos se encuentre
imposibilitado de concurrir a la audiencia de juicio oral.

Dentro del concepto de prueba anticipada es posible comprender:

i. Medidas prejudiciales probatorias
ii. Prueba rendida por razones de urgencia antes de la oportunidad o
término ordinario contemplada dentro de un procedimiento
iii. Prueba trasladada: es la rendida en un proceso y que pretende hacerse
valer posteriormente en otro proceso diverso, acompañándose pata tal
efecto el expediente íntegramente o sólo una copia de las piezas del
expediente o de los registros en que consta la prueba.
En procesos escritos, donde generalmente no rige la inmediación es posible concebir esta
prueba trasladada. Es así como se regula la remisión de los expedientes y la medida para
mejor resolver. Asimismo se contempla expresamente la eficacia probatoria de la prueba
confesional extrajudicial rendida en otro juicio, regulándose su valor probatorio (398).

En los procesos orales, donde generalmente rige la inmediación, el concepto de prueba

trasladada se restringe y se hace difícil su admisión, dado que el tribunal debe formar
convicción sobre la base de la prueba rendida en la audiencia de juicio. Excepcionalmente
se puede aplicar la prueba trasladada de testigos, peritos e imputados (331). Asimismo,
según el profesor Maturana es posible trasladar una prueba para demostrar la falta de
imparcialidad, idoneidad o precisión de un testigo o perito que declara.

En el derecho norteamericano existe la etapa del discovery o del esclarecimiento previo

de los hechos: provee a las partes de toda la información acerca de los hechos, antes del
juicio, evitando así las demoras y sorpresas de un juicio improvisado. Es posible que se
tomen en cuenta para poner fin al procedimiento, aun antes de llegar a juicio, lo cual las
distingue de las medidas prejudiciales probatorias.

b- Medidas prejudiciales probatorias

2. Concepto
Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que
tienen por objeto obtener la rendición de los medios de prueba establecidos por el
legislador, que pudieren ser con posterioridad durante el curso del juicio de difícil
realización o recayeren sobre hechos que puedan fácilmente desaparecer.

3. Titular
De acuerdo a lo previsto en los artículos 281, 284 y 286 del CPC, el sujeto facultado por la
ley para solicitar las medidas prejudiciales probatorias es el futuro demandante.

Además, y como regla general, el futuro demandado también se encuentra facultado por
la ley para solicitar una medida prejudicial probatoria. 288

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 4. Requisitos
a- Requisito General de toda medida prejudicial: señalar la acción que se propone
deducir y someramente sus fundamentos.
En los casos en que el futuro demandado está legitimado para solicitarlas, debe dar
cumplimiento indirecto al requisito, señalando cuál es la persona que lo pretende
demandar y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su
contra.

b- Requisito Específico para el otorgamiento de una medida prejudicial

probatoria
a. La inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el
mismo tribunal o certificado de ministro de fe: 281 inciso 1º:
- Llama la atención la aplicación del principio inquisitivo en la
designación de peritos, siendo el juez quien los nombra
directamente, aun cuando en la designación general participan las
partes en su designación y sólo a falta de acuerdo actuará el
tribunal.
- Asimismo, es posible notar que se contemple el certificado de
ministro de fe como medida prejudicial probatoria, toda vez que
no aparece contemplado como medio de prueba. Este certificado
tiene fuerza de presunción simplemente legal: 427 inciso 1º
Los motivos o el peligro en la demora específicos justificativos para que se decrete
perjudicialmente la inspección personal del tribunal, el informe de peritos, o el certificado
de ministro de fe consisten en:
a) Que exista un peligro inminente de daño o
perjuicio; o
b) Que se trate de hechos que puedan fácilmente
desaparecer
En cuanto a la ejecución de estas medidas, se dará previamente conocimiento a la persona a
quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las
decreta, o donde deben ejecutarse. En los demás casos, se debe proceder con intervención
del defensor de ausentes.

b. La absolución de posiciones
Es posible solicitar perjudicialmente la absolución de posiciones conforme a lo que
establece el inciso 1º del art. 284. El motivo o peligro en la demora específico para que
se decrete la absolución de posiciones como medida prejudicial probatoria consiste en la
existencia de un temor fundado de que el futuro absolvente se ausente en breve
tiempo del país.

Los requisitos de la solicitud de medida prejudicial probatoria de absolución de posiciones,

difieren de los que debe cumplirse respecto de la solicitud de rendición de esa prueba
durante el juicio.
La absolución de posiciones como medio de prueba durante el juicio, tiene como
peculiaridad que su solicitud debe contener un sobre que será secreto tanto para el tribunal
como para el absolvente, hasta el momento de la diligencia.
En el caso de la confesión como medida prejudicial probatoria este secreto se rompe
respecto del tribunal, toda vez que le corresponde a éste la calificación de la procedencia de
la medida prejudicial probatoria.

15
En caso de que el absolvente se ausente dentro de los 30 días subsiguientes al de la
notificación sin absolver posiciones, o sin dejar apoderado con autorización e instrucciones
bastante suficientes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el
curso de éste, salvo que parezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido
la orden del tribunal.

De esta forma, quien solicite la mencionada medida prejudicial probatoria, deberá solicitar
que se decrete bajo el apercibimiento del 284 inciso 2º, consistente en que se le tenga
por confesa en el curso del juicio.

- La sanción es que se le tenga por confesa en el curso del juicio y no sólo en la tramitación
de la medida prejudicial.
- Debe considerarse que sólo puede tenerse por confeso respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva.
- Durante el curso del juicio, el absolvente rebelde en la medida prejudicial puede oponerse
a que se le tenga por confeso si acredita que su ausencia obedece a motivos justificados.
- El legislador, respecto de una persona que exista fundado temor que se ausente en breve
tiempo del país, contempla no sólo la opción de que absuelva posiciones como
medida prejudicial, sino que pueda constituir en el lugar donde va a entablarse el
juicio un mandatario que lo represente. Se contempla sólo respecto al futuro
demandante. 285. Esta medida tiene como importancia, facilitar el futuro
emplazamiento del demandado, pudiéndose notificar al mandatario constituido. La
sanción por el no cumplimiento, es que puede nombrársele directamente un curador
de bienes.
- Podrá evitarse esta medida, cuando se designen mandatarios judiciales en los contratos.

c. Prueba de testigos: 286 inciso 1º

El motivo o peligro en la demora para que se decrete la testimonial como medida
prejudicial probatoria consiste en la existencia de impedimentos graves en virtud de
los cuales haya un fundado temor que la prueba testimonial no pueda recibirse
oportunamente con posterioridad en el proceso.

Los requisitos para solicitar la testimonial como medida prejudicial probatoria, difieren de
los considerados para rendirla como medio de prueba durante el juicio. En el curso del
juicio es obligatoria la presentación de la lista de testigos, mas no la presentación de la
minuta de puntos de prueba, ya que sin ella serán interrogados al tenor de los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados en la resolución que recibe la causa a
prueba. En cambio, en la medida prejudicial probatoria de prueba testimonial es
imprescindible que además de la lista de testigos, señalando los impedimentos graves que
generan el temor de que no pueda rendirse oportunamente dentro del juicio su declaración,
se acompañe minuta respecto de los puntos sobre los cuales el testigo debe prestar
declaración, ya que ellos deben ser calificados de conducentes por el tribunal, para poder
decretar la medida.
Se debe dar conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, sólo cuando se halle
en el lugar de donde se expidió la orden o donde deba tomarse la declaración; y en los
demás casos se procederá con intervención del defensor de ausentes.
Esta prueba de testigos rendida como medida prejudicial probatoria se ponderará, al igual
que las demás pruebas rendidas durante el curso del juicio, en la sentencia definitiva.

La medida prejudicial probatoria de prueba testimonial no debe confundirse con la

información de perpetua memoria, regulada dentro de los actos judiciales no

16
contenciosos, que consiste en presentar testigos para acreditar hechos de los cuales no
pueden resultar perjuicios a persona conocida y determinada, la cual, luego del informe del
defensor público acerca de la identidad y cualidades de los testigos, permite al tribunal
aprobar esos informes y otorgarles el valor de presunción legal.

MEDIDA PREJUDICIAL INFORMACIÓN DE PERPETUA

PROBATORIA DE PRUEBA
TESTIMONIAL
Se rinde dentro de un proceso contencioso.
Existe un juicio inminente.
Existe contradictorio en la rendición.
Debe determinarse un día y hora para
rendirla.
Tiene valor probatorio determinado en la
ley y está destinada a acreditar hechos en
perjuicio de la contraparte.
Su valor probatorio lo aprecia el juez en la
sentencia definitiva.
MEMORIA
Es un asunto judicial no contencioso
No existe un juicio inminente.
No se rinde en presencia de parte alguna y
al defensor sólo se le informa
posteriormente a la rendición.
No siendo contradictoria, no se requiere
dicho señalamiento.
Tiene valor de presunción legal y no está
destinada a determinar hechos de los cuales
puedan resultar perjuicios para una persona
determinada.
Su valor probatorio es residual.

A continuación se analizan las medidas precautorias, dejándose la 3ª categoría de medidas

prejudiciales, esto es, las medidas prejudiciales precautorias, para el Capítulo VI, porque
el otorgamiento de las mencionadas prejudiciales precautorias requieren cumplir con
algunos requisitos de toda precautoria.

CAPÍTULO V: LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

1. Reglamentación
- Título V del Libro II “De las Medidas Precautorias”: Arts. 290 a
302.
- Por su ubicación tienen una aplicación general y supletoria.
- Según alguna jurisprudencia, por el carácter de aplicación común
de estas medidas, deberían estar tratadas en el libro I del CPC, lo
que no es un problema tan trascendente por la aplicación
igualmente general del juicio ordinario.
- Sin perjuicio de la aplicación general de las normas del título V, es
preciso señalar que tanto el CPC como otros cuerpos legales, se
encargan de regular en forma especial el otorgamiento de otras
medidas cautelares. Ejs. Suspensión provisional de la obra ruinosa
con el solo mérito de la presentación de la demanda; Arts. 122 a
156 NCPP.

2. Fundamento e importancia
El proceso requiere de tiempo para arribar a la solución del conflicto. La razón de ser de las
medidas precautorias es:
a) Evitar la existencia de sentencias de papel: sentencias definitivas favorables al
demandante, pero que no pueden cumplirse por haberse realizado por el
demandado durante el curso del procedimiento conductas destinadas a impedir su
efectivo cumplimiento.

17
 b) Evitar el periculum in mora. No se trata de un peligro genérico sino de un peligro
en el posterior daño marginal que podría derivar del retardo de la providencia
definitiva, inevitable a causa de la lentitud del procedimiento ordinario. No basta
con el peligro en la demora, sino que además es necesario el fummus boni iuris:
apariencia de la existencia del derecho invocado por el actor. Se busca equilibrar los
intereses en juego: eficacia de una eventual sentencia favorable y derecho de
propiedad del demandado.

3. Concepto
Medidas precautorias: providencias pronunciadas por el tribunal, a petición del sujeto
activo del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha
valer, cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la
existencia de la pretensión cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que ella puede
ser burlada antes de la dictación de la sentencia definitiva.

Elementos de la definición:
a- Las medidas precautorias son resoluciones judiciales que se dictan dentro del
proceso.
b- Las medidas precautorias se deben decretar por el tribunal a petición del sujeto
activo durante el curso del procedimiento, es decir, a petición del demandante o del
reconviniente. Se aplica el principio de la pasividad.
c- El objetivo perseguido con ella es asegurar el resultado de la pretensión hecha
valer por parte del sujeto activo, para los efectos de impedir que se pueda ver
burlada la satisfacción de ella.
d- Para que se pueda decretar es necesario que concurra el fummus boni iuris y el
periculum in mora.

Conforme al art. 290 CPC pueden ser igualmente definidas como las providencias que
pronuncia el tribunal, a petición del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a
asegurar el resultado de la pretensión hecha valer en el proceso.

4. Características de las medidas precautorias

1) Son infinitas
No se limitan a las enumeradas en el art. 290. La amplitud cautelar tiene un fundamento
legal implícito en el art. 298: Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de
las medidas expresamente autorizadas en la ley...”. De acuerdo a ello, las medidas cautelares se
abren a toda medida que la inventiva e imaginación humana puedan crear y que se
encuentre destinada a asegurar el resultado de la pretensión hecha valer. De tal forma, se
pueden clasificar en:
i- Medidas precautorias contempladas expresamente en el Título V del Libro II
del CPC
ii- Medidas precautorias contempladas en leyes especiales
iii- Medidas precautorias no contempladas en la ley y que pueden ser inventadas
por el actor al solicitarlas.
Sin perjuicio de lo anterior, se ha sostenido que no es posible el otorgamiento de una tutela
anticipada como regla general, siendo necesaria la existencia de una regla especial que
autorice su otorgamiento, entendiendo por tutela anticipada la que tiene por objeto
satisfacer el derecho material durante el curso material del procedimiento. Las razones de
esta limitación se encuentran en el art. 19 No. 3 CPR: igual protección en el ejercicio de los
derechos. Es decir, no obstante que el legislador señala ciertas y determinadas medidas
precautorias conservativas en el art. 290, es posible que se dicten otras medidas

18
conservativas no enumeradas expresamente, mas no puede entenderse que se estaría
consagrando una tutela anticipada general.
La mejor demostración de esta carácter sólo conservativo de las medidas precautorias,
radica en la falta de necesidad de practicar embargo en la ejecución de una resolución en
caso de haberse decretado una precautoria durante el juicio, lo que sólo es posible de
concebir con una medida conservativa.

La existencia de tutelas anticipadas se encuentra expresamente señalado por nuestro

legislador:
A- Posibilidad de solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda
Institución del juicio sumario que procede en rebeldía de la parte demandada a la audiencia
de discusión. Notificada al demandado la resolución que accede provisionalmente, éste se
puede oponer en el plazo de 5 días, con lo cual se deberá citar a una nueva audiencia de
discusión.
B- Suspensión de la ejecución respecto de los bienes embargados sobre
los cuales un tercero ha interpuesto una tercería de dominio.
Por RG, la tercería de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que por RG
no suspende su tramitación. Excepcionalmente, cuando la tercería de dominio se funda en
un instrumento público otorgado con anterioridad a la fecha de la presentación de
la demanda ejecutiva, tendrá el mérito de suspender la ejecución.

C- La suspensión de la ejecución respecto de los bienes embargados

sobre los cuales un tercero ha interpuesto una tercería de posesión.
La tercería de posesión se tramita como incidente y produce el efecto de suspender la
tramitación del cuaderno de apremio, sólo si por el poseedor que la interpone, se
acompañan antecedentes que constituyan a lo menos presunción grave de la pretensión que
se invoca. En todo caso, las tercerías no suspenden el cuaderno principal o ejecutivo.

D- La suspensión provisional de la ejecución de obra en el interdicto

posesorio de obra nueva
Se mantiene la suspensión durante el curso del procedimiento, siendo la sentencia definitiva
la que deberá resolver si se mantiene o se alza la suspensión provisional.

E- Medidas cautelares en los juicios ante los tribunales de familia

Pueden dictarse tanto medidas conservativas como innovativas durante el curso del
proceso.

F- Medidas cautelares en los juicios sobre Violencia intrafamiliar ante

los tribunales de familia
El art. 71 de la ley 19.968 contempla medidas cautelares especiales que se pueden aplicar
para proteger los derechos del niño, niña o adolescente. Ej. Entrega inmediata a los padres
o a quienes los tienen bajo su cuidado; programas de apoyo; etc.

G- Los alimentos provisorios en el juicio de alimentos

H- Decretar provisionalmente la interdicción del disipador y del

demente

I- Decretar la Orden de no innovar en los recursos de protección,

apelación y de hecho y en la acción de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de la ley.

19
La ONI tiene el carácter de medida cautelar. En el caso de la ONI podemos encontrarnos
ante una excepción al principio general que indica que la medida cautelar debe decretarse
por el tribunal de 1ª o única instancia. Dado que debe ser conocida y concedida por el
tribunal que conoce del recurso respectivo.

El prof. Maturana cree que en nuestro procedimiento no es posible subsumir la cautela

anticipada dentro de las medidas precautorias, ya que el legislador contempla expresamente
cuáles son los casos de tutela anticipada y no se podría dar una extensión más allá de ellos.
Como en todos los casos en que se pretende otorgar una preferencia a alguna de las partes,
es necesario dar una interpretación restrictiva a lo que el legislador establece. En caso de
que el juez obre sin estar avalado por texto legal, podría considerarse que está incurriendo
en una decisión adelantada sobre la decisión del asunto, incurriendo en una causal de
implicancia o al menos de recusación. La limitación indicada, se encuentra recogida en el
art. 5 del NCPP.

2) Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la pretensión cautelar

Su objetivo siempre será impedir que el demandado eluda el futuro cumplimiento efectivo
de la sentencia.

El carácter protector y la proporcionalidad exigida, se reconoce en los siguientes artículos:

i. Art. 290 CPC: Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio.
ii. Art. 298 CPC: Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios
para responder a los resultados del juicio.
iii. Art. 301 CPC: Deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.

3) Son instrumentales
Nunca son un fin en sí mismo, sino que están ordenadas en relación a la garantía de la
eficacia de la pretensión que eventualmente emane de la sentencia definitiva. Dicho
carácter instrumental se reconoce en los 3 artículos citados en el punto anterior.

4) Son excepcionales
La medida cautelar viene a alterar la igualdad de las partes en el juicio. Por ello, se
establecen los requisitos para que ellas sean decretadas y se señala que es necesario que
concurra el fummus boni iuris. En nuestro derecho la exigencia del fummus boni iuris se
encuentra en el art. 298: para ser decretadas las medidas precautorias, es necesario
que el demandante acompañe comprobantes que constituyan a lo menos
presunción grave del derecho que se reclama.

5) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso a fin de
evitar que se burle la eficacia de la sentencia que se dicte.
El periculum in mora se refiere al peligro de daño jurídico derivado del retardo del
procedimiento. La necesidad del periculum in mora, se encuentra reconocida en los
artículos:
i. Art. 301 CPC: reconocimiento general del periculum in mora: Deberán
hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen
cauciones suficientes.
ii. Reconocimiento específico en determinadas medidas: Ejs.:

20
 a. 291: el secuestro debe decretarse cuando haya de temerse que se pierde o
deteriore la cosa en manos de la persona que la tiene en su poder.
b. 296: la prohibición de celebrar actos y contratos debe decretarse cuando las
facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado del
juicio.

6) Son esencialmente provisionales

Están destinadas a durar sólo el tiempo intermedio que precede al evento esperado. Es
necesario que tal como se declara por resolución judicial la constitución de una medida
precautoria, se declare por resolución judicial su alzamiento. Es así como denegada la
demanda en sentencia de 1ª instancia, no se produce el alzamiento de la medida
precautoria, por caber en su contra el recurso de apelación.
Además, siendo instrumentales, deberán dejarse sin efecto cuando desaparece el periculum
in mora o el fummus boni iuris. Art. 301: Todas estas medidas (referidas a las
precautorias) son esencialmente provisionales.

La resolución que concede una medida precautoria sería aparentemente un auto. Sin
embargo, parte de la jurisprudencia estima que se trataría de una sentencia interlocutoria.

La provisionalidad del art. 301 está dada porque en principio las medidas pueden ser
dejadas sin efecto durante la tramitación del juicio mismo, pero este criterio no es en
estricto sentido la razón de la provisionalidad de las cautelares. Prof. TAVOLARI:
la precariedad de las cautelares emana tanto de que la cautelar deja de producir
efectos con la sentencia definitiva, como del hecho de que pueden mutarse por las
circunstancias verificadas durante el curso del juicio.

7) Son acumulables
Esta característica deriva de los artículos siguientes:
a- 290: Puede el demandante… pedir una o más de las siguientes medidas
b- 300: Estas providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes
De ambos preceptos y de la clasificación señalada precedentemente, podemos señalar que
el demandante podrá, a fin de asegurar su pretensión, solicitar 2 o más medidas
contempladas en la ley, o una medida contemplada en la ley con otra que no la esté.

8) Son sustituibles, por una garantía suficiente

Art. 301: Deberán hacerse cesar siempre que…se otorguen cauciones suficientes.
La caución puede ser de cualquier naturaleza, debiendo en todo caso ser suficiente para
poder alzar la medida decretada.

9) Pueden tener el carácter de prejudiciales

Las medidas precautorias, pueden ser solicitadas y concedidas durante el curso del proceso,
pero también antes de entrar a juicio como medida prejudicial, debiendo cumplir con
los requisitos que más adelante veremos.

10) El demandante debe responder de los perjuicios causados al demandado por el

otorgamiento de una medida cautelar infundada
“Las medidas cautelares se conceden por cuenta y riesgo de quien las solicita”. En
la práctica, por distintos motivos esta responsabilidad que asume el actor al momento de
solicitar y concedérsele la medida tiende a diluirse.
En Chile, no existe una obligación perentoria para los tribunales que los determine a exigir
caución al solicitante de una medida cautelar.

21
No existe norma general que nos lleve a determinar que debe ser el demandante, el
demandado o el Estado (Responsabilidad por error judicial) el encargado de hacerse
responsable de los daños sufridos.

5. Clasificaciones de las medidas precautorias

A- En atención a las normas que las regulan
a. Aquellas enumeradas en el Art. 290 CPC
i. Secuestro
ii. Nombramiento de 1 o más interventores
iii. Retención de bienes determinados
iv. Prohibición de celebrar actos y contratos
Las últimas 2 son las de mayor aplicación práctica, en virtud del art. 1464 CC,
configurándose el objeto ilícito.
b. Todas aquellas medidas precautorias establecidas en la legislación
chilena, sea general o especial
Se encuentran expresamente autorizadas por la ley, en el artículo 298 CPC. Se rigen por la
norma que las crea y desarrolla o, en caso de existir remisión o silencio de la regla especial,
por los artículos 290 y ss. del CPC.
c. Todo aquél cúmulo de medidas precautorias no reguladas
expresamente en la ley

B- En atención al momento en que ellas se solicitan y pueden ser decretadas por el

tribunal
a. Medidas precautorias propiamente tales
b. Medidas prejudiciales precautorias

C- En atención a la iniciativa para poder ser decretadas

a. Medidas precautorias decretadas de oficio por el tribunal
b. Medidas precautorias decretadas a petición de parte
La RG es que las medidas precautorias sólo pueden decretadas a petición de parte,
salvo que exista una regla especial que faculte al tribunal para proceder de oficio: 279 y 290.

D- En atención a la finalidad que se persigue con la medida cautelar

a. Precautoria o asegurativa: persiguen facilitar el resultado práctico de una
futura ejecución forzada, impidiendo la dispersión de los bienes que pueden
ser objeto de la misma. Corresponden al concepto tradicional de las
medidas cautelares y se ajustan a las señaladas en el art. 290 CPC.
b. Finalidad de mantenimiento del status quo: persiguen impedir cambios
en la situación de hecho existente para evitar que la tutela definitiva del
proceso llegue muy tarde. El ejemplo más claro es la ONI en los recursos.
c. Finalidad satisfactiva o anticipativa: anticipar proveimientos que, si
recayesen en el momento procesal normal, perderían en todo o parte su
eficacia. Ej. Alimentos provisionales.

E- Según los requisitos que deben ser cumplidos

a. Aquellas que pueden decretarse acompañándose por el actor
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del
derecho que se reclama
b. Aquellas en que no es necesario acompañarse dichos comprobantes.
RG: Es necesario acompañar por el actor los comprobantes que constituyan al menos
presunción grave del derecho que se reclama. 298.

22
Excepcionalmente, pueden decretarse sin que sea necesario dicho acompañamiento, pero
sólo en forma transitoria y por un término que no exceda de 10 días, dentro del cual
deben ellos acompañarse y pedirse la mantención de la medida decretada sin ellos.
Art. 299: En casos graves y urgentes podrán los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata
este Título, aún cuando falten los comprobantes requeridos, por un término que no exceda de 10
días…

F- Según la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de poder
ser ella decretada
a. Medidas precautorias que pueden ser decretadas sin que se requiera rendir
caución: De caución innecesaria. Es la RG en nuestro derecho.
b. Medidas precautorias en que para ser decretadas se encuentra el tribunal
facultado para exigir que previamente se rinda caución por el actor: De
caución facultativa.
El único caso que tiene este carácter en el CPC es aquel que se produce cuando
el tribunal puede exigir caución para los efectos de otorgar una medida
precautoria que no se encuentra expresamente establecida en la ley. 298
última parte.
c. Medidas precautorias en que para ser decretadas se encuentra el tribunal
obligado por mandato de la ley a exigir al actor que rinda previamente
caución para poder decretarla: De caución obligatoria
Dentro del CPC son 2 los casos en que el tribunal está obligado a exigir caución
pata decretar la medida:
i) Cuando el actor solicita una medida precautoria sin que se acompañen
los comprobantes que constituyen a lo menos una presunción grave del
derecho que se reclama: 299.
ii) Cuando el futuro demandante solicita una medida prejudicial
precautoria. 279 No. 2

6. Requisitos generales y comunes para decretar las medidas

precautorias
1) Existencia de una solicitud de la parte activa para que se pueda decretar una medida
precautoria
En nuestro procedimiento civil, del cual no escapan las medidas precautorias, rigen los
principios de pasividad y dispositivo, sin que el tribunal pueda decretar medidas
precautorias de oficio, sino que siempre deberá hacerlo a solicitud de la parte activa.
La solicitud de parte podrá provenir del que ha hecho valer una pretensión dentro del
proceso, sea que se trate del demandante o del reconviniente. Art. 290: para asegurar el
resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio…

2) Existencia de una demanda deducida por el actor dentro del proceso.

290: Puede hacerse en cualquier instante del juicio, aún cuando no está contestada la
demanda
Según el profesor Maturana, se pueden solicitar desde que existe proceso, y esto ocurre
desde el momento en que se ha notificado la demanda al demandado. No es necesario
el transcurso del emplazamiento, debido a que éste es un requisito de validez, mas no de
existencia. Abona a este argumento, el hecho de que si se exige el emplazamiento existiría
un espacio de tiempo en que no podrían solicitarse medidas cautelares.
El sentido de la norma, en cuanto a que pueden solicitarse las precautorias “aún cuando
no está contestada la demanda”, quiere significar que se pueden solicitar aún en
rebeldía del demandado.

23
En caso de no existir juicio, debemos tener en cuenta que es posible solicitar una medida
precautoria, pero en tal evento tendrá el carácter de PREJUDICIAL PRECAUTORIA.

En cuanto al instante preclusivo para ejercer la facultad de solicitar una medida precautoria
dentro del juicio, el inciso 1º del art. 433 nos señala que Citadas las partes para oír sentencia, no
se admitirán escritos ni pruebas de ningún género. Sin perjuicio de ello, el inciso 2º del mencionado
art. 433 menciona expresamente las excepciones a la RG: incidente de nulidad procesal,
medidas para mejor resolver y medidas precautorias.

Entonces, en el juicio ordinario de mayor cuantía, en 1ª instancia, es posible solicitar las

medidas precautorias incluso después de citadas las partes a oír sentencia.
En 2ª instancia, se ha señalado que las medidas precautorias puede concederlas el tribunal
en cualquier estado del juicio y aunque se encuentre ante un tribunal superior por
un recurso de apelación en ambos efectos.
Incluso, si el proceso está en casación, se ha declarado que el juez de 1ª instancia deberá
resolver la solicitud sobre las medidas precautorias.
Entonces, será el tribunal de primera instancia el que conocerá de estas medidas, en
cualquier estado del juicio.2

3) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida
precautoria de carácter real
- No pueden decretarse medidas precautorias sino sobre bienes del que
figure como demandado en el juicio respectivo.
- Las precautorias no recaen sobre todo el patrimonio del deudor, sino que el
solicitante tiene la carga de individualizar los bienes sobre los cuales
recae la medida, en forma precisa, de modo que no quepa duda respecto
de la identidad de la cosa o bien que se trate.
- Además los bienes sobre los cuales recae la medida precautoria, deben ser
los estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la
pretensión hecha valer. Art. 298: Las medidas de que trata este Título se
limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. Con ello, se
busca limitar todo perjuicio que pudiera sufrir el demandado.
4) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al término del proceso
A pesar de no tener una consagración explícita, es posible al analizar el conjunto de
normas, constatar que es necesario que exista un peligro en la demora para decretar
toda medida cautelar.
En caso de existir bienes suficientes, el demandante deberá contentarse con el derecho de
prenda general que tiene todo acreedor o con la garantía específica de la cual cuente. Este
principio se encuentra reconocido en diversas normas específicas que iremos analizando en
el estudio particular de las medidas precautorias.
Sin embargo, hay casos excepcionales en los cuales el periculum in mora ha sido ya
calificado por el legislador al contemplar la procedencia de determinadas precautorias, y
en ellos no se contenla la exigencia de acreditar que las facultades económicas del
demandado no ofrecen garantía suficiente o que se pretenderá ocultar sus bienes para los
efectos de conceder una medida precautoria. En efecto, la exigencia de acreditar las citadas
circunstancias, sólo se exige tratándose de las medidas precautorias de retención y de
prohibición de celebrar actos y contratos que no son materias del juicio. En cambio,

2En caso que el juicio esté en apelación y se haya concedido con el efecto suspensivo, el tribunal de 1ª
deberá enviar un oficio al de 2ª para que remita el expediente a fin de pronunciarse sobre la solicitud de
medida precautoria.

24
tratándose de bienes del demandado objeto del juicio, la medida precautoria, debe
concederse siempre, sin importar el análisis de las facultades económicas del demandado.

5) El solicitante de la medida debe acompañar comprobantes que constituyan a lo

menos presunción grave del derecho que reclama
Este requisito dice relación con la exigencia del fummus boni iuris, el cual tiende a
garantizar la igualdad de las partes dentro del proceso. Sin él, las medidas precautorias
podrían transformarse en un medio de chantaje en contra del demandado. La forma que
nuestro legislador regula la exigencia del humo que colorea el buen derecho, se hace
patente a través de la exigencia contenida en el art. 298: …para decretarlas deberá el demandante
acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del
derecho que se reclama.

A) “Comprobantes”
- Es una expresión no definida en la ley.
- Es más amplia que la expresión “instrumento”.
- Se trata de todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar,
confirmar o demostrar algo y no sólo la prueba instrumental.
- Se ha declarado que no es exigencia acompañar múltiples comprobantes, ya
que lo que se buscaba era darle la intención de que se trataban de distintos
medios de prueba.
B) “Presunción grave del derecho que se reclama”
- La presunción grave es aquella que lleva a la convicción del tribunal la
sensación de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata.
- No se produce una convicción de la existencia perfecta del hecho, pero sí
de un principio de existencia.
- El prof. Maturana advierte que no es correcto seguir usando la expresión
presunción grave, debido a que el CPC tiene un carácter supletorio. Dicha
expresión es propia de un sistema de prueba legal y no tiene cabida en un
proceso regido por el sistema de la sana crítica. Según el mismo profesor,
sería más correcto usar la expresión “verosimilitud de la pretensión
hecha valer”. Por lo demás así se ha recogido en la moderna legislación:
art. 22 ley 19.968 y 444 del Código del Trabajo.

6) El demandante debe rendir caución en los casos en que se pretenda obtener que se
decrete una medida precautoria en que el tribunal así lo haya determinado, ya sea
porque la ley lo faculta o lo exija el legislador.
La RG es que no se exija dicha caución. Hay casos de caución facultativa y otros de caución
obligatoria, pero son excepcionales.

7. Las medidas precautorias contempladas específicamente en el Título

V del Libro II del CPC
1) Enumeración:
Art. 290: Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio,
aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:
1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2. El nombramiento de uno o mas interventores;
3. La retención de bienes determinados; y
4. La prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
Las 2 últimas medidas son las que tienen más aplicación práctica, sea como medidas
precautorias o como prejudiciales precautorias.

25
 2) EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA
a. Concepto de Secuestro:
El CC nos señala que el depósito es de 2 maneras:
a- Depósito propiamente dicho; y
b- Depósito secuestro
Art. 2249 CC: El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor.
Se encuentra regulado en el CC, siendo aplicables a su respecto las normas del contrato de
depósito.

El art. 2252 CC, nos señala que el secuestro se puede clasificar en:
a- Secuestro convencional: constituido por el solo consentimiento de las personas
que se disputan el objeto litigioso.
b- Secuestro judicial: se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra
prueba. No se trata de un contrato, sino de un acto unilateral del juez, que adopta el
carácter de medida precautoria.

Secuestro: medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en el depósito de una
cosa corporal en manos de un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar su pérdida o
deterioro y a restituirla a la terminación del litigio a la persona que se determine por el juez.

b. Procedencia del secuestro. Art. 291 CC

Se trata de 2 casos en que el periculum in mora está constituido por el motivo de temer que
una cosa determinada se pierda o deteriore en manos de la persona que tenga en su poder:
1) Caso del art. 901 CC
Art. 901 CC: Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir su secuestro; y el poseedor será obligado a consentir
en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir.
Por tanto, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
1- Que se ejerza una acción reivindicatoria
2- Que la acción reivindicatoria se refiera a una cosa corporal mueble
3- Que la cosa corporal mueble se encuentre en manos del poseedor
4- Que exista motivo de temer que la cosa corporal mueble se pierda o deteriore en
manos del poseedor.
Con estos requisitos, el poseedor está obligado a consentir en el secuestro o a dar seguridad
suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir.
2) Cuando se entablen otras acciones con relación a cosa mueble determinada
y haya motivo de temer que se pierda o deterioren en manos de la persona
que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
- El demandado es un mero tenedor y no el poseedor de la cosa.
- Estas “otras acciones” no se tratan de las acciones posesorias, debido a que
éstas protegen bienes inmuebles o derechos reales constituidos en ellos, y
por expresa disposición de la ley, el secuestro procede sólo respecto de
cosas muebles.
- Debe concordarse con la medida prejudicial de exhibición de título
contenida en el art. 282.

c. Procedimiento
- El art. 2250 CC nos señala que las reglas del secuestro son las mismas que la
del depósito propiamente dicho, salvas las disposiciones expresas en
contrario y las normas del CPC.

26
 - Art. 292 CPC: son aplicables al secuestro las disposiciones establecidas
respecto del depositario de los bienes embargados, es decir, se aplican al
secuestro las reglas de designación, derechos y obligaciones del depositario
en el juicio ejecutivo por obligación de dar.

d. Efectos del secuestro

La función específica del secuestro judicial es la de proteger y garantizar la integridad
material de la cosa que es objeto de la demanda, mediante la conservación por parte
del secuestre. No dice relación con la disponibilidad de la cosa, sin perjuicio de que pueda
acumularse otra medida que tienda a embarazar la posibilidad de disponer de la cosa.

3) EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MÁS INTERVENTORES

a. Concepto
- Nuestro Código no define lo que entiende por interventor. De acuerdo al
diccionario de la RAE es posible entender por interventor: aquel empleado
que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se hagan con
legalidad.
- La definición del diccionario RAE no nos sirve, porque a pesar de que es
cierto que está encargado de velar por la legalidad, no le corresponde
otorgar la autorización para que se lleven a cabo las operaciones
realizadas, sino tan sólo denunciarlas al solicitante de la precautoria o al
tribunal, cuando ellas no se ajusten a la legalidad.
- Interventor: persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de
una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier malversación o abuso que
advierta en dicha administración.
- Se trata de “un mirón y acusete”.
- De esta forma, queda claro que la designación de interventor no produce
ninguna privación del dominio de los bienes sobre los cuales recae la
medida, pudiendo ser ella afectada sólo previa orden del tribual, en caso que
se determine según lo informado por el interventor que existió una
malversación o abuso en la administración de esos bienes por parte del
demandado.

b. Número y designación de interventores

- El art. 290 No.2 nos señala que se puede solicitar la designación de 1 o más
interventores, lo que dependerá de los bienes sobre los cuales van a recaer
las funciones del interventor.
- El nombramiento lo realiza el tribunal. Las partes se limitan a proponer.

c. Procedencia.
Art. 293 CPC: Hay lugar al nombramiento de interventor:
1. En el caso del inciso 2º del artículo 902 del CC
Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguirá gozando de
él, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada.
Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para evitar
todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y
comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las
facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.

Es necesario para que proceda la designación de interventor para este caso:

27
 i. Que se haya ejercido una acción reivindicatoria del dominio u otro
derecho real
ii. Que la acción se refiera a un bien inmueble.
iii. Que exista un justo temor de todo deterioro de la cosa, y de los
muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la
reivindicación, o las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garantía.

2. En el del que reclama una herencia ocupada por otro,

si hay justo motivo de temor que el citado inciso
expresa
Es necesario:
a- Que se ejerza una acción reclamándose una herencia ocupada por otro: acción de
petición de herencia.
b- Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la herencia o
las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.

3. En el del comunero o socio que demanda la cosa

común, o que pide cuentas al comunero o socio que
administra
a) Caso del comunero o socio que demanda la cosa común: la administración de la
cosa común corresponde a todos los socios o comuneros.
b) Caso del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio

4. Siempre que haya justo motivo de temer que se

destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o
que los derechos del demandante puedan quedar
burlados.
Se trata de una causal genérica que otorga facultades discrecionales al juez para concederlas.

5. En los demás casos expresamente señalados por las

leyes. Ejemplos:
a. 444 CPC: Embargo de empresas o establecimientos
de comercio
b. 206 del Código de Comercio: producto de la
reforma de 2005: el convenio podrá estipular el
nombramiento de un interventor, que podrá o no
ser síndico de la nómina.

d. Facultades del interventor

El interventor posee facultades limitadas, contempladas en el art. 294 CPC:
a) El interventor judicial está facultado expresamente por la ley para llevar cuenta de
las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención.
b) El interventor para llevar dicha cuenta está facultado para imponerse de los
libros, papeles y operaciones del demandado.
c) Tiene la obligación, como consecuencia de las labores inspectivas, de dar al
interesado o al tribunal noticia de toda malversación o abuso que note en la
administración de dichos bienes del demandado que son objeto de la intervención.
d) En la medida precautoria de designación de interventores la administración de los
bienes sobre los cuales recae la medida permanece a cargo del demandado,
encontrándose sólo cometido a una vigilancia o inspección del interventor.

28
 Sin embargo, esas facultades de administración del demandado pueden verse afectadas
en caso que se dé noticia por el interventor al tribunal de la malversación o de los
abusos en la administración, pudiendo el tribunal de oficio o a petición de parte,
decretar el depósito y retención de los productos líquidos en un establecimiento de
crédito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas
más rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar, como podría ser la prohibición
de celebrar actos o contratos.

e. Efectos de la intervención
No se le priva al demandado de la tenencia de los bienes, como ocurre en el secuestro.
Tampoco se le impide la enajenación voluntaria de ellos, como ocurre en la retención y en
la prohibición de celebrar actos y contratos.
El demandado conserva la administración, pero sometido a la vigilancia del interventor
para los efectos de impedir que se burlen los derechos del demandante como
consecuencias de actos abusivos o fraudulentos.

4) LA RETENCIÓN DE BIENES DETERMINADOS

a. Concepto
La retención como medida precautoria tiene una mayor eficacia que la de secuestro judicial,
puesto que asegura de una manera mucho más eficaz los eventuales derechos del
demandante al configurar el objeto ilícito del art. 1464 CC.

Retención: medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la
sentencia mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado,
impidiéndose su enajenación.

La retención es un apoderamiento jurídico y puede también ser un apoderamiento

material. La retención puede efectuarse en manos del demandado, del demandante o de un
tercero. La retención se efectúa en manos de la persona en cuyo poder se encuentra la
cosa.
Cuando la retención recae en valores, ella puede materializarse en manos de un
establecimiento de crédito o de otra persona que el tribunal designe (valores: más allá que el
solo dinero, incluyendo joyas, objetos de lujo, bonos, letras de cambio, entre otras cosas,
atendido lo dispuesto en el 451 CPC).

El detentador de los bienes, quien quiera que sea, tiene la obligación de guardar o
conservar en su poder el bien sobre el cual ha recaído la retención, asumiendo la
responsabilidad de un depositario.

La retención sólo procede respecto de bienes muebles, los cuales deben ser
determinados con precisión.
b. Procedencia
i. Retención de bienes que son objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la retención se refiera a bienes determinados del
demandado
2. Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles
determinadas
3. Que el demandante invoque la circunstancia de estar
solicitando la retención sobre los bienes que son materia del
juicio.

29
En este caso, siendo el bien el objeto del juicio, es causa suficiente para que se decrete
dicha medida, sin que haya que entrar a calificar las facultades del demandado.

ii. Retención de bienes que no son objeto del juicio: Requisitos:

1. Que la retención se refiera a bienes determinados del
demandado
2. Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles
determinadas
3. Que se acredite por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente garantía o haya motivo
racional para creer que procurará ocultar sus bienes.

c. Procedimiento
Proveída favorablemente la solicitud de medida precautoria de retención de bienes
muebles, es necesario hacerse efectivo el procedimiento para darle a ella efectivo
cumplimiento. El concepto de incautación se trata en este caso de un concepto más
jurídico que material. Dependerá de la persona que detente los bienes muebles y de lo que
en definitiva resuelva el tribunal. Por ejemplo, existiría sólo una privación jurídica, mas no
material cuando el tribunal determina dejar la cosa en manos del demandado, ya que a
pesar de que seguirá teniéndola en su poder, no podrá disponer de ella. En caso de que lo
haga, además de las sanciones civiles aparejadas al objeto ilícito, incurre en el delito de
depositario alzado.
En caso que se retenga dinero, el receptor concurrirá a la institución financiera y notifica el
decreto judicial al agente de la respectiva sucursal. Estos dineros podrán quedar en el
Banco, en la persona que designe el tribunal o ser depositados en la cuenta corriente del
tribunal.

d. Efectos de la medida de retención

1. Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su
enajenación por generarse la nulidad absoluta por objeto
ilícito.
2. Se vela por la integridad material del bien, dado que su
detentador asume las obligaciones del depositario,
debiendo velar por la custodia, guarda y conservación del
bien.
3. Se producirá la indisponibilidad física, sólo cuando se
mande a retener en manos del demandante o de un tercero.

¿De qué norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurídica?

A) Respecto de las especies retenidas cuando sean objeto del juicio: la norma que
sería infringida, sería el art. 1464 No.4: Hay objeto ilícito en la enajenación de las
especie cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del asunto.
B) Si la especie retenida no es el objeto del juicio: surge el problema de saber si se
configura a su respecto el objeto ilícito y, en caso afirmativo, en qué numeral del
artículo No. 4 cabría:
Quedaría comprendido dentro del No. 3 del art. 1464, en virtud de algunas normas legales
y de la historia de la ley:
i- El embargo se encontraría asimilado con la retención
ii- A la época de la dictación del CC, el concepto de “embargo” era mucho más
amplio que el sentido técnico que hoy tiene.

30
 iii- Asimismo existen 2 preceptos del CC que nos llevan a concluir que la retención
generarían el mismo efecto que el embargo:
a. 681: se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no
haya plazo para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
Tanto el embargo como la retención provienen de una resolución judicial, la
cual configura el objeto ilícito de la retención.
b. 1578: el pago hecho al acreedor es nulo cuando el juez ha embargado la
deuda o ha mandado retener lo pagado.

e. Diferencias entre la medida precautoria de retención u el derecho

legal de retención
Sin perjuicio de que el art. 545 CPC establezca que el acreedor, para hacer valer el derecho
legal de retención en conformidad a las normas de las medidas precautorias, no significa
que este derecho sea una medida precautoria, ya que no puede estimarse que por el hecho
de una institución de derecho deba seguir el mismo procedimiento señalado a otra, deba
adquirir sus características e incluso llegar a formar una sola institución.

DERECHO LEGAL DE MEDIDA PRECAUTORIA DE

RETENCIÓN RETENCIÓN
Establecido por la ley en casos El tribunal determina su procedencia
determinados y taxativos. cumpliéndose los requisitos que la hacen
procedente.
Está estructurado como procedimiento Se trata de una medida precautoria, y como
autónomo en los artículos 545 y ss. del tal no tiene vida autónoma.
CPC, sin perjuicio de que pueda pedirse
como medida precautoria.
Reconocido por sentencia, genera que los No confiere preferencia ni modifica su
bienes retenidos, sean considerados como forma de realización. Jamás puede
hipotecados o prendados, para su entendérseles constituidos en hipoteca por
realización y preferencia. Se debe inscribir no proceder respecto de inmuebles.
en el Registro de Hipotecas.
Puede recaer sobre muebles e inmuebles. Sólo puede recaer sobre muebles.
Sólo puede recaer sobre los bienes Puede decretarse sobre cualquiera de los
determinados por el legislador que están en bienes del deudor.
manos del acreedor.
Siempre faculta al acreedor para retener por Puede recaer en manos del demandado,
sí mismo los bienes que garantizan su demandante o de un tercero.
crédito.
No es necesario apreciar si las facultades del Cuando recae en bienes que no son objeto
demandado ofrecen suficiente garantía del juicio, es necesario apreciar si las
facultades del demandado ofrecen
suficiente garantía.
Puede ser sustituido por otras cauciones, Pueden sustituirse por otras cauciones, pero
gozando de las mismas preferencias que no se sustituye la preferencia de inmediato.
poseía el bien substituido.
La resolución que lo reconoce es La resolución que la establece es
meramente declarativa. constitutiva.

Semejanzas:

31
 1. Ambas son sustituibles por una caución suficiente (sin
perjuicio de la distinción en cuanto a la subrogación que se
produce sólo en el caso del derecho legal de retención).
2. Ambas son limitables al monto que se deba o que se
pretenda asegurar.
3. Procedimiento.

5) LA PROHIBICIÓN DE CELEBRAR ACTOS O CONTRATOS SOBRE

BIENES DETERMINADOS
a. Concepto e importancia
- Es la medida precautoria de mayor amplitud: se refiere a todo acto o contrato. Ej.
Contratos, pagos, tradición, etc.
- La limitación de esta medida está dada porque los bienes sobre los cuales recaen, sea cual
sea su naturaleza, deben ser determinados.
- En la práctica contractual se establece la “prohibición de gravar y enajenar”, la cual no es
equivalente a la precautoria en análisis. Ej. Con dicha prohibición se podría endosar en
cobranza un título de crédito, ya que no importa gravamen ni enajenación.
- Prohibición de celebrar actos y contratos: medida cautelar decretada por el tribunal
que tiene por objeto impedir que el demandado celebre válidamente cualquier acto jurídico,
sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o innominado, en relación con uno
o más bienes muebles o inmuebles de su propiedad.

b. Procedencia
i. Bienes objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la prohibición de celebrar actos y contratos se refiera a
bienes determinados del demandado
2. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles
determinados
3. Que el demandante invoque la circunstancia de estar
solicitando la medida precautoria de prohibición de celebrar
actos y contratos sobre los bienes que son materia del juicio.
En este caso el tribunal no tendrá que analizar las facultades del demandado para conceder
la medida solicitada, ya que por tratarse de la cosa objeto del juicio, es causa suficiente por
mandato del legislador.
ii. Si los bienes NO son objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la prohibición de celebrar actos y contratos se refiera a
bienes determinados del demandado
2. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles
determinadas
3. Que se acredite por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente garantía. El legislador es más
exigente, adhiriendo este requisito.

c. Procedimiento
Cuando la solicitud haya sido proveída favorablemente por el tribunal debe hacerse
efectivo el procedimiento para darle eficacia a la resolución que la decreta.
Art. 297: Cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en se inscribirá en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producirá efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de
ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas.

32
Eficacia de la medida:
a- Respecto del demandado: no hay norma especial, razón por la cual será aplicable
la norma del art. 38, esto es, desde que se notifique la resolución.
b- Respecto de terceros:
a. Medida recae sobre inmuebles: requiere ser inscrita en el registro del
CBR del lugar del inmueble, en el Registro de Prohibiciones e
Interdicciones, con el merito de la notificación de la resolución.
- Esta inscripción no se requiere para la validez de la resolución, sino para que
produzca efectos respecto de terceros.
- Se aplican estas normas a los automóviles, pese a su carácter de muebles, debiendo
inscribirse en el RC.

b. Medida recae sobre muebles:

a- Respecto del demandado: en todo caso será responsable de fraude si ha procedido
a sabiendas. Procederá a sabiendas, cuando haya sido notificado válidamente de la
medida precautoria.
b- Respecto de terceros: cuando hayan tenido conocimiento al tiempo del contrato.

d. Efectos de la medida precautoria de prohibición de celebrar actos y

contratos
Genera el efecto de indisponibilidad del bien, generando como sanción la nulidad
absoluta por objeto ilícito.

¿De qué norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurídica?

a) Si la prohibición recae sobre un bien que es objeto del juicio:

- Se infringe el 1464 No.4: Especie cuya propiedad se litiga.
- El CPC viene a complementar el CC, al disponer en el art. 296 inciso 2º que: Para que los
objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4º del artículo 1464 del CC,
será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
- El CPC ampliaría el objeto ilícito a todo acto y no sólo a aquello que se refiera a la
enajenación.
- No hay objeto ilícito cuando el tribunal autoriza la celebración.

b) Si la prohibición de celebrar actos y contratos recae en un bien que

NO es objeto del juicio:
- Se entendería que existe objeto ilícito por aplicación del art. 1464 No.3, atendida la
amplitud de la voz “embargo”, ya analizada en la retención.

8. Tramitación de las medidas precautorias

1) Requisitos del escrito

a. Comunes a todo escrito
b. Individualización precisa del demandado y del demandante
c. Individualización de la medida que se desea solicitar
d. Individualización de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a
recaer, para que no exista duda alguna sobre ellos.
e. Requisitos específicos que la ley exige para cada medida en particular.
f. Dependiendo si la medida solicitada se encuentra o no expresamente
contemplada en la ley, los requisitos varían:

33
 i. Si la medida está expresamente contemplada en la ley: debe
cumplirse con el requisito común a todas ellas, es decir,
acompañarse comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama. Si se cuenta con ellos, deben ser
acompañados, o indicar en la parte del expediente que se
encuentran y a partir de éstos, el tribunal decide su son o no
suficientes para constituir la presunción grave del derecho que se
pretende. Sin embargo, en caso de tener urgencia en que se
decreten las medidas y no tener los comprobantes a disposición, se
aplica el art. 299 CPC: En casos graves y urgentes podrán los tribunales
conceder las medidas precautorias de que trata este Título, aún cuando falten los
comprobantes requeridos por un término que no exceda de 10 días, mientras se
presentan dichos comprobantes, exigiendo caución para responder por los
perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas quedarán de hecho
canceladas si no se renuevan en conformidad al artículo 280.
- El plazo que se señala es de carácter judicial, pudiendo ser ampliado y prorrogado.
- Importancia de la remisión al 280: en primer término parecería que se está refiriendo
sólo al inciso 2º y no al primero, ya que éste se trata de una medida prejudicial.
El inciso 2º se refiere a la mantención de las medidas y a la sanción. Si al resolver sobre la
mantención de la medida, el tribunal deniega dicha mantención, por ese solo hecho
quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose
doloso su procedimiento.

ii. Si las medidas no están expresamente contempladas en la ley:

1. Si se trata de medidas no contempladas expresamente en la
ley, pero se acompañan comprobantes de acuerdo al 298, el
tribunal puede otorgarlas siempre que se constituya
previamente la caución de resultas que facultativamente
puede exigir el tribunal.
2. Respecto de las medidas no contempladas en la ley y que no
se acompañan los comprobantes, surge un problema
¿Deben otorgarse 2 cauciones?: No. Será exigida sólo 1
caución que será calificada con mayor intensidad por el juez.

2) Tribunal competente para conocer y pronunciarse acerca de la solicitud

Será el tribunal que conoce del juicio en 1ª o única instancia, aún cuando la causa se
encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada o por la Corte Suprema. Ello porque
respecto a la resolución que concede o niega la medida cabe el recurso de apelación y en
Chile sólo se contemplan 2 instancias. 194 Nos. 2 y 4 del CPC.

3) Tramitación
Una vez que el escrito está presentado, el tribunal puede acoger o rechazar la solicitud.
El art. 302 CPC se encarga de regular expresamente la tramitación de la medida
precautoria:
El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas
generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efectos dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se
dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos 5 días sin
que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este
caso por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.

34
En doctrina y jurisprudencia, se han formulado distintas teorías acerca de la forma de
entender los incisos 1 y 2 de este art. 302 para los efectos de determinar la forma en que
debe ser tramitada la solicitud de otorgamiento de una medida precautoria:
A) 1ª teoría: El tribunal no puede pronunciarse de inmediato
respecto a la solicitud de medida precautoria, sino que es
necesario que previamente les dé tramitación de incidente,
en cuerda separada. Por ello, la providencia que debe
dictarse respecto de la solicitud de medida precautoria es la
de ordenar la formación de un cuaderno separado y conferir
traslado al demandado respecto de la solicitud de medida
precautoria formulada. El inciso 2º para esta teoría es una
excepción a la regla general de que las resoluciones
producen sus efectos desde la notificación, facultándose al
tribunal para disponer en casos especiales que la resolución
que falla el incidente originado con la medida precautoria y
la concede, se puede cumplir antes de que ella se notifique al
demandado.
B) 2ª teoría: entiende el inciso 1º de la misma forma que la
teoría anterior. Difieren en la forma de entender el inciso 2º:
otorgan desde luego la medida precautoria y en forma
provisional y dejan promovido el incidente, bajo
responsabilidad del solicitante.
C) 3ª teoría: (mayoría). El inciso 1º quiere decir que el juez
ante la solicitud de medida precautoria formulada por el
demandante debe ordenar la formación de un cuaderno
separado y pronunciarse de plano de inmediato, ya sea
otorgando o denegando la medida precautoria solicitada. En
consecuencia, a la medida solicitada no se le da
tramitación alguna, debiendo el tribunal pronunciarse de
inmediato sobre ella. Una vez concedida la medida
precautoria y para el evento que el demandado tenga interés
en oponerse a ella, puede formular su oposición y en tal
caso, se generaría un incidente, el que sería tramitado
conforme a las reglas generales y en cuaderno separado.
Si se afirmara que la medida precautoria ser tramita conforme a las reglas de los incidentes,
la resolución que el tribunal dictará será traslado. Mientras pasen los 3 días, el demandado
conociendo los propósitos del demandante puede burlar la media solicitada. Así, por
ejemplo si se pide como medida la prohibición de celebrar actos y contratos el demandado
podría vender y enajenar el bien afecto antes del vencimiento de los 3 días del traslado.
Para don Mario Mosquera la expresión “incidente” está tomada en sentido genérico como
cuestión accesoria al juicio que requiere especial pronunciamiento del tribunal. Además la
ley en ningún caso dice que la medida precautoria se tramitará como incidente, sino que
dice que “se tramitara en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada”. Es
decir de la solicitud de la medida precautoria no se debe dar traslado a la contraparte.

Por tanto la solicitud de medida precautoria debe resolverse de plano, y la

tramitación conforme “a las reglas de los incidentes” se refiere a las actuaciones
posteriores que efectúe el demandado en contra de la medida decretada.

En cuanto al inciso 2º sería un complemento al 1º, toda vez que autorizaría al demandante
para solicitar la tribunal que disponga que la resolución que decrete la medida precautoria

35
se lleve a efecto, sin previa notificación, la que debe practicarse dentro del plazo de 5 días o
uno mayor que fije el tribunal, bajo apercibimiento de que queden sin valor las diligencias
practicadas. Con esto, se permite materializar la medida precautoria, ya que sin la
materialización de ésta, en el ínter tanto de la notificación que concede la medida y su
materialización (inscripción en CBR por ejemplo) el demandado podría burlarla.
Es necesario entender que se trata de una excepción al principio de la bilateralidad de la
audiencia, pero no absoluto, sino que se defiere su materialización a fin de hacer eficaces
las medidas precautorias.

Finalmente es necesario establecer las condiciones que establece el art. 302 para obtener la
medida y las normas relativas a su desarrollo:
1. Es necesario invocar razones graves, siendo una cuestión de
hecho que debe acreditarse por el solicitante. En caso que no se
considere grave, la notificación habrá de practicarse antes de
llevarse a efecto el cumplimiento de la resolución que decreta la
medida.
2. El legislador exige que la resolución que concede la medida sea
notificada dentro del plazo fatal de 5 días, plazo que se cuenta
desde que se pronuncia la resolución que la ordenó. Se trata de un
término fatal y prorrogable, pese a ser legal. La prórroga debe
solicitarse por motivos fundados. La ley no fija término límite de
la ampliación, pero se entiende que debe ser razonable para
obtener lo que el demandante quiso evitar con la notificación
3. Si la notificación de la resolución que concede las medidas
precautorias no se efectúa en el plazo señalado por la ley o dentro
de la ampliación, las diligencias practicadas quedarán sin efecto
por el sólo ministerio de la ley. Es un plazo de caducidad y
la notificación posterior no revalida la diligencia que ha
quedado sin valor.
4. el inciso final del art. 302 nos dice que la notificación a la cual se
refiere este artículo puede hacerse por cédula, si el tribunal así lo
ordena. ¿Cuál sería la forma normal de notificar, si el tribunal no
ejerce la facultad de ordenar la notificación por cédula?
1. Estado diario por no existir norma especial, y ser ésta la
norma general.
2. Personalmente porque la ley habla de “notificarse en
persona contra quien se dictan”. Asimismo no podría
aplicarse la notificación por el estado, porque éste se forma
con las resoluciones del día y en este caso se difiere.
Para evitar problemas, habrá que solicitar al tribunal que ejerza la facultad de ordenar la
notificación por cédula.

4) Naturaleza jurídica de la resolución que concede una medida precautoria y

recursos que proceden en su contra
a. La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia considera que se trataría de
un auto, por resolverse un incidente (en oposición a la cuestión principal),
sin establecer derechos permanentes a favor de las partes (las medidas son
esencialmente provisionales).
Si se le atribuye la naturaleza de auto, procede en su contra el recurso de
reposición. Además procedería la apelación subsidiaria de la reposición, por
estarse ordenando un trámite que no esta expresamente establecido en la

36
 ley. 188. El recurso de queja y los recursos de casación no proceden por la
naturaleza de la resolución.
b. Un sector minoritario que empieza a ganar terreno, sostiene que la
resolución que concede una medida precautoria se trataría de una
sentencia interlocutoria de primera clase, recayendo en un incidente y
estableciendo derechos permanentes para las partes.
No obsta a esta conclusión el carácter esencialmente provisional de las
precautorias, ya que éste se refiere a que deben cesar cuando desaparecen las
circunstancias que la fundamentan.
Algunos afirman que la sentencia interlocutoria que concede una medida
precautoria produce cosa juzgada formal provisional.
Si se le atribuye la naturaleza de sentencia interlocutoria no procede la
reposición. Procedería la apelación directa. No procedería el recurso de
queja ni el de casación porque no sería de aquellas que ponen término al
juicio o hacen imposible su continuación.

9. Alzamiento de las medidas precautorias

El demandado se encuentra legitimado para solicitar con posteridad al otorgamiento de la
medida precautoria su alzamiento, conforme a lo previsto en el art. 301 del CPC: las
medidas precautorias deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.
La solicitud de alzamiento que debe solicitar el demandado debe formar parte del cuaderno
separado de medidas precautorias y da lugar a un incidente que no tiene el carácter de
previo y especial pronunciamiento.
Respecto a la naturaleza de la resolución que se dicte alzando la medida, deberá otorgársele
el mismo carácter que para el caso de concederse la medida.

CAPÍTULO VI: LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

1. Regulación
Artículos 279 y 280: estos últimos están dentro de la regulación de las medidas
prejudiciales, siendo ellos los que tratan específicamente de las medidas prejudiciales
precautorias. No quiere decir que deban aplicarse sólo estos 2 artículos, sino que será
necesario analizar los requisitos de las medidas precautorias y de las prejudiciales.
La diferencia entre las medidas precautorias y las medidas prejudiciales precautorias es la
oportunidad procesal en que se pueden pedir.

2. Concepto
Medidas prejudiciales precautorias: providencias pronunciadas por el tribunal antes de
la existencia del juicio, a petición de quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen por
finalidad asegurar el resultado de la pretensión que se hará valer posteriormente en el
proceso, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya
satisfacción se pretende y existe el peligro de que éste puede ser burlado, rindiéndose
caución por el solicitante para garantizar los perjuicios que pudieren causarse con su
infundado otorgamiento.

3. Requisitos
Es necesario tener presente:
1. Que la aplicabilidad de las medidas prejudiciales precautorias es alta.

37
 2. Que se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a todo otro contenido
en leyes especiales que se remitan al CPC.
3. Que todas las medidas precautorias que hemos estudiado pueden ser solicitadas con
el carácter de prejudiciales: las señaladas en el 290, las contempladas dentro del
ordenamiento jurídico en general y las no contempladas expresamente en la ley.
- Requisitos que deben reunirse para otorgar una medida prejudicial precautoria:
a- Solicitud del futuro demandante, en la cual se dé cumplimiento a los
requisitos comunes de todo escrito. Se basa en el principio de pasividad,
entendiendo que sólo puede solicitarla el futuro demandante, porque él hará valer
luego en el proceso la pretensión cuya efectiva satisfacción se pretende proteger.
b- Requisitos de la ley de comparecencia en juicio. Atendida a la circunstancia
que será la primera presentación en juicio: constitución adecuada del patrocinio y
del poder.
c- Requisitos comunes de toda medida prejudicial: señalar la acción que se
propone deducir y someramente sus fundamentos.
d- Requisitos comunes a toda medida precautoria: el solicitante debe acompañar
los comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama. Es posible que esta exigencia pueda ser reemplazada transitoriamente por
una caución que debe otorgarse si los comprobantes no están en poder del futuro
demandante.
e- Requisitos específicos que establece el legislador para el otorgamiento de
una o más de las medidas precautorias contempladas en la ley. Deberá
cumplirse con los requisitos determinados para la medida precautoria específica de
la cual se trate.
f- Requisitos específicos que la ley exige para las medidas prejudiciales
precautorias del art. 279: Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de
que trata el Título V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y
concurriendo las circunstancias siguientes:
1º Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y
2º Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan.

Del citado precepto, se concluye la necesidad de que concurran los siguientes

requisitos específicos para otorgar una medida prejudicial:
a) Existencia de motivos graves y calificados. Es más exigente que respecto de
las simplemente precautorias.
b) Determinación del monto de los bines sobre que deben recaer las medidas
prejudiciales precautorias. Es aplicación de un requisito común a toda
medida precautoria: limitarse a los bienes necesarios para responder a los
resultados del juicio.
c) Debe rendirse fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan. Se
trata de una caución obligatoria, siendo establecida en la ley y no
entregada al criterio del tribunal.

4. Tramitación
Es necesario dejar en claro que aún cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para
conocer de las medidas prejudiciales precautorias los tribunales ordinarios o especiales y no
los árbitros. Así queda establecido por lo demás, en la ley 19.971 y en el reglamento de la
Cámara de Comercio Internacional.

38
Se excluye la posibilidad de que se planteen medidas precautorias prejudiciales antes los
árbitros, ya que al ser solicitadas en forma previa a la constitución del compromiso, siempre
serán de competencia de los tribunales ordinarios.

Una vez que la solicitud reúne todos los requisitos mencionados, hay que determinar cuál
es su tramitación y la resolución que el tribunal debe pronunciar respecto de la solicitud
formulada, debido a que hasta dicho momento, no existe juicio, el cual sólo comienza a
existir desde la notificación de la demanda.

Si bien ninguno de los 2 artículos que tratan de las medidas prejudiciales regula la situación
dela resolución que debe recaer en la solicitud y la forma de su notificación, existe otra
disposición ubicada también dentro del título IV que nos permite solucionar el problema:
Art. 289: Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin audiencia de la persona contra
quien se piden, salvo los casi en que expresamente se exige su intervención.

Interpretación del sr. Mosquera: la medida prejudicial precautoria se debe conceder o

rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide, en razón de
los siguientes argumentos:
1. La expresión “audiencia” no es sinónimo de “tramitación
incidental”. En esta sede no pueden haber incidentes, ya que
éstos son cuestiones accesorias al juicio, y en la medida prejudicial
no existe juicio, por lo que difícilmente podría existir lo accesorio,
sin la existencia de lo principal. La expresión “audiencia” debe
entenderse usada con el significado de “notificación o
conocimiento de la actuación de la otra parte.
2. De la lectura aislada del 289 podría llegar a pensarse que la parte
contra la cual se dicta la medida, puede no llegar a conocer nunca
la medida. Sin embargo, hay que hacer una lectura del
conglomerado de artículos y del mismo art. 289 para llegar a la
conclusión de que prácticamente todas las medidas prejudiciales
exigen la participación o “audiencia” (notificación a la
contraparte) de la contraerte.
De esta manera 2 son las posibles explicaciones del 289:
a- Establece una regla general con bastantes excepciones.
b- La regla general sería la intervención de la persona contra la que se pide la medida y
la excepción sería la realización de la diligencia sin su notificación o audiencia.
De todos modos, sea que el 289 se tome como regla general o como regla residual, la
conclusión no resulta alterada: las medidas prejudiciales precautorias se pueden decretar sin
notificar a la persona contra la que se piden. Ello porque se trata de las únicas diligencias
que no requieren expresamente de la intervención de la persona contra quien se piden. Una
interpretación distinta, haría ineficaz el 289. Abonando a este argumento, se podría decir
que sería una de las excepciones que menciona el art. 38 CPC en cuanto produciría efectos
sin notificaciones.
3. No es posible que exijamos los mismos requisitos que las
actuaciones procesales que se verificarán dentro del proceso, toda
vez que su petición y concesión no significan necesariamente que
vaya a existir juicio y contraparte.
El derecho de oposición del demandado sólo podrá hacerse valer cuando la medida se
notifique y ésta será cuando se notifica la demanda al demandado, escrito en el cual,
explícitamente se pide la mantención de la prejudicial como precautoria, so pena de
sanción. El derecho a intervenir del demandado sólo nace cuando se notifica la demanda,

39
pudiendo allí nacer el incidente del que habla el 302 inciso 2, pero no en contra de la
medida prejudicial precautoria, que ya ha terminado de cumplir su finalidad, sino que en
contra de la precautoria que se solicita mantener.

Pese a la opinión del sr. Mosquera, en la práctica sobre la base de la mezcla de los artículos
280 y 302, se solicita una prejudicial sin previa notificación.

El 302, sin embargo se trata de un precepto que no podría ser aplicado a una materia previa
al juicio.

En la práctica se pide, conforme al 302 inciso 2º, sin previa notificación de la persona
contra la que se hace valer, pidiéndose ampliación del término para notificar. La
providencia que se dicta dirá “Traslado, haciéndose entre tanto como se pide”.

5. Cargas del demandante y sanción

Las medidas prejudiciales precautorias siempre son temporales y no provisionales
(como las demás precautorias). Es decir no es que duren hasta la producción de un evento
determinado, sino que tienen por sí mismas una duración limitada. Según el art. 280 inciso
1º las medidas prejudiciales precautorias duran breve tiempo, pasado el cual fenecen
inexorablemente, para transformarse en precautorias (tomando el carácter de
provisionales) o para desaparecer definitivamente en la vida del procedimiento.
Art. 280: Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá el solicitante presentar su
demanda en el término de 10 días y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá
ampliarse hasta 30 días por motivos fundados.

- Se trata de un plazo fatal de 10 días para presentar la demanda, el que se cuenta desde la
fecha de la resolución que otorgó la medida prejudicial precautoria.
- Se puede ampliar este plazo por motivo fundado, hasta completar 30 días. Se trata de un
plazo legal que la propia ley permite ampliar. Aunque la ley no lo diga, la prórroga debe
pedirse antes del vencimiento del plazo definitivo. Esta ampliación debiera pedirse en la
propia solicitud de medida prejudicial precautoria.

- La demanda que se presente no debe seguir las reglas de distribución de causas,

ya que el asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que conoció de la
prejudicial. Por ello, la demanda se presentará directamente ante el tribunal que conoció
de la prejudicial.
- Para dar cumplimiento al 280 basta con presentar la demanda sin que sea necesaria su
notificación.
- En el mismo plazo en que debe presentarse la demanda y consecuencialmente en el
mismo escrito, el actor debe pedir explícitamente que se mantenga la prejudicial en el
carácter de simple precautoria. Esta solicitud se tramita en cuaderno separado.
Generalmente se pide en un otrosí del escrito de la demanda.

- Inciso 2º del 280: sanción: Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que
continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición el tribunal no
mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios
causados, considerándose doloso en su procedimiento.
- Se trata de una presunción de derecho.

40
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA1

I. GENERALIDADES

1. Reglamentación: Libro II del CPC, artículos 253 a 433.

2. Concepto: El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognición, de

mayor cuantía, de general aplicación y supletorio respecto de los otros
procedimientos, escrito y destinado a resolver en 1ª instancia los conflictos que
dentro del mismo se promuevan.

3. Características:
a. Es un procedimiento declarativo o de cognición lato sensu, en oposición al
procedimiento ejecutivo. Esto quiere decir que se aplica para resolver los conflictos
mediante la declaración del derecho aplicable (meramente declarativo); mediante la
constitución, modificación o extinción de una situación jurídica (constitutivo); o
mediante la imposición de una determinada prestación (de condena).
b. Es un procedimiento declarativo de mayor cuantía: conflictos de una cuantía
superior a las 500 UTM.2
c. Es el procedimiento ordinario o de aplicación general: todo conflicto respecto del
cual no exista consagración de un procedimiento especial o respecto del cual fuere
aplicable el procedimiento sumario, deberá someterse al procedimiento ordinario.
Art. 2 y 3 CPC. Recordar las normas de descarte del procedimiento.
d. Es el procedimiento supletorio respecto de todos los procedimientos especiales
contemplados en nuestra legislación: Art. 3 CPC: Se aplicará el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza. Así por ejemplo, los requisitos de la demanda no
aparecen mencionados por la ley en cada uno de los juicios especiales. Por ello, y
dándole la aplicación supletoria, se debe aplicar el art. 254, ubicado en el Libro II.
De la misma forma, tendrán aplicación las normas relativas a las medidas
precautorias y prejudiciales.
Es tanta su supletoriedad, que incluso alcanza al procedimiento penal. Las normas
probatorias no reciben aplicación en el juicio oral, por estar inspiradas en principios
radicalmente opuestos. Sin embargo, tratándose de la demanda civil deducida
dentro del proceso penal existe una remisión a los requisitos exigidos por el art. 254
(Art. 60 NCPP). Asimismo para determinar la procedencia y tramitación de las
medidas cautelares reales en el NSPP existe una remisión a las normas del CPC
(Art. 157 NCPP).
Es importante destacar que la aplicación supletoria se ha ido reduciendo, por la
aparición de tribunales y procedimientos especiales, que se rigen por principios
opuestos a los que rigen el procedimiento ordinario. Así, se ha hecho imposible la
aplicación supletoria de ciertas normas del procedimiento ordinario a determinados
procedimientos regidos por la oralidad: Art. 27 ley 19.968 y Art. 432 Código del
Trabajo: hacen aplicable supletoriamente el procedimiento ordinario, siempre que

1
Resumen Separata profesor Maturana
2 Los de cuantía superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM se regulan por el juicio de menor de cuantía; y
los de cuantía inferior a 10 UTM se regulan por el juicio de mínima cuantía.

1
 no resulten incompatibles con la naturaleza de dichos procedimientos especiales,
particularmente en lo relativo a la oralidad.
Ante esto el Prof. Maturana considera necesaria la dictación de un nuevo
procedimiento ordinario regido por el principio de la oralidad.
e. Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Las actuaciones se hacen por separado, contemplándose diversas instancias y
posibilidades de hacerlas valer y extensos plazos.
f. Se aplican los siguientes principios formativos:
a. Dispositivo y aportación de parte, que conllevan a la pasividad del tribunal.
b. Mediación
c. Sistema de la prueba legal o tasada
g. Es un procedimiento de primera instancia, contemplándose la procedencia del
recurso de apelación respecto de la sentencia definitiva de 1ª instancia y de todas las
sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitación del procedimiento,
salvo regla especial diversa.

4. Estructura del Juicio ordinario

a. Período de Discusión: Comprende los trámites de:
i. Presentación de la demanda, pudiendo iniciarse con una medida
prejudicial (preparatoria, precautoria o probatoria, según su
objetivo);
ii. Notificación de la demanda
iii. Transcurso del emplazamiento
iv. Contestación de la demanda, sin perjuicio de la existencia de
excepciones dilatorias.
v. Réplica
vi. Dúplica
vii. Reconvención
viii. Dúplica de la reconvención
b. Período de Conciliación obligatoria: siempre que:
i. Sea admisible la transacción;
ii. No se trate de un procedimiento ordinario que revista los caracteres
de Juicio de Hacienda; y
iii. No exista allanamiento a la demanda o aceptación de los hechos.
Cumpliéndose estas circunstancias el tribunal tiene que llamar obligatoriamente a
las partes para que asistan a una audiencia, en la cual le propondrá las bases de
arreglo para que alcancen una conciliación total o parcial respecto del conflicto.
c. Período de Prueba: sin haberse producido la conciliación total respecto del
conflicto, este período se inicia con la resolución que recibe la causa a
prueba que fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre
los cuales debe rendirse la prueba. El término ordinario para rendir la
prueba se contará desde la última notificación a las partes de la resolución o,
en caso de haberse deducido recurso de reposición en su contra, desde que
se notifica la resolución que falla la última reposición. Existen también
términos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del
territorio de la República o dentro de éste, pero fuera del territorio del
tribunal que conoce del juicio. Además se contemplan términos probatorios
especiales.
Terminado el término probatorio, sea ordinario, extraordinario o especial,
comienza a correr el plazo para que las partes formulen por escrito
observaciones a la prueba. Vencido el plazo para hacerlo, se hayan o no

2
 presentado escritos de observación, el tribunal, sea a petición de parte o de
oficio, citará a las partes a oír sentencia.
d. Período de Sentencia: se inicia con la dictación y notificación de la
resolución citación para oír sentencia. El juez, dentro del plazo que prevé
la ley, puede decretar una o más medidas para mejor resolver. Transcurrido
ese plazo, el juez debe dictar sentencia en el plazo de 60 días, procediendo
los respectivos recursos legales.

Fases de los procedimientos orales:

1. Discusión
2. Audiencia preparatoria o preliminar
3. Audiencia de juicio
4. Sentencia

II. PERÍODO DE DISCUSIÓN: 1º Período del Juicio Ordinario

1. Manera de iniciar el juicio: el juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse

por medio de una medida prejudicial o directamente por medio de demanda, la
que nunca puede faltar, siendo la forma de hacer valer la pretensión. Art. 253 CPC:
todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Título
IV de este Libro (se refiere a las medidas prejudiciales).

2. LA DEMANDA
A) Concepto
Couture: La demanda es el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual
el actor somete su pretensión al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una
sentencia favorable en su interés.
Hay que distinguir entre 4 conceptos distintos, pero que se relacionan entre sí:
a- Acción: facultad de provocar la actividad del aparato jurisdiccional. Es previo al
proceso.
b- Demanda: acto material que da nacimiento a un proceso.
c- Pretensión procesal: petición fundada que formula el actor solicitando del juez una
actuación frente a una determinada persona. La demanda le sirve como vehículo
para introducirse en el proceso.
d- Libelo: es la denominación que se le da al escrito de la demanda sólo en
procedimientos escritos. No cabe hablar de libelo en procedimientos orales.

B) Requisitos
a. Comunes a todo escrito:
i. Suma que indica su contenido
ii. Constitución de patrocinio y poder, en caso de ser la 1ª
presentación.
iii. Dejar copias cuando haya de notificarse por el estado diario.
b. Especiales
i. Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a
distribución de causas: presuma que indique:
1. Procedimiento del juicio
2. Materia del pleito
3. Nombre completo del o de los demandantes con su RUT

3
 4. Nombre del abogado patrocinante con su RUT
5. Nombre de el apoderado con su RUT
6. Nombre de el o los demandados con el RUT, si fuera
conocido.

ii. Requisitos especiales contemplados en el art. 254 CPC: La demanda

debe contener:
1. La designación del tribunal ante quien se entabla
2. El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandante y de las personas que lo representen, y la
naturaleza de la representación.
a. En el caso de personas jurídicas o incapaces, debe
individualizarse al representante de las mismas,
indicando si la representación es legal o
convencional.
b. El nombre se refiere tanto al patronímico como al
de pila. Tiene importancia para que el demandado
pueda oponer determinadas defensas y excepciones
y para los efectos de la excepción de cosa juzgada.
c. El domicilio tiene importancia para las
notificaciones.
3. El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado.
a. El nombre del demandado es indispensable, para
saber quién será el sujeto pasivo, determinar su
capacidad, establecer la competencia relativa y
apreciar los efectos de la cosa juzgada.
b. El domicilio es trascendente para los efectos de
facilitar la notificación personal y determinar la
competencia relativa, ya que si el domicilio se haya
fuera del territorio jurisdiccional, se puede oponer la
excepción dilatoria de incompetencia del tribunal.
En caso de haberse iniciado el juicio por medida prejudicial es conveniente,
aunque no obligatorio volver a individualizarlo.
4. Exposición clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoya.
a. Se trata de los elementos que configuran la
pretensión.
b. Permite determinar la competencia del tribunal,
establecer el carácter de controvertidos de los
hechos, fijar cuáles hechos serán objeto de prueba,
entre otros.
c. Quien no afirma un hecho necesario para la eficaz
configuración de su pretensión y que permita ser
acogida, comienza a perder el juicio con la demanda
que presenta.
d. Los fundamentos de derecho esgrimidos buscan
facilitar al juez la tarea de calificación jurídica No es
necesaria la reproducción de los textos. Es una
diferencia que se produce con el 170 en que sí se
requiere la enunciación: contenido de la sentencia.

4
 5. La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal.
a. El actor puede hacer una pluralidad de
pretensiones3, pudiendo ser dicha pluralidad:
i. Simple: las distintas pretensiones se
reclaman en forma conjunta
ii. Alternativa: la verificación de una de las
múltiples pretensiones, basta para satisfacer
al actor. Si el tribunal satisface todas, incurre
en ultrapetita.
iii. Eventual o subsidiaria: se solicita una
actuación del tribunal, pero luego
subordinadamente, para el caso de que la
primera sea denegada, se formula otra
pretensión. Aparente contradicción: se
explica por ser un correctivo al principio de
la preclusión que obliga a formular dentro de
un momento determinado las pretensiones
sobre lasque haya de decidir el órgano
jurisdiccional. Art. 17 CPC lo permite: En un
mismo juicio podrán entablarse dos o más acciones
con tal que no sean incompatibles. Sin embargo,
podrá proponerse en una misma demanda dos o más
acciones incompatibles para que sean resueltas una
como subsidiaria de la otra.
b. Es la parte petitoria de la demanda en la que se
contiene la pretensión y las excepciones que opone
el demandado, las que conforman la competencia
específica del tribunal, la que fija su radio de
actuación, salvo que exista una norma que lo habilite
para actuar de oficio. Ultrapetita: causal de casación
en la forma 768 No. 4
c. El tribunal tiene la obligación de pronunciarse en la
sentencia definitiva acerca de las pretensiones que el
actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
Art. 170 No. 6. La omisión de fallar alguna de las
pretensiones, sin que se encuentre facultado para
dicha omisión (como ocurre cuando el tribunal
acoge una pretensión, respecto de las
incompatibles), origina una causal del Recurso de
Casación en la Forma: 768 No. 5
d. No es obligatorio que la demanda se presente
con los documentos en que se funda, luego de
derogarse el inciso 1º del art. 255 que establecía esta
obligación respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, en caso que el actor acompañe en la
demanda voluntariamente documentos, el

3 Es necesario recordar que para la presentar una demanda con pluralidad de pretensiones, es necesario
además de que no sean incompatibles, que el tribunal sea competente para conocer de ellas y que además se
tramiten conforme al mismo procedimiento.

5
 demandado tiene el plazo del término de
emplazamiento para impugnarlos.

C) PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA

El juez frente a la demanda puede no darle curso o acogerla a tramitación si cumple con los
requisitos legales.
a- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda
a. Art. 256: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las
indicaciones ordenadas en los tres primeros números del artículo 254, expresando el
defecto de que adolece. Se refieren a la individualización del tribunal y de las
partes. En este caso el actor deberá presentar un escrito complementario de
la demanda en que se corrija o complemente el error.
Si se refieren a los números 4 y 5, referidos a los hechos y fundamentos de derecho y a la
parte petitoria, sólo puede hacerse la petición por la parte demanda a través de la excepción
dilatoria de ineptitud de libelo, sin que el tribunal pueda rechazarla de oficio.

b. Tribunal declara su incompetencia absoluta para conocer de la demanda.

c. No se ha dado cumplimiento a la constitución del patrocinio y del poder.

Como podemos observar, el control de admisibilidad dice relación con aspectos formales,
lo cual se aleja de la tendencia del derecho comparado que autorizan al tribunal para negar
lugar a las demandas manifiestamente improponibles. Una manifestación de esta tendencia
puede encontrarse en el recurso de casación en el fondo, en que la Corte Suprema puede
declarar inadmisible el recurso por falta de fundamento.

b- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario
La demanda debe ser proveída por el tribunal mediante la dictación de una resolución de
mero trámite, la que sólo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento. Decreto,
providencia o proveído, que deberá contener:
1. Lugar y fecha exacta
2. A la Petición principal, por interpuesta la demanda, traslado,
o simplemente traslado (comunicación que se da a una de
las partes litigantes de las peticiones o presentaciones de la
otra para ser oída y exponer lo que estime conveniente a sus
intereses dentro de plazo legal).
3. Se proveen como corresponda los demás otrosíes.
4. Se señala el número de ingreso asignado a la causa y la
cuantía del juicio.
5. Debe llevar la firma del juez y del secretario.

Art. 257: Admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al demandado para que la conteste.

D) CASOS EN QUE LA PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA ES

OBLIGATORIA PARA EL ACTOR
El procedimiento civil está regido por el principio dispositivo, en virtud del cual nadie está
obligado a demandar, por RG. Excepcionalmente, se consagran casos en que es
necesario presentar la demanda, dado que si el actor no lo hace se encuentra expuesto a
experimentar las consecuencias jurídicas adversas que establece la ley.

6
 a) Artículo 21 CPC: “si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a
otra u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la
demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes
deberán expresar en el término de emplazamiento, si adhieren a ella”.
- Es un derecho que se otorga sólo a favor del demandado, siendo facultativo para él.
- Fundamento: evitar que el demandado tenga que sufrir la interposición de diversas y
sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias
contradictorias.
- La solicitud del demandado debe formularse en el término para contestar la demanda y
antes de evacuar ese trámite. El término de emplazamiento contemplado en el precepto es
el del juicio ordinario civil de mayor cuantía, cualquiera sea el procedimiento.
- No se trata de una excepción dilatoria, por tratarse de un procedimiento válido el que se
sigue contra el demandado.
- Debe tramitarse como incidente de previo y especial pronunciamiento,
suspendiéndose el procedimiento mientras no se pronuncie acerca de la solicitud el
tribunal.
- Si se accede a la solicitud del demandado, se pone en conocimiento de las personas a
quienes también les corresponde y que no hubieren demandado, suspendiéndose el
procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los demás titulares de la acción para
que se adhieran a la demanda dentro del término de emplazamiento. Las actitudes de los
notificados, puede ser:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis consorcio activo y debe designarse
procurador común.
ii. No adherir: Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la
misma acción con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepción
de cosa juzgada. Es un verdadero desistimiento de la demanda.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se
transformará en parte, tampoco pierden el derecho de comparecer posteriormente,
pero respetando todo lo obrado.

b) Jactancia: Se define como la acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la
situación que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no
está gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta. Conforme al art. 270 CPC, se puede
deducir demanda de jactancia en los siguientes casos:
i. Cuando la manifestación del jactancioso conste por escrito.
ii. Cuando la manifestación del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos
delante de dos personas hábiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.

La acción de jactancia, para que se declare la obligación del jactancioso de

demandar, prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de
conformidad al procedimiento sumario (art. 272 CPC). Si se da lugar a la demanda,
el jactancioso tiene 10 días para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so
pena de declararse que no será oído posteriormente sobre tal derecho (incidente del
procedimiento de jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el
juicio correspondiente.

7
 c) Citación de Evicción: Situación que se da propiamente en los contratos onerosos
y especialmente en la compraventa. El comprador que se ve expuesto a sufrir
evicción (pérdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas
por terceros), cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que éste
comparezca en su defensa (arts. 1843 y 1844 CC y art. 584 CPC) Pueden darse
múltiples situaciones:
i. Si el comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue en contra de éste, pero
conservando el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se hace responsable de la evicción, salvo
que el juicio lo pierda el comprador por dejar de oponer una defensa o excepción
propia.
iv. Caso del comprador obstinado.

d) Medida prejudicial precautoria: quien ha obtenido una medida prejudicial

precautoria debe deducir demanda dentro del término de 10 días, ampliables hasta
30 por motivos fundados, contados desde que es notificada la resolución que se la
concede. En caso de no hacerlo, se le sanciona doblemente:
1. Alzamiento de la medida
2. Queda responsable de los perjuicios causados, considerándose doloso su
procedimiento.

e) Reserva de acciones en el juicio ejecutivo: cuando el deudor, dentro de la

oportunidad para oponer excepciones hubiere efectuado una reserva de derecho en
el juicio ejecutivo, se encuentra obligado a deducir demanda ordinaria en el plazo de
15 días, contados desde la notificación de la sentencia definitiva.

f) Citación de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si en un juicio

ejecutivo, se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a adquirirla la
adquiere con todos los gravámenes hipotecarios Si una persona adquiere en remate
judicial una propiedad hipotecada, la adquiere con dicho gravamen, salvo que los
acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citación los obliga a optar
por mantener la hipoteca o acceder a pagarse con el producto del remate. Es la
institución conocida como purga de la hipoteca. 492 CPC

g) Verificación de Créditos en el Procedimiento de Quiebra: Declarado en

quiebra un deudor, sus acreedores sólo tendrán derecho a concurrir al reparto de
dividendos si han comparecido al tribunal a verificar su crédito (sino, la ley presume
condonación). Existe una oportunidad extraordinaria de verificar créditos.

E) EL RETIRO, LA MODIFICACIÓN Y EL DESISTIMIENTO DE LA

DEMANDA

Hay que distinguir 3 estados:

1- Presentada la demanda y hasta antes de que se notifica al demandado: 148
a. El actor puede retirar la demanda, sin necesidad de presentar ningún
escrito, entendiéndose en este caso como no presentada. Se trata de un acto
material del cual se deja constancia en el libro de ingresos.
b. Hasta antes de la notificación, se podrá modificar, ampliar o restringir la
demanda, mediante nuevo escrito.

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 c. Si se efectúa dentro de este espacio de tiempo, no existe problema para
posteriormente deducir una nueva demanda.
2- Notificada la demanda y hasta antes de la contestación: 261
a. Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestación, podrá
el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarán como una demanda nueva para los efectos de su
notificación, y sólo desde la fecha en que esta diligencia se practique correrá el término
para contestar la primitiva demanda.
1. El actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda
sin limitación alguna
2. Se considera el escrito como una nueva demanda para los
efectos de su notificación (personalmente)
3. El término de emplazamiento para contestar la demanda
original y la modificación, comienza a correr desde que
todas las resoluciones y solicitudes sean notificadas al
demandado.
b. A partir de la notificación, el actor puede presentar un escrito de
desistimiento de la demanda. La sola presentación no pone fin al juicio,
dado que debe tramitarse como un incidente, debiendo el tribunal luego de
concluida la tramitación, pronunciar una resolución acogiendo la solicitud
de desistimiento: sentencia interlocutoria de 1º grado o clase. Por ello, es
que no podemos confundir el retiro con el desistimiento, ya que en el
primero se mantiene vigente la pretensión y no se requieren facultades
especiales del mandatario judicial.

3- Luego de contestada la demanda

a. RG: luego de contestada la demanda, el actor no puede modificarla en
forma alguna, sólo pudiendo desistirse de ella en las condiciones y formas
que establece el Título XV del Libro I.
b. Excepcionalmente, en el escrito de réplica puede ampliar, adicionar o
modificar la demanda, pero con las limitaciones que indica el art. 312: no se
puede alterar las que sean objeto principal del pleito.

F) EFECTOS DE LA PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA

a. Queda abierta la instancia y el juez está obligado a conocer las peticiones del
actor e instruir el proceso.
b. El juez debe conocer de la demanda, pudiendo no darle curso de oficio.
c. Se entiende que el actor prorroga tácitamente la competencia, en los casos
en que ésta proceda.
d. Fija la extensión del juicio en parte, junto a la reconvención y a las defensas
del demandado: competencia específica del juez.
e. El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado en
que se persiga el mismo objeto, ya que se genera la litis pendencia.
f. Algunos señalaban que desde que se presenta válidamente, se genera la
relación procesal.

3. EL EMPLAZAMIENTO

1. Concepto.

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Emplazamiento: Es la notificación que se le hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus derechos.

2. Elementos

El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de 2 elementos:

a- Existencia de una Notificación
b- Transcurso del plazo para hacer valer los derechos

Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es necesario distinguir entre el

emplazamiento en primera o única instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.

3. Elementos del emplazamiento en la primera o única

instancia4:

a. Notificación válida de (1) la demanda y (2) de la resolución que recaiga en

ella.

NOTIFICACIÓN VÁLIDA DE LA DEMANDA

a) Forma de efectuarse
a. Al demandante: la resolución recaía en la demanda, se le debe notificar
siempre por el Estado Diario.
b. Al demandado:
i. Personalmente cuando se trate de la primera gestión recaída en
juicio.
ii. Por estado diario, en caso de que no sea la primera.
Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal puede disponer la notificación personal de la
resolución recaída en la demanda, aun cuando no estemos ante una primera gestión
realizada en juicio. Además, hay que recordar que la notificación personal, por su
perfección, puede usarse en todo caso.
Desde el momento en que se notifica válidamente la demanda, nace la relación procesal,
produciéndose efectos sustantivos y procesales.

- Efectos de la notificación válida de la demanda.

A partir de la notificación válida de la demanda se configura el primer elemento del

emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos procesales y civiles:

A. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, creándose un vínculo
entre las partes y con el juez.
b) Radica la Competencia: Sólo respecto del demandante, pues el
demandado aún puede alegar la incompetencia del tribunal.

4 Elementos del Emplazamiento en la segunda instancia:

a. Notificación válida de la resolución del tribunal de 1ª instancia que concede el recuso
de apelación.
b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia:

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 c) Precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la
demanda deducida ante el tribunal. Sólo puede desistirse de la
demanda, lo que producirá cosa juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance.
Si las partes permanecen inactivas sin realizar gestiones útiles para
dar curso al procedimiento, por un lapso que exceda los 6 meses
contados desde la última resolución recaída en gestión útil, el
demandado puede pedir el abandono del procedimiento. Éste
no extingue las pretensiones, pero genera la pérdida de todo lo
obrado en el procedimiento, incluida la notificación de la
demanda, con las consecuencias que ello tiene para interrumpir
civilmente la prescripción.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la
demanda. La sentencia constitutiva produce efectos desde que se
notifica la sentencia misma.
f) Se genera el estado de litis pendencia (art. 303 CPC). Se puede
oponer como excepción dilatoria.
g) La notificación genera efectos dentro del proceso:
1. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento,
so pena del abandono del procedimiento
2. El demandado tiene la carga de la defensa, comenzando a
correr el término de emplazamiento.
3. Carga de la prueba
4. Dictación de providencias para dar curso al procedimiento y
una vez terminada la tramitación dictar sentencia para la
resolución del conflicto. El incumplimiento de lo anterior,
posibilita la interposición de una queja disciplinaria.

B. Efectos Civiles:

1. Constituye en mora al deudor: interpelación judicial (art.

1551 N°3 CC)
2. Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su
cesión (1911 CC)
3. Se interrumpe civilmente la prescripción (arts. 2503, 2518 y
2523 CC)
4. Transforma la prescripción extintiva de corto tiempo en
largo tiempo (art. 2523 CC).
5. Impide que el pago por consignación sea calificado por el
tribunal en gestión voluntaria, debiendo efectuarse en el
juicio que se hubiere iniciado o se encontrare pendiente.

b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su contra: El término de
emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
i. Legal
ii. Fatal
iii. Improrrogable
iv. Común: corren para todos los demandados a la vez hasta que expire
el último término parcial
v. Discontinuos

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El plazo se cuenta desde la notificación de la demanda y su extensión varía de acuerdo al
procedimiento de que se trate. No existe un plazo de emplazamiento único, sino que
varía en los diversos procedimientos. En el juicio ordinario es importante determinar el
lugar donde el demandado es notificado de la demanda y no el de su domicilio u otro:
1. 15 días: demandado es notificado en la comuna donde
funciona el tribunal
2. 15 días + 3 días: demandado notificado dentro del
territorio jurisdiccional, pero fuera de los límites de la
comuna que sirve de asiento al tribunal
3. 18 días + tabla de emplazamiento que cada 5 años
confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado
fuera del territorio jurisdiccional, sea dentro o fuera del
territorio.
En este último caso, la notificación debe hacerse por medio de
exhorto nacional o carta rogatoria internacional según el
caso, a través del tribunal nacional o extranjero.

- Cómputo del término de emplazamiento cuando existen varios demandados: Art.

260: Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el término para contestar la
demanda correrá para todos a la vez, y se contará hasta que expire el último término parcial
que corresponda a los notificados.
Es decir, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno de los notificados,
pero se extiende hasta que expira el último plazo.

- Efectos del emplazamiento

El principal efecto del transcurso del término de emplazamiento es que permite que se
tenga por cumplido un trámite esencial para la validez del proceso.
De no cumplirse con el debido emplazamiento es posible reclamar:
a- Por excepción dilatoria
b- Por incidente de nulidad
c- Por recurso de casación en la forma
Una vez que se haya notificado la demanda y transcurrido el término de emplazamiento,
sea que se haya contestado efectivamente o de manera ficta la demanda (rebeldía), se
constituye válidamente la relación procesal.

La notificación de la demanda, genera para el demandado la carga de la defensa,

pudiendo en el término que señala la ley, no comparecer (rebelde) o reaccionar frente a
la demanda, pudiendo optar en este último evento por diversas actitudes.

4. LA DEFENSA DEL DEMANDADO

1) Concepto.

En sentido lato, la defensa del demandado es el poder jurídico del demandado de

oponerse a la pretensión que el actor ha formulado frente a él y ante el órgano
jurisdiccional.
El derecho de excepcionarse o defenderse entendido en forma genérica, corresponde a un
derecho de acción, entendido éste ultimo igualmente en forma genérica.

2) Formas de defensa.

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Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles actitudes
son:
1. Rebeldía o contumacia. El demandado asume una actitud
pasiva, manteniéndose inactivo, sin comparecer en el proceso.
- La rebeldía no importa una aceptación por parte del demandado de la pretensión
hecha valer por el actor en la demanda, sino que por el contrario, implica una
contestación ficta de la demanda en la que se tienen por negados genéricamente los
fundamentos de su pretensión.
- El término para contestar la demanda es fatal, razón por la cual expira, sin
necesidad de declarar la rebeldía respecto de ese trámite.
- La preclusión de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto que el
dar por evacuado el trámite de la contestación.
- Si el demandado no contesta dentro del plazo, el tribunal de oficio o a petición de
parte, procede a declarar precluído el derecho del demandado a contestar la
demanda, y conferirá traslado al actor para replicar.
- Ello importa que el actor será quien deberá probar los hechos en que funda su
pretensión. Art. 318 CPC inciso 1
- Además, en primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para
todos los trámites, notificándole las diversas resoluciones que se dicten y debe
acusársele las rebeldías respecto de cada trámite cuando ello sea procedente por
tratarse de plazos no fatales para que el demandado realice sus actuaciones.
- El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a
la instancia, pero debiendo respetar todo lo obrado antes de su comparecencia,
salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento. Si éste se acoge, el proceso comienza a tramitarse nuevamente.
- En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situación por
el sólo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo
necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las que producirán efectos
respecto del apelado rebelde, desde que se pronuncien. El apelado rebelde, podrá
comparecer en cualquier estado del recurso, pero no en forma personal, sino por
procurador del número o abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.

2. Reacción. Si el demandado comparece en el proceso, puede

asumir las siguientes actitudes:
2.1. Allanamiento. Es una aceptación expresa del demandado a la pretensión hecha valer
por el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad
especial del inciso 2° del art. 7° del CPC.
El allanamiento total, es decir, la aceptación de todos los fundamentos de hecho y de
derecho de la pretensión contenida en la demanda no conlleva a la terminación del
proceso en nuestro derecho, sino que sólo libera al tribunal de la obligación de recibir la
causa a prueba, una vez que se ha concluido el período de discusión. 313 CPC.
Excepcionalmente, ni siquiera producirá este efecto de omitir los trámites de prueba
cuando se trate de procesos en que exista un interés público comprometido: ej. Nulidad de
matrimonio.
Si el allanamiento es parcial, deberá recibirse la causa a prueba respecto de aquellos puntos
no aceptados.
No hay que confundir el allanamiento con la situación en la cual el demandado no
contradice los hechos. El allanamiento conlleva un reconocimiento de los hechos y del
derecho.

13
Tanto en el allanamiento como en el caso del reconocimiento de los hechos, se confiere
traslado de la contestación al demandante para que replique. Una vez que se evacua el
trámite de la réplica, se confiere traslado para la dúplica, y luego y luego de evacuada ésta, el
tribunal debe citar a las partes para oír sentencia, omitiéndose los trámites de la prueba.
En caso que se estime improcedente la resolución que cita a las partes para oír sentencia,
por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptación de los hechos, procede el
recurso de apelación. 326 inciso 1º.

2.2. Oposición a la pretensión. El demandado reclama la no actuación de la pretensión

que formula el actor. Puede revestir las siguientes formas:
A.- La defensa negativa. Consiste en una mera negativa y no lleva consigo
ninguna afirmación de un hecho nuevo. La carga de la prueba recaerá en el demandante,
puesto que con estas el demandado no introduce hechos nuevos que tengan por objeto
destruir la pretensión. Por último, estas defensas no deben ser analizadas en lo dispositivo
del fallo, sino sólo en la parte considerativa.
B.- Las excepciones. Son las peticiones del demandado, basadas en elementos de
hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento o provocar una
eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa, del efecto jurídico afirmado como fundamento
de la pretensión. Se clasifican en: dilatorias, perentorias, mixtas y anómalas.

- Excepciones dilatorias. Son las que se refieren a la corrección del procedimiento

sin afectar el fondo de la acción (pretensión) deducida. 303 No. 6. Se trata de defensas de
forma del demandado, mediante las cuales se abstiene de contestar la demanda, sin entrar
al fondo del asunto, solicitando previamente la corrección de los vicios que a su juicio
adolece el procedimiento. No enervan el derecho del actor.

Tienen un carácter taxativo (art. 303 CPC), pero genérico, por cuanto en el
número 6 se pueden comprender todos los vicios del procedimiento cuya corrección sea
posible solicitar: En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la
acción deducida. Ej. De situaciones que calzan en la causal genérica: notificación a mandatario
carente de facultades para contestar, incapacidad del demandado, etc.

- Excepciones dilatorias reguladas específicamente por el legislador:

1. Incompetencia del tribunal ante quien se ha
presentado la demanda.
- La competencia del tribunal es un requisito de validez del proceso,
razón por la cual el tribunal debe pronunciarse a su respecto antes
que las demás excepciones hechas valer.
- Pueden haberse violado las normas de la competencia absoluta o
relativa o las reglas generales de la competencia. Sin embargo, el
tribunal podrá declarar su incompetencia de oficio, sólo en caso
de violación de las normas de la competencia absoluta.
- Si el demandado no hace valer la incompetencia por violación de
las normas de la competencia relativa, se produce la prórroga de la
competencia.
- En caso de violarse las normas de la distribución de causas, el
Prof. Maturana contrario a lo que se ha dicho por algunos, cree
que debería fundarse la excepción dilatoria en el No. 6 y no en el
No. 1, debido a que se trataría de una norma administrativa y no a
una norma que determine la competencia.

14
- ¿Qué ocurre si falta jurisdicción?: no podría considerarse
dentro de este No. 1, sino que debería oponerse como excepción
perentoria en la contestación de la demanda, puesto que conduce
al rechazo absoluto y definitivo de la demanda.
- No es posible sanear un fallo de un órgano que carece de
jurisdicción, y si se produce una resolución ésta sólo genera una
cosa juzgada aparente. Afecta la existencia y no la validez.
- Sin embargo, se plantea como solución que por una cuestión de
economía procesal se encuadre dentro del 303 No. 6 para no
tener que llegar a la contestación de la demanda, lugar en que
eventualmente se oponen las perentorias.
2. Falta de capacidad del demandante, o de personería o
representación legal del que comparece a su nombre.
- Se contemplan 3 situaciones:
1) Falta de capacidad del demandante: puede
ser absoluta, relativa o especial.
2) Insuficiencia o falta de personería o
representación convencional.
3) Falta de representación legal.
- La capacidad del actor es uno de los presupuestos de validez del
proceso.
- Si se opone como dilatoria aduciendo este número, por la calidad
con que obra el actor, debe rechazarse como excepción dilatoria,
porque no se trataría de una dilatoria, por mirar el fondo. Nuestra
jurisprudencia, contrario a lo sostenido por el profesor J. A.
Figueroa, ha considerado que la falta de legitimación en la causa
es de carácter perentoria. Se discute el momento en que debe
analizarse la legitimación en la causa.
3. Litis pendencia.
- Son 4 los requisitos para que proceda acoger esta excepción:
1. Existencia de juicio pendiente, sea
ante el mismo tribunal, sea ante otro.
Basta la notificación de la demanda,
siendo necesaria la existencia de una
demanda y no una medida
prejudicial, por ejemplo. Ya no se
exige que se tramite ante otro
tribunal. En el juicio ejecutivo hay
norma especial: 464 No. 3
2. Identidad legal de personas
3. Identidad de objeto
4. Identidad de causa de pedir
4. Ineptitud de libelo por razones de falta de algún
requisito legal en el modo de proponer la demanda.
- Procede cuando el juez no desechó de oficio los errores en los 3
primeros números del 254 y en todo caso, cuando existan en los 2
números restantes.
- Aceptada la excepción de ineptitud de libelo, el juez no puede
pronunciarse sobre las excepciones de fondo expuestas.
5. El beneficio de excusión.

15
 - Propio de la fianza, y del cual goza el fiador, debiendo cumplir
ciertos requisitos: no estar privado de él, no haber renunciado,
oponerlo en tiempo oportuno y señalar bienes del deudor.
Asimismo, en caso que el acreedor se lo solicite, deberá anticipar
los gastos de la excusión.
6. En general las que se refieran a la corrección del
procedimiento sin afectar al fondo de la acción
deducida.

- Excepciones Mixtas o Perentorias que pueden oponerse como dilatorias

Son aquellas que no obstante tener el carácter de perentorias, pueden ser ejercidas como
dilatorias antes de la contestación de la demanda.
Son las 1) de cosa juzgada y 2) de transacción.
Formuladas éstas, el tribunal puede:
A) Fallarlas luego de concluida la tramitación del incidente que generen,
B) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandará contestar
la demanda y se reservará el fallo de esas excepciones para la sentencia
definitiva (art. 304 CPC).
Fundamento: economía procesal.

- Excepciones dilatorias que pueden oponerse en 2ª instancia:

1. Incompetencia
2. Litis pendencia
Ambas en forma de incidente.

- Forma y oportunidad de hacer valer las dilatorias:

(a) Deben hacerse valer en un mismo escrito

Si no se oponen en un mismo escrito, pueden oponerse en el progreso del juicio sólo como
alegación o defensa, estándose a lo dispuesto en los arts. 85 y 86.
(b) Antes de la contestación de la demanda
(c) Dentro del término del emplazamiento.

- Tramitación
a) Como incidentes
b) Siendo de previo y especial pronunciamiento
c) En cuaderno principal, suspendiéndose la tramitación hasta su resolución.
- Hechas valer las dilatorias por el demandado, debe conferirse traslado de ellas por 3
días al demandante para que responda. Vencido dicho plazo, se haya evacuado o no el
trámite, el tribunal debe resolver la cuestión, si a su juicio no hay necesidad de prueba.
Si es necesaria, debe abrirse un término de 8 días para que se rinda prueba, luego del
cual, se dicta la resolución.
- Deben fallarse conjuntamente, pero si entre ellas figura la incompetencia del tribunal y
se acoge, se abstendrá de pronunciarse sobre las otras, lo que se entiende sin perjuicio
de que el tribunal de alzada, conociendo de la apelación de la resolución que dio lugar a
la excepción de incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no dé lugar a la
incompetencia. 306 y 208.
- La resolución que se pronuncia sobre las excepciones dilatorias puede:

16
 a- Desecharlas por ser improcedentes: el demandado tendrá el plazo de 10 días
desde la notificación de la resolución para contestar la demanda, sin poder
ampliarse y cualquiera haya sido el lugar donde le haya sido notificada.
b- Acogerlas:
a. Se puede subsanar el vicio: el demandante debe hacerlo, y desde el
momento en que se notifica la resolución en que se tienen por subsanados,
tendrá 10 días para contestar.
b. No se puede subsanar el vicio: ej. Incompetencia del tribunal. Se pone fin al
procedimiento.
En contra de la resolución que falla las excepciones dilatorias cabe el recurso de apelación,
por tratarse de una sentencia interlocutoria, debiendo concederse en el sólo efecto
devolutivo. No resulta muy comprensible que se otorgue en este efecto, por carecer de
objeto la continuación de la tramitación ante un tribunal de 1ª instancia.

- La Excepción dilatoria y el incidente de nulidad

El art. 305 inciso 2º, al remitirse a los arts. 85 y 86, está aceptando expresamente que las
excepciones del 303 puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo
obrado en el proceso.
Esto se explica porque los 4 primeros números del art. 303, corresponden a los elementos
o presupuestos de la relación procesal. Hoy, es limitada la oportunidad para alegar la
nulidad: 5 días desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.

- LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

1. Concepto
La contestación de la demanda es el escrito en el cual el demandado hace valer su
defensa respecto de la pretensión hecha valer por el demandante en su contra.

Se puede presentar derechamente en el término de emplazamiento, sin haber el demandado

hecho valer con anterioridad excepciones dilatorias. En caso que se hayan hecho valer, la
contestación deberá efectuarse dentro del plazo de 10 días desde la notificación de la
resolución que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos
de ella.

Su importancia radica en que en conjunto con las pretensiones hechas valer por el
demandante en la demanda, se configura el conflicto. El tribunal, al igual de cómo está
obligado a pronunciarse sobre las pretensiones que hace valer el actor, lo está respecto a las
excepciones que hace valer el demandado.

2. Requisitos de la contestación
a) Comunes a todo escrito
b) Especiales contemplados en el art. 309
1. Designación del tribunal ante quien se presente
2. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado.
i. Importancia en cuanto a las notificaciones y a la cosa juzgada.
ii. Es importante la designación de domicilio: en la 1ª gestión judicial,
debe designarse un domicilio conocido dentro de los límites
urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo. En caso de
no hacerlo, se produce la siguiente sanción: todas las resoluciones

17
 que deben notificarse por cédula se harán por el estado diario.
Deberá ser cumplido por el mandatario, dado que las notificaciones
por cédula deben ser efectuadas a él.
3. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de
los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.
i. Se refiere a las excepciones en su sentido amplio, incluyendo a las
excepciones propiamente tales y las defensas en general.
4. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
c) Constitución de patrocinio y poder si es su primera presentación

El art. 309 es sólo ordenatorio de la litis, por lo cual es improcedente fundar en su

infracción el recurso de casación en el fondo, careciendo de influencia en lo dispositivo del
fallo.

Con la contestación de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que

le sirven de fundamento.

- Concepto de defensa. Alegaciones, defensas y excepciones.

El contenido de la contestación, se refiere a:

1. Alegaciones o defensas
2. Excepciones.
Asimismo, el demandado puede defenderse atacando con la reconvención.
Hay quienes creen que se trata de conceptos sinónimos los de defensa y excepciones. El
prof. Maturana sostiene que se trataría de conceptos distintos.
En nuestra legislación hay disposiciones que:
a) Emplean indistintamente uno u otro término: ej. 170 No. 3.
b) Dan a cada uno un significado especial: ej. 309 No. 3

¿Cuál es la diferencia entre defensa y excepción?

- Defensa: contestación de la pretensión que hace el demandado y en la que
procede a negar el elemento de hecho (alegación) o de derecho que sirve de
fundamento a la pretensión. Consiste en la mera negativa que no lleva
consigo ninguna afirmación respecto de un nuevo hecho. Se mantiene la
carga de la prueba en el demandante. No deberán ser consideradas por el
tribunal en la parte resolutiva, sino en la considerativa.
- Excepción: medio de defensa en el cual el demandado introduce al
proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensión, por tener
respecto de ellas un efecto invalidatorio, modificativo o extintivo.
Introduciendo nuevos hechos al proceso, el demandado se hallará obligado
a probarlos.
Corte de Apelaciones de Santiago: “Toda excepción es defensa, pero no toda
defensa es excepción”.

- EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensión e importan la introducción al
proceso de un hecho de carácter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensión del
actor.

18
Normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones, sin perjuicio de
que la jurisprudencia chilena le ha otorgado este carácter a excepciones procesales como la
falta de jurisdicción, la falta de legitimación para obrar y la cosa juzgada.
Estas excepciones no suspenden la tramitación del proceso y deben hacerse valer en el
escrito de contestación de la demanda (art. 309 CPC).
Una contestación de demanda con excepciones perentorias implica que la carga de la
prueba va a recaer en el demandado, y no en el demandante, debido a que el demandado
introduce hechos nuevos que tienen por objeto destruir la pretensión hecha valer.
Deben ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones
de hecho y de derecho en las que se basa (art. 170 CPC).

- EXCEPCIONES ANÓMALAS.
Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestación de la
demanda, durante todo el juicio, hasta la citación para oír sentencia en primera instancia y
hasta la vista de la causa en segunda (art. 310).

Son excepciones anómalas:

1. Prescripción extintiva5
2. Cosa juzgada
3. Transacción
4. Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un
antecedente escrito.
Si son deducidas en primera instancia, después de recibida la causa a prueba, se tramitan
como incidentes y se reservará la resolución para definitiva. Si se deducen en segunda, se
sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciará respecto de ellas en única
instancia.
La ley autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la prescripción, la cosa juzgada y
la transacción, como excepciones, pero no como acción para adquirir el dominio de una
cosa. En esta situación –cuando se hace valer como acción- sólo puede representarlas en su
demanda o ampliación.
En el caso de la excepción de pago, debe fundarse en un antecedente escrito, razón por la
cual para ser admitida a tramitación, es necesario que se acompañe un recibo o escrito que
de cuenta o permita acreditar el pago. Si no se cuenta con él, deberá hacerse valer en la
contestación de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de
admisibilidad para hacerla valer.

Tramitación:
a) Formuladas en 1ª instancia después de recibida la causa a prueba:
tramitación incidental, pudiendo recibirse prueba, si el tribunal lo estima necesario
(facultad), reservándose la resolución para la definitiva.
b) Formuladas en 1ª instancia antes de recibida la causa a prueba: se tramitan
como toda excepción, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestación.
c) Deducidas en 2ª instancia: se sigue el mismo procedimiento, pero en tal caso, el
tribunal se pronuncia en única instancia.

3. LA RECONVENCIÓN6.

5 El legislador no distingue, pero la jurisprudencia ha entendido que sólo se refiere a la extintiva. Así, el

demandado sólo podrá hacer valer la adquisitiva, a través de una demanda propiamente tal o a través de la
reconvencional.
6 Podría ser considerada también como una forma de reacción.

19
Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce
utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. “Es la
demanda del demandado en contra del demandante”
- El demandado puede no sólo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud
agresiva, haciendo valer una pretensión en contra del demandante, quien pasa a ser
sujeto pasivo respecto de ella.
- Si el demandado la deduce, amplía el ámbito objetivo del proceso, por introducir
una nueva pretensión.
- Se acepta por el principio de economía procesal.
- Requisitos de forma de la reconvención
a. Se debe deducir la reconvención en el escrito de contestación de la
demanda. 314 CPC. “En lo principal: Contesta la demanda. Primer otrosí:
Deduce demanda reconvencional”.
b. Se debe dar cumplimiento a los arts. 254 (requisitos de toda demanda) y 261
(opción de ampliarla o rectificarla).
- Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y éste puede asumir las
mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal.
- Requisitos de admisibilidad de la reconvención:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvención estimada
como demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensión se encuentre sometida al mismo procedimiento de la
demanda. Esta última condición no se establece en la ley, pero sí lo hace la jurisprudencia,
porque el 316 establece que la reconvención se sustancia y falla conjuntamente con la
demanda principal.
El CPC no ha establecido un vínculo de conexión entre la demanda y la
contestación de la demanda diferente a la conexión subjetiva: la reconvención sólo puede
ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
- La reconvención se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316
CPC).
- Contra la reconvención se pueden oponer las excepciones dilatorias del 303 en un
plazo de 6 días y en un mismo escrito.
- En general, se aplican las normas vistas para las excepciones dilatorias con una
norma especial: 317 inciso 2º: Acogida una excepción dilatoria (opuesta por el
demandante respecto de la reconvención) el demandante reconvencional deberá subsanar
los defectos de que adolezca la reconvención dentro de los 10 días siguientes a la fecha de
notificación de la resolución que haya acogido la excepción. Si así no lo hiciere, se tendrá por
no presentada la reconvención, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la
ley.
- Al deducirse la reconvención, el proceso experimenta la ampliación de un trámite
dentro del período de la discusión: evacuada la dúplica respecto de la demanda u la
réplica de la reconvención, debe darse traslado para la dúplica de la
reconvención.

- LA RÉPLICA

- Art. 311: A la contestación de la demanda, sea pura o simple, vaya o no

acompañada de reconvención, se provee traslado. Dicha resolución se notifica por
el estado diario. El actor tiene el plazo fatal de 6 días para replicar y hacer
observaciones a la reconvención, si la ha habido. Una vez que transcurre este plazo,
sin réplica, se entenderá precluído el derecho por el sólo ministerio de la ley, y el
tribunal, de oficio o a petición de parte, declarará extinguido el derecho y conferirá

20
 traslado al demandado para dúplicar. El escrito de réplica se provee “traslado para
dúplicar”.
- Contenido del escrito de la réplica: en el escrito de réplica el actor puede
ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero
sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.
- Se altera por ejemplo, cuando se cambia la acción por una nueva.
- No hay inconveniente en cambiar la calificación jurídica hecha en la demanda.

- LA DÚPLICA

- El demandado tiene plazo fatal de 6 días para duplicar y para hacer valer en el mismo
escrito la réplica de la reconvención, formulando sus observaciones a la contestación de la
reconvención.
- Contenido del escrito de dúplica: el demandado en el escrito de dúplica puede ampliar,
adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestación, pero sin
poder alterar las que sean objeto principal del pleito.

Con estos 4 escritos fundamentales: demanda, contestación, réplica y dúplica, se pone fin al
período de discusión, primer período del juicio ordinario.

Se agrega por el prof. Maturana que, aunque el CPC no lo dice, cuando se deduce
reconvención debe darse traslado al demandante para que evacue el trámite de la dúplica de
la reconvención (316 inciso 2º): De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por
seis días.

III. PERÍODO O TRÁMITE DE LLAMADO OBLIGATORIO O

NECESARIO A CONCILIACIÓN: 2º Período del Juicio Ordinario

Ley 19.334 de 1994 introdujo luego del período de discusión y antes de la recepción de la
causa a prueba, el trámite obligatorio o necesario del llamado a las partes a
conciliación. Hoy, en casi la totalidad de los juicios civiles el llamado a conciliación es
obligatorio o necesario.

262 CPC: En todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transacción, con excepción de los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los
trámites de discusión y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez llamará
a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo.
Para tal efecto, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior al décimoquinto
contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con todo, en los procedimientos que contemplan una
audiencia para recibir la contestación de la demanda, se efectuará también en ella la diligencia de la
conciliación, evacuado que sea dicho trámite.
El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar
la misma convocatoria, una vez evacuado el trámite de la contestación de la demanda.

- Requisitos de procedencia del trámite obligatorio de llamado a conciliación:

1. Que se trate de un juicio civil
RG: procede en todos los juicios civiles. No procede excepcionalmente:
a) En juicio ejecutivo de obligación de dar
b) En juicio ejecutivo de obligación de hacer o no hacer
c) Derecho legal de retención

21
 d) Citación de evicción
e) Juicios de hacienda
Incluso se contempla en el procedimiento laboral.

2. Que en el juicio civil sea legalmente admisible la

transacción

3. Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la

causa a prueba en el procedimiento

a) El demandado se allana
b) El demandado no contradice los hechos sustanciales y pertinentes
c) Las partes piden que se falle el pleito sin más trámite

- Procedimiento del trámite obligatorio de llamado a conciliación

- Concurriendo los requisitos anteriores, el juez citará a las partes a una
audiencia de conciliación, para un día no anterior al quinto ni posterior al
décimoquinto contado desde la fecha de notificación de la resolución.
- La resolución que cita a las partes a la audiencia de conciliación debe ser
notificada por cédula, debido a que ordena la comparecencia personal de
las partes.
- A esta audiencia, deben concurrir las partes por sí o por apoderados. El juez
puede exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia del
abogado.
- Existiendo pluralidad de partes, se llevará a efecto aunque no concurran
todas. Operará entre aquellas partes que la acuerden y continuará con los
demás, es decir, con los que no concurrieron y con los que no acordaron.
- El juez obrará como amigable componedor, buscando el avenimiento total
o parcial. Para ello, deberá proponer las bases de arreglo y las opiniones que
emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa.
- Si las partes lo piden, se suspenderá la audiencia hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergará la audiencia para
dentro de tercero día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor,
dejándose constancia de ello y sin que sea necesaria una nueva notificación.
- Art. 267: De la conciliación total o parcial se levantará acta, que consignará sólo las
especificaciones del arreglo; la cual suscribirán el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos
legales.
- En caso de rechazarse la conciliación o cuando no se efectúe el
comparendo, el secretario certifica este hecho de inmediato y entrega los
autos al juez para que éste, examinándolos por sí mismo, proceda en
seguida a dar cumplimiento a lo que señala el art. 318.
- Nada obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la
misma convocatoria, una vez evacuado el trámite de la contestación de la
demanda. Es una facultad en este caso
- Cuando el llamado es obligatorio constituye una diligencia esencial, cuya
omisión genera la nulidad: 768 No. 9 y 795 No. 2.

IV. PERÍODO DE LA PRUEBA: 3º Período del Juicio Ordinario

1. Recepción de la causa a prueba

22
Art. 318: terminado el período de discusión, y efectuado el llamado obligatorio a
conciliación cuando sea procedente, el tribunal procederá a examinar personalmente el
proceso y conforme a ello, puede:
A- Citar a las partes para oír sentencia:
Se dictará esta resolución, siendo notificada por el Estado Diario, cuando:
a. El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante
b. El demandado en sus escritos no contradice en manera sustancial y
pertinente los hechos sobre los que versa el juicio.
En estos dos casos, no procede recibir la causa a prueba por no existir hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. La resolución del tribunal que cita a
las partes a oír sentencia es apelable, debido a que el tribunal pudo estimar
erradamente que no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
326. Se concede la apelación en el solo efecto devolutivo.
c. Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite
En este último caso, el tribunal cita a las partes con el mérito de la petición de
las partes, independientemente de que existan hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos. En este caso no es apelable la resolución que dicta el tribunal
citando a las partes para oír sentencia: 326 inciso 1º.
B- Recibir la causa a prueba

Art. 318: Concluidos los trámites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestación
expresa del demandado o en su rebeldía, el tribunal examinará por sí mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho sustancial y
pertinente en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la misma resolución
los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuales deberá recaer.
Sólo podrán fijarse como puntos de prueba los hechos sustanciales controvertidos en los escritos
anteriores a la resolución que ordena recibirla.

- Naturaleza jurídica de la resolución que recibe la causa a prueba: se trata de

una sentencia interlocutoria de 2ª clase o grado: resuelve sobre un trámite que sirve de
base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva. Se le ha llamado
erróneamente: “auto de prueba”.

- Contenido de la resolución que recibe la causa a prueba:

A) Menciones Esenciales:
1) Recepción de la causa a prueba: con ello se da
cumplimiento a un trámite esencial. 795 No. 3.
2) Fijación de los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos sobre los cuales se debe rendir la
prueba.
i. La resolución debe fijarlos, sin que sea
posible que se de cumplimiento a esta
mención con una simple referencia a los
escritos.
ii. El tribunal debe fijarlos de acuerdo a los
escritos del expediente (318 utiliza “autos”
en tal sentido).
iii. Excepcionalmente el legislador acepta que se
rinda prueba sobre hechos acaecidos luego
del período de discusión. Art. 321.

23
 B) Mención de la naturaleza: expresión contenida en la
resolución en la que se señala que se recibe la causa a prueba
por el término establecido en la ley. Puede ser omitida dicha
mención, por encontrarse contemplado el término en la ley.
C) Mención accidental: indicación que realiza la resolución
respecto de los días en que se recibirá la prueba testimonial.
Es accidental, debido a que si no se contiene en la
resolución, ésta no será nula, pero las partes tendrán que
efectuar al tribunal la petición de que se señale día y hora
para tal efecto, puesto que adolecerá de nulidad la prueba
testimonial que se rindiere sin que exista fijación de día y
hora para tal efecto.
- Notificación de la resolución que recibe la causa a prueba: por cédula a las partes.
La que falla las reposiciones deducidas contra la resolución que recibe la causa a prueba, se
notificará por el estado diario.
La que recibe el incidente a prueba, se notifica por el estado diario a las partes.

- Recursos que proceden contra la resolución que recibe la causa a prueba: 319 y
326:
1- Apelación cuando se niega el trámite de la recepción de la causa a prueba, salvo en el
caso del inciso 2º del 313: las partes piden que se falle sin más trámite.
2- Reposición con apelación subsidiaria: en contra de la resolución que recibe la causa a
prueba. El objetivo que se persigue con el recurso de reposición puede ser que:
a) Se agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos no
contemplados
b) Se eliminen uno o más de los contemplados por no revestir dicho carácter
c) Se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados
en la resolución
Este recurso de reposición presenta características especiales, que lo diferencian de las
reglas generales de este recurso contempladas en el 181:
1- Procede contra una sentencia interlocutoria, en circunstancias que normalmente
procede sólo contra autos y decretos
2- Debe deducirse dentro de 3º día, en circunstancias que la RG es que el plazo sea de
5 días.

También procede la apelación, pero nunca en forma directa (sin perjuicio de lo señalado
en el punto 1), sino sólo en subsidio de la reposición y para el caso que se haya
rechazado lo que en ella se solicita. Esta apelación no deberá fundamentarse ni
formularse peticiones concretas, siempre que la reposición las contenga.

Como la apelación se concede en el solo efecto devolutivo, la causa se seguirá tramitando

en primera instancia. Si el tribunal de alzada confirma la resolución del tribunal de 1ª, no
hay problema. El problema surge cuando el tribunal de alzada modifica la resolución del
tribunal de 1ª: puede haberse vencido el plazo para rendir prueba, sin que se pudiera rendir
respecto de los nuevos hechos que se consagran en la sentencia del tribunal de alzada. Ante
ello, se fija un término especial de prueba, que el tribunal deberá abrir por un término
prudencial, el que en ningún caso puede exceder de 8 días. No es posible confundir este
término especial de prueba, con la ampliación que las partes pueden pedir del término
probatorio

2. Ampliación de la prueba

24
El objeto de la prueba establecido en la resolución que recibe la causa a prueba puede
ampliarse:
1. A hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el
probatorio y que tengan relación con el asunto
controvertido. Art. 321 inciso 1º: Es admisible la
ampliación de la prueba cuando dentro del término probatorio
ocurre algún hecho sustancialmente relacionado con el asunto
que se ventila.
2. A hechos verificados y no alegados antes de
recibirse la causa a prueba, siempre que quien los
aduce proceda a jurar que sólo entonces han llegado
a su conocimiento. Art. 321 inciso 2º: Será también
admisible la ampliación a hechos verificados y no alegados
antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los
aduce que sólo entonces han llegado a su conocimiento.
- La ampliación dice relación con hechos ocurridos en 1ª instancia.

- Tramitación de la ampliación:
Debe solicitarse por una de las partes la ampliación respectiva, la cual se tramitará como
incidente (no es de previo y especial pronunciamiento), sin que dicha solicitud suspenda el
término probatorio.
La parte debe pedir la ampliación de la prueba:
a- Inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos
b- Sobre todos ellos simultáneamente
Al responder el traslado de la solicitud de ampliación, la otra parte puede también alegar
hechos nuevos, pero siempre que reúnan las condiciones antes señaladas, o que tengan
relación con los que en la solicitud de ampliación se mencionan.
La resolución que da lugar a la ampliación de la prueba es inapelable.

- Efectos del acogimiento de la solicitud de ampliación: el tribunal deberá conceder

un término especial de prueba que se regirá por las normas del art. 90, limitándose a 15
días el plazo total que establece en su inciso 3º y sin perjuicio de lo establecido en el 431.

3. Requisitos para la práctica de una diligencia probatoria

Art. 324: Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes.
Esta norma consagra de manera trascendente el principio de la bilateralidad de la
audiencia: cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra
parte.
Art. 326 inciso 2º: La resolución que dispone la práctica de alguna diligencia probatoria es
inapelable.

4. Término probatorio
1. Concepto:
Término probatorio: período o espacio de tiempo que la ley señala a las partes para rendir
prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para ofrecer
las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciación.
Es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la testimonial, pudiendo ella sólo practicarse
dentro del dicho término. En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier
estado del juicio en 1ª instancia hasta el vencimiento del término probatorio.

25
Respecto a las demás pruebas, ellas sólo deben solicitarse en primera instancia dentro del
término probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciación.

2. Características del término probatorio

A) Es un término legal
a. Art. 328 inciso 1º: Para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio tendrán las partes el término de 20 días.
b. Puede ser, sin embargo, judicial, porque el juez en ciertos casos está
facultado para señalar un término especial de prueba.
c. Puede ser convencional, ya que se permita que las partes restrinjan de
común acuerdo el término probatorio ordinario. 328 inciso 2º.
B) Es un término común: corre para todas las partes a la vez.
C) Es un término fatal: es fatal para ofrecer y rendir la testimonial, para acompañar
documentos y para solicitar la realización de las otras diligencias probatorias.

3. Clasificación del término probatorio

A) Término Probatorio Ordinario
Es la RG, teniendo una duración de 20 días, salvo que las partes de común acuerdo
convengan reducirlo. 328 inciso 1º.
Las partes, en relación al término probatorio ordinario pueden, de común acuerdo:
1. Reducir el plazo
2. Renunciar a él (313 inciso 2)
3. Diferir su inicio o suspenderlo: 339
- Durante el TPO puede rendirse toda clase de prueba, sea en el territorio jurisdiccional del
tribunal o fuera de él, sea dentro o fuera de la República. Para la rendición de prueba ante
otro tribunal, es necesario el correspondiente exhorto.

- Momento en que comienza a correr el término probatorio ordinario: hay que

distinguir:
1. Las partes no deducen reposición en contra de la resolución que
recibe la causa a prueba: comienza a correr el probatorio desde la
última notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba, siendo generalmente notificada por cédula.
2. Las partes deducen reposición: comienza a correr desde la última
notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la
última reposición, generalmente notificada por estado.
La parte que quiera rendir testimonial en el proceso, dentro de los 5 días siguientes a la
resolución que recibe la causa a prueba, deberá presentar minuta de los puntos sobre que
piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisión, y una
nómina de los testigos de los cuales piensa valerse, debidamente individualizados. En caso
de haberse interpuesto reposición, el plazo de los 5 días comienza a correr desde que se
notifica por estado diario a las partes, la resolución recaída sobre el último recurso.
Este plazo de 5 días es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, porque si ésta no se
presenta en dicho plazo, la parte pierde el derecho a rendir la testimonial, por RG. 372
inciso 2º.
La jurisprudencia ha estimado en forma reiterada que si no se presenta la minuta de puntos
de prueba, no hay sanción alguna, porque en este caso los testigos son interrogados al tenor
de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolución que recibe la causa a
prueba.
No procede la presentación de la minuta y de la lista antes de recibirse la causa a prueba. Sí
procede cuando ya se recibió y está pendiente la notificación.

26
 B) Término Probatorio Extraordinario
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la República, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la República.
Debe distinguirse ambas, por ser distinta la manera de tramitar su solicitud y la caución que
debe rendirse.
El término probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de
emplazamiento, y corre inmediatamente luego del término probatorio ordinario. Es decir,
para su cómputo, se cuentan los 20 días del ordinario, y luego inmediatamente se le agregan
los días que corresponden según la tabla de emplazamiento de acuerdo al lugar en que haya
de rendirse la diligencia de prueba.
Cuando es acogida la solicitud de término extraordinario, sólo puede rendirse prueba en
las localidades para las cuales ha sido concedido. 335.

- Juicios en que procede el término probatorio extraordinario

En el juicio ordinario está consagrado.
Será improcedente en todo procedimiento especial respecto del cual no se haya previsto
expresamente su existencia por parte del legislador.
Aquellos procedimientos especiales en los cuales se ha previsto la existencia son:
1. Juicio ordinario de menor cuantía: no puede superar los 20 días.
2. En incidentes: nunca podrá exceder los 30 días.
3. En el juicio sumario: se aplican las normas de los incidentes.
4. Juicios de hacienda, cuando se tramiten conforme a un
procedimiento en que procede este término (748).
5. En juicio sobre cuentas.
6. En juicio sobre pago de honorarios.
7. En juicios seguidos contra árbitros de derecho, cuando proceda
según la naturaleza.
8. En el juicio ejecutivo, sin que el aumento pueda exceder en total
de 20 días y siempre que lo pida el ejecutante.

- Tramitación de la solicitud de término probatorio extraordinario:

- Art. 332: El aumento extraordinario para rendir prueba deberá solicitarse antes de vencido el
término ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse.
- Requisitos de la solicitud:
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la República, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: se concede por
el sólo hecho de que se pida, salvo que exista justo motivo para creer que
se pide maliciosamente con el sólo propósito de demorar el curso del juicio.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la República: no se concede por el
solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompañar al tribunal
antecedentes que hagan verosímil la existencia de medios
probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que pueden
deponer sobre el asunto controvertido. 331.
- Providencia y tramitación que recae en la solicitud del término extraordinario:
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la República, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: con citación.
Si la contraparte se opone, se genera un incidente, que el tribunal debe
resolver.

27
 b. Para rendir prueba fuera del territorio de la República: con audiencia. Se
genera un incidente con la sola presentación. Es necesario que el tribunal
falle el incidente, haya o no existido oposición de parte.
- Otorgamiento de caución:
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la República, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: no se exige
caución para la posible indemnización de la contraparte.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la República: depósito en la
cuenta corriente del tribunal de una cantidad que no baje de medio sueldo
vital ni supere los dos sueldos vitales, para que sirva de caución.
- Sanción en que incurre el litigante temerario:
La parte que obtuvo aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la República,
perderá la cantidad consignada, mandándose aplicar al Fisco, si en el proceso se
establecen determinadas circunstancias determinadas en el inciso 2º del 338.
Para ambos tipos de aumentos extraordinarios, existe una sanción contemplada en el art.
337: La parte que haya obtenido aumento extraordinario del término para rendir prueba dentro o fuera de
la República, y no la rinda, o sólo rinda una impertinente, será obligada a pagar a la otra parte
los gastos que ésta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas.
Se impone en la sentencia definitiva y puede exonerarse de ella a la parte que acredite no
haberla rendido por motivos justificados.

C) Término Probatorio Especial o término especial de prueba

a. RG: el término ordinario corre ininterrumpidamente, sin que se suspenda,
salvo en que todas las partes de común acuerdo lo soliciten al tribunal.
b. Hay diversas situaciones en que no es posible rendir la prueba, sin existir
culpa de las partes, contemplándose distintas situaciones en las cuales el
tribunal puede dar lugar a términos especiales de prueba:
i. Art. 339 inciso 2º: entorpecimiento que imposibilita la recepción de
la prueba durante el término probatorio, sea absoluto o en un lugar
determinado. Se debe reclamar del obstáculo en el momento de
presentarse o dentro de los 3 días siguientes. El término especial
durará el número de días que dure el entorpecimiento.
ii. Acogimiento de la apelación subsidiaria de la resolución que
recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o más
hechos fijados por ella. 339 inciso final. No es necesario que la
parte alegue entorpecimiento.
iii. Art. 340 inciso 2º: Término especial para rendir prueba de
testigos iniciada oportunamente. Se solicita un término especial
para examinar a los testigos que no alcanzaron a ser examinados
dentro del término ordinario. Se debe reclamar dentro del término
ordinario o dentro de los 3 días siguientes a su vencimiento.
iv. Art. 340 inciso final: término especial por inasistencia del juez
de la causa. El secretario lo certifica y con el mérito de dicho
certificado el tribunal fija nuevo día para la recepción de la prueba.
v. Art. 376: prueba de tachas.
vi. Art. 402 incisos 2 y 3: prueba de error para fundamentar la
retractación de la confesión.
vii. Art. 159 inciso 4º: medidas para mejor resolver.

28
 V. LOS MEDIOS DE PRUEBA

SECCIÓN 1ª. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN GENERAL

I. GENERALIDADES.

A. Concepto
Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un hecho. "Son todos
los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su convicción frente a
las proposiciones de las partes."

- Distinción entre medio de prueba y fuente de prueba

“Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ellas existe
algo previo al proceso: la fuente; y algo que se realiza en el proceso: el medio; de modo
que no puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba. La fuente por
tanto, es un concepto extrajurídico y el medio es un concepto jurídico y procesal. Es así,
como la fuente existe aún cuando el proceso no llegue a realizarse. Esta distinción se hace
patente en cada uno de los medios de prueba en particular:
1. En la confesión, la fuente es la persona y sus conocimientos de los hechos,
mientras que el medio es su declaración en el proceso en la forma establecida en la
ley.
2. En la prueba documental, el documento es la fuente, y el mismo deberá aportarse al
proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio.
3. En la testifical, el testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el
testimonio, es decir, su declaración en el proceso según la forma legal es el medio.
4. En la prueba pericial, la fuente no es el perito, sino la cosa, materia o persona que
se somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe. En
la prueba pericial es donde se da menos clara la distinción entre medios de prueba y
fuentes, porque la actividad pericial no consiste en introducir una fuente en el
proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido introducida en el
proceso por otro medio.

B. Clasificación de los Medios de Prueba:

Los criterios de clasificación derivan de los sistemas probatorios o dicen relación al

contacto entre el juez y el hecho:
a) Según el contacto del juez con la prueba a su generación:
a. Directas: Permiten al tribunal formarse su convicción por la observación
propia y directa del hecho, primando la inmediación (la inspección personal del
Tribunal es el único caso de prueba directa de en Chile).
b. Indirectas: El tribunal se forma su convicción a través de otros hechos o de
dichos de terceros (ej. prueba testimonial y pericial)
b) Según el momento en que se origina la prueba:
a. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurídica
potencial (ej. instrumentos)
b. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej. prueba
testimonial)
c) Según su eficacia:
a. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos
legales, por si solos permiten dar por acreditado un hecho (ej. confesión

29
 acerca de hechos personales del confesante: es la prueba más plena en
materia civil)
b. Que no Producen Plena Prueba o de Prueba Semi Plena: Son aquellos
medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere
para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una
presunción judicial.

d) Según su relación con el conflicto:

a. Pertinentes: dicen relación con el asunto controvertido y sobre los cuales
debe recaer la prueba.
b. Impertinentes: no dicen relación con el asunto controvertido, razón por la
cual no serán objetos de prueba.
e) Según los efectos que produce en el tribunal:
a. Idóneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho que
configura el conflicto.
b. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho.

C. Doctrinas Acerca de los Medios de Prueba

Son los sistemas que, dentro del ordenamiento procesal, se pueden contemplar respecto de
los medios de prueba establecidos por el legislador. En general se destacan 2 posturas o
corrientes: Número cerrado de medios de prueba y número abierto de medios de prueba.

Lo que buscan responder las distintas doctrinas es resolver el problema de saber si los
medios de prueba enumerados por el legislador, pueden ampliarse con otros no
contemplados por éste, pero que responden a los avances que ofrece la ciencia.

a) Doctrina Legalista o de la prueba legal:

Postula que el legislador, a través de las leyes reguladoras de la prueba, establece en forma
taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en el proceso para acreditar los
hechos. Se acumulan 2 sistemas vinculados entre sí, pero de diferente contenido: el de
tarifa legal: para los efectos de apreciar la prueba; y el de las pruebas legales: fijación
taxativa de los medios admisibles en el proceso. Apuntan a 2 aspectos distintos. Esto se
evidencia en el sistema de la sana crítica, en que no opera la tarifa legal, pero sí opera el
sistema de las pruebas legales.
De acuerdo con sus partidarios sólo el legislador puede establecer los medios de prueba.
En Chile, los artículos 1698 CC y 341 CPC señalan taxativamente los medios de prueba. Si
un medio de prueba no está en la enumeración, no se puede usar ni dar valor probatorio,
sin que exista una modificación legal previa.

b) Doctrina Analógica:
Para esta doctrina, el legislador enumeró taxativamente los medios de prueba, pero
solamente respecto al género y no a la especie. Es por ello, que los medios de prueba
creados por el avance tecnológico serán admisibles si ellos guardan analogía o son
asimilables a los señalados por el legislador. Señalan que no es necesaria la modificación
legal para incorporar los nuevos medios de prueba, sino que ello se puede realizar a través
de una interpretación progresiva y analógica. Cuando se trata de fijar el régimen procesal de
los distintos medios de prueba no especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a
los especialmente previstos.
En nuestra legislación hay un artículo que se refiere expresamente a los modernos medios
de prueba, siendo fruto de una reforma legal, pero siempre reafirmando la existencia en

30
Chile de la prueba legal, toda vez que estos medios sólo pueden servir de base a
presunciones. (art. 113 bis CPP).
c) Doctrina Discrecional:
La enumeración de los medios de prueba que eventualmente pudiera hacer el legislador, se
hace sólo a título referencial correspondiéndole en definitiva al juez admitir o no los
medios de prueba que considere aptos para formar su convicción. El límite estará dado por
la prohibición en razón de la legalidad, moralidad y de la libertad personal.

Esta discusión se ha sostenido porque no se ha distinguido lo que son las fuentes de lo

que son los medios de prueba. El legislador enumera los medios de prueba y no sus
fuentes, ya que no podría enumerar algo extrajurídico, debiendo hacerlo para el caso de los
medios, por tratarse de una función que corresponde a la actividad del juez.

- Legislación Positiva chilena en relación con los medios de prueba.

1. Se designan taxativamente los medios de prueba.
2. En ciertos casos se establece la concurrencia obligatoria de algún medio de prueba
(1701: en relación al instrumento público) y en otros se excluyen ciertos medios de
prueba (1708: no se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que
haya debido consignarse por escrito).
3. Se señala el valor probatorio de cada medio de prueba.
4. Se establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del
tribunal.
5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el
legislador en su enumeración se incorporan dentro de los medios por aquel
establecidos.

SECCIÓN 2ª. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

I. LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

A. Generalidades.
1. Reglamentación. Se encuentra regulada en los siguientes cuerpos legales:
a) Código Civil:
i. Art. 17: requisitos que debe reunir el instrumento público otorgado
en el extranjero para tener valor en Chile.
ii. Art. 1699: define al instrumento público y a la escritura pública.
iii. Arts. 1700 y 1706: se refieren al valor probatorio del instrumento
público.
iv. Art. 1701: forma de probar el contrato solemne.
v. Arts. 1702 a 1709: instrumentos privados.
b) CPC:
i. Los arts. 342 a 355; 768 No. 9 en relación con los arts. 795 No. 4
y 800 No. 2.
c) CPP
d) NCPP:
i. Art. 19: información y documentos que deben ser proporcionados
al Ministerio Público durante la investigación.
ii. Arts. 39 a 44: registro de las actuaciones judiciales.
iii. Art. 187: documentos que hubieren servido o hubieren estado
destinados a la comisión del delito.
iv. Art. 203: pruebas caligráficas

31
 v. Entre otros.
e) COT:
i. Arts. 403 a 414: referidos a las escrituras públicas,
ii. Arts. 415 a 420: referidos a protocolizaciones.
iii. Arts. 421 a 425: referidos a las copias
iv. Entre otros.
f) Leyes especiales
i. Ley del RC por ejemplo.
ii. Reglamento del CBR

2. Concepto:
Para los que le otorgan un sentido amplio al concepto de documento, éste sería toda
representación material destinada a reproducir una manifestación del pensamiento, dentro
del cual no sólo caben las representaciones escritas denominadas instrumentos, sino que
también los otros documentos de carácter no instrumental como son las radiografías,
cuadros, dibujos, cintas, etc.
En Chile, el concepto de documento es sinónimo al de instrumento, debido a que
sólo se encarga nuestro legislador, debido a la influencia del Code, de regular los
documentos como representaciones escritas, sin otorgarles el carácter de instrumentos a las
demás manifestaciones del pensamiento. Es más el propio texto positivo utiliza como
expresiones sinónimas las de instrumentos y documentos.
Tomando en cuenta el carácter estricto o restrictivo de nuestra legislación, podemos
afirmar que documento o instrumento es todo escrito en que se consigna algo.
Es de gran trascendencia la prueba instrumental porque no merece los reparos de la
testimonial: “La escritura es un testigo que difícilmente se corrompe”.
Sin embargo, es un medio de prueba escaso, porque generalmente los conflictos no quedan
en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como presupuesto la
existencia de un título.

3. Características:
a) Es prueba pre constituida.
b) Es indirecto.
c) Generalmente produce plena prueba, cuando reúne los requisitos que el
legislador establece (otorgamiento con las solemnidades legales, en el caso
del instrumento público; o haber sido reconocido, en el caso del privado).

4. Clasificación:
a) Según el motivo de su otorgamiento:
i. Ad Probationem: (o por vía de prueba) Generados específicamente
para dar cuenta de la existencia de un acto. Si el acto jurídico no es
solemne y se deja constancia de él en un documento escrito, se está
extendiendo en un documento que solo tendrá afectos de carácter
probatorio, por lo cual se pueden también usar todos los otros
medios de prueba enunciados por el legislador. Si no se otorga, el
acto no dejará de ser válido, sino que sólo faltará este medio de
prueba para acreditarlo.
ii. Ad Solemnitatem: (o por vía de solemnidad) Generados para la
validez del acto jurídico. Se trata de documentos que constituyen
elementos de la esencia del acto jurídico. En este caso, la nulidad o
falta del documento otorgado por vía de solemnidad no sólo afecta
al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato,

32
 el que no podrá ser acreditado por ninguno de los otros medios que
establece la ley. Ej. 1701 CC: La falta de instrumento público no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad.
b) Según su relación con el Acto o Contrato:
i. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente la
pretensión o excepción hecha valer en juicio.
ii. Probatorios: No acreditan directamente las razones o motivos
inmediatos de la pretensión o excepción hecha valer, sino que sólo
pretenden justificar su existencia.
Esta distinción se hacía en virtud del antiguo art. 255 CPC, que exigía acompañar los
documentos fundantes a la demanda y la contestación de la demanda, pero hoy no se
contempla
c) Según la naturaleza jurídica del instrumento:
i. Público o auténtico: art. 1699 CC: Es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funcionario. Dentro del género de instrumento
público, se encuentra una especie que es la escritura pública, cuyo
elemento distintivo es que el funcionario competente es un Notario,
y que la solemnidad esencial además de lo indicado en los arts. 404 a
414 COT, es su incorporación en el protocolo o registro público.
ii. Privado: Documentos escritos, otorgado sin solemnidad alguna.
Esta clasificación importa desde distintos puntos de vista, siendo los principales:
1. Determinación del valor probatorio
a. El instrumento público conlleva en sí una
presunción de autenticidad, recayendo la carga de la
prueba en la parte contra la cual se hace valer.
b. El instrumento privado no conlleva la presunción de
autenticidad, razón por la cual su valor probatorio se
supedita al reconocimiento de la parte que los
otorgó, sea expresa o tácitamente, o que éste, se
verifique judicialmente.
2. Determinación de la forma como se acompañan al proceso.

B. El Instrumento Público

El art. 1699 CC lo define como aquel “autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario.” A partir de la definición legal, podemos inferir sus requisitos:
a) Debe encontrarse autorizado por funcionario público: en algunos casos se
discute la procedencia del error común en relación a funcionarios inhábiles.
b) El funcionario público que lo otorga debe ser competente: es necesario que el
funcionario:
a. Sea aquél determinado por la ley para autorizar o dar fe del instrumento
público.
b. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado
para desempeñar sus funciones.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un
instrumento público cumple con estas solemnidades, es preciso examinar la
legislación que regula cada una de las especies de instrumento público, ya que la ley
no ha regulado uniformemente las distintas naturalezas de aquellas.

Algunas especies de instrumentos públicos son:

33
 1) Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravámenes y de
prohibiciones e interdicciones otorgados por el CBR.
2) La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla.
3) La escritura pública otorgada por Notario u Oficial del RC competente con las
solemnidades legales.
4) Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defunción que otorga el
ORC.

C. La escritura pública.
1. Concepto
Escritura pública es “el instrumento público o auténtico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente Notario, e incorporado a su
protocolo o registro público”, art. 403 COT.

2. Requisitos de la escritura pública

a. Ser otorgada por competente notario.
Recordar que éstos son auxiliares de la administración de justicia, debiendo existir uno al
menos en cada territorio jurisdiccional de juzgados de letras.
Finalmente, el Notario no puede intervenir autorizando las escrituras públicas que
contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cónyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos. La escritura pública que hubiere sido autorizada con este vicio
adolecerá de nulidad, art.412 COT.
b. Ser otorgada con las solemnidades legales.
c. Ser incorporada al protocolo o registro público del Notario que la
extiende
Todo Notario deberá llevar un protocolo, el que se formará insertando las escrituras en el
orden numérico que les haya correspondido en el repertorio. Esas escrituras originales son
las que constituyen la matriz de la escritura pública, en la cual aparecen las firmas del
notario y de las partes. Además, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas
se soliciten de la escritura otorgada. Actualmente, constituye título ejecutivo cualquier
copia autorizada de escritura pública y no sólo la primera copia de ella como ocurría con
anterioridad.
D. Documentos protocolizados e instrumentos privados autorizados ante
notario.
La sola intervención de un Notario que concurre en estos 2 tipos de instrumentos, no
permite otorgarles a éstos el carácter de escrituras públicas, debido a que no se dan en ellos
cumplimiento a todos los requisitos señalados anteriormente para encontrarnos en
presencia de una escritura pública.
1. Documentos o instrumentos Protocolizados:
La protocolización es agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de
quién lo solicite (art. 415 COT). La protocolización no transforma al instrumento
privado en público. En la práctica, la protocolización se realiza levantando un acta que
firma el solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus
indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento público, pero el instrumento privado
no deja ser privado.
Mediante la protocolización se obtienen las siguientes ventajas:
1) El documento adquiere fecha cierta, respecto de terceros.
2) Los instrumentos establecidos en el 420 COT pasan a valer como públicos:
a. Testamentos cerrados y abiertos en la forma legal;
b. Testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas sueltas, siempre que se
protocolicen a más tardar al día siguiente hábil de su otorgamiento;

34
 c. Testamentos menos solemnes o privilegiados no autorizados por notario,
previo decreto judicial;
d. Actas de Oferta de Pago; y,
e. Instrumentos otorgados en el extranjero, así como, las traducciones.
3) Conservación de los documentos

2. Instrumento Privado autorizado ante Notario:

La sola autorización no es suficiente para transformarlo en instrumento público, pero
existirá un testigo preconstituido y abonado de su existencia en caso de ser objetado en
juicio. Sin embargo, en ciertos documentos la autorización de la firma del otorgante
en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto que la ley le
otorga mérito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo. En el caso de los
títulos de crédito, la autorización los transforma en títulos ejecutivos pero no en
instrumentos públicos.

E. Aspectos procedimentales.

1. Iniciativa en la prueba instrumental.

La iniciativa para rendir la prueba instrumental dentro del proceso puede ser de parte o del
tribunal.
A- Iniciativa de parte: puede ser:
i. Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide
acompañar un documento al proceso en la oportunidad que señala
la ley (regla general).
ii. Forzada: las partes soportan la carga de aportar su prueba
instrumental, bajo pena de producirse los efectos que la ley señala,
por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a petición de la
contraria. Casos de iniciativa forzada:
1. Documentos que se deben exhibir dentro de la gestión
de una medida prejudicial propiamente tal. 273 Nos. 3,
4y5
Art. 273: El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien
se propone dirigir la demanda:
3º La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros
instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
La iniciativa es del futuro demandante, dirigiéndose contra el futuro demandado y se
decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar
a demandar. Si concurre el demandado, el demandante puede pedir copia de lo que se le
exhiba.
Si no concurre el demandado o se niega a exhibir los documentos el CPC, señala las
siguientes sanciones:
d) Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de
hacerlo valer con posterioridad, salvo que:
i. La contraparte lo haga valer en su defensa
ii. Se justifique o aparezca de manifiesto que no pudieron exhibirse
antes;
iii. Si los documentos se refieren a hechos distintos a aquellos que
motivaron la solicitud de exhibición.
e) Apremios

35
4º Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio
de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio.
Sólo corresponde al futuro demandante y se dirige contra el futuro demandado y no contra
terceros, siempre que el tribunal considere indispensable para que el demandante pueda
iniciar su acción.
Se aplican las mismas sanciones anteriormente señaladas.
Recordar que los libros de contabilidad constituyen plena prueba entre los comerciantes.

5º El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado

Como medida prejudicial, presenta las siguientes características:
1. Es común a futuros demandantes y demandados
2. Se decreta a petición de partes siempre, sin que el Tribunal entre a calificar la
procedencia de la solicitud
3. Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado.
Puede ser que se niegue la firma, terminando ahí la medida prejudicial, sin producir ningún
efecto. Si se reconoce, el documento privado hace las veces de instrumento público en
cuanto a su valor probatorio. El citado puede no comparecer o dar respuestas evasivas,
teniéndosele en tal caso por reconocida la firma a petición de parte. Se hace extensiva la
gestión preparatoria de reconocimiento de firma del procedimiento ejecutivo para los
efectos de llevar a cabo la medida prejudicial, mas no para los efectos que genera.

2. Posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de

la contraparte o de un tercero la exhibición de
documentos que se encuentran en su poder siempre y
cuando tengan relación directa con la cuestión
debatida y no sean secretos profesionales. Art. 349
CPC.
Los gastos de la exhibición son de cuenta de quién la solicita, sin perjuicio de lo que se
resuelva por las costas.
En caso de rehusarse a la exhibición, sin existir justa causa, la sanción será no poder
hacerlos valer, sin perjuicio de las multas, arrestos o allanamientos. Si se trata de un 3º se
aplican multas y arrestos.
Cuando se da esta situación, lo normal es que se confiera traslado o se decrete con citación
para que la otra parte se pueda oponer a la exhibición ya sea porque el documento no está
en su poder, no dice relación con el asunto controvertido o tiene el carácter de reservado o
secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibición.
En la práctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que durante la exhibición, se
encuentre presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de los
documentos que se van a exhibir y autorice las copias. Con la entrega de la copia se evita el
extravío de los originales.

B- Iniciativa judicial

En nuestros procedimientos civiles, esta opción se manifiesta exclusivamente a través de las

medidas para mejor resolver, las cuales deberán efectuarse dentro del plazo que se tiene
para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para oír sentencia.
- Características de las medidas para mejor resolver:
1. Son uno de los casos en que se aplica el principio de la
oficialidad
2. El 159 CPC que las contempla, nos permite afirmar que el
juez es una de las partes de la relación jurídica procesal.

36
 3. Sólo pueden decretarse cuando el juicio se encuentra en
estado de sentencia y dentro del plazo que se tiene para
dictar ésta. Se trata precisamente de una de las excepciones a
la no fatalidad de los plazos para los actos de los tribunales.
4. Al ser una excepción, el legislador las enumera
taxativamente en el art. 159.
5. Se decretan con conocimiento y son notificadas por el
Estado Diario.
En relación a la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran en los
Nos. 1 y 6 del art. 159.
Art. 159: Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio medidas para
mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no decretadas. Sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 1º del art. 431, podrán dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:
1ª: La agregación de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes.
- Los términos son muy amplios, pudiéndose agregar documentos públicos y privados.
Respecto de los privados, sólo comprende los que emanan de las partes y no de terceros,
por ser éstos inoponibles a las partes en el proceso.
Hay que mencionar que esta medida para mejor resolver no puede vulnerar los derechos
adquiridos de las partes, perjudicándolas en cuanto al efecto de preclusión que pudo
operar, principalmente en lo que dice relación con el apercibimiento del art. 349.

6ª: La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. Se aplica lo estudiado
respecto al art. 37 y la remisión de los expedientes.

2. La oportunidad legal para rendir la prueba instrumental.

a) Antes del Procedimiento:

A través de las medidas prejudiciales probatorias contempladas en los números 3 a 5 del
art. 273 CPC.
b) Conjuntamente con la Demanda:
El actor puede acompañar los documentos a la demanda y en tal caso el demandado tiene
para objetarlos el término de emplazamiento, lo cual implica que la objeción se hará en la
contestación de la demanda, usualmente en un otrosí del escrito de contestación de la
demanda o de las excepciones dilatorias, pero nada impediría que se haga en documento
separado.
c) Durante el Procedimiento: (regla general) Se pueden acompañar en cualquier
estado del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio en la primera
instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. 348. 433.
Si los documentos se acompañan en 2ª instancia, en el momento preciso de la vista
de la causa, ésta no se suspende. El tribunal, no puede fallarla mientras no se ha
vencido el plazo para que la contraparte formule las observaciones a estos
documentos.

d) Después de la Oportunidad Procesal: Como medida para mejor resolver, el

tribunal determinará que documentos se acompañarán.

3. Documentos en lengua extranjera.

Para acompañarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas:

37
 1) Acompañarlos sin la correspondiente traducción: el tribunal dispondrá que el
instrumento se traduzca por el perito que él designe, a costa del que lo presenta, sin
perjuicio de lo resuelto por las costas.
2) Acompañarlos con su traducción: ésta valdrá, salvo que la contraparte exija que sea
revisada dentro del plazo de 6 días.

4. Instrumentos que deben ser considerados públicos en juicio

La ley no sólo le otorga valor a los originales de los instrumentos sino también a las copias
de ellos.

Art. 342: Serán considerados como instrumentos públicos en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carácter:

1º Los documentos originales

Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el
funcionario público.

2º Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe
respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace
valer.
Cotejo: 2 especies:
a- Cotejo instrumental: confrontación de un
documento con sus matrices o registros
b- Cotejo de letras: prueba caligráfica cuando
se ha impugnado un instrumento privado
por falta de autenticidad o uno público que
carezca de matriz o registro sin que pueda
ser reconocido por el funcionario que lo
expidió.

3º Las copias que, obtenidas son estos requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los 3 días siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.

4º Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria. 344: cotejo instrumental realizado por el funcionario que haya
autorizado la copia, por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe designado por el
tribunal.

5º Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por
su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias
que reúnan las condiciones indicadas en el número anterior.
- “Testimonios”: se refiere a copias.

5. Instrumentos públicos otorgados en el extranjero y sus

efectos en Chile
Art. 17 CC: La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido
otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de Enjuiciamiento (CPC).
La forma se refiere a las formalidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados
y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

38
Es decir, para que el documento otorgado en el extranjero tenga valor en Chile, es
necesario que:
1) La forma de se ajuste a la legislación del país en el cual se extendió el
instrumento.
2) Que se acredite la autenticidad del mismo.

Nuestro legislador, respecto de los instrumentos públicos otorgados en el extranjero, ha

establecido tres trámites esenciales para equipararlos u homologarlos a los instrumentos
públicos nacionales:
a) Legalización:
Es el trámite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado
en el extranjero.
Recae en los siguientes puntos:
1) Que en los documentos conste el carácter de públicos,
2) Que conste la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado.
Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado (testimonio prestado por altas
autoridades) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el art. 345 CPC.

La legalización puede realizarse:

a. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento
La legalización se verifica mediante El atestado de un agente diplomático o consular chileno,
acreditado en el país de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado
del Ministerio de RREE
b. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile
La legalización se verifica mediante El atestado de un Agente diplomático extranjero acreditado en
Chile por el gobierno del país de procedencia del instrumento, certificándose su firma por el Ministerio de
RR.EE. de Chile.
El proceso se compone de dos actuaciones: La primera de ellas es la acreditación de la
firma del funcionario extranjero por parte de un agente diplomático o consular, y la
segunda es la acreditación de la firma de dicho diplomático por parte del Ministerio de RR
EE. de nuestro país.
c. En caso de no existir representación diplomática entre ambos países

La legalización se verifica mediante El atestado de un agente diplomático o consular de una nación

amiga acreditado en el mismo país (de procedencia del instrumento), a falta de funcionario chileno,
certificándose en este caso la firma por conducto del Ministerio de RREE del país a que pertenezca el
agente o del Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio de RR. EE. de la
República en ambos casos.

La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos públicos otorgados fuera no debidamente

legalizados no se pueden considerar como prueba en juicio.

b) Traducción:
La traducción oficial normalmente es realizada por un intérprete del Ministerio de
Relaciones Exteriores, conforme al art. 63 CPC.
Para acompañarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas:
1) Acompañarlos sin la correspondiente traducción: el tribunal dispondrá
que el instrumento se traduzca por el perito que él designe, a costa del
que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costas.

39
 2) Acompañarlos con su traducción: ésta valdrá, salvo que la contraparte
exija que sea revisada dentro del plazo de 6 días.

c) Protocolización:
Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido
de quien lo solicita.
El art. 420 No. 5 COT menciona como uno de los casos en que valdrá como instrumento
público, por el hecho de la protocolización, el instrumento otorgado en el extranjero con
las correspondientes formalidades ya analizadas.
El art. 420 no distingue entre instrumentos, sino que es necesario, según el tenor de la ley
para todo instrumento otorgado en el extranjero.
Existe una sentencia de la Corte Suprema de 1970 en que se niega lo anterior, afirmándose
que el instrumento público no requiere más que la legalización para que produzca efectos
en Chile.

Excepcionalmente, existe una situación en la cual no se necesita ninguno de estos tres

trámites, a pesar de haber sido otorgado el instrumento en el extranjero. Se trata de los
instrumentos otorgados por los cónsules, ya que de acuerdo al reglamento consular del
Ministerio de Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de ser ministros de fe,
pudiendo otorgar instrumentos públicos. No obstante, igualmente es preciso que la firma
del cónsul sea verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile.

6. Forma de acompañar los Instrumentos Públicos al Juicio:

Si bien no se establece expresamente en el CPC, por interpretación de diversas normas del

mismo código, se ha establecido que los documentos, por regla general, deben
acompañarse "con citación". Inclusive, aún existiendo regulación especial, esta debe
adicionarse a la citación, todo lo cual se desprende de las siguientes normas:
a) Artículos 795 Nº4 y 800 Nº2 CPC: A propósito del Recurso de Casación en la
Forma, establecen como trámites esenciales de la primera y segunda instancias, "la
agregación al proceso de los documentos presentados oportunamente con citación."
b) Artículo 342 Nº3 CPC: A propósito de qué documentos se deben considerar
como públicos en juicio, se establece un plazo de tres días para objetarlos, plazo que se
iguala con el de citación.
c) Artículo 348 inciso 2° CPC: la agregación de los documentos presentados en 2ª
instancia, no suspenderá en ningún caso la vista de la causa; pero el tribunal no podrá
fallarla, sino después de vencido el término de la citación, cuando haya lugar a ella.

En consecuencia, para los efectos de tenerse por acompañado un instrumento

público al proceso, es necesario que la parte presente un escrito que dirá en la suma
“Acompaña documento, con citación”. Siendo un trámite esencial, si es omitido, podrá
ser casada en la forma.

7. Valor probatorio de los instrumentos públicos.

Esto se encuentra regulado en los artículos 1700 y 1706 CC.

Art. 1700 CC: El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha,
pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los otorgantes.

40
Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas
a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por título universal o singular.

Art. 1706 CC: El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun en someramente enunciativo,
con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o contrato.

En términos generales, los instrumentos públicos gozan de una presunción de autenticidad,

por cuanto son otorgados por un ministro de fe, reforzado por la sanción del art. 208 CP.
Es preciso hacer una nueva distinción:

1) Valor probatorio del instrumento público Respecto de los Otorgantes:

a. El hecho de haberse otorgado el instrumento: hace plena fe entre ellas.
b. La fecha del instrumento: plena fe tanto respecto de las partes como de
terceros.
c. El hecho de haberse formulado las declaraciones que en el instrumento
público aparecen por el funcionario público y las partes: hace plena prueba
por estar atestiguado en éste por el funcionario público.
d. Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento
i. Veracidad de las declaraciones del funcionario público
1. Acerca de hechos propios: plena fe.
2. Acerca de hechos que percibe por sus propios sentidos:
plena fe.
3. Acerca de hechos que no son propios ni los ha percibido
por él mismo, pero los ha comprobado por los medios que
la ley le suministra: plena prueba.
4. Acerca de hechos confiando en el dicho de otras personas:
no producen plena prueba.
5. Aquellas declaraciones que hace y que importan meras
aseveraciones: tampoco hacen plena fe.
ii. Veracidad de las declaraciones de las partes:
1. Declaraciones dispositivas: objeto del acto, es decir, donde
se deja constancia de los elementos esenciales del hecho
jurídico del cual ha querido proporcionarse prueba escrita.
No se pueden suprimir sin destruirlo o al menos
desnaturalizarlo. Hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse formulado las declaraciones, mas no en cuanto a la
verdad de las mismas declaraciones, no obstante que se
presuma la verdad mientras no se demuestre lo contrario.
Hay quienes, sin embargo, estiman que las declaraciones
dispositivas hacen plena fe entre los declarantes en cuanto a
su contenido, sea que se invoque la declaración por una u
otra parte, o que la haga valer un tercero contra el
declarante. Se basan en lo dispuesto en el art. 1700 inciso 1º
parte final.
2. Declaraciones simplemente enunciativas: constituyen
elementos accidentales del hecho jurídico que el
instrumento tiene por objeto acreditar, pudiendo ser
suprimidas sin que se modifique la sustancia del mismo. Del
1706, se puede distinguir:

41
 a. Simplemente enunciativas directamente
relacionadas con lo dispositivo: el instrumento
público hace plena fe de del hecho de haberse
formulado estas declaraciones, pero no en cuanto a
la verdad.
b. Simplemente enunciativas que no guarden relación
con lo dispositivo: no hace plena prueba entre las
partes. Sin embargo, contra la parte que la emite, ella
constituye una confesión extrajudicial: 398:
revestirá el carácter de presunción grave, por
haber sido prestada en presencia de la parte que
la invoca.
- La declaración enunciativa no puede constituir prueba a favor de quién la emite, puesto
que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor.

2) Valor probatorio del instrumento público respecto de terceros

El instrumento público tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad,
puesto que sería absurdo que un solo y mismo instrumento fuese auténtico para las partes y
no auténtico para los terceros. Sería absurdo privar de todo valor probatorio al instrumento
respecto de terceros. El art. 1700 establece que el instrumento público hace plena fe erga
omnes del hecho de haberse otorgado, haberse formulado las declaraciones y de la fecha
del instrumento público. También hace plena fe la declaración del funcionario público,
sobre hechos propios, hechos ajenos constatados por él con sus propios sentidos y los
acreditados con los medios que la ley suministra.
Las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas respecto de terceros, en razón de
que lo normal se presume.
Las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo, también deben
presumirse verdaderas respecto de terceros.

8. Presunción de autenticidad del instrumento público

Dada la intervención de un funcionario público competente en su otorgamiento, el
instrumento público lleva envuelta una verdadera presunción de autenticidad.
- Elementos de la autenticidad:
1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas
que aparecen en el instrumento
2. Que se haya autorizado por el funcionario que se señala en el
instrumento
3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su
otorgamiento sean las que el instrumento consigna.
En virtud de de esta presunción, si se acompaña al juicio instrumento público, la
contraparte para destruirlo debe tener un papel activo.

9. La impugnación de un instrumento público.

Es la actividad destinada a lograr la destrucción o refutación de la fe probatoria de éstos.
Se pueden impugnar por 3 causas:
a) La nulidad del instrumento.

42
El instrumento público, debe cumplir con los requisitos del art. 1699: funcionario público
competente y solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos (funcionario
incompetente o no cumplir con las solemnidades legales) acarrea la nulidad.
La escritura pública requiere ser otorgada por notario competente, con las solemnidades
legales e incorporada al protocolo o registro público.
La omisión de cualquiera de los requisitos establecidos para los instrumentos públicos y
para la escritura pública en particular, genera la nulidad absoluta del mismo, privándola de
todo valor probatorio, salvo que se encuentre firmada por las partes y no constituya la
solemnidad del acto o contrato. Art. 1701 inciso 2º: Fuera de los casos indicados en este artículo,
el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdrá como
instrumento privado su estuviere firmado por las partes.
Es importante distinguir la nulidad del acto y del instrumento. Sin embargo, en el caso de
los actos solemnes, el acto mismo se confunde con el instrumento público, por lo que si se
obtiene la nulidad del instrumento público consecuencialmente también será nulo el acto o
contrato solemne.
La nulidad del instrumento se puede probar por todos los medios de prueba que señala la
ley, incluyendo la prueba de testigos, sin que rijan las limitaciones del 1708 a 1711, por
tratarse de acreditar hechos materiales y no actos o contratos.

b) La falta de autenticidad o falsedad material del

instrumento.
El instrumento público falso es el que no ha sido realmente otorgado, el que no ha sido
autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en él se expresa; o que las
declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el
instrumento. Es una definición obtenida a contrario sensu del art. 17 CC.
La situación del instrumento falso es distinta de la del instrumento nulo. Por ejemplo, una
escritura pública otorgada por Notario incompetente es un instrumento público auténtico
pero nulo. La distinción entre instrumento no auténtico e instrumento nulo puede
observarse en los arts. 704 Nos. 1 y 3 del CC; 1876 CC; 464 No. 6 y No. 14 del CPC.
Asimismo, se ha afirmado que un instrumento público o auténtico, puede ser falso, sin
dejar de ser auténtico, aunque falsificado en caso de que haya sido materia de alguna de las
falsedades tipificadas en el CP.

Las partes para acreditar la falta de autenticidad de un instrumento público pueden valerse
de todos los medios de prueba que contempla la ley, incluida la testimonial, sin que rijan las
limitaciones del 1708 y siguientes, por no tratarse de actos o contratos.

Tratándose de la impugnación por falta de autenticidad de una escritura pública, el

legislador ha establecido una especial reglamentación, respecto de la prueba testimonial en
el art. 429 CPC: Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pública,
se requiere:
1) La concurrencia de 5 testigos
2) Que todos los testigos estén contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razón de sus
dichos y que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra
prueba en contrario.
3) Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido
personalmente al otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos
instrumentales ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del
lugar en el día del otorgamiento y en los 70 días subsiguientes.
Esta prueba es apreciada por el tribunal según las reglas de la sana crítica.

43
Este art. 429 sólo se aplica a la escritura pública y no al instrumento público. Asimismo se
refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o impugnación de la sinceridad de las
declaraciones.
c) La falsedad ideológica o falta a la verdad en las
declaraciones que él contiene.
No se trata de una impugnación del instrumento público, ya que éste se ha otorgado
dando cumplimiento a todos los requisitos legales. Lo que se pretende con la impugnación
de la verdad de las declaraciones de las partes, no es sostener que dichas declaraciones no
fueron formuladas, sino que aquellas contenidas en el instrumento público no
corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error, dolo o simulación.

- Los terceros pueden atacar el instrumento público por falsedad en las declaraciones
dispositivas y enunciativas relacionadas con las dispositivas, las cuales se presumen
verdaderas. Para acreditar la falsedad, se pueden valer de todos los medios de prueba que
establece la ley. Las meramente enunciativas, no tendrían interés para los terceros en
objetar por falsedad, por no tener valor probatorio respecto de ellos.

- Las partes que participaron en el otorgamiento del instrumento público pueden formular
impugnación por falsedad de las declaraciones dispositivas y de las enunciativas
relacionadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de que produzcan
plena prueba en su contra. Para ello, es necesario que rindan otras pruebas que produzcan
plena prueba, a fin de que se destruyan en la comparación que haga el juez las contenidas
en el instrumento.

Un caso muy importante de analizar es el art. 1876 CC: La resolución por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en contrario
sino la de nulidad y falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá acción contra terceros
poseedores”.

Es decir, el artículo busca proteger a los terceros adquirentes, pero las partes podrán en
virtud de contraescrituras demostrar que ello no fue así, cuestión que no afectará a los
terceros. Sólo se verán afectados cuando exista nulidad o falsificación de la escritura. Entre
las partes, nada impide que se pruebe la no autenticidad de las declaraciones.

Es importante distinguir estas causales de impugnación. Generalmente se sostiene que

dentro del plazo de 3 días fatales debe la contraparte hacerlas valer, sea por cualquiera de
las 3 causas. Según el Prof. Maturana, dentro del término de citación (3 días) sólo se podrá
impugnar el instrumento por falta de autenticidad. La nulidad o la simulación (falta de
veracidad en declaraciones) se pueden impugnar a través de un juicio de lato conocimiento
y no en un procedimiento incidental.

10. Procedimiento de impugnación de un instrumento público.

2 vías:
a) Principal:
Consiste en iniciar un juicio completo que recae sobre la nulidad, simulación o falta de
autenticidad del instrumento público. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuantía, toda
vez que no hay procedimiento especial y el asunto no susceptible de apreciación pecuniaria.
b) Incidental:
Cualquiera que sea el estado del juicio en que se acompañe el instrumento público, debe
impugnarse en un plazo de tres días, generándose el incidente con la parte que impugna.

44
Algunos sostienen que la vía incidental se puede utilizar para alegar cualquiera de las
causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar falta de autenticidad,
toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario.

F. El Instrumento Privado.
1. Concepto.
“Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin
intervención del funcionario público en el carácter de tal”.
Por RG se requiere que esté firmado por el otorgante. Es un presupuesto que se encuentra
en los arts. 1701 inciso 2º, 1702 y 1703 CC.
No obstante lo anterior, los artículos 346 Nos. 1 y 2 CPC en relación con el 352 No. 3 dan
a entender que la firma no sería requisito, sino que bastaría con que estuviera escrito.
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, aún sin firma: 1704 y 1705 CC.
Aún cuando no se acepte la tesis que sostiene que la firma es de la esencia de los
documentos privados, existen casos en que la suscripción es de la esencia tanto para la
existencia como para la validez (ej. Letra de cambio, cheque y pagaré).

2. Autenticidad.

La gran diferencia con los instrumentos públicos, es que los instrumentos privados no
están amparados por la presunción de veracidad que reviste a los primeros, y en
consecuencia requieren ser reconocidos en juicio por la parte contra quien se presenta, o se
haya mandado a tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la
ley. Los instrumentos privados no hacen fe por sí mismos. Mientras no sea reconocido o
se pruebe que es auténtico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio.

3. Reconocimiento.

El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el

art. 346 CPC, el cual distingue varios casos:
a) Reconocimiento Expreso: se contiene en 2 números:
Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos:
i. Artículo 346 N° 1 CPC: Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre
aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
ii. Artículo 346 N° 2 CPC: Cuando igual declaración se ha hecho en instrumento público o
en otro juicio diverso.
b) Reconocimiento Tácito: (Artículo 346 N° 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento
de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su
presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del
instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
- Los motivos para objetar el documento privado son 1) la falta de autenticidad (se crea
uno que no existe o se altera uno existente) y 2) la falta de integridad (se produce respecto
de aquellos documentos a los cuales les falte alguna de sus partes).
- Para que juegue el mencionado apercibimiento es necesario que al presentarse el escrito
se solicite clara y expresamente que se tenga por acompañado el documento y que se tenga
por reconocido si no fuere objetado dentro de 6º día por los motivos de falsedad o falta de
integridad. Es necesario que el tribunal en la resolución que lo tiene por acompañado
indique igualmente el apercibimiento.

45
- En caso de acompañarse el documento con la demanda, se tendrá todo el término de
emplazamiento, en virtud del 255.
- Si se hubiera citado a las partes para oír sentencia en 1ª instancia o se hubiere visto la
causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos
privados, en caso que estuviere pendiente el plazo.
- Si la contraparte objeta el documento se genera el incidente correspondiente, siendo el
juez quien debe resolver en definitiva si es auténtico o no.
- El reconocimiento tácito no se aplica nunca respecto de instrumento privado emanado
de 3º, sino sólo respecto del instrumento privado emanado de parte.
- El reconocimiento expreso del instrumento privado que emana de 3º se produce por
medio de su concurrencia al juicio en calidad de testigo, reconociendo allí la integridad y
autenticidad del instrumento privado.
c) Reconocimiento Judicial: (Artículo 346 N° 4 CPC) Cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolución judicial.
Debemos recordar que lo que deberá acreditarse en caso de objeción, será la
autenticidad del instrumento privado y quien tiene la carga de probar es la parte
que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad.
El art. 346 No. 4 sólo habla de objeción por falta de autenticidad y no por
integridad. Si se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se
requiere para tenerlo por reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se
falle el incidente que ella genere de acuerdo a las reglas generales de los incidentes.
4. Acompañamiento de los instrumentos privados al
juicio
La ley no indica disposiciones expresas. Se debe distinguir:
a) Instrumentos privados emanados de terceros: con citación (795 No. 4, 800 No. 3
y 348 inciso 2º).
b) Instrumento privado emanado de las partes: con conocimiento y bajo el
apercibimiento señalado en el art. 346 No. 3
El apercibimiento:
La parte dispone de un plazo de 6 días pata formular observaciones al documento
acompañado. Si no formula observaciones, opera el reconocimiento tácito, quedando
reconocido por el sólo ministerio de la ley sin necesidad de que se dicte resolución alguna.
Otro sector de la doctrina considera que es necesario que se dicte una resolución posterior.
El prof. Maturana considera improcedente la exigencia de una resolución judicial, atendido
el carácter fatal del plazo para objetar. De exigir una resolución judicial, estaríamos
transformándolo en un reconocimiento judicial. Nada obsta a que se dicte la resolución, la
cual tendrá únicamente un carácter meramente declarativo.

5. Causales de impugnación del documento privado

1. Falta de autenticidad
No ser otorgado en la forma y por quien(es) aparecen otorgándolos.

2. Falta de integridad
No ser completos.

6. Valor probatorio del instrumento privado.

a) Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte

a. Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado
tener por reconocido por alguna de las vías del 346, no tiene valor alguno.

46
 b. El instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido,
tiene el mismo valor probatorio que el instrumento público respecto
de las partes que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener por
reconocido. 1702 CC
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo
mérito probatorio, ya que l 1702 CC, se refiere sólo a su valor respecto de las partes; y en
consecuencia respecto de los terceros carecería de valor.
Claro Solar y Vodanovic en contrario: establecida la autenticidad del instrumento privado,
su valor es el mismo respecto de las partes que terceros, sin perjuicio que éstos pueden
rendir prueba en contrario.

f) Valor probatorio del instrumento emanado de un tercero

La jurisprudencia ha señalado que “para que los documentos privados emanados de
terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido
declaren como testigos en el juicio mismo, reconociéndolos en cuanto a su procedencia y
dando fe de la verdad de su contenido”.
Es decir, el documento pasa a formar parte de la testimonial y tiene el valor que la ley le
asigna a ésta.

7. Fecha del instrumento privado

b. Respecto de las partes: tiene la fecha que en él se indica, pero sólo
cuando se ha reconocido o mandar tener por reconocido.
c. Respecto de terceros: tendrá fecha cierta desde que se produzca alguna de
las circunstancias del art. 1703 CC: La fecha de un instrumento privado no se
cuenta respecto de terceros sino desde:
i. El fallecimiento de alguno de los que le han firmado
ii. Desde el día en que se ha copiado en un registro público
iii. Desde el día en que conste haberse presentado en juicio
iv. Desde el día en que el funcionario competente haya tomado razón de él o lo haya
inventariado en carácter de tal

8. El cotejo de letras
Cotejo de letras: consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es
la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay
menor duda de que es auténtico.

- Procedencia: procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga
en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento público
que carezca de matriz.
En caso que el instrumento público posea matriz, procede el cotejo instrumental

- Procedimiento:
Si se objeta un documento privado por falta de autenticidad, es menester que la parte que
lo presenta proceda a probar su autenticidad. Por el contrario, en caso de objetarse uno
público, que carece de matriz, la parte que formula la objeción es la que debe solicitar el
cotejo, porque se presume auténtico.
Para proceder al cotejo de letras hay que indicar el o los instrumentos indubitados con
que deberá hacerse el cotejo.
Art. 352: Se considerarán indubitados para el cotejo:
1º Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
2º Los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados; y

47
3º Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los números 1 y 2
del art. 346 (por tanto no pueden usarse como indubitados los que hayan sido reconocidos
tácitamente o judicialmente).

Los peritos que cotejarán las letras serán designados, siendo generalmente calígrafos.
Además del peritaje, el tribunal debe proceder por sí mismo a la comprobación después de
oír a los peritos, sin que sea obligatorio el dictamen de éstos.

El cotejo de letras no constituye prueba suficiente, pero puede servir de base para una
presunción judicial.

9. Especies de instrumentos privados en el CC:

A- Asientos, registros y papeles domésticos: se dirigen a la propia información y
uso privado de su dueño para llevar el curso de los negocios. Interviene una
persona que los firma y escribe. 1704 CC:
a. Están destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a
su favor
b. Para que se produzca esta prueba es necesario que ella se haga valer por una
persona distinta de la que lleva estos documentos.
c. Hacen prueba sólo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos.
d. Su mérito probatorio es indivisible: harán fe tanto en lo que favorece a la
persona que los hace valer en su favor como en lo que le favorezca a aquel
que los lleva.
B- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura. 1705 (no requiere
firma para tener valor probatorio)
a. Puede consistir en una nota escrita o firmada por el acreedor a
continuación, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado
en su poder; o
b. En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuación, al margen o
al dorso del duplicado de una escritura, encontrándose dicho duplicado en
poder del deudor.
Estas notas están destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya
reconocido ella por éste. Igualmente tiene un mérito probatorio indivisible: cuando el
deudor quiere favorecerse de ella, deberá igualmente aceptar lo que resulte desfavorable.

G. Las contraescrituras
1707 CC: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública,
no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado (copia) en
cuya virtud ha obrado el 3º.
a. Sentido restringido: todo escrito destinado a permanecer secreto entre las
partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de
una manera ostensible. Es decir, sólo pueden considerarse contraescrituras
los instrumentos respecto de los cuales concurran 2 requisitos:
i. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulación
real o parcial de un acto o convención ostensible.
ii. La contraescritura no expresa una convención nueva.
b. Sentido amplio:

48
Alessandri R. sostenía que, contraria a la legislación francesa, la chilena, considera la palabra
“contraescritura” en su acepción amplia, ya que el 1707 no ha restringido el alcance. Es
por ello, que este autor plantea que se entienden incorporados en el concepto aquellas
escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente
sin efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle.

La jurisprudencia se inclina por una acepción amplia, y no restringida a los casos de

simulación.

- Valor probatorio de las contraescrituras: en su calidad de instrumentos, se rigen por

las normas generales de éstos, pudiendo ser públicas o privadas.
Efectos:
a) Respecto de las partes: las contraescrituras producen pleno valor
probatorio y las partes deben regirse por lo que en ellas se
establece, debiendo primar la voluntad real, conforme dispone el
1545 y 1560 del CC.
b) Respecto de los terceros: por RG no producen efectos. Los
producirán, cuando concurran los presupuestos del 1707:
1. Las contraescrituras que constan en instrumento privado
destinadas a modificar lo establecido en instrumento
público, no producen efectos respecto de los terceros.
2. Las contraescrituras que constan en instrumento público
destinadas a modificar lo establecido en otro instrumento
público, producen efectos respecto de éstos, siempre que:
a. Se tome nota de la contraescritura al margen de la
matriz
b. Se tome nota de la contraescritura en la copia de la
escritura pública que se altera y en cuya virtud actúa
el tercero.

II. LA PRUEBA DE CONFESIÓN

1. Generalidades.
1. Reglamentación
a. CC: art. 1713
b. CPC: arts. 385 a 402
c. NCPP: no utiliza la expresión “confesión” en ninguna parte del mismo,
seguramente para poner énfasis en que la declaración del imputado es un
medio de prueba que depende exclusivamente de la voluntad de éste y
puede ser considerada como una facultad de su parte para colaborar con el
pronto término de la investigación.
2. Concepto
Confesión: reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes en su perjuicio
respecto de los hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
3. Requisitos para encontrarnos frente a la confesión como medio de prueba:
a. Declaración unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de
una de las partes del proceso que posee capacidad para materializarlo
dentro de él.
i. CPC sólo regula específicamente el error de hecho como vicio que
afecta a la confesión, permitiendo su revocación en el art. 402.

49
 ii. Respecto de la fuerza y del dolo cabe aplicar las normas generales
iii. CPP contempla expresamente la regulación de los vicios de que
podía adolecer la declaración.
iv. Es necesario que la declaración emane de una de las partes del
proceso o de sus apoderados.
v. Los terceros, que no son parte en el juicio, declaran como testigos,
no confiesan.
vi. Debe tratarse de una persona capaz aquella que preste la confesión.
1. El mandatario judicial puede comparecer por la parte a la
cual representa, a fin de absolver posiciones, siempre que:
a. Tenga facultad especialmente conferida (Art. 7
inciso 2º CPC); y
b. No se haya solicitado que sea la parte quien debe
comparecer personalmente a absolverlas.
c. El mandatario judicial, sea que tenga conferida o no
la facultad especial, está obligado a absolver
posiciones acerca de hechos personales de él mismo.
b. El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y
determinados, que sean trascendentes para la resolución del
conflicto.
i. La confesión versa sobre hechos y no sobre el derecho.
ii. La confesión recae sobre
1. Hechos personales de la parte que la presta
2. Hechos no personales de la parte que la presta.
iii. Debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean
trascendentes para la resolución del conflicto.
c. El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que
formula la declaración.
i. Es un REQUISITO DE LA ESENCIA que el reconocimiento de
los hechos debe perjudicar a la parte que confiesa.
ii. Si se aceptara lo contrario, se estaría aceptando la posibilidad de
crearse propia prueba.
iii. Hace fe en contra de quien la presta, pero no en su favor.
d. El reconocimiento debe efectuarse con la intención consciente y
dirigida del confesante de reconocer un hecho que le perjudica.
i. Este requisito es conocido como animus confitenti: intención
consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un
determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.
ii. Es especialmente importante respecto de la confesión judicial
espontánea y de la extrajudicial, ya que no toda declaración de la
parte puede considerarse una confesión si concurre el factor
intencional mencionado.
4. Limitaciones a la admisibilidad de la confesión como medio de prueba
- De los artículos 1713 CC y 385 del CC es posible sentar que la RG es que la confesión se
admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto,
a menos que exista una disposición legal o un principio jurídico que la excluya como medio
de prueba.
- Casos en que se excluye la confesión como medio de prueba:
1. La falta de instrumento público no puede suplirse por otra
prueba (incluida la confesión) en los actos y contratos en

50
 que la ley requiere esa solemnidad. El acto o contrato
solemne se prueba sólo con su solemnidad.
2. En el juicio de separación de bienes por el mal estado de los
negocios del marido, la confesión de éste no hace prueba.
3. La declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o
debérsele una cosa perteneciente a la sociedad conyugal, ni
la confesión del otro, ni ambas juntas, se estimarán
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.
4. La confesión extrajudicial verbal sólo se debe tomar en
cuenta en los casos en que es admisible la prueba de
testigos.
5. Clasificaciones de la confesión
a. Según ante quien se presta
i. Confesión judicial: aquella que se presta ante el tribunal que conoce
de la causa o ante el exhortado en que se delegó competencia.
ii. Confesión extrajudicial: aquella que se presta fuera del proceso en el
cual se invoca, sea:
1. En un juicio diverso; o
2. Fuera de juicio
- La confesión judicial y la extrajudicial tienen diverso valor probatorio.

b. Según como se genera la confesión

i. Espontánea: se produce sin requerimiento de parte.
ii. Provocada: se produce a requerimiento de parte a través del
procedimiento de la absolución de posiciones o del tribunal en el
caso de las medidas para mejor resolver.
- La confesión provocada debe ser obtenida conforme a las normas procedimentales
legales, lo que no sucede con la espontánea que se puede prestar por la parte en cualquier
escrito o actuación.

c. Según como se verifica

i. Expresa: aquella que se verifica en términos categóricos y explícitos
ii. Tácita o ficta: es aquella que no se verifica en términos formales y
explícitos, sino que se produce en virtud de haberse dado las
condiciones que la ley establece para que el tribunal la de por
establecida en el procedimiento de absolución de posiciones.
- Sólo tiene importancia para examinar los requisitos que deben reunirse en su generación,
pero ambas tienen igual valor probatorio, en conformidad al art. 400.

d. Según como se expresa

i. Verbal: oralmente ante testigos
ii. Escrita: aquella respecto de la cual se deja constancia en un
instrumento.
- La importancia de la distinción radica en la forma que debe ser acreditada: si es necesaria
la rendición de prueba de testigos y ella es verbal sólo podrá acreditarse cuando sea
admisible ese medio de prueba.

e. Según la iniciativa y la finalidad

i. Iniciativa de parte:
1. Como medida prejudicial propiamente tal, para los efectos
de preparar la entrada en juicio. 273 No. 1

51
 2. Como medida prejudicial probatoria: 284: destinada a
obtener una confesión judicial provocada respecto de una
persona que se teme se ausente del país y con el fin de
hacerse valer con posterioridad en un proceso de cognición.
3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el
fin de acreditar dentro del proceso hechos personales o no
personales del confesante
4. Como gestión preparatoria de la vía ejecutiva (434 No.5)
con el fin de procurarse a través de la confesión judicial a
prestarse en la gestión preparatoria de un título ejecutivo
que le permita deducir con posterioridad una demanda
ejecutiva.
ii. Iniciativa del tribunal: como medida para mejor resolver. 159 No. 2

f. Según los hechos sobre los cuales recae

i. Confesión acerca de hechos personales del confesante
ii. Confesión acerca de hechos no personales del confesante
- Según lo establecido en el 1713 CC y en el 402 CPC, la jurisprudencia ha declarado que
“sólo cuando la confesión se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir
prueba para acreditar lo contrario”

g. Según su contenido
i. Confesión pura y simple: el confesante niega o afirma
categóricamente el hecho controvertido sin agregaciones o
modificaciones de ninguna especie.
ii. Confesión calificada: el confesante reconoce categóricamente el
hecho controvertido, pero le agrega algún hecho o circunstancia que
viene a alterar su naturaleza jurídica.
iii. Confesión compleja: el confesante reconoce el hecho material
acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos
enteramente desligados del primero (compleja de 1º grado) o bien
ligados o modificatorios del mismo (compleja de 2º grado).
- Importancia: divisibilidad de la confesión.

h. Según su divisibilidad
i. Divisible: pueden separarse los hechos que perjudican al confesante
de aquellos que le son favorables.
ii. Indivisible: no pueden separarse de ella los hechos que perjudican al
confesante de aquellos que le favorecen.
- RG en Chile: indivisibilidad de la confesión.
- Confesión pura y simple y calificada: indivisible
- Compleja de 1º grado: siempre divisible
- Compleja de 2º grado: divisible, cuando se acredite la falsedad de las circunstancias
agregadas por el confesante que modifican o alteran el hecho confesado.

i. De acuerdo a sus efectos o valor probatorio

i. Eficaz: se genera en los casos que la ley permite, produciendo
efectos probatorios.
ii. Ineficaz: es aquella que no produce efectos probatorios por no ser
permitida por la ley.

52
 2. Confesión Judicial
1. Concepto
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de
prueba.

Puede ser espontánea. Sin embargo, la que tiene mayor trascendencia en el proceso por su
regulación es la confesión judicial provocada, la cual se puede generar por el mecanismo
de la absolución de posiciones.
El art. 385 del CPC reconoce a cada parte del proceso el derecho a solicitar de la contraria,
que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin
perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.

2. Iniciativa para que se preste absolución de posiciones:

a. De parte: se puede pedir por una parte como:
i. Medida prejudicial propiamente tal
ii. Medida prejudicial probatoria
iii. Dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio
de prueba
b. Del tribunal como medida para mejor resolver

3. Oportunidad procesal para solicitar la confesión judicial provocada:

a. COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROPIAMENTE TAL O COMO
MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA
1. Como medida prejudicial propiamente tal: 273 No. 1
a. Es propia del demandante y tiene por objeto
preparar la entrada al juicio
2. Como medida prejudicial probatoria: 284
a. Es común al futuro demandante y al futuro
demandado, teniendo como fundamento el temor
en un breve período de la ausencia de la futura
contraparte.
- En ambos casos es solicitada con anterioridad a la interposición de la demanda en el
proceso.

b. COMO MEDIO DE PRUEBA DURANTE EL JUICIO

i. En 1ª instancia: en cualquier estado del juicio, desde que se
encuentre contestada la demanda y hasta el vencimiento del término
probatorio. Se puede ejercer hasta por 2 veces en 1ª instancia, pero
en caso de alegarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede
exigirse una vez más.
ii. En 2ª instancia: en cualquier estado de la 2ª instancia, hasta antes
de la vista de la causa. Se puede ejercer este derecho 1 vez, pero en
caso de alegarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede
exigirse una vez más.
En cualquier instancia en que se ejerza este derecho, la formulación de la solicitud
que se formule pata este efecto no suspende el curso del procedimiento.
c. COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER
Es necesario que concurran los siguientes requisitos:
i. Que la confesión judicial recaiga sobre hechos que el tribunal
considere de influencia para la cuestión, es decir, que los considere
trascendentes para la adecuada resolución del conflicto; y

53
 ii. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el
proceso.
No es procedente que mediante esta medida para mejor resolver el tribunal mejore la
posición de una de las partes que no ha hecho valer sus derechos en forma oportuna.

4. Personas que pueden solicitar que se absuelvan posiciones

385: todo litigante está obligado a absolver posiciones cuando lo exija su contendor. Es
decir, es un derecho que puede ser exigido por el demandante y por el demandado.
Además, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes y los excluyentes,
pudiendo el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los
segundos, a cualquiera de las partes al ser ambos oponentes a su pretensión dentro del
proceso.

5. Personas que deben absolver posiciones en el proceso

Según el mismo 385, deben absolver posiciones las partes del proceso:
a- Demandante
b- Demandado
c- Terceros coadyuvantes
d- Terceros independientes
e- Terceros excluyentes
Las posiciones deben ser absueltas por las partes en forma personal o a través de sus
representantes legales si fueran personas jurídicas o incapaces. Recordar que el mandatario
judicial puede absolver posiciones cuando tiene poder especial y cuando no se solicita la
comparecencia personal de la parte.

6. Solicitud para absolver posiciones

Es necesario que la parte que desea que se realice la absolución de posiciones, presente un
escrito acompañando un sobre acerca de las posiciones que deberá absolver la parte
contraria.
a) Escrito: en el escrito la parte solicitará al tribunal:
a. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones. Si
no se le formula esta solicitud, se entiende que las posiciones pueden ser
absueltas por la propia contraparte o por el mandatario judicial, cuando
proceda.
b. Que el tribunal reciba por sí mismo la declaración. Si no se formula esta
solicitud, el tribunal puede cometer al secretario o a otro ministro de fe la
diligencia.
c. Que mande citar para día y hora determinados al litigante para que
comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego acompañado en
sobre cerrado y que solicita que se mantenga en reserva y custodia en la
Secretaría del tribunal hasta el día de la diligencia.
- El tribunal provee el escrito y se debe notificar por cédula al mandatario judicial, el cual
debe hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones.
- En caso de que la parte que debe absolver se encuentra fuera del territorio jurisdiccional,
se practicará la gestión por delegación.
b) Sobre:
- Pliego de posiciones: lista de preguntas que la parte que solicita la absolución desea que
sean absueltas o contestadas por la parte contraria.
- Las posiciones o preguntas deben redactarse en forma asertiva o interrogativa.
- Las preguntas pueden referirse tanto a hechos personales del confesante o al
conocimiento que él tenga de otros hechos que no revisten dicho carácter, debiendo en

54
todo caso ser redactadas en términos claros y precisos de manera de poder ser entendidos
sin dificultad. 386.
- Preguntas asertivas: son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho
determinado. Ej. Diga el absolvente cómo es efectivo que el día X se encontraba en la
ciudad Y.
- Preguntas interrogativas: aquellas en las cuales se indaga acerca del acaecimiento de un
determinado hecho. Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el día X.
- Es posible formular una pregunta asertiva e interrogativa. Ej. Diga el absolvente cómo es
efectivo que el día X se encontraba en la ciudad Y. En el evento que lo negare, diga el
absolvente en qué lugar se encontraba en dicho día.
- 387: Mientras la confesión no sea prestada, se mantendrán en reserva las interrogaciones sobre que debe
recaer.

7. Tribunal ante el cual se rinde la absolución de posiciones Art. 397:

a. Absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio: conocerá de la
absolución el tribunal que sustancia el proceso.
b. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, pero dentro del territorio de la República: a través del
exhorto, conoce el tribunal del territorio donde reside el absolvente.
c. El absolvente reside fuera del territorio de la República: ante el respectivo
agente diplomático o consular chileno del lugar donde reside el absolvente.

8. Obligaciones del absolvente

a. Comparecer: excepcionalmente se encuentran exentas de la obligación de
comparecer, las personas enumeradas en el art. 389 CPC.
i. Presidente de la República, Ministros, Senadores, Diputados,
Intendentes, miembros de las Corte Suprema y Corte de
Apelaciones, Arzobispo, entre otros.
ii. Los que por enfermedad o cualquier otro impedimento calificado
por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la
audiencia en que hayan de prestar declaración.
iii. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de
esta asistencia.
- Es menor el número de personas exentas de la obligación de comparecer a absolver
posiciones que aquellas exentas de la obligación de comparecer como testigos, sin que se
contemple autorización previa para los funcionarios del Poder Judicial.
- El procedimiento para que estas personas presten declaración, consiste en que el juez se
trasladará a la casa de ellas o comisionará al secretario para ello. En los colegiados se
comisiona a uno de los ministros o al secretario. Si se encuentra fuera del territorio
jurisdiccional alguna de estas personas se comisiona al juez por exhorto y éste puede
designar que el secretario realice la diligencia.
- No puede comisionarse al secretario cuando la parte haya solicitado que se preste ante
el tribunal.
- En consecuencia, a diferencia de lo que ocurre con la prueba testimonial, en la confesión
los eximidos de comparecer no pueden dar respuesta a las posiciones mediante
informe u oficio.
b. Absolver las posiciones
- A diferencia de lo que ocurre con la testimonial, no existen causas de exención para rendir
`la confesión.

c. Decir la verdad

55
- Existe dicha obligación, toda vez que el absolvente presta juramento. Sin embargo, la
infracción a este deber no tiene sanción penal, puesto que el perjurio está configurado
respecto de los testigos y no comete el delito el que miente en causa propia.
- En todo caso el no decir la verdad, puede considerarse:
1. Regulación de las costas;
2. Apreciación comparativa de las pruebas, con el fin de
determinar cuál se encuentra más conforme a la verdad. 428.

9. Citación del absolvente

- La resolución que da lugar a la solicitud de absolución de posiciones debe notificarse por

cédula al mandatario judicial, quien deberá hacerlo comparecer.
- A la primera audiencia, puede ser que el absolvente no comparezca, en cuyo caso dicha
falta será certificada por el Receptor, siendo él el ministro de fe competente para actuar en
la diligencia. Esta inasistencia a la 1ª audiencia convocada, no tiene sanción alguna en
nuestra legislación.
- En este caso (de inasistencia) es necesario que la parte interesada en que se practique la
gestión, deberá presentar un nuevo escrito solicitando que se cite al absolvente por 2ª vez
bajo el apercibimiento del art. 394 CPC. Es importante que tanto la solicitud contenida
en este 2º escrito como la resolución que le da lugar indiquen el apercibimiento del 394,
para que éste opere.

10. Desarrollo de la audiencia en la cual se absuelven las posiciones

El absolvente, frente a la citación a absolver posiciones, puede adoptar 3 actitudes:
1- Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las
preguntas que se le formulan
2- Comparecer y negarse a declarar o dar respuestas evasivas respecto a las preguntas
que se le formulan
3- No comparecer a la audiencia fijada para absolver posiciones.

a. Ministro encargado de autorizar la diligencia: Receptor.

b. Sujetos que pueden asistir a la audiencia: Además del receptor, deben
encontrarse en la diligencia:
i. El juez o el secretario del tribunal si se hubiese podido comisionar a
éste
ii. Absolvente
iii. Parte que solicitó la diligencia, y su procurador y abogado
iv. El procurador y abogado del absolvente
En un principio, por los términos restrictivos del 392, se consideró que el procurador y el
abogado del absolvente no podía estar, pero luego se admite por defensa que puede prestar.
c. Juramento: antes de ser interrogado el absolvente, deberá prestar
juramento de decir la verdad en la forma señalada para la testimonial.
d. Declaración:
i. Luego del juramento, se procede a abrir el sobre en el cual se
contienen las posiciones a las cuales el absolvente debe dar
respuesta.
ii. El absolvente o su abogado puede objetar preguntas que no
cumplan los requisitos legales, generándose un incidente que debe
ser resuelto por el tribunal para poder llevar a cabo la diligencia.
iii. Formulada la pregunta, el absolvente procederá inmediatamente a
prestar la declaración de palabra y en términos claros y precisos. Si

56
 el confesante es sordo o sordomudo, puede escribir su confesión
delante del tribunal o del ministro de fe, o en su caso se aplica el
382.
iv. Si se trata de hechos personales, deberá prestarse afirmándolos o
negándolos. Puede, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de
olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en
circunstancias verosímiles y notoriamente aceptables. En todo caso
el confesante puede añadir las circunstancias necesarias para la recta
y cabal inteligencia de lo declarado.
v. El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus
documentos antes de responder, y el tribunal se lo otorgará siempre
que haya fundamento plausible para pedirlo y lo estime
indispensable o consienta en ello el contendor. Esta resolución es
inapelable.
vi. Quien solicita la absolución de posiciones, además de presenciar las
declaraciones, puede hacer al tribunal las observaciones que estime
conducente para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de
dirigírsele. Además puede, antes que termine la diligencia y luego de
prestada la declaración, pedir que se repita si en las respuestas dadas
existe algún punto oscuro o dudoso que aclarar.
vii. De las declaraciones del absolvente debe dejarse constancia escrita,
conservándose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya
valido reducidas al menor número de palabras. De ellas se debe dar
lectura y levantar un acta en la misma forma establecida para la
testimonial, la que deberá ser suscrita por el juez, el ministro de fe,
el absolvente y las demás personas que hubieren concurrido.

11. Confesión Tácita

Recordemos que la confesión puede generarse a través de la absolución de posiciones
cuando se producen alguna de las situaciones siguientes:
a) Comparece el absolvente y responde derechamente.
- Sea que comparezca a la 1ª o 2ª citación, nos encontramos ante una confesión provocada
y expresa.
- Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan, no se desprende
ningún reconocimiento expreso de los hechos, se habrá llevado a cabo el mecanismo de la
absolución de posiciones, pero de éste no se genera confesión alguna como medio de
prueba.
b) Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el
tribunal y se niega a declarar o da respuestas evasivas.
Se le aplicarán las sanciones del art. 394 CPC, cuando se niega a declarar, esto es, cuando
adopta una actitud que importa no formular declaración alguna; o cuando de respuestas
evasivas, esto es, cuando no contesta derechamente las preguntas formuladas.

Para los efectos de que se produzca la confesión tácita, es necesario que la parte solicite al
tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolución teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas. No
procede que el tribunal lo declare de oficio. Si las respuestas evasivas se dan respecto de las
preguntas interrogativas, no procede que se tenga por confeso tácitamente respecto de
ellas, debido a que no contienen afirmación alguna sobre los hechos. En tal caso, los
tribunales pueden imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital
ni exceda de un sueldo vital i arrestos hasta por 30 días, sin perjuicio de exigirle la

57
declaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento de la
sentencia hasta que la confesión se preste.
c) No comparece el absolvente a la 2ª citación que se
hubiere formulado bajo el apercibimiento del 394
Será necesario para que opere la confesión ficta:
1. Efectuarse la 2ª citación
2. 2ª citación con apercibimiento del 394
3. Absolvente no comparece a la 2ª citación
4. Certificación en el proceso, de la no comparecencia
del absolvente a la 2ª citación
5. Que la parte presente un escrito al tribunal
solicitando que se tenga por confeso al absolvente
respecto de las preguntas formuladas en forma
asertiva
6. Que el tribunal dicte una resolución teniendo al
absolvente por confeso respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva. En caso que sean
interrogativas, no cabe la confesión tácita, sino
aplicar el 394 inciso 2º.
Por tanto, nunca procede la confesión tácita respecto de las preguntas interrogativas.

12. Valor probatorio de la confesión

a) Confesión extrajudicial
1. Verbal: sólo se admite cuando sea admisible la
prueba de testigos y en tal caso, puede ser base de
una presunción judicial.
2. Escrita: valor de la prueba instrumental.
3. Prestada en presencia de la parte que la invoca:
presunción grave para acreditar los hechos
confesados.
4. Prestada ante juez incompetente, pero que
ejerza jurisdicción: presunción grave para acreditar
los hechos confesados.
5. Prestada en otro juicio diverso: presunción grave
para acreditar los hechos confesados.
En los casos en que se estime como presunción grave, podrá constituir plena prueba,
cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para su
convencimiento.
6. Prestada en otro juicio diverso, seguido entre
las mismas partes que litigan: puede dársele el
mérito de prueba completa, habiendo motivos
poderosos para estimarlo así.

b) Confesión judicial
Bien sea Expresa o tácita; espontánea o provocada, produce los mismos efectos de
acuerdo a lo prescrito en los arts. 399 y 400 CPC. El legislador más que atender a la
forma en que ella se expresa o produce, se preocupa de establecer los hechos acerca de los
cuales ella prueba:

58
 1. Confesión judicial acerca de hechos personales:
tiene valor de plena prueba, en virtud de lo
dispuesto en el art. 1713 CC.
1713 CC: La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de apoderado especial, o de su
representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producirá plena fe contra ella,
aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artículo 1701, inciso
1º y los demás que las leyes exceptúen.
402 CPC: No se recibirá prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los
litigantes en el juicio.
“A confesión de parte relevo de prueba”.
- Un sector de la doctrina señala que la confesión de parte sobre hechos personales prima
sobre cualquier medio de prueba, debiéndose optar por ella, cada vez que existan pruebas
contradictorias.
- Hay otro sector de la doctrina, que basado en el art. 428 CPC, señala que frente a una
confesión judicial acerca de los hechos personales cabe no dar por acreditado los hechos
que en ella se reconoce si existen otros medios de prueba de igual valor que se encuentren
más conformes con la verdad.

2. Confesión judicial acerca de hechos no

personales
- El 1713 CC no se refería a esta materia. El vacío es llenado por el art. 399 inciso 2º: Si los
hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producirá también
prueba la confesión.
- Por tanto, la confesión judicial acerca de hechos no personales produce plena prueba,
pero hay que destacar que no se aplica el art. 402 inciso 1º, razón por la cual siempre será
posible rendir prueba en contrario.
13. Revocabilidad de la confesión
La confesión judicial (tanto de hechos personales como no personales), una vez prestada en
juicio es irrevocable, es decir, el confesante una vez prestada la confesión no podrá con
posterioridad retractarse de ella o dejarla sin efecto.

Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesión si alega haber padecido error

de hecho y ofrece probar dicha circunstancia.
Deberá rendirse dicha prueba dentro del término ordinario y si éste ha expirado, el tribunal
podrá abrir uno especial.

14. Divisibilidad de la confesión

El CPC establece como RG la indivisibilidad de la confesión, aunque sin un carácter
absoluto. Art. 401: En general el mérito de la confesión no puede dividirse en perjuicio del confesante.

Indivisibilidad de la confesión: la confesión debe aceptarse íntegramente y tal como la

hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio
otra parte, salvo las excepciones que establece la ley.

Esto emana del hecho que nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino
aceptándola como éste la ha producido, lo que es conforme a la equidad y a la buena fe.

Para determinar si una a una confesión se le aplica la indivisibilidad, se procedió a

clasificarla en:
a- Confesión pura y simple: Se niega o afirma categóricamente el hecho controvertido,
sin efectuar agregaciones o modificaciones de ninguna especie: indivisible.

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 b- Confesión calificada: el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le
atribuye una distinta calificación jurídica que restringe o modifica sus efectos: es
indivisible.
c- Confesión compleja de 1º grado o inconexa: aquella en la cual el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e
independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos: Art. 401
No. 1: Podrá, sin embargo, dividirse: 1º Siempre que comprenda hechos diversos enteramente
desligados entre sí. Los nuevos hechos desligados agregados deberán ser probados
por su parte. Por ello, se trata de una confesión divisible, sin necesidad de que se
rinda prueba alguna por quien quiere valerse de la confesión.
d- Confesión compleja de 2º grado o conexa: el confesante reconoce el hecho
controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados y dependientes del
destinados a destruir o modificar sus efectos: Art. 401 No. 2: Podrá, sin embargo,
dividirse: 2º Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los unos a
los otros, el contendor justifique con algún medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias
que, según el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.
- Requiere pata que se produzca la divisibilidad de la confesión, la prueba de la falsedad
de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
- Por tanto, la RG es que la confesión compleja de 2º grado sea indivisible, salvo que
se rinda prueba por aquel que se quiere valer de la confesión, para probar la
falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para probar la
falsedad, no en el confesante, sino en quien desea valerse de la confesión.

En caso que la confesión sea indivisible deberá considerarse íntegramente, tanto en lo que
favorece al confesante, como en lo que lo perjudica.
En caso que la confesión sea divisible, podrán considerarse los que perjudican al
confesante, desechándose los que lo favorecen.

III. LA PRUEBA TESTIMONIAL.

1. Reglamentación
a. CC: arts. 1708 a 1711.
b. CPC: arts. 356 a 384
c. CPP
d. NCPP
2. Concepto
Testigo: es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho
que ha caído bajo la acción de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaración en
juicio acerca del mismo.

- Requisitos que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el
carácter de testigo:
1. Debe tratarse de un 3º indiferente dentro del proceso
Es decir, no pueden actuar como testigos las partes directas, sean originarias o derivadas;
así como tampoco los terceros interesados, ya sean coadyuvantes, independientes o
excluyentes

2. Debe declarar sobre hechos precisos

a- Debe tratarse de hechos y no de cuestiones jurídicas
b- Es necesario que recaiga sobre hechos ciertos, precisos y determinados. No cabe
que se conviertan en opiniones, ya que éstas les corresponde emitirlas a los peritos.

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NSPP: el testigo puede declarar no sólo acerca de lo presenciado por sus sentidos, sino
también acerca de lo que deduce de acuerdo con sus conocimientos. Art. 309 inciso 2º:
Todo testigo dará razón circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere
presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere oído
referir a otras personas.

3. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el
dicho de otro
Es esencial dentro de la prueba testimonial la percepción sensorial: el testigo debe
señalar al tribunal la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de
los cuales declara.

3. Características de la prueba testimonial

1. Es circunstancial y no preconstituida, produciéndose en el curso del pleito.
2. Desde el punto de vista legal, debería primar la inmediación: rendirse ante y a
través del juez. Sin embargo, en la práctica, prima la mediación, puesto que la
prueba se rinde ante el receptor. El juez actúa sólo para resolver los incidentes
generados.
3. Es un medio de prueba indirecto, sin que el juez tenga acceso al hecho que se trata
de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos.
4. Puede tener el carácter de plena o semi plena, según si concurren o no los
requisitos legales.
5. Es eminentemente formalista, encontrándose minuciosamente regulada en la ley.

4. Clasificaciones de los testigos

1. Según la forma en que los testigos conocieron los hechos:
a. Testigos Presenciales: estuvieron física y mentalmente presentes en el
momento en que acaecieron los hechos.
b. Testigos de oídas: conocieron los hechos a través del dicho de una de las
partes o de terceros.
c. Testigos Instrumentales: aquellos que intervienen en la suscripción de un
documento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes.

2. Según las calidades o circunstancias sobre los hechos que declaren los
testigos
a. Testigos contestes: aquellos que están de acuerdo en el hecho y sus
circunstancias esenciales.
b. Testigos singulares: aquellos que están de acuerdo en el hecho, pero difieren
sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon.
- La singularidad puede ser:
1) Diversificativa: los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni
diversificativos entre sí.
2) Acumulativa: los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan.
3) Adhesiva u obstativa: lo declarado por un testigo está en contraposición a lo señalado
por otro.

3. Según su capacidad para declarar en juicio

a. Testigos hábiles: aquellos que reúnen todos los requisitos legales para que
su declaración produzca efectos por no encontrarse afectos por una

61
 inhabilidad establecida por la ley. Son la RG, ya que toda persona es capaz
de declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.
b. Testigos inhábiles: aquellos que no reúnen los requisitos legales para que su
declaración tenga valor en juicio, por encontrarse afectos a una inhabilidad
legal y haberse declarado ésta por el tribunal. La forma de hacer valer las
inhabilidades es la tacha de testigos, la cual generalmente es resuelta por el
tribunal en la sentencia definitiva.

La importancia de la clasificación de los testigos, dice relación con el valor probatorio: el

máximo es el establecido respecto de los testigos contestes, presenciales y hábiles, los
cuales pueden llegar a constituir plena prueba.

5. Limitaciones a la prueba testimonial

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador. Esto se debe entre otras razones a que depende mucho de las condiciones
subjetivas del testigo, a que puede ser conseguida mediante dádivas, entre otras.

Don Andrés Bello así lo deja establecido en el Mensaje del CC, hablando de la llamada
“prostitución del juramento”.

Las limitaciones que respecto a la prueba testimonial establece el CC, son:

1- No es procedente la prueba de testigos para probar un acto o contrato que
haya debido constar por escrito. Art. 1708 CC. Deben constar por escrito
a. Obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad
consiste en el otorgamiento de un instrumento público o privado. 1701 y
1682.
b. Los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que
valga más de 2 unidades tributarias. 1709 inciso 1º. Según Alessandri, debe
interpretarse ampliamente, incluyendo todos los actos y contratos que dan
lugar a una obligación de dar, hacer o no hacer una cosa. Sin embargo, la
jurisprudencia ha sentenciado que la limitación no es aplicable para los
efectos de acreditar por medio de la testimonial los hechos naturales y los
simples hechos humanos, como ocurre con los delitos y cuasidelitos.
2- No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adición o alteración
de lo expresado en un acto o contrato.
Art. 1709 inciso 2º: No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno
lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de
su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor
no alcance a la referida suma.

Estas limitaciones se aplican:

1) Aún cuando se limite la demanda a la suma de 2 UT si la cosa es de superior valor;
y
2) Aún cuando se demanda parte o resto de un crédito por una suma inferior a 2 UT,
si ella proviene de un crédito que debió haberse consignado por escrito.

Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales, se podrá rendir la prueba

testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre
que:
a) Exista un principio de prueba por escrito
b) Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito (1711 inciso 3º)

62
 c) Se trate de casos expresamente exceptuados en el CC:
a. Prueba del depósito de efectos del que aloja en una posada o del que entra a
un café, fonda, etc.
b. Comodato

Estas limitaciones sólo se aplican respecto a los actos y contratos de carácter civil.
Respecto de los actos de comercio, no se aplicará la limitación, en virtud de lo dispuesto en
el art. 128 Cº Comercio: la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles,
cualquiera sea la cantidad que importe la obligación que se trate de probar, salvo en los
casos en que la ley exige escritura pública.

6. Iniciativa en la prueba testimonial

a) De parte: es trascendental, siendo la única fuente de la cual podrá rendirse esta
prueba, ya que la iniciativa del tribunal se encuentra supeditada a la de parte.
a. Como medida prejudicial probatoria
b. En el curso del juicio
b) Del Tribunal: como medida para mejor resolver: 159 No. 5 CPC

a. Como medida prejudicial probatoria de Testigos

- Se trata de una medida común que puede solicitar tanto el futuro demandado como el
futuro demandante.
- Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse
imposible la posterior rendición de prueba. El solicitante cuando pide esta medida, debe
indicar los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el tribunal el que califica la
procedencia de las preguntas. 286 CPC.
- Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona a quién se
trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la orden o donde deba
tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con intervención del defensor de
ausentes.

b. Como medio de prueba en el curso del juicio (se analiza en el punto

siguiente)
c. Como medida para mejor resolver: múltiples limitaciones:
i. El juez sólo puede decretarla luego de citadas las partes a oír
sentencia y dentro del plazo para pronunciar ésta.
ii. El juez al decretarla sólo puede exigir la presencia de los testigos
que ya hayan declarado en juicio.
iii. El juez cita a los testigos sólo y con el único objeto que aclaren sus
dichos contradictorios y oscuros.
Por lo anterior, si es que no existe iniciativa de parte es imposible que haya prueba
testimonial, puesto que el tribunal sólo puede citar a los testigos que hayan comparecido y
declarado en el proceso, con el sólo fin de aclarar sus dichos contradictorios u oscuros.

7. Oportunidad procesal para hacer valer la prueba de

testigos
1. Antes del juicio: como medida prejudicial probatoria de testigos.
2. Durante el juicio:
1. En 1ª instancia: sólo puede rendirse dentro del término
probatorio, siempre que se cumplan las formalidades
exigidas por la ley. Hay que tener presente los casos de

63
 ampliación de la prueba (321) y la existencia de términos
especiales vinculados a la prueba testimonial (340)
2. En 2ª instancia: 207: hace prácticamente ilusoria la prueba
testimonial en 2ª. Este artículo requiere para que proceda la
testimonial en 2ª instancia, la concurrencia copulativa de los
siguientes requisitos:
a. Que sea decretada la prueba testimonial como
medida para mejor resolver. Es una medida para
mejor resolver distinta de la establecida en el 159 y
es muy difícil que se decrete de oficio por el
tribunal, salvo que alguna de las partes tome la
iniciativa, porque sólo en este caso se puede conocer
la existencia de esos testigos.
b. Que no haya sido posible rendir la testimonial en 1ª
instancia
c. Que la testimonial recaiga sobre hechos que no
figuren en la prueba rendida
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal
estrictamente necesarios para la acertada resolución
del juicio.
3. Como medida para mejor resolver

8. Obligaciones de los testigos

Tienen 3 obligaciones que dicen relación con la colaboración con la justicia:
1- Comparecer ante los tribunales de justicia
Art. 359: Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión, está obligada a declarar y a concurrir a
la audiencia que el Tribunal señale con este objeto.
Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que inútil su declaración podrá el tribunal
imponer a la parte que la haya exigido una multa.

a. Los testigos que residan fuera del territorio

jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio,
no tienen obligación de comparecer al tribunal que
sigue el juicio, sino que la diligencia se delegará por
medio de exhorto al tribunal de la residencia del
testigo.
b. Excepcionalmente no están obligados a comparecer
al tribunal a prestar declaraciones como testigos, las
personas indicadas en el art. 361: pueden declarar en
el domicilio que fijen dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal (Presidente de la
República, Senadores, Diputados, Ministros,
miembros de la Corte Suprema y de la Corte de
Apelaciones, jueces de letras, autoridades
eclesiásticas, religiosos, mujeres cuando les cause
molestia según su estado o posición, enfermos). Si
bien no están obligados a comparecer, si lo están a
declarar y a decir la verdad.
- Los miembros y Fiscales de las Corte Suprema y Corte de Apelaciones y los jueces
letrados, no declararán sin previo permiso de la Corte Suprema (miembro o fiscal de la

64
misma) o de la Corte de Apelaciones. El permiso se prestará siempre que no parezca que
sólo se trata de establecer una causal de recusación respecto del juez citado como testigo.
- Las personas que menciona el 361 declaran en su domicilio.
- No están obligados a declarar ni a concurrir a la audiencia judicial, los chilenos o
extranjeros que gocen en el país de inmunidad diplomática. Estas personas pueden
declarar por informe, si consienten en ello.

2- Prestar declaración
359: Toda persona, cualquiera sea su estado o profesión, está obligada a declarar…
Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas que indica el art. 360,
por las razones siguientes:
1. Secreto profesional: eclesiásticos, abogados, escribanos, procuradores, médicos,
matrona, sobre hechos comunicados confidencialmente con ocasión de su estado,
profesión u oficio. No es sólo un derecho, sino también un deber cuya omisión
importa la comisión de un delito. Asimismo se consagra en Código de Ética de los
Abogados. Es un deber “que perdura en lo absoluto, aún después de que les haya
dejado de prestar sus servicios”. El límite de este deber se encuentra cuando el
abogado es acusado de cometer un delito o cuando se revela la intención de
cometerlo.
2. Parentesco: cónyuge, parientes consanguíneos hasta el 4º grado y 2º afines,
ascendientes, descendientes, hermanos, pupilos por guardadores.
3. Incriminación de delito. Se relaciona con las personas enumeradas anteriormente,
cuando afecten su honor o el del declarante o cuando importan un delito.
Estas 3 excepciones son a declarar, mas no a comparecer. Esto es, deben comparecer e
invocar la exención de declarar ante el juez.

3- Decir la verdad
Antes de prestar la declaración, el testigo debe jurar, en los términos del art. 363.
NSPP: Todo testigo, antes de comenzar su declaración, prestará juramento o promesa de decir la verdad
sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni añadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los
hechos.

En el Derecho contemporáneo, se rechaza la inclusión de formulas religiosas en los

juramentos de testigos.

Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento prestado,

comete el delito de falso testimonio en causa civil o delito de falso testimonio en causa
penal.

Hay que distinguir la declaración falsa de la equivocada.

9. Derechos de los testigos

1- Ser citado para prestar declaración en un día preciso y determinado

2- Que se le paguen los gastos que importa su comparecencia por la persona que lo
presenta

Art. 381: Tiene el testigo derecho para reclamar de la persona que lo presenta, el abono de los gastos que le
imponga la comparecencia.
Debe reclamarse en un plazo de 20 días desde que se le toma la declaración. Si hay
desacuerdo, el tribunal lo resuelve sin forma de juicio y sin ulterior recurso.

65
 10. Capacidad para ser testigo
RG: todos son hábiles, salvo aquellos que la ley declare inhábiles para ser testigos en juicio.
356. El legislador distingue 2 clases de inhabilidades:
I) Inhabilidad Absoluta
Los inhábiles absolutamente para ser testigos, no pueden declarar en ninguna clase de
juicio. Se establecen como inhábiles absolutamente por la falta de capacidad mental para
percibir los hechos o comunicarlos (1 al 5) o por la concurrencia de antecedentes que
hagan dudar de la buena fe u honestidad del testigo (6 al 9).

Art. 357: No son hábiles para declarar como testigos:

1° Los menores de catorce años. Podrán, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y
estimarse como base para una presunción judicial, cuando tengan discernimiento suficiente;
2° Los que se hallen en interdicción por causa de demencia;
3° Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la
razón, por ebriedad u otra causa;
4° Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse éstos;
5° Los sordos o sordo-mudos que no puedan darse a entender claramente;
6° Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente;
7° Los vagos sin ocupación u oficio conocido; (no se refiere al cesante, según nuestra
jurisprudencia).
8° Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito; y
9° Los que hagan profesión de testificar en juicio.

II) Inhabilidad Relativa

Los inhábiles relativamente para ser testigos pueden declarar en todos los juicios, salvo
en aquellos que la ley los declare inhábiles para declarar. Las razones de establecer
estas inhabilidades son de parentesco, dependencia, interés en el pleito, amistad o
enemistad.

Art. 358: Son también inhábiles para declarar:

1° El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la
parte que los presenta como testigos;
2° Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que
produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración;
3° Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4° Los criados domésticos o dependientes de la parte que los presente.
Se entenderá por dependiente, para los efectos de este artículo, el que preste habitualmente servicios
retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa;
5° Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;
6° Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito
interés directo o indirecto; y
7° Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra
quien declaren.
La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificará según las
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrán aplicarse dichas tachas.

- Paralelo entre la inhabilidad absoluta y relativa

66
El hecho de distinguirse entre una y otra no dice relación con el valor probatorio, toda vez
que si se acoge una u otra, se priva de valor a las declaraciones.
La importancia radica en:
a) Determinación del momento y forma en que el
tribunal puede pronunciarse acerca de la inhabilidad:
i. El juez puede repeler de oficio, aún sin que
se haga valer tacha alguna, al testigo que
adolece de alguna notoria inhabilidad
absoluta.
ii. En caso de ser relativa, se le toma la
declaración, aunque sea notoria,
pronunciándose el tribunal sobre ella en la
sentencia definitiva.
b) La purga de las tachas: las causales de inhabilidad
absoluta, no se purgan, cualquiera sea la actitud de
las partes en el proceso. La relativa puede purgarse
cuando ambas partes presentas testigos afectos a las
mismas inhabilidades.
c) Las inhabilidades relativas son renunciables. Incluso
procede la renuncia tácita cuando no se haga valer
en el plazo legal.

11. Forma de materializar la iniciativa de parte para rendir

la prueba testimonial
1) Presentación de la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba
Quien desea rendir la testimonial, tiene una doble carga:
A. Presentar una lista de testigos, en la cual se contiene la individualización de las
personas que van a declarar.
B. Señalar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
- Oportunidad:
a. RG: deben presentarse dentro de los 5 días siguientes a la última
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba. En caso que
se haya presentado recurso de reposición respecto de la resolución que ha
recibido la causa a prueba, este plazo de 5 días se cuenta desde la
notificación por el Estado Diario de la resolución que se pronuncia sobre la
última reposición. Art. 320.
b. En los incidentes y en el juicio sumario, debe ser presentada dentro de los 2
primeros días del término probatorio.
c. En las querellas posesorias:
i. El querellante debe incluir en la presentación de su querella la lista
de testigos
ii. El querellado debe presentar la lista de testigos antes de las 12 del
día que preceda al designado para la audiencia.
d. En el juicio de mínima cuantía: debe presentarse en la audiencia de
contestación o dentro de los 3 días siguientes a la notificación que reciba la
causa a prueba.

- Es necesario hacer presente respecto de la oportunidad pata presentar la lista de testigos:

a) Si se presenta antes del inicio del plazo para su presentación, esto es, en el
juicio ordinario antes de comenzar a correr los 5 primeros días del término
probatorio: la jurisprudencia es equívoca: algunos afirman que sería válida,

67
 mientras que otros la declaran tan extemporánea como la presentada luego
de vencido el plazo fatal.
b) Si se presenta transcurrido el plazo legal: no hay discrepancias. Siendo un
plazo fatal, por lo que precluye la facultad de presentarla una vez
transcurrido el término legal.

2) Requisitos de la lista de testigos

Debe indicarse el nombre, apellido, domicilio, profesión u oficio. La indicación del
domicilio debe contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la
identificación del testigo.
Inhabilidad general: testigo mal individualizado. La contraparte puede oponerse a que
dicho testigo declare. Debe tratarse de una omisión que impida individualizar al testigo.

3) Efectos de la presentación de la lista de testigos

No existe limitación en cuanto al número de testigos que pueden incluirse en la
lista, debido a que la limitación se establece sólo respecto a los testigos que efectivamente
la parte presentará a declarar. En todo caso, por RG, sólo podrán declarar las personas
señaladas en la lista de testigos: 372 inciso 2º.
En caso de no presentarse lista de testigos, no habrá prueba testimonial en el proceso.

4) Ante quien se presenta la lista de testigos y tribunal ante el cual declaran

Debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa, siendo ante éste generalmente
donde declararán los testigos.
En caso de que hayan de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional que
conoce de la causa, se practica el examen por el tribunal que corresponda, a quien se le
remite copia de los puntos de prueba.
Es la residencia del testigo la que determina cuál será el tribunal delegado al que se le remite
el exhorto. Éste exhorto deberá contener no sólo la solicitud y la resolución que da lugar a
él, sino también fotocopia autorizada de los principales escritos del período de discusión,
de la resolución que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos
de prueba, a fin de que le tribunal resuelva la incidencia que se les presente. Las
resoluciones que dicte el tribunal exhortado, se notifican ante el mismo tribunal, según lo
ha dicho la jurisprudencia.

Excepción: en las querellas posesorias no procede el interrogatorio por exhorto a los

testigos, siendo sólo el tribunal que posee la competencia propia el que hará la diligencia.

5) Minutas de puntos de prueba

La resolución que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, teniendo las partes la opción de desglosarlos en puntos de prueba sobre
los cuales se rendirá la testimonial.

6) Sanción por la no presentación de la minuta

Se trata de una materia discutida:
a- Si la no presentación de la lista de testigos acarrea la no rendición de la prueba
testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren a la presentación de la lista
de testigos y minuta de puntos de prueba, la sanción debiera ser la no rendición de
la prueba testimonial.
b- La jurisprudencia del último tiempo ha dicho que la sanción por falta de minuta es
que los testigos declaran sobre hechos que fija la resolución que recibe la causa a
prueba, sin desglosarlo en puntos.

68
 12. Audiencia en que se rinde la prueba testimonial

Es necesario que las partes sepan cuándo debe rendirse la testimonial, debiendo para ello el
Tribunal, fijar día y hora para realizar la audiencia. Se puede fijar en la misma resolución
que recibe la causa a prueba o en una posterior. La jurisprudencia ha señalado que dicha
mención es esencial.
Art. 369. El tribunal, atendido el número de testigos y el de los puntos de prueba, señalará una o más
audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento.
Procurará también, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma
audiencia.

Si las partes no tienen seguridad de que los testigos concurran, es conveniente que aseguren
su comparecencia, a través de la citación judicial. Tiene gran importancia, ya que si el
testigo no comparece habiendo sido citado judicialmente, estaremos en caso de
impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendición un término
probatorio especial.

Art. 380: citación judicial. Siempre que lo pida alguna de las partes, mandará el tribunal que se cite
a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artículo 56, indicándose en la citación
el juicio en que debe prestarse la declaración y el día y hora de la comparecencia.
El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser compelido por medio de la fuerza a presentarse
ante el tribunal que haya expedido la citación, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de
concurrir.
Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podrá ser mantenido en arresto hasta que preste su
declaración.
Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde.
(Delito de no colaboración con la justicia)
- La citación se puede solicitar al presentar la lista de testigos o luego, pero hasta antes de la
audiencia de prueba.
- El tribunal siempre deberá decretar la citación judicial.

13. Sistemas de declaración

1) Sistema de libre expresión: los testigos declaran libremente todo lo que saben
respecto de los hechos.
2) Sistema de la Declaración dirigida: los testigos declaran al tenor de las preguntas
formuladas por el tribunal o las partes.
3) Sistema ecléctico o mixto: los testigos declaran libremente todo lo que saben sobre
los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.

El procedimiento civil acoge el sistema de la declaración dirigida, debiendo los testigos

limitarse a dar respuestas a las preguntas formuladas por el juez y las partes.

14. Materialización de la prueba testimonial

Trámites:
1. Contratación de un Receptor para que actúe como Ministro de Fe:
Si lo anterior no es posible, se puede solicitar al tribunal que designe a un ministro de fe
que actúe como receptor ad-hoc. Esta facultad está prohibida ejercerla a los jueces de
letras dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago.
El Secretario del Tribunal no tiene intervención alguna en esta diligencia, y jamás puede
suplir al receptor.

69
 2. Juramento:
Antes de examinar a cada testigo, se le hará prestar juramento al tenor de la fórmula
establecida en el art. 363.
Es esencial dicho juramento, salvo respecto de la declaración de menores de 14 años que
tengan discernimiento suficiente.
La omisión del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida en éste.

3. Orden y medidas que deberá adoptar el tribunal para que declaren los testigos
Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero
los del demandante, sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros.
El tribunal puede adoptar las medidas necesarias para evitar que los que vayan declarando
puedan comunicarse con los que no lo hayan hecho.
Además, el tribunal procurará, cuando sea posible, que todos los testigos de la misma parte
sean examinados en la misma audiencia.
En todo caso la declaración constituye un solo acto que no puede interrumpirse
sino por causas graves y urgentes.

4. Forma de prestarse la declaración por los testigos

1) De acuerdo a la ley los testigos serán interrogados personalmente por el juez, y si el
tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus
abogados, si concurren al acto.
En la práctica, el juez no procede a interrogar, sino que las preguntas las formula el
Receptor conforme a la minuta de puntos de prueba o a la resolución que recibe la causa a
prueba si no existe minuta.

2) Art. 367. Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las
preguntas que se les hagan, expresando la causa por qué afirman los hechos
aseverados. No se les permitirá llevar escrita su declaración.

- Art. 382. Si el testigo no supiere el idioma castellano, será examinado por medio de un
intérprete mayor de dieciocho años, quien prometerá bajo juramento desempeñar bien y
fielmente el cargo.
Por conducto del intérprete se interrogará al testigo y se recibirán sus contestaciones, las
cuales serán consignadas en el idioma del testigo, si éste no entendiere absolutamente el
castellano. En tal caso, se pondrá al pie de la declaración la traducción que de ella haga el
intérprete.
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le serán dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dará
por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaración del testigo será recibida por
intermedio de una o más personas que puedan entenderse con él por medio de la lengua de
señas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarán
previamente el juramento de que trata el inciso primero.

3) Art. 366. Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto del juez, las
interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las causales de
inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que éstos
rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su
testimonio.

70
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas resolverá el
tribunal y su fallo será apelable sólo en lo devolutivo. Sólo pueden oponerse las tachas,
antes de que los testigos presten declaración.

4) Una vez que concluyen las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo
debe proceder a formular la tacha pertinente, debido a que si no lo hace precluye su
derecho de hacer valer la inhabilidad posteriormente. De la tacha formulada, se
confiere traslado al que presenta el testigo. Éste puede adoptar 2 actitudes: a) pedir
que se omita la declaración del testigo y que se reemplace por la de otro testigo
hábil que figure en la nómina respectiva; o b) solicitar el rechazo de la tacha
formulada, lo que no impedirá el examen del testigo tachado y será resuelta en la
sentencia definitiva.

5) Concluidas todas las preguntas de tachas, se procede a interrogar al testigo

acerca de los hechos de la causa:
a. Comienza con las preguntas del juez (receptor en la práctica) sobre los
puntos de prueba fijado, pudiendo exigir a los testigos que rectifiquen,
esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas.
b. Derecho para la parte que lo presenta para repreguntarle, es decir, pata
dirigirle por conducto del juez (receptor), las preguntas pertinentes para que
el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos
sobre los cuales invoca su testimonio.
c. Luego, nace el derecho para quien no lo presenta para formular
contrainterrogaciones por conducto del juez.
- Según la jurisprudencia, b. y c. son trámites esenciales para la validez de la prueba
testimonial.
- Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la parte
contraria, ya sea por ser éstas improcedentes o inductivas. Cuando una de las partes se
opone, se le da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo, resuelve el tribunal, siendo
dicha resolución apelable en el solo efecto devolutivo.
- A la oposición a la formulación de una incidencia, se le da la tramitación de un incidente.

6) Art. 370. Las declaraciones se consignarán por escrito, conservándose en cuanto sea
posible las expresiones de que se hayan valido el testigo, reducidas al menor número de
palabras. Después de leídas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, serán
firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si también saben y se hallan
presentes, autorizándolas un receptor, que servirá también como actuario en las incidencias
que ocurran durante la audiencia de prueba.

Es esencial la autorización del funcionario, conforme a los requisitos generales de las

actuaciones judiciales.

5. Número de testigos que puede presentar a declarar cada parte

Art. 372. Serán admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de
los hechos que deban acreditarse.
Se ha discutido si se refiere a cada uno de los hechos señalados en la resolución que recibe
la causa a prueba o a los señalados en la minuta de prueba. Se opta por entender que se
refiere a la resolución que recibe la causa a prueba, porque cada vez que la ley quiso
referirse a la minuta, lo hizo en forma expresa.

71
-En caso de presentarse más, se considera a los primeros 6 que declaren, según la
jurisprudencia.
- En las querellas posesorias (y en los procedimientos especiales de arrendamiento):
máximo de 4 testigos.

15. Las sucesivas operaciones mentales que conforman el

testimonio y las principales causas de error de éste

Testimonio: dato complejo, por ser un producto psicológico.

FLORIAN plantea que el juez debe analizar en sentido inverso, el camino del testimonio,
partiendo de las manifestaciones internas hasta llegar a las fuentes psicológicas más íntimas.
Operaciones mentales que forman el testimonio:
a- Percepción: depende de factores subjetivos del testigo y objetivos del
suceso.
b- Memoria: comprende distintas operaciones desde la conservación de las
impresiones sensibles, pasando por la reproducción de los recuerdos, para
llegar a la evocación y localización en el tiempo.
c- Deposición: comunicación de los recuerdos a la autoridad encargada de
recogerlos. En esta etapa influyen 2 factores principales:
i. Capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones
ii. Voluntad de reproducir fielmente lo percibido
Cada una de las condiciones del testimonio, son clasificadas por WIGMORE, en:
a- Condiciones del testigo
b- Condiciones del objeto del testimonio
c- Relaciones del testigo con el objeto y con los demás testigos

- Dentro de las causas de error del testimonio se destaca:

a. Diferencia entre mentira y error involuntario. Hay una cuestión de hecho
que debe analizarse en lo relativo a la intención.
b. Existen fenómenos intermedios: “pseudos mentiras” generalmente por el
exceso de imaginación.
c. Las causas de mentiras generalmente se reducen a la intención de engañar.
Las causas de errores, pueden ser múltiples:
i. Alucinaciones: fenómenos psicopatológicos o de turbación mental
ii. Invenciones: imaginarias creaciones, que derivan de una
desenfrenada imaginación.
iii. Confabulaciones: llenar inconscientemente las lagunas del
recuerdo.
iv. Falsas interpretaciones: errores de comprensión.
v. Confusiones: mezclas de representaciones.
vi. Ilusiones: errores parciales, que alteran una percepción o recuerdo.

16. Las tachas

1) Concepto
Tacha: medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.

2) Sujeto Activo
- Es la parte en contra de la cual se ha presentado a declarar el testigo.
- Se renuncia tácitamente a hacerla valer cuando se deja transcurrir la oportunidad procesal
para hacerla valer. Se renuncia expresamente cuando a pesar de conocerse la causal, no se
hace valer.

72
- La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la
contraparte.

3) Oportunidad para hacer valer las tachas

a. Testigos comprendidos en la lista de testigos: se debe hacer valer en el período que
media desde la presentación de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a
prestar su declaración. En el instante en que empieza la declaración del
testigo precluye el derecho de hacer valer la tacha. En la práctica, se
tacha al testigo en la misma audiencia de prueba, sin perjuicio de poder
tacharse antes de dicha audiencia, por medio de un escrito.
b. Testigos que no figuran en la lista de testigos, pero que son admitidos a declarar
cumpliendo los requisitos legales. Se amplía, comprendiendo los 2 días siguientes
al examen del testigo.

4) Formulación de las tachas

a. Se pueden formular interrogantes que se estimen convenientes y según las
respuestas de los testigos, se podrá apreciar si concurre una causal de
inhabilidad.
b. La forma de tachar al testigo es invocando alguna de las causales de
inhabilidad de los arts. 357 y 358 CPC y señalando con claridad y
precisión los hechos que la configuran.

5) Efectos de las tachas: la formulación de la tacha puede producir los siguientes

efectos:
a. Opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, podrá la parte que lo
presenta pedir que se omita su declaración y que se reemplace por la de otro
testigo hábil de los que figuran en la nomina respectiva.
b. La parte que presenta el testigo en caso de duda sobre la tacha formulada
puede oponerse a ella y optar por insistir en que éste deponga, en cuyo caso
se admitirá que preste declaración el testigo, quedando la tacha para ser
resuelta en la sentencia definitiva.
c. El Tribunal puede repeler de oficio la declaración de un testigo que
aparezca notoriamente comprendido en alguna de las causales de
inhabilidad absoluta. Esta resolución es apelable en el solo efecto
devolutivo.

6) Tramitación de las tachas

- Se tramitan como incidentes en el mismo acto y en forma verbal.
- Se traducen en escuchar a la contraparte.
- En caso de que los hechos en que se funda la tacha no queden reconocidos con las
declaraciones del testigo. El tribunal puede otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre
tacha. Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas, son inapelables.
- Por RG, la prueba de las tachas se rinde dentro del término probatorio, pero si éste se
encuentra vencido, o no es suficiente lo que resta, se ampliará para este solo efecto hasta
completar 10 días, pudiendo solicitarse el término extraordinario para rendir prueba fuera
del territorio jurisdiccional.

7) Tachas de testigos de tachas

Puede ocurrir que como medio de probar las tachas se presenten testigos. Respecto de esos
testigos, es posible que se formulen tachas, pero en tal caso, no se admitirá prueba de
testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de tachas

73
 8) Dónde y cómo se resuelve la tacha
El tribunal generalmente, se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de
la sentencia definitiva. Sin embargo, esta parte de la sentencia que resuelve las tachas, no
tiene carácter de sentencia definitiva, sino de interlocutoria (injertada en una
definitiva), razón por la cual respecto de esta parte no procede el recurso de casación en la
forma.

17. Valor probatorio de la prueba testimonial

1) Hay que tomar en cuenta las limitaciones de los arts. 1708 a 1711 CC.
2) Existen varias normas que regulan el valor probatorio, distinguiendo según la
calidad del testigo
a. Artículo 357 N° 1 CPC: La declaración de testigo menor de 14 años puede
servir de base para una presunción judicial, siempre y cuando tuviere
discernimiento suficiente.
b. Artículo 383 CPC: La declaración de un testigo de oídas puede constituir
base de presunción judicial. Cuando estas declaraciones se refieren a lo que
el testigo oyó decir de las partes son válidas siempre que sirvan para
esclarecer el hecho de que se trata.
c. Artículo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los testigos
presenciales:
i. Un testigo imparcial y verídico: Constituye presunción judicial cuyo
mérito se aprecia conforme al art. 426 CPC (puede llegar a
constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo
debe ser hábil, que dé razón de sus dichos y conteste con otras
pruebas.
ii. Dos o más testigos: Si estos testigos están contestes en el hecho y
en sus circunstancias esenciales, no siendo tachados, han sido
legalmente examinados y han dado razón de sus dichos, su
declaración podrá constituir prueba plena, cuando no haya sido
desvirtuada por otra prueba en contrario.
iii. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte:
Se prefiere a aquellos que incluso en menor número, parezca que
dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama,
más imparciales y verídicos, o por halarse sus declaraciones más
conformes con otras pruebas del proceso. “Los testigos se pesan
no se suman”.
iv. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y
veracidad, se tendrá por cierto lo que declaren el mayor número.
v. Si los testigos son de igual calidad y número, de tal modo que la
sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a
los otros, tendrán igualmente por no probado el hecho.
vi. Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo
sostenido por la parte que los presenta, se suman a los de la parte
contraria. (ejemplo del principio de adquisición procesal).

La jurisprudencia ha señalado que los tribunales tienen un alto grado de discrecionalidad

para apreciar el valor probatorio de la testimonial. Se manifiesta por tanto, uno de los casos
en que sin llegar al sistema de la libre convicción, estaríamos en un sistema de sana crítica.

74
 IV. EL INFORME DE PERITOS.
1. Reglamentación:
a. CPC: arts. 409 a 425
b. CPP
c. NCPP

2. Conceptos
- El informe de peritos consiste en la opinión emitida en un proceso, por una persona que
posee conocimientos especiales en una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolución
de un asunto.

- Perito: tercero extraño al juicio que posee conocimiento especial de alguna ciencia,
técnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinión por el tribunal respecto de
un hecho controvertido en el proceso o de algún punto de derecho extranjero.

3. Funciones del perito.

Mediante sus conocimientos profesionales ayuda al tribunal en la estimación de una
cuestión probatoria, de tres maneras diferentes:
I. Informando al tribunal los principios generales fundados en la experiencia, los
resultados de su ciencia;
II. Comprueba hechos que únicamente pueden ser comprendidos y juzgados en
virtud de conocimientos especiales
III. Extrae conclusiones que sólo pueden colegirse en virtud de tales
comprobaciones, de acuerdo a reglas científicas.

4. Paralelo entre perito y testigo

TESTIGO PERITO
Requiere no estar afecto a inhabilidad Requiere además de no estar afecto a
inhabilidad, poseer conocimiento de ciencia,
arte o técnica y no estar afecto a causal de
implicancia o recusación.
Conoce de los hechos con anterioridad al Conoce de los hechos con motivo del juicio.
juicio, razón por la cual se afirma que no Se dice que son fungibles, por poder emitir
son fungibles. informes por medio de cualquier otra
persona que posea la misma calidad en
cuanto a los conocimientos.
Su juramento consiste en decir la verdad de Su juramento consiste en desempeñar
lo que se le va a preguntar. fielmente el cargo encomendado.
El testigo nunca declara acerca del derecho. Puede informar acerca del derecho
extranjero.
Función pasiva en el proceso, como objeto, Función activa en el proceso, como sujeto
siendo examinado. examinando.

NSPP: es posible distinguir:

a) Testigo: sin estar excluido de esa posición por su papel procesal de otro
tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por
medio de una declaración.
b) Testigo perito: personas que declaran sobre lo que ellos han observado
con motivo de su conocimiento profesional especial.

75
 c) Perito: aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer
conocimientos de los principios científicos o de las reglas del arte u oficio,
para apreciar algún hecho o circunstancia relevante de una causa criminal.
En el NSPP el testigo y el testigo perito se deben regir por las normas de la prueba
testimonial. Así se desprende del art. 309 NCPP.

5. Características de la prueba pericial

1) Es circunstancial: se origina y verifica a través del juicio.

2) Es mediata: no existe un contacto directo entre le tribunal y los hechos.
3) Se aprecian su valor probatorio conforme a las normas de la sana crítica en el
proceso civil.

6. Procedencia de la prueba pericial

A) Procedencia obligatoria de la prueba pericial
Art. 409. Se oirá informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley así lo disponga, ya sea que se
valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Ej.
Cuando se dice que debe resolverse un asunto en juicio práctico.
Art. 410. Cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio práctico o previo informe de peritos, se
entenderán cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a
las reglas de este párrafo, al procedimiento que corresponda usar, según la naturaleza de la acción deducida.

Algunos casos en que se establece como obligatorio:

a- Art. 314 CC: calificación de la edad de un sujeto.
b- Art. 848 CC: Servidumbre de tránsito
c- Art. 657 CPC: adjudicación o licitación de los bienes comunes en juicio de
partición.
d- Art. 865: Inventario solemne

Sanción por la omisión de la prueba pericial obligatoria: nulidad del procedimiento. Se

basaría en la causal de casación en la forma constituida por la omisión de una diligencia
probatoria que acarrea indefensión. 768 No. 9 en relación con 785 No. 3.

B) Procedencia facultativa de la prueba pericial

Art. 411. Podrá también oírse el informe de peritos:
1° Sobre puntos de hecho para cuya apreciación se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o
arte; y
2° Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera.
Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la
otra parte al lugar donde debe practicarse, serán de cargo del que la haya solicitado; salvo que el tribunal
estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestión, y sin perjuicio de lo que en definitiva se
resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá ordenar que previamente se
consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos.
La resolución por la cual se fije el monto de la consignación será notificada por cédula al que solicitó el
informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez días, contados desde la fecha de la notificación, sin
efectuar la consignación, se la tendrá por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin más trámite.

Respecto al informe sobre derecho extranjero, se ha señalado que sólo dice relación con la
prueba de la existencia y texto de ese derecho, mas no con su alcance, cuestión que es
privativa de los tribunales chilenos.

76
Tratándose de la legislación vigente de los Estados que ratificaron el Cº de Bustamante, y
en los casos en que la ley chilena haga una remisión, el tribunal puede aplicarlos de oficio.

7. Iniciativa para rendir la prueba pericial

1. De parte
a. Como medida prejudicial probatoria: 281: es una medida común al
futuro demandante y al futuro demandado y el requisito específico de
procedencia es que exista peligro inminente de un daño o perjuicio
o se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer.
b. Durante el curso del juicio: 412: en 1ª instancia debe solicitarse que se
decrete el informe pericial dentro del término probatorio. En 2ª no es
procedente su solicitud (207).
2. Del tribunal
a. Durante el curso del juicio: excepcionalmente faculta al tribunal para que
el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado
del juicio y no sólo dentro del término probatorio, como las partes.
b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 4
Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el solo
efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de 1ª instancia.

8. Requisitos para ser perito.

Las partes de común acuerdo pueden designar a quien estimen pertinente como peritos.
Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el
tribunal, debe cumplir los siguientes requisitos:
a) Ser persona hábil para testificar en el juicio en el cual se emitirá opinión, lo cual
implica no estar afecto a causales de tacha.
b) Tener título profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte
respectiva se encuentra reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional
dos o más personas tituladas que puedan desempeñar el cargo. (Las Cortes de
Apelaciones tienen nóminas de peritos para evacuar informes en las distintas
materias).
Estos dos requisitos pueden ser obviados por acuerdo de las partes.
c) Los peritos no deben estar afectados por causales de implicancia o de recusación
establecidas para los jueces y que pudieren serles aplicables.

9. Procedimiento para designar perito. 414 a 417

Las normas de designación de peritos son especialmente trascendentes ya que se aplican de
la misma forma a los nombramientos de árbitros y de partidores de bienes.
Presentada la solicitud, o decretada de oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a una
audiencia, fijando día y hora, mediante resolución que debe ser notificada por cédula7
(comparecencia personal), a fin de proceder a lo siguiente:
a) Designar al perito;
b) Determinar el número de peritos;
c) Determinar las calidades, aptitudes o títulos que debe poseer;
7
Generalmente en los casos de designación de árbitros y partidores, será notificada personalmente, por
tratarse de la 1ª resolución.

77
 Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe.
- Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes enunciado, se estará a lo
convenido (art. 414 CPC).
- A falta de acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas las partes a la audiencia
(art. 415 CPC), será el tribunal quien resolverá sobre los puntos esenciales, con la sola
limitación de no poder designar como perito a ninguna de las dos primeras personas
que hayan sido propuestas por cada parte.
- Dicha resolución, deberá ser notificada a las partes, quienes tendrán el derecho de
oponerse dentro de tercero día, en teoría sólo para alegar alguna incapacidad legal de la
persona designada. El incidente que eventualmente puede surgir, se tramitará en cuaderno
separado y no suspenderá el curso del procedimiento. Resuelto el incidente favorablemente
o no habiendo tal, se entenderá firme el nombramiento.
- Se debe notificar al perito designado para que declara si acepta el cargo. Se notifica por
cédula, por se un 3º extraño. Si el perito acepta el cargo, debe declararlo así y prestar
juramento de desempeñarlo con fidelidad. Esta declaración de aceptación del cargo, debe
hacerse verbalmente o por escrito, en la notificación o dentro de los 3 días inmediatos,
dejándose constancia en los autos.
- Si el tribunal es quien designó al perito y éste no acepta, el tribunal nombrará a otro, sin
que sea necesario hacer todo el procedimiento nuevamente.

10. Procedimiento para llevar a cabo el peritaje.

En términos generales, el procedimiento de peritaje se compone de tres etapas o fases

fundamentales:
a) Aceptación:
Comprende la aceptación del cargo, el juramento de perito u la citación de las partes al
reconocimiento.

b) Reconocimiento:
- Son las actuaciones que realiza el perito, con el objeto de conocer
y recopilar antecedentes sobre la persona, cosa o hecho respecto
del cual se le ha recabado el informe.
- El perito citará a las partes para que, si lo quieren, concurran al
reconocimiento (se notifica la resolución por estado).
- Si son varios peritos, deben practicar el reconocimiento en forma
conjunta, salvo autorización del tribunal.
- Las partes pueden hacer las observaciones que estimen oportunas.
- Pueden solicitar que se hagan constar los hechos y circunstancias
que juzguen pertinentes.
- Las partes no tomarán parte en las deliberaciones de los peritos, ni
estarán en ella presentes.
- De todo lo obrado se levanta acta.
c) Informe o Dictamen:
- Es el escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor
realizada y de las conclusiones técnicas alcanzadas respecto del
punto que respecto del cual se ha requerido su opinión.
- Designados varios peritos, éstos pueden emitir su informe en
forma conjunta o separada.
- El legislador no estableció un plazo para evacuarlo, pero entregó
dicha misión al tribunal. Si no se cumple en tal plazo, se pueden

78
 apremiar con multas, prescindencia del informe o decretar el
nombramiento de nuevos peritos (art. 420 CPC).
- El informe se acompaña con citación. Dentro de este plazo
formularán el incidente que tenga por finalidad objetar el informe
por defectos formales. Las observaciones que se refieren al mérito
probatorio y no a defectos formales, deben desecharse porque el
tribunal valora el informe conforme al 425.
- Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal
puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo
con los anteriores, el tribunal apreciará libremente las opiniones
de todos ellos, a la luz de los demás antecedentes del juicio (arts.
421 y 422 CPC).

11. Gastos y honorarios del perito.

La regla general es que los gastos y honorarios que se originen sean de cargo de la parte que
haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el
esclarecimiento de la cuestión.
El tribunal puede ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial pata
responder de los gastos y honorarios. Se notifica por cédula al que la solicitó, y si no
efectúa la consignación dentro del plazo de 10 días, se tendrá por desistida la diligencia
pericial solicitada, sin más trámite.

12. Valor Probatorio:

En materia, civil, el valor probatorio del informe pericial se aprecia conforme a las reglas de
la sana crítica, de conformidad a lo dispuesto en el art. 425 CPC

V. LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL.

1. Regulación
2. CC: 1698 y 1714
3. CPC: 403 a 408
4. CPP
5. NCPP: 337

2. Concepto
Inspección personal del tribunal: examen que el tribunal realiza por sí mismo de hechos
o circunstancias materiales controvertidas en el pleito para adquirir convicción acerca de su
verdad o exactitud.

2 elementos configuradotes de este medio de prueba:

a. Los hechos que se acreditan a través de este medio de prueba son sólo los
apreciados directamente por el tribunal.
b. Sólo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales

3. Características
a. Es directo: es de la esencia que los hechos que van
a acreditarse sean apreciados directamente por el
tribunal, rigiendo plenamente la inmediación, y sin
que pueda realizarse a través de 3º.
b. Es circunstancial, ya que se genera dentro del
proceso y nunca a través de conocimientos
personales del juez anteriores al proceso.

79
 c. Constituye plena prueba, cuando cumple los
requisitos legales.
d. Aparte de ser un medio de prueba común a todos
los procedimientos, se constituye en ciertos casos en
una diligencia obligatoria legal dentro de algunos
procedimientos. Ej. Denuncia de obra ruinosa.

4. Clasificación
a. Según la forma en que se practica
i. Extrajudicial: se realiza fuera del proceso sin que exista resolución
judicial que la ordene, careciendo de todo valor probatorio.
ii. Judicial: se realiza por el tribunal previa resolución judicial dictada
en el proceso y notificada a las partes. Este es el medio de prueba
que regula la ley y que concurriendo los requisitos legales, hace
plena prueba.

b. Según el sujeto que la origina

i. Iniciativa legal: asuntos en que la ley manda a la inspección personal
del tribunal. Ej. Denuncia de obra ruinosa.
ii. Iniciativa de parte:
1. Como medida prejudicial probatoria: común al demandado
y demandante futuros. Se decretará por peligro inminente
de un daño o perjuicio o cuando se trate de hechos que
puedan fácilmente desaparecer.
2. Durante el juicio: no se señala la oportunidad para que las
partes soliciten la diligencia. Por ello, se debe aplicar el 327
inciso 1º: debe ser solicitada por las partes dentro del
término probatorio. En 2ª no procede, en virtud del 207.
iii. Iniciativa del Tribunal:
1. Durante el curso del juicio cuando el tribunal lo estime
necesario.
2. Como medida para mejor resolver: 159 No. 3

5. Procedencia del medio de prueba

1- En todos los casos en que la ley establece su realización en forma perentoria (recae
en hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito).
2- En todos los casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales
mediante el examen directo por el tribunal, pero en este caso la procedencia se
encuentra entregada a la apreciación del tribunal.

6. Procedimiento para llevar a efecto la inspección

personal del tribunal
- Pueden las partes pedir en un escrito solicitando que se lleve a cabo la diligencia,
señalando los hechos materiales que se pretenden sean constatados por el tribunal a través
de ella y la razón por la cual se considera necesaria la diligencia.
- Cuando la parte considere que en el acto del reconocimiento se deben oír informes de
peritos, y lo decretará el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el éxito de la
inspección y ha sido solicitada con la anticipación conveniente.
- Si el tribunal estima necesaria la inspección personal, dictará resolución fijando día y hora
para practicarla, con la debida anticipación, a fin de que puedan concurrir las partes con sus

80
abogados. En la práctica se notifica por el estado, aunque podría sostenerse que debería
notificarse por cédula.
- Las partes deben costear los gastos de la inspección. La parte que haya solicitado la
inspección depositará antes de proceder a ella, en manos del secretario del tribunal, la suma
que éste estime necesaria para costear los gastos que se causen.
Cuando la inspección sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depósito se hará por
mitad entre demandantes y demandados.
- Existe una calificada excepción al principio de la territorialidad: La inspección podrá
verificarse aún fuera del territorio señalado a la jurisdicción del tribunal. Es una facultad del
tribunal, razón por la cual nada priva al tribunal de delegarlo por exhorto.
- Se llevará a efecto la inspección con la concurrencia de las partes y peritos que asistan, o
sólo por el tribunal en ausencia de aquéllas. Si el tribunal es colegiado, podrá comisionar
para que practique la inspección a uno o más de sus miembros.
- De la diligencia de inspección se levantará acta, en la cual se expresarán las circunstancias
o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse
como una opinión anticipada sobre los puntos que se debaten.
Podrán también las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las
circunstancias o hechos materiales que consideren pertinentes.

7. Valor probatorio de la inspección personal del tribunal.

Art. 408. La inspección personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales
que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observación.

Para que produzca plena prueba, por tanto, es necesario que:

1. La inspección personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales
2. Esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las
observaciones del tribunal.
3. Que se haya dejado constancia de ellos en el acta.

VI. LAS PRESUNCIONES.

1. Reglamentación
a) CC: 47 y 1712
b) CPC: 426 y 427
c) CPP

2. Concepto
Presunciones: empleo por la ley o por el tribunal de hechos o antecedentes conocidos
para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y
contradictorios del proceso.

- Vinculación con los indicios:

a- Para algunos indicio y presunción serían lo mismo, utilizándose la expresión
presunción en derecho civil e indicio en derecho penal.
b- Para otros, indicio es lo que no llega a ser una verdadera presunción
simple.
c- Para otros, indicio es el hecho base y la presunción es la inferencia
que se realiza a partir del hecho base

3. Elementos de las presunciones

a) Hecho base o circunstancia conocida

81
 b) Elemento Lógico o actividad racional
c) Hecho presumido, que era desconocido, y que como
consecuencia del juego de los elementos anteriores
pasa a ser determinado.

4. Clasificación de las presunciones

a) Según quien las establece:
i. Legales: el legislador establece el hecho
presumido, partiendo del hecho base.
ii. Judiciales: el juez efectúa dicha labor.
b) De acuerdo a la posibilidad de rendir prueba en
contra del hecho presumido legalmente:
i. De derecho: acreditado el hecho base, no es
posible rendir prueba para los efectos de
destruir el hecho presumido.
ii. Simplemente legales: acreditado el hecho
base, es posible rendir prueba para los
efectos de destruir el hecho presumido. Se
trata de un caso en que se altera la carga de
la prueba.

5. Las presunciones judiciales

Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que
constan en el proceso.

Art. 1712 inciso final CC: para que una presunción judicial constituya plena prueba deben
ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser 2 o más, por emplearse términos
plurales.
El CPP permite que una sola presunción grave y precisa constituya plena prueba.
El NCPP no las regula, debido a que las presunciones judiciales son propias de un sistema
de prueba legal.

6. Bases de las presunciones judiciales

Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la ley el que
establece la base sobre la cual se ha de constituir la presunción judicial. Ej. 357 no. 1
respecto a la declaración del menor de 14 años.
La base de la presunción judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por
las partes.

7. Ámbito de aplicación de las presunciones judiciales

Es muy amplio, con la sola limitación de no poder probarse por medio de presunciones
judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o circunstancias
que sirven de base a la presunción. La amplitud de la aplicación de las presunciones
judiciales, está dada porque los contratos solemnes se prueban por la solemnidad.

8. Valor probatorio de las presunciones

El CC exige que sean:
a- Graves: aparecer claramente configurada de los hechos que le sirven de base
b- Precisas: carentes de toda vaguedad o difusión.
c- Concordantes: armónicas y no contradictorias entre sí.

82
El CPC modifica al CC: Art. 426 inciso 2º: Una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su
convencimiento.

La jurisprudencia reiteradamente ha señalado que la construcción de la presunción judicial

y la determinación de gravedad y precisión son facultades privativas de los jueces de
fondo, quedando al margen del control de casación.

Art. 427. Sin perjuicio de las demás circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposición de la ley, deban estimarse como base de una presunción, se reputarán
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden
de tribunal competente, salvo prueba en contrario.
Igual presunción existirá a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio
entre las mismas partes.

SECCIÓN 3ª LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA.

1. Generalidades.
Con posterioridad a la dictación del CPC, la técnica ha ido generando nuevos medios de
prueba, que no se encuentran contemplados en la enumeración realizada en la ley.
Teniendo un uso masivo estos medios, es imprescindible su análisis.

2. Las fotocopias.

Constituyen un medio de uso habitual en la sociedad, pero produce un cierto grado de

desconfianza por cuanto es fácil producir montajes y fraudes. Para analizarlas, es menester
distinguir si se refiere a un instrumento público o a uno privado.
a. Fotocopia de instrumento público.
Para determinar si una fotocopia puede ser considerada instrumento público es necesario
analizar los diversos números del art. 342 y ver si podrían subsumirse dentro de alguno de
éstos:
a) Art. 342 N°1: Los documentos originales. Si el instrumento se extiende a través de una
fotocopia y es suscrita por el funcionario autorizante será un documento original, salvo que
la ley hubiere establecido la forma material de exteriorizarse esa manifestación de voluntad
y no se contemple dentro de ella la fotocopia. Respecto a la escritura pública, atendido el
art. 405 COT, su matriz no es posible que sea otorgada mediante una fotocopia.

b) Art. 342 N°2: Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan
fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.
En este caso, si la fotocopia del instrumento público se encuentra firmada de puño y letra
por el funcionario competente tendrá ella el carácter de instrumento público en juicio. Cabe
recordar que los arts. 37 y 197 CPC demuestran que el legislador otorga a las fotocopias de
un instrumento público original debidamente certificadas en cuanto a su autenticidad, el
carácter de instrumento público en juicio.
Respecto a las escrituras públicas, el art. 422 establece que las copias podrán ser
fotocopiadas, expresándose que son testimonio fiel de su original, llevando la fecha, firma y
sello del funcionario autorizante. Quien debe dar esas copias es el notario autorizante, el
que lo subroga o sucede o el archivero a cuyo cargo esta el protocolo respectivo. En ese
caso, tendrá el carácter de instrumento público en juicio.

83
Hay que analizar, por último si es o no es instrumento público la fotocopia autorizada por
un Notario de la copia de una escritura pública otorgada ante otro Notario: El Notario
puede certificar que una fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le
exhibe, pero en dicho caso no la convierte en instrumento público.

c) Art. 342 N°3: Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres días siguientes a aquel en que se dio
conocimiento de ellas. En este número se comprende las fotocopias.
d) Art. 342 N°4: Las copias que, obtenidas en el caso del número anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte
contraria.
b. Fotocopia de instrumento privado.
Un instrumento privado, para ser tal, requiere (arts. 1703, 1704 y 1705 CC) de estar escrito
o firmado por la persona a quien se atribuye. En consecuencia, con un criterio
estrictamente legalista, una fotocopia de un instrumento privado no reviste el carácter de
tal, porque en sí misma no se encuentra escrita ni firmada. No obstante, como el CPC no
exige para su reconocimiento que éstos se encuentren firmados, no existiría inconveniente
para que respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte, expreso o tácito,
siempre que se trate de un documento emanado de ella.
El problema se presenta en caso de impugnación: si la fotocopia es objetada carecerá de
valor probatorio, puesto que no se podrá verificar el reconocimiento judicial al no haber
forma de hacer entre la fotocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras
correspondiente. Así lo han acordado los peritos calígrafos.
3. La grabación mecánica de la voz.
El timbre de voz es propio de cada persona y permite la determinación del sujeto que la
emite. La voz se asimilaría a la firma puesto que el timbre de aquélla es un atributo
personalísimo de cada persona, e inimitable.
En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabación de la voz humana como un medio
de prueba autónomo, siempre que haya sido reconocido por la parte a quien perjudica, y si
es negada la autenticidad debe procederse a su comprobación pericial.
En Chile no, pero puede ser subsumido dentro de la prueba confesional -si es reconocido
por la parte- y pericial -si fuere negado. Este criterio respecto a que es necesario un
reconocimiento de la grabación para que tenga valor probatorio se encuentra contemplado
en el art. 330 CPP.
Finalmente, cabe añadir que las grabaciones ilícitas y subrepticias deben ser excluirse
absolutamente del proceso.

4. Microcopia.
La ley 18.845 de 03.11.1989 estableció el sistema de la microcopia o micrograbación de
documentos.
Debe entenderse por microforma cualquier alternativa de formatos de películas
fotográficas, microfilmes u otros elementos análogos que contengan imágenes de
documentos originales como producto del proceso de microcopia o micrograbado y que
sean susceptibles de ser reproducidos (art. 1).
El método que se emplee debe garantizar la duración, indelebilidad, integridad, legibilidad y
fidelidad de las microformas. Para establecer su valor probatorio hay que distinguir entre:
i. Microformas de documentos pertenecientes a la administración
pública y registros públicos. Para estos documentos, el proceso de
microcopia debe hacerse en presencia del funcionario encargado del archivo o
registro respectivo, quien actuará como ministro de fe. El proceso debe
comprender un acta de apertura, en el cual se dejará constancia de la fecha de

84
 la diligencia, del ministro de fe, quien deberá certificar el estado de
conservación de los documentos originales; y un acta de cierre, emanada del
ministro de fe.
La impugnación de la microforma y sus reproducciones se sujetan a las normas de la
impugnación de los documentos, sirviendo como medio de prueba de autenticidad e
integridad, las actas ya mencionadas.
El valor probatorio de las microformas, si son hechas conforme a la ley, será el mismo del
documento original. Sin embargo, si los originales no hubieren sido destruidos y existiere
disconformidad entre éstos y sus microcopias, se estará al documento original (art. 4).
ii. Microformas pertenecientes a archivos privados. Éstas tendrán el mismo
mérito que los documentos originales, siempre y cuando:
a- La microcopia haya sido efectuada por alguna persona o entidad inscrita
en el registro respectivo y que cumplan con las formalidades de la ley.
b- Se otorgue acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe.
Las letras de cambio, pagarés a la orden, cheques, certificados de depósitos y cualquier
título de crédito o inversión, sólo podrán hacerse valer invocando el instrumento original,
sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtención de un segundo ejemplar en los
casos de extravío, hurto o pérdida del original (art. 5).

- Destrucción de documentación. Todo este proceso de microformas tiene por objeto

permitir la destrucción de documentación, salvo norma expresa en contrario.
Se establecen las siguientes prohibiciones de destrucción:
a) Queda prohibido destruir documentos de valor histórico o cultural, aunque haya sido
microcopiado o micrograbado.
b) Mientras estén pendientes los plazos del art. 200 del Código Tributario, será aplicable lo
dispuesto por el art. 97 N° 16 del mismo cuerpo legal, respecto a la pérdida o inutilización
de los libros de contabilidad, aun cuando hayan sido microcopiados.
c) Las entidades sujetas a la superintendencia directiva, correccional y económica de la
Corte Suprema podrán acogerse a las disposiciones de esta ley, previa autorización de dicha
Corte (art. 10).
- Sanción penal. La falsificación de microformas y su uso malicioso se castigarán de
acuerdo a los párrafos 4 y 5 del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Penal (art. 8).

5. Documento electrónico.

La ley N°19.799 de 12.04.2002 estableció el reconocimiento de este tipo de documentos:

documentos electrónicos, firma electrónica y servicios de certificación de dicha firma.

a. Conceptos.
Para los efectos de esa ley, se definen una serie de conceptos, como: electrónico, certificado
de firma electrónica, certificador de servicios de certificación, documento electrónico, firma
electrónica, firma electrónica avanzada y titular o usuario.
Documento electrónico: toda representación de un hecho, imagen o idea que sea creada,
enviada, comunicada o recibida por medios electrónicos y alamacenada de un modo
idónero para permitir su uso posterior.
De acuerdo a los conceptos señalados en la mencionada ley, existen tres tipos de
documentos electrónicos:
1) Documentos electrónicos que no contengan firma.
2) Documentos electrónicos que contengan firma electrónica simple. En este caso, las partes acuerdan
usar una firma que permita al receptor de un documentos identificar al menos formalmente
a su autor, sin que concurra un certificador.

85
3) Documentos electrónicos que contengan firma electrónica avanzada. En este caso, en cambio, la
firma es certificada por un prestador acreditado, la cual ha sido creada usando medios que
el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule únicamente al
mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la detección posterior de cualquier
modificación, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad
del documento y su autoría.
b. Alcance de la utilización de la firma electrónica
en un documento electrónico.
La regla general establecida es que los actos o contratos celebrados y suscritos por medio
de firma electrónica, serán válidos de la misma manera y producirán los mismos efectos
que los celebrados por escrito y en soporte de papel. La firma electrónica se mirará como
firma manuscrita para todos los efectos legales.
Esta regla, sin embargo, no tendrá aplicación respecto de ciertos actos o contratos:
a) Aquellos en que la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documentos electrónico.
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes.
c) Aquellos relativos al derecho de familia.

Asimismo, esta regla general no tendrá aplicación respecto de los actos y contratos y
documentos expedidos por órganos del Estado:
a) Aquellos en que la CPR o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documento electrónico
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o
funcionario que deba intervenir en ellas.

Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrónicos que tengan la calidad de

instrumento público deberán suscribirse mediante firma electrónica avanzada (art. 4), y los
actos, contratos y documentos de los órganos del Estado, para que tengan la calidad de
instrumento público o surtan los efectos propios de éste, deberán suscribirse mediante
firma electrónica avanzada (art. 7).

c. Valor probatorio.
Conforme al art. 4, los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento
público deberán suscribirse mediante firma electrónica avanzada. Respecto del valor
probatorio de los documentos electrónicos presentados en juicio como medio de prueba,
existen las siguientes normas:
a.- Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento público y se
encontraren suscritos mediante firma electrónica avanzada, tendrán el carácter de
instrumento público y se les aplicarán las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos;
b.- Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante firma electrónica avanzada, tendrán el mismo valor probatorio de un
instrumento público y se les aplicarán las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos;
c.- Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante una firma electrónica simple o no contengan firma electrónica, tendrán
el valor probatorio que corresponda según las reglas generales, esto es, son instrumentos
privados que para poseer valor probatorio deberán ser reconocidos en las formas previstas
por la ley, por no encontrarse amparados por la presunción de autenticidad.

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA

86
 1. ESCRITOS DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA
Art. 430: Vencido el término de prueba, y dentro de los 10 días siguientes, las partes podrán hacer
por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.

Importancia del escrito de observación a la prueba: en ellos se encuentran

recapitulados en forma metódica los hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la
prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho.
Ellos no son usa pieza fundamental del procedimiento y su no presentación no acarrea
sanción, sino sólo una inferior defensa.

2. AGREGACIÓN DE LA PRUEBA

Art. 431: No será motivo para suspender el curso del juicio ni será obstáculo para la
dictación del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el
de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el
tribunal, por resolución fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada
resolución de la causa. En este caso, la reiterará como medida para mejor resolver y se
estará a lo establecido en el artículo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella
se agregará al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a
ésta.

LA CITACIÓN PARA OÍR SENTENCIA

A. Oportunidad, recursos y omisión

La resolución que cita a las partes a oír sentencia, puede dictarse en 2 oportunidades:
a- Luego de evacuado el trámite de la dúplica: en caso que el demandado se allane
a la demanda, no controvierta los hechos invocados por el demandante o cuando
las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite. Esta resolución es apelable,
por cuanto explícita o implícitamente niega el trámite de la recepción de la causa a
prueba.
b- Luego de vencido el término para hacer observaciones a la prueba. Se
notificará por el estado diario esta resolución. Se trata de una resolución inapelable,
únicamente impugnable por el recurso de reposición que debe basarse en un error
de hecho y deducirse dentro de 3º día. La resolución que resuelve la reposición es
inapelable.
Si se omite el trámite de la citación para oír sentencia, la sentencia que se dicte será nula por
cuanto se ha faltado a un trámite o diligencia esencial: 768 No. 9 en relación con el 795
No. 7. Esta nulidad deberá solicitarse por medio del recurso de casación en la forma.

B. Efectos
Con la resolución que cita para oír sentencia queda cerrado el debate y la causa queda
en estado de fallo. Después de ella, por RG, no se admiten escritos ni pruebas de ninguna
especie.

La sentencia definitiva deberá pronunciarse dentro del término de 60 días desde que la
causa ha quedado en estado de sentencia. 162 inciso 3º. Si no la dicta, es amonestado por la
Corte de Apelaciones respectiva y si nuevamente no la dicta, incurre en pena de suspensión
hasta por 30 días.

87
 C. Peticiones que se admiten una vez cerrado el proceso
Excepcionalmente el inciso 2º del 433 permite que, aun citadas las partes para oír sentencia,
se admitan las siguientes peticiones:
a. Incidentes sobre nulidad de lo obrado: 83 y 84. Debe fundarse en vicios
que anulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la
ritualidad o la marcha del juicio. Se ha visto limitado, porque sólo puede
impetrarse dentro de 5 días, contados desde que aparezca o se acredite que
quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se
trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
b. Decretar el tribunal una o más de las medidas para mejor resolver
contempladas en el art. 159. Es precisamente esta la oportunidad para
que se dicten, siendo facultativo en todo caso para el tribunal su dictación.
c. El actor puede solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias
que contempla el art. 290. Muchas veces la medida precautoria será la
única forma de asegurar el resultado de la acción.
Además de los casos señalados por el legislador, con posterioridad a la citación para oír
sentencia es posible que se formulen otras peticiones y que se realicen otras actuaciones:
d. Impugnar documentos públicos, privados y traducciones de éstos si
el plazo contemplado para este efecto venciere luego de la citación
para oír sentencia
e. Acumulación de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la
demanda y conciliación.

LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

1. Concepto
Medidas para mejor resolver: son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y
que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolución citación pata oír
sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el
conflicto, para la adecuada decisión de éste.

2. Sujeto
El sujeto al que le corresponde exclusivamente decretarlas es al Tribunal, siendo uno de
los casos en los cuales se aplica con más fuerza el principio inquisitivo. Las solicitudes de
las partes no pueden considerarse más que sugerencias al tribunal. Ello, porque el período
de prueba se encuentra cerrado, con lo cual ha precluído su derecho para generar prueba en
el proceso. Además, como su nombre lo indica, la función de estas medidas es
precisamente mejor resolver, y la resolución es tarea de los tribunales.

- Posiciones acerca de estas medidas:

i. Tendencia Abolicionista: son inconstitucionales al infringir el
racional y justo procedimiento. No es función del juez probar.
Serían, en la opinión de esta tendencia, atentados contra la igualdad
de las partes y contra la imparcialidad del juez.
ii. Tendencia Amplia: debe otorgarse una mayor latitud en aras no de
una de las partes, sino de la justicia, sin que ésta pueda sacrificarse
por la negligencia de una de las partes.

88
 iii. Tendencia Restringida: el tribunal no puede suplir con su facultad
inquisitiva la inactividad de las partes. Corte de Apelaciones de
Santiago en fallo de 1979 en tal sentido.

3. Oportunidad para decretarlas

Sólo dentro del plazo para dictar sentencia: dentro de los 60 días siguientes a la citación
para oír sentencia. Es una excepción a que los plazos concedidos para que el tribunal
realice actuaciones, no tenga el carácter de fatal, toda vez que si no se realizan dentro de
éste, se tendrán por no decretadas.

4. Medidas
1. La agregación de cualquier documento que estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes
Al no distinguir la ley, se podrán tratar de instrumentos públicos y privados, se encuentren
en poder de una parte o de terceros.
2. La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre
hechos que consideren (1) de influencia en la cuestión
y (2) que no resulten probados
Este caso es particular porque se trata de una confesión judicial provocada a iniciativa
del tribunal y no de la contraparte.

3. La inspección personal del objeto de la cuestión

4. El informe de peritos

5. La comparecencia de testigos que hayan declarado en

el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos
obscuros o contradictorios (carácter limitativo: sólo
respecto de los que hayan declarado, y sólo con el objeto de
aclarar sus dichos).

6. La presentación de cualesquiera otros autos que

tengan relación con el pleito.

Además de estas medidas enumeradas en el art. 159, el tribunal puede decretar como
medida para mejor resolver, la remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal y
que no hubiere sido agregada al proceso, o la realización de una prueba pendiente, siempre
que lo estime necesaria para la adecuada resolución de la causa.

5. Notificación de la resolución que las decreta

Estado diario: 159 inciso 3º. Respecto de los terceros que deben comparecer para realizar
alguna de las medidas, no hay norma especial, debiendo notificárseles por cédula, por su
carácter de 3º.

6. Recursos
- Son inapelables.
- Excepcionalmente cabe la apelación contra la resolución que decreta el informe de peritos
como medida para mejor resolver, dictada por el tribunal de 1ª.

89
 7. Plazo para su cumplimiento
Deben cumplirse dentro del plazo de 20 días desde la notificación de la resolución que las
decrete. Si no se cumple dentro de ella, se tienen por no decretadas y el tribunal deberá
dictar sentencia sin más trámite.

8. Hechos nuevos y términos especiales de prueba

Si en la práctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un
término especial de prueba, no superior a 8 días, que será improrrogable y limitado a
los puntos que él designe.
Si las partes requieren rendir prueba de testigos, la presentación de la lista debe hacerse
dentro de los 2 primeros días.
En contra de esta resolución que abre el término especial cabe la apelación, debiendo
concederse en el sólo efecto devolutivo.

TÉRMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN 1ª INSTANCIA

El modo normal de terminar el juicio ordinario en 1ª es la sentencia definitiva: la que

pone fine a la instancia resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio.
Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las
acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma.

Sin embargo, existen otros medios anormales de ponerle fin:

1. Conciliación
2. Avenimiento
3. Desistimiento
4. Abandono del procedimiento
5. Transacción
6. Compromiso

90
 ESQUEMA GENERAL DEL JUICIO ORDINARIO
NOTA: El Juicio Ordinario puede iniciarse por DEMANDA o a través de una MEDIDA PREJUDICIAL

(Demandante) DEMANDA

Notificación de la demanda EMPLAZAMIENTO (Trámite esencial)

Transcurso del plazo para contestar la demanda

(Demandado) CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA DEMANDA RECONVENCIONAL

(Es la demanda del demandado)

No decir ni ALLANARSE: Oponer Oponer Hacer ALEGACIONES

hacer nada. Aceptar la demanda. EXCEPCIONES EXCEPCIONES o DEFENSAS. En este
(Debe En este caso SE DILATORIAS. En este PERENTORIAS. caso se niegan los ACTITUDES QUE
acusarse OMITE LA ETAPA caso el plazo para Estas tienen por hechos en que se PUEDE ASUMIR EL
REBELDÍA) DE LA PRUEBA, oponerlas es FATAL objeto ENERVAR LA fundamenta la acción DEMANDADO
citándose a las partes Tienen por objeto ACCIÓN. del demandante. Ej.:
para oír sentencia corregir el Generalmente No existe la deuda.
EXCEPTO en las procedimiento. Una vez constituyen modos de Tiene importancia para
causas que esté desechadas éstas o extinguir los efectos de la
Involucrado el subsanados los errores obligaciones. Ej.: yo CARGA DE LA
INTERÉS SOCIAL. de forma, se concede pagué. PRUEBA
un plazo de 10 días al ETAPA DE
demandado para
contestar la demanda. DISCUSIÓN

(Demandante) REPLICA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA En estos escritos las

RECONVENCIONAL partes pueden
AMPLIAR. ADICIONAR
(Demandado) DUPLICA o MODIFICAR LAS
REPLICA DE LA RECONVENCIÓN ACCIONES Y
EXCEPCIONES que
hayan formulado, pero
(Demandante) sin alterar las que son
DUPLICA DE LA RECONVENCIÓN objeto principal del pleito

LLAMADO A CONCILIACIÓN (Trámite esencial)

(Para estos efectos, se citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificación de la resolución. Si se rechaza la conciliación o
no se efectúa el comparendo, art 268 CPC)

Dictación de la Resolución QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA Y FIJA LOS HECHOS SUBSTANCIALES PERTINENTES Y CONTROVERTIDOS

SOBRE LOS CUALES DEBERÁ RECAER (la prueba) (Esta Resolución se notifica a las partes POR CÉDULA)

TERMINO PROBATORIO : PLAZO COMÚN para las partes. Corre desde la última notificación. ETAPA DE
PRUEBA
Es FATAL sólo para la Prueba de Testigos.

PERIODO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA (10 días siguientes del vencimiento del término probatorio)

Después de esta resolución no

RESOLUCIÓN QUE CITA A LAS PARTES PARA OÍR SENTENCIA (Es inapelable) se admiten escritos ni prueba de
(Trámite esencial) ningún género.
ETAPA DE
FALLO

DICTACIÓN DE LA SENTENCIA (Plazo: 60 días fatales) En este lapso de tiempo puede sin embargo el Tribunal dictar alguna de
las MEDIDAS PARA MEJOR, RESOLVER, de las señaladas en el art. 159 del C de P. Civil.
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

LOS INCIDENTES
CAPÍTULO I: LOS INCIDENTES1

I. GENERALIDADES
1. INTRODUCCIÓN
Durante el curso del procedimiento pueden aflorar cuestiones que sea necesario resolver
antes de la decisión final, porque su resolución constituye un medio respecto de ésta.
Debido a que dichas cuestiones caen en el medio, entre la comparecencia y el
pronunciamiento, se les denominan incidentes o cuestiones incidentales, para
distinguirlas de las cuestiones cuya solución constituye la decisión de la causa (cuestiones
de mérito).
En el campo de la solución del proceso, se presentan incidentes relativos a diversas
cuestiones: al oficio (recusación o competencia, por ejemplo), a las partes (legitimación de
las partes, por ejemplo) a las pruebas, a los bienes, a la continencia del proceso, entre otros.
Lo que se quiere decir es que durante el curso del procedimiento dirigido a la resolución del
conflicto, pueden surgir una variedad de cuestiones accesorias al mismo, las que no lo
integrarán, pero se vincularán a él, por lo que necesariamente deben resolverse previamente
para poder dictarse la sentencia definitiva.
En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la RG es que se contemple la tramitación y
fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los casos
en los cuales se contempla por el legislador, la obligatoriedad de resolverlos al dictarse la
sentencia definitiva. Corresponde a la regulación que hace el CPC de los incidentes
Por su parte, en los procedimientos orales y concentrados, la RG es que los incidentes se deben
formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallándose tanto los incidentes
como la cuestión principal al pronunciarse la sentencia definitiva.

2. REGLAMENTACIÓN
a. Título IX del Libro I CPC: “De los incidentes”: reglamentación de los
incidentes ordinarios.
b. Títulos X a XVI del Libro I CPC: regula los incidentes especiales de
acumulación de autos, cuestiones de competencia, implicancias y
recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda
y abandono del procedimiento.
Tanto la regulación de los incidentes ordinarios como la de los incidentes especiales, se
encuentra en las Disposiciones comunes a todo procedimiento, cuestión importante a la
hora de determinar su aplicación general.

Es necesario tener presente que el legislador a lo largo del CPC se encarga de regula
específicamente otros incidentes tales como: nulidad por rebeldía por fuerza mayor,
nulidad por falta de emplazamiento, medidas precautorias, excepciones dilatorias, tachas de
los testigos, ampliación del embargo, sustitución del embargo, conversión del
procedimiento de sumario a ordinario o viceversa, etc.

3. CONCEPTO
Incidente: es toda cuestión accesoria al juicio, que requiere de un especial
pronunciamiento del tribunal.

1 Resumen Separata del Profesor Maturana, 2007

1
Esta definición jurisprudencial, pese a ser escueta toma en cuenta, el aspecto esencial de
todo incidente, esto es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestión principal,
cuestión que se encuentra ratificada por el art. 82.
La audiencia de partes pese a estar señalado en el art. 82 no es un elemento de la esencia
para encontrarnos ante un incidente, debido a que puede no concurrir en un determinado
incidente: art. 89: No obstante, el tribunal podrá resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda
fundar en hechos que consten en el proceso, p sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su
resolución. Asimismo, llegamos a la conclusión de que la audiencia no es un requisito de la
esencia de los incidentes, en virtud del art. 158: no se establece que el asunto incidental
requiera de audiencia de partes.

4. ELEMENTOS
a. Existencia de juicio
Sin la cuestión principal no es posible hablar de cuestiones accesorias; es decir, sin juicio
no es posible hablar de incidentes.
Es decir, sólo una vez que se encuentra válidamente notificada la demanda (presupuesto de
existencia del juicio), podrá promoverse un incidente. Se determina este momento,
conforme a lo establecido en el art. 1603 CC: “se entenderá existir juicio desde el momento
en que se haya notificado la demanda”.
Es por la necesidad de la existencia de un juicio, que se justifica el art. inciso 2º: Si el
incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de
proponer la demanda, deberá promoverlo la partes antes de hacer cualquiera gestión principal
en el pleito.

b. Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del

asunto principal
Se encuentra muy relacionado con el requisito anterior.

c. Que exista relación directa entre el incidente y la cuestión principal

Art. 84 inciso 1º: Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio
podrá ser rechazado de plano.

d. Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal

El art. 82 así lo señala: Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento
especial…
La naturaleza de la resolución que falla un incidente, puede ser:
a- Sentencia interlocutoria de 1º grado: falla incidente estableciendo derechos
permanentes para las partes
b- Auto: falla incidente sin establecer derechos permanentes para las partes

Por otra parte, el art. 91 se encarga de establecer la oportunidad dentro de la cual el

tribunal debe proceder a dictar la resolución resolviendo el incidente: Vencido el término de
prueba, háyanla o no rendido las partes, y aun cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal
inmediatamente o, a más tardar, dentro de 3º día, la cuestión que haya dado origen al
incidente. Esto es sin perjuicio de aquellas oportunidades establecidas para fallar cuestiones
accidentales inconexas o extemporáneas o que se fundan en hechos que constan en el
proceso o sean de pública notoriedad: en estos casos se puede resolver de plano.

En el caso de los incidentes de previo y especial pronunciamiento, ellos deben ser

fallados durante el curso del juicio y antes de la dictación de la sentencia definitiva, toda vez
que su promoción genera la suspensión del asunto principal.

2
Los incidentes que no revistan el carácter de incidentes de previo y especial
pronunciamiento deben resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo
durante la tramitación de la causa, con independencia de la resolución de la cuestión
principal. Sin embargo, hay que tomar en cuenta que por mandato legal existen casos
especiales en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva:
A- Incidentes que por mandato de la ley deben resolverse en la sentencia
definitiva:
i. Condena en costas
ii. Tachas de testigos
B- Procedimientos que por su carácter concentrado, los incidentes deben ser
resueltos conjuntamente con el asunto principal al dictarse la sentencia
definitiva:
i. Juicio sumario
ii. Juicio de mínima cuantía

Es necesario advertir que nuestro tribunales dejan para resolver en la sentencia definitiva
algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que exista para ello
una autorización legal, contrariando el orden consecutivo legal, por el establecimiento de la
oportunidad para fallarlos: durante el curso de la tramitación.
A pesar de esta práctica, no debemos confundirnos: la sentencia definitiva tendrá un
injerto de interlocutoria en aquella parte en que se resuelve un incidente: por ej. Tachas o
costas.

5. CARACTERÍSTICAS DE LOS INCIDENTES

1) Son cuestiones accesorias al asunto principal

2) Tienen establecidas un procedimiento propio: regulación de los incidentes

ordinarios y de los especiales

3) Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, razón por la cual tienen aplicación
general, salvo norma especial en contrario.

4) Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del
asunto principal, de acuerdo a la regla general de la competencia de la
EXTENSIÓN.

5) Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicta sentencia
definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su
continuación, ejecutoriada en la causa principal.
Excepción: INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL POR FALTA DE
EMPLAZAMIENTO: puede hacerse valer incluso luego de haberse dictado la
sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de
ella. 234 en relación al art. 80.

6) La promoción de un incidente ante un tribunal que conoce de la causa no

suspende la tramitación del asunto principal, debiendo formarse cuaderno
separado para la tramitación del incidente.
Excepción: INCIDENTES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO:
suspenden el curso de la causa y deben tramitarse en el cuaderno principal, siendo la
resolución del incidente necesaria para continuar con el curso del procedimiento.

3
 7) La resolución que falla el incidente puede tener la naturaleza de una sentencia
interlocutoria de 1º grado o de un auto, según si establezca o no derechos
permanentes a favor de las partes.

6. CLASIFICACIONES
1) Según su tramitación
a. Ordinarios: reglas generales del Título IX
b. Especiales: normas particulares establecidas por el legislador en atención a
la naturaleza de la cuestión accesoria: Acumulación de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas,
desistimiento de la demanda y abandono del procedimiento.

2) Según su relación con el asunto principal

a. Conexos: relacionados al asunto principal. Deben ser admitidos a
tramitación y resolverse conforme a las normas generales que lo regulan.
b. Inconexos: no tienen relación con el asunto principal, pudiendo ser
rechazados de plano por el tribunal.

3) Según su origen
a. Previos: nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio
y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestión principal
en el pleito.
b. Coetáneos: originados de un hecho acontecido durante el juicio y que
deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la
parte respectiva.
Todos los incidentes cuyas causas existen simultáneamente deben promoverse a la
vez. Todo incidente extemporáneo, debe ser rechazado de plano (existe una excepción que
dice relación con aquellos hechos que anulan el proceso o que se refieren a una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio).

4) Según su vinculación con el asunto principal

a. Incidentes que versan sobre el fondo del asunto: se relacionan con las
pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o
contrapretensiones de las partes.
b. Incidentes que versan sobre el procedimiento: referidos a la forma en
que se desarrolla el procedimiento.
Esta clasificación se origina en el art. 84, que se refiere a aquellos que anulan el proceso o a
una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

5) Según el efecto que tiene la promoción del incidente en la tramitación del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan
a. Incidentes de previo y especial pronunciamiento: aquellos que
paralizan la sustanciación de la causa principal hasta que no sean resueltos y
se tramitan en el cuaderno principal sin dar motivo a la formación de un
cuaderno separado.
b. Incidentes que no revisten el carácter de previo y especial
pronunciamiento: su promoción no suspende el curso de la causa
principal y deben sustanciarse en cuaderno separado.
¿Cómo determinar qué carácter tiene un incidente determinado?
a- El legislador se encarga a través de regla especial de determinar la naturaleza del
incidente promovido: el tribunal deberá respetar el referido mandato legal.

4
El legislador establece que revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento, los
incidentes relativos a:
i- Competencia
ii- Excepciones dilatorias.
El legislador establece que no revisten el carácter de incidentes de previo y especial
pronunciamiento:
i- Nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de
emplazamiento
ii- Privilegio de pobreza
iii- Entre otros.
b- El legislador no establece regla especial acerca del carácter que reviste el incidente
promovido: el tribunal deberá resolverlo en cada caso. Se debe solicitar al tribunal
que se pronuncie declarando el carácter del incidente específico.

6) Según la forma en que debe resolverse el incidente

a. Deben resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos: son
aquellos que sólo pueden fallarse luego de haberse conferido traslado a la
otra parte y recibido a prueba si fuere procedente, por ser conexos al asunto
principal, haber sido promovidos oportunamente y no fundarse en hechos
que consten en el proceso o que sean de pública notoriedad.
b. Pueden ser resueltos de plano por el tribunal: se resuelven con el sólo
mérito de la solicitud que se promueve.
i- Aquellos que pueden rechazarse de plano:
1. Solicitud de incidente inconexo.
2. Solicitud en que se promueve incidente que nace de hecho
anterior al juicio o coexistente a su inicio, habiendo hecho
con anterioridad cualquiera gestión judicial en el pleito.
3. Solicitud en que se promueve un incidente originado en un
hecho que acontece durante el juicio y que no es promovido
tan pronto como el hecho ha llegado a conocimiento de la
parte respectiva.
4. Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una
causa que hubiere existido simultáneamente con otra hecha
valer con anterioridad sin que se hubiera hecho valer
conjuntamente con ésta.
5. Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de
haber perdido 2 o más incidentes promovidos por ella con
anterioridad, sin haber efectuado y acompañado la
consignación necesaria para promoverlo.
ii- Aquellos que pueden resolverse de plano (sea
acogiéndose o rechazándose): aquellos que se basan en
hechos que constan en el proceso o sean de pública
notoriedad, lo que debe consignarse en su resolución.

7) Según la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo promueve

El Art. 147 establece la obligatoriedad de condenar en costas a la parte que habiendo
promovido un incidente dilatorio no obtiene resolución favorable.

Se discute lo que debe estimarse como incidente dilatorio:

5
 a. Amplio: Aquellos que producen demora en la prosecución del proceso,
siendo de tal carácter todos los que revisten el carácter de previo y
especial pronunciamiento.
b. Restringido: aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio,
sin englobar a todos los de previo y especial pronunciamiento.

II. TRAMITACIÓN DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS

1. Regulación
Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, artículos 82 y ss., teniendo gran importancia
estas normas por su carácter general y supletorio, aplicándose a falta de norma especial.

Para determinar qué normativa se debe aplicar hay que analizar si el incidente que es
promovido tiene o no una regulación especial. En caso que la tenga, se regulará por ella y
supletoriamente por las normas de los incidentes ordinarios. A falta de norma especial, se
aplicará íntegramente la regulación de los incidentes ordinarios.

2. Forma de promoverse un incidente ordinario.

Los incidentes se pueden promover durante la tramitación de un juicio de las siguientes
maneras:
a- En forma directa, a través de una solicitud o demanda incidental, la que se
provee por el tribunal, cuando cumple con los requisitos mediante la dictación del
decreto “Traslado”.
b- En forma directa, mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser
decretada con audiencia, la cual debe resolverse previa tramitación conforme a
las normas de los incidentes.
c- En forma directa, en todos los casos en que el legislador establece que
determinadas solicitudes deben ser tramitadas conforme a las normas de los
incidentes.
d- Mediante la oposición que se efectúa por una parte a la solicitud de una actuación
judicial formulada por la otra que ha sido decretada con citación, en cuyo caso la
oposición genera un incidente que debe resolverse para los efectos de poder llevar a
cabo la actuación judicial.

3. Etapas del procedimiento en que se deben promover los incidentes

En primera instancia: desde la notificación de la demanda hasta que se notifique a las
partes la resolución que cita a las partes para oír sentencia. 433 inciso 1º.
En segunda instancia: hasta la vista de la causa.

Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede hacerse valer dentro

del procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. 433 inciso 2º.
Asimismo, incluso existe un incidente de nulidad de todo lo obrado, que puede hacerse
valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de
cumplimiento de la sentencia: incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento válido.
4. Oportunidad procesal para promover los incidentes
a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio:
debe promoverse por la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el
pleito.
b) Si el incidente es originado por un hecho que acontezca durante el juicio: debe
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte
respectiva.

6
 c) Si concurren simultáneamente diversas causas para promover incidentes: deberán
promoverse todos los incidentes a la vez.
Si estos incidentes no se hacen valer en esta oportunidad, serán rechazados de plano por el
tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

d) El incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro de los 5 días, contados

desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
e) El rebelde puede promover el incidente de nulidad de todo lo obrado en
rebeldía suya por fuerza mayor, dentro de los 3 días contados desde que cesó el
impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio. 79
f) El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en
juicio por falta de notificación o notificación defectuosa, puede promover
nulidad de todo lo obrado dentro de los 5 días contados desde que aparezca o se
acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

5. Restricciones establecidas por el legislador para la promoción de los

incidentes, destinadas a evitar que se utilicen con fines de carácter
meramente dilatorios
Basado en el principio formativo de la buena fe, el legislador vela porque los incidentes
sean promovidos sólo cuando sean estrictamente necesarios para la resolución de la
cuestión principal, buscando evitar uso con fines meramente dilatorios:
a- Establecimiento expreso de una oportunidad y forma específica para hacer valer
los diversos incidentes. En caso que se trate de incidentes extemporáneos, el
tribunal deberá rechazarlos de plano, salvo que se trate de un vicio que anule el
proceso (aplicación del art. 83) o que se trate de una circunstancia esencial para la
ritualidad o marcha del juicio (el tribunal debe ordenar que se practiquen las
diligencias necesarias pata que el proceso siga su curso legal).
b- Se establece con carácter obligatorio la condena en costas respecto de la parte
que hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio. El art. 144 establece la
regla general al determinar que la parte vencida en el incidente, debe ser condenada
la pago de las costas, pudiendo el tribunal eximir a la parte del pago de ellas si
estima que tuvo motivos plausibles para litigar. En cambio, tratándose de
incidentes dilatorios, el tribunal está obligado a condenarlo a la parte que lo
promovió y lo perdió, sin que se contemple la facultad para que el tribunal los
exima de dichas costas.
c- Se establece la consignación previa y obligatoria para los efectos de promover
nuevos incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido 2 o
más incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirán el carácter de
previo y especial pronunciamiento debiendo siempre tramitarse en cuaderno
separado. Art. 88. Es el tribunal, al desechar el 2º incidente el que fija el monto del
depósito (entre 1 y 10 UTM). En caso de ser rechazado el nuevo incidente
promovido, se aplicará como multa a beneficio fiscal. El tribunal si observa mala fe
puede aumentar hasta el duplo el monto.
Por tanto, la parte que hubiere promovido y perdido 2 o más incidentes, queda sujeta a las
siguientes sanciones:
1- Los nuevos incidentes promovidos sin que se haya efectuado previamente el
depósito se tendrán por no interpuestos y se extingue el derecho de promoverlos
nuevamente.

7
 2- Todo incidente que requiere de depósito previo debe tramitarse en cuaderno
separado, sin afectar el curso de la cuestión principal ni de ninguna otra, sin
perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del incidente respectivo (nunca será
de previo y especial pronunciamiento).
La parte que goza de privilegio de pobreza en el juicio no está obligada a efectuar depósito
previo alguno. Sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos son rechazados, el juez
puede imponer personalmente al mandatario o al abogado que lo promovió, por vía de
pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si estima que en su interposición ha
existido mala fe o el claro propósito de intentar dilatar el proceso.
Las resoluciones en cuanto al monto de los depósitos y multas, son inapelables.
d- El Código de Ética consagraba facultad de sancionar a los miembros que
incurrieran en conductas dilatorias.

6. El procedimiento que establece el legislador para la tramitación de los

incidentes
El legislador establece un procedimiento de carácter concentrado, comprendiendo las 3
fases de comunes a todo procedimiento: discusión, prueba y fallo.
Hay que tener presente que en el procedimiento incidental, la fase de discusión es
eventual: el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, cuestión que no
acontece respecto de procedimientos que se deben aplicar pata la cuestión principal.
Asimismo, la fase probatoria igualmente es eventual ya que sólo existirá en el evento de
que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente.

A- FASE DE DISCUSIÓN DEL INCIDENTE

- El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve
- Frente a la solicitud de la parte que promueve el incidente, el tribunal puede
adoptar distintas actitudes:
i. Rechazarlo de plano por inconexo, extemporáneo, o por faltar la
consignación.
ii. Resolverlo de plano sea acogiéndolo o rechazándolo, sin conferir
traslado a la otra parte y recibirlo a prueba, cuando su fallo se pueda
fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pública
notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución.
iii. Admitirlo a tramitación: en los casos en que el incidente sea
conexo con la cuestión principal, oportunamente promovido,
efectuada la consignación cuando procede y sin que consten los
hechos en el proceso ni sean de pública notoriedad, el tribunal debe
proceder a admitirlo a tramitación. Para estos efectos, el tribunal
conferirá traslado a la otra parte por el término de 3 días. Es
decir, respecto de la solicitud que promueve el incidente recaerá la
resolución “Traslado”. Con ella, se le da la opción a la otra parte
para responder a la solicitud de la otra parte que promovió el
incidente. Esta resolución que confiere traslado, se trata de un
decreto, providencia o proveído, debiéndose notificar por estado
diario. El término de emplazamiento en el procedimiento de los
incidentes es de 3 días, plazo que tiene el carácter de legal, fatal, de
días discontinuo e improrrogable, y respecto al cual no cabe el
aumento de la tabla de emplazamiento. Art. 89: Si se promueve un
incidente, se concederán 3 días para responder y vencido este plazo, haya o no
contestado la parte contraria, resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no
hay necesidad de prueba.

8
 - Frente al traslado que se confiere a la parte contraria respecto del
incidente, ésta puede adoptar las siguientes actitudes:
1. Allanarse al incidente promovido o no controvertir los
hechos que sirven de fundamento para promoverlo: no será
necesario que se reciba el incidente a prueba y el
tribunal debe proceder a dictar la resolución pertinente para
su resolución, sea aceptándolo o rechazándolo.
2. Permanecer inactivo durante el plazo fatal de traslado:
transcurrido el plazo de 3 días, precluye la facultad de la
parte para evacuar traslado, debiendo el tribunal examinar el
proceso para los efectos de determinar la procedencia de
recibir el incidente a prueba.
3. Responder (el escrito lleva en la suma: “Responde o evacua
traslado). En el escrito se pueden hacer todas las alegaciones
de hecho y de derecho en torno al incidente promovido.
El tribunal deberá determinar si procede recibir el incidente a
prueba.

B- FASE DE PRUEBA DEL INCIDENTE

- La resolución que recibe el incidente a prueba, el término
probatorio y la recepción de prueba, se rige por las normas del
juicio ordinario, con las siguientes excepciones:
1. La resolución que recibe la causa a prueba se refiere a los
puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba y no sobre
los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos como
ocurre en el juicio ordinario. Importancia: en la prueba de
testigos no procederá presentar la minuta de puntos de
prueba, sino sólo la nómina de los testigos.
2. La resolución que recibe el incidente a prueba se notifica
por el estado diario y no por cédula como ocurre con en el
juicio ordinario.
3. La naturaleza de la resolución que recibe el incidente a
prueba sería una sentencia interlocutoria de primer grado si
la resolución que falle el incidente tiene este carácter o de
auto, en caos contrario.
4. Respecto de los recursos que caben contra la resolución que
recibe el incidente a prueba, algunos sostienen que no cabe
la apelación, en virtud del art. 90 inciso final.
5. El término probatorio ordinario en los incidentes es de 8
días (y no de 20)
6. Para los efectos de la prueba testimonial, debe presentarse la
nómina de testigos (sin la minuta por lo ya señalado), dentro
de los primeros 2 días del término probatorio de los
incidentes.
7. El término probatorio extraordinario de los incidentes para
la práctica de diligencias probatorias fuera del lugar en que
se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo
una vez y por motivos fundados por el número de días que
estime necesarios, pero sin que pueda exceder de 30 días
contados desde que se recibió el incidente a prueba.

9
 8. El término probatorio en los incidentes reviste el carácter de
fatal para la proposición y rendición de todos los medios de
prueba.
9. Se podrían aplicar los términos probatorios especiales que
no aparecen contemplados a propósito de los incidentes,
pero que dado su carácter general podrían llegar a tener
aplicación.
C- FASE DE FALLO DEL INCIDENTE
- No se contempla el trámite de observación a la prueba ni el
trámite de citación para oír sentencia.
- Art. 91: Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las partes, y
aun cuando éstas no la pidan, fallará el tribunal inmediatamente o, a más
tardar, dentro de tercero día, la cuestión que haya dado origen al incidente.
- El tribunal puede dictar las medidas para mejor resolver, debido a
su carácter general.
- Recordar qué ocurre con las costas en los incidentes dilatorios y la
naturaleza jurídica de la resolución que resuelve un incidente.

7. Los Incidentes en 2ª instancia

Art. 220: Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelación, se fallarán de plano por el
tribunal, o se tramitarán como incidentes. En este último caso, podrá también el tribunal fallarlas en cuenta
u ordenar que se traigan en relación los autos para resolver.
Art. 210: Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se
dictarán sólo por el tribunal de alzada y no serán apelables.

III. LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS PARA HACERLA VALER

Y EN PARTICULAR EL INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL

1. Concepto
Nulidad procesal: sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos procesales por el
incumplimiento de alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez.

2. Características de la nulidad procesal

1- La nulidad procesal es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuración jurídica.
No reciben aplicación las normas que tratan de la nulidad en sede civil. El mayor desarrollo
es producto de la jurisprudencia relativa al incidente de nulidad procesal del art. 84 y al
recurso de casación en la forma.

2- La nulidad procesal puede hacerse valer por diversos medios

a. Directos: atacan directamente el acto que se pretende invalidar:
i. Declaración de nulidad de oficio por el tribunal
ii. Casación en la forma de oficio por el tribunal
iii. Casación en el fondo de oficio
iv. Incidente de nulidad
v. Excepciones dilatorias
vi. Recurso de revisión
b. Indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella sea
declarada:
i. Recurso de reposición
ii. Recurso de apelación

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 iii. Recurso de queja

3- La nulidad procesal no es clasificable

a. Es una sola, sin poder hablarse en esta sede, de nulidad absoluta y nulidad
relativa.
b. En doctrina, se distingue:
i. Nulidad: aquella que puede ser declarada de oficio o a petición de
parte, por la infracción de normas de interés público.
ii. Anulabilidad: sólo puede ser declarada por el juez a petición de
parte, por haberse infringido normas de carácter privado.

4- La nulidad procesal no requiere para que opere de una causal específica

En nuestro derecho no se aplica el principio de la especificidad, es decir, que se requiera de
una ley que establezca cada vicio en particular para que opere la nulidad. En nuestro
derecho se contemplan causales genéricas y otras casuales específicas de nulidad.
A- Causales específicas: Art. 83: La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a
petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga…
a. 8 primeros números del 768 a propósito del recurso de casación en la
forma.
b. Nulidades específicas del 79 y 80 a propósito del litigante rebelde y la fuerza
mayor
c. 810 a propósito del recurso de revisión
B- Casuales genéricas: La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte,
en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un
vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la
declaración de nulidad.
a. Art. 84, relativas a vicios que anulen el proceso o circunstancias esenciales
para la ritualidad o la marcha del juicio;
b. Art. 303 No. 6: deducción como excepción dilatoria de todas aquellas que
tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de
la acción deducida;
c. Art. 768 No. 9 relativa al recurso de casación en la forma.
d. Causal genérica del recurso de casación en el fondo.
La procedencia del incidente de nulidad procesal es muy amplia en nuestro
derecho, puesto que afectará de modo genérico a todos los actos del proceso
ejecutados imperfectamente apartándose de la regulación legal, sin necesidad de
que el legislador la prescriba para cada caso específico.

Excepcionalmente y con el fin de acotar la amplitud de la nulidad procesal, el legislador se

encarga de establecer diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad procesal:
ejemplos:
a- Omisión de envío de carta certificada en la notificación personal subsidiaria
b- Errores en el testimonio estampado en el expediente acerca de la práctica de una
notificación por el Estado diario

5- La nulidad procesal requiere ser alegada

RG: la nulidad procesal debe ser alegada por las partes. Excepcionalmente el tribunal puede
declarar de oficio la nulidad.

Para alegar la nulidad procesal por vía incidental, es necesario:

11
 a) Ser parte en el proceso en que se incurrió en el vicio (partes directas y terceros
intervinientes: coadyuvantes, independientes y excluyentes).
b) La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio
que motiva la promoción del incidente. En los casos en que no está específicamente
establecida la nulidad, se requiere la existencia de un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
c) La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido
causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en él. Art. 83: La
parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización o que ha convalidado tácita o
expresamente el acto nulo, no podrá demandar la nulidad.

6- La nulidad procesal requiere para operar de la dictación de una resolución judicial

que la declare
Mientras la resolución judicial no declare la nulidad procesal el acto que adolece de un
vicio, produce todos sus efectos.
El tribunal encargado de declararla y el procedimiento que deba seguirse, dependerá del
medio que se utilice para hacerla valer.
El art. 83 señala que, tratándose del incidente de nulidad procesal, la nulidad procesal
podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte. Asimismo señala que la declaración de
nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado.

7- La nulidad se aplica solamente a los actos jurídicos procesales realizados dentro del
proceso
Los actos que se realicen fuera del proceso pueden ser anulados, pero no por la vía de la
nulidad procesal.
Asimismo, la nulidad procesal se sanea en la mayoría de los casos si ella no es alegada
dentro del proceso, sin que un juicio ordinario posterior pueda pretender anular un acto
jurídico procesal realizado en un proceso afinado.

8- La nulidad procesal genera la ineficacia específica del acto viciado y en algunos

casos, también la de los actos realizados con posteridad al acto viciado en el
proceso por existir una dependencia directa entre todos ellos.
La RG es que se produzca la nulidad propia. Así lo establece el art. 83 inciso final: La
declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado.
Excepcionalmente se establece la llamada nulidad extensiva o derivada, cuando la
nulidad de un acto jurídico procesal no sólo afecta a éste, sino que a todos aquellos que se
hubieren realizado con posterioridad, atendida la vinculación existente entre ellos. Es el
llamado efecto extensivo de la nulidad procesal. Este evento se produce con la llamada
falta de emplazamiento, ya que al ser declarada la nulidad de la notificación de la
demanda el proceso se retrotrae al estado de la notificación de ella de pleno derecho y
todos los actos que se hubieren ejecutado con posterioridad son nulos.
Es el tribunal el encargado de determinar la extensión de la nulidad. Art. 83 inciso final:
El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su
conexión con el acto anulado.

9- La nulidad procesal se sanea

Se contemplan diversas maneras de sanear la nulidad procesal:
I) Por la resolución que la deniega. Ejecutoriada la resolución, producirá el
efecto de cosa juzgada y con ello se produce la máxima purga de la nulidad
procesal.

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 II) Preclusión de la facultad establecida por la ley para hacerla valer. Así, el
incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del plazo de 5 días
desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.
III) Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materialización. Se
contempla en el ya comentado art. 83 inciso 2º (es similar al 1683 CC).
IV) Por la convalidación expresa o tácita del acto nulo. La convalidación nos
indica que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tácito del
afectado.
a. Convalidación expresa: se ejecutan actuaciones que manifiesta e
inequívocamente demuestran que el perjudicado prescinde de invocar la
nulidad. Ej. Notificación tácita.
b. Convalidación tácita: la parte legitimada pata solicitar la nulidad deja pasar las
oportunidad que prescribe la ley para hacerla valer.
10- La nulidad procesal debe ser declarada sólo en el caso que el vicio que la genera
hubiera causado un perjuicio
Es el llamado principio de la trascendencia o de la protección: La nulidad sin perjuicio no
opera.
Este principio se ve ratificado en las siguientes normas:
i. 768 inciso penúltimo: el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si
de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable
sólo con la invalidación del fallo o cuando no ha influido en lo dispositivo del mismo.
ii. 767: requiere para la interposición del recurso de casación en el fondo además
de la infracción de ley, que ésta haya causado un perjuicio por haber influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
iii. 83: la nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la
ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la
declaración de nulidad.
Apunte entregado por los interrogadores sobre nulidad procesal: algunos aspectos
destacados
- La nulidad procesal es la principal sanción de ineficacia que afecta a los
actos procesales. Existen otras: inexistencia, inoponibilidad y preclusión.
- Se distinguen tradicionalmente vicios in procedendo y vicios in indicando.
- La nulidad procesal es el instrumento que permite reestablecer el imperio de
las garantías constitucionales y la vigencia real del derecho, cuando en el
proceso se han cometido vicios o infracciones que violentan la igualdad
ante la ley o desequilibran la igual protección en su ejercicio.
- La nulidad se puede generar por vicios:
i. Cometidos por los sujetos del proceso
ii. Relacionados con la voluntad de los sujetos
iii. Relacionados con la falta de correspondencia entre el contenido y la
forma del acto
iv. Relacionado directamente con el no cumplimiento de las formas
procesales
- En nuestro derecho, se ha analizado la nulidad teniendo en mente los
recursos, y no respecto del acto jurídico procesal como tal y de su eventual
nulidad.
- Dentro del procedimiento se puede formular la petición de nulidad a través
de un incidente.

13
 - La nulidad es una sanción de ineficacia a un acto que existe, pero se
encuentra viciado por el no cumplimiento de alguno de los requisitos de
validez que prescribe la ley.
- La inexistencia y la inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, no se sanean
con la cosa juzgada.
- Con el entendimiento del proceso como una materia propia del derecho
público, erradicadas las corrientes ius privatistas, se hacen inaplicables las
normas de derecho común relativas a la nulidad, con lo cual sería necesaria
la modificación y regulación orgánica de la misma.
- Presupuestos de la nulidad procesal:
i. Existencia de un proceso, actos procesales singulares o algún
equivalente legitimado. Todo acto por el hecho de existir está
dotado de validez presuntiva o provisional: producirá sus efectos
hasta que una sentencia lo declare nulo. El acto inexistente no está
dotado de esta validez presuntiva.
ii. Existencia de un vicio
iii. El vicio debe causar un perjuicio sólo reparable con la
invalidación de la sentencia.
iv. Debe existir una relación causal entre el vicio y el perjuicio.
v. La nulidad procesal debe ser declarada.

CAPÍTULO II: LA ACUMULACIÓN DE AUTOS

1) Generalidades
Un proceso puede presentar, respecto de otro proceso, alguna de las siguientes relaciones:
1. De identidad: los elementos configurativos de 2 procesos son plenamente
coincidentes entre sí. Se produce la paralización del que se hubiere promovido con
posterioridad, mediante la excepción de litis pendencia. Si uno de ellos hubiera
terminado por sentencia ejecutoriada puede hacerse valer la excepción de cosa
juzgada.
2. De continencia: habiéndose uno promovido con posterioridad a otro, tenga éste
último los mismos elementos configurativos de aquel, pero en un mayor grado
cuantitativo de manera que permita comprender en él los elementos de la causa
iniciada primitivamente.
3. De conexión: uno o dos de los elementos configurativos de ellos sean diversos,
pero que requiere su acumulación para la aplicación de un fallo único para evitar las
contradicciones en que se pudiere incurrir en caso de procederse separadamente.
4. De diversidad: sus elementos de configuración son diversos, sin poder provocar el
fallo por separado de los mismos contradicción alguna.

A fin de establecer la relación existente entre 2 procesos, se ha acudido por nuestra

legislación y doctrina en materia civil a los requisitos de la triple identidad que
configuran la cosa juzgada: identidad legal de partes, identidad de objeto pedido e
identidad de causa de pedir.

Con la acumulación de autos se pretende evitar que puedan pronunciarse sentencias

contradictorias entre dos procesos pendientes que se encuentra en relación de continencia
o conexión.
La cosa juzgada y la litis pendencia se establecen a fin de que no se dicten sentencias
contradictorias en procesos donde concurra la triple identidad.

14
Por su parte, en la acumulación de autos, pese a que no existe una identidad plena entre los
elementos del conflicto, el grado de relación entre 2 procesos es tal, que lo sentenciado en
una de las causas es perfectamente aplicable a las demás o tiene gran influencia.

2) Concepto
Acumulación de autos: incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupación material de dos o más procesos pendientes, entre los cuales existe una
relación de continencia o conexión, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente
evitándose la existencia de sentencias contradictorias.

3) Objetivo
Se busca la acumulación material de 2 o más procesos que se han iniciado y que se tramitan
separadamente, sea ante el mismo o diversos tribunales, a fin de que sean tramitados y
fallados en conjunto, por existir entre ellos una relación de continencia o conexión.

Existen casos en que se acumulan jurídicamente los asuntos ante un mismo tribunal,
tramitándose separadamente y según los procedimientos que correspondan, sin que se
acumulen materialmente. Ello ocurre en el procedimiento de quiebras.

En cambio, en la acumulación de autos se produce una acumulación tanto jurídica como

material, pasando a formar un solo proceso que se tramita y falla en forma conjunta.

4) Fundamentos
a- Evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias
b- Evitar que se multipliquen inútilmente los juicios: principio de economía procesal
que abona en el menor desgaste de la actividad jurisdiccional.
c- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarias: principio de
economía.

5) Causal o requisitos de fondo para que se decrete

la acumulación de autos
1- RG
Art. 92: La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten separadamente dos o más procesos
que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia o unidad
de la causa.
El legislador no definió lo que debía entenderse por “continencia o unidad de la causa”. Es
aceptado unánimemente por la doctrina y la jurisprudencia que la continencia o unidad de
la causa se destruyen:
A) Cuando diversos juicios tienen de común por lo menos 2 de los siguientes 3
elementos:
a) Las partes
b) El objeto de la acción
c) La causa de pedir de la acción
B) Cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e
inmediatamente de unos mismos hechos.
En todos los casos en que se haya roto la continencia o unidad de la causa, procede la
acumulación de autos.
Asimismo, se señala que en casos en que coincida sólo uno de los 3 elementos, habrá que
hacer un análisis particular del caso a caso, para determinar si es procedente o no la
acumulación.

15
 2- Casos especiales previstos por el legislador
El mismo art. 92 nos señala 3 casos en los cuales el legislador ha previsto expresamente
que es procedente la acumulación de autos por estimar que existe en ellos la necesidad de
mantener la continencia o unidad de la causa.
Habrá, por tanto, lugar a ella:
1) Cuando (1)la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las
que se hayan deducido en otro, o (2) cuando unas y otras emanen directa e
inmediatamente de unos mismos hechos
- Se contemplan 2 situaciones en este número.
i. Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a
las que se hayan deducido en otro: se refiere a un caso de
continencia, en el cual es imposible interponerse la excepción de
litis pendencia por no existir entre ambos procesos identidad (sino
simple continencia). Se trata de un nuevo proceso de mayor
extensión a los de la pretensión hecha valer en el primitivamente
iniciado.
ii. Cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos.

2) Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos,

aunque las acciones sean distintas.
- La palabra “acción” al igual que en el caso anterior, se refiere a la causa de
pedir.
- De tal forma son acumulables por aplicación de esta causal, los procesos
cuyas personas y objeto por el cual se litigan son idénticos, siendo distintas
las causas o el título en los que se fundamenta la pretensión.

3) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio

deba producir la excepción de cosa juzgada en otro.
- Don Fernando Alessandri: no debe pensarse que este número ordena la
acumulación de autos cuando los juicios sean exactamente iguales, es decir,
cuando los 3 elementos mencionados sean los mismos, ya que en dicho
caso procede la excepción de litis pendencia.
- Este número 3 precisamente se refiere a los casos en que sin ser idénticos
los procesos, la sentencia de uno puede producir cosa juzgada en el otro.
- Así puede ocurrir que se tramiten separadamente 2 pleitos que no sean
iguales por no ser la misma la persona del demandado o del demandante,
pero puede ocurrir que la sentencia en uno produzca cosa juzgada en el
otro. Ej. Codeudores solidarios; juicio para declararse la calidad de heredero
de un sujeto iniciado por 2 acreedores hereditarios distintos.

6) Requisitos de forma para que proceda la

acumulación de autos
Art. 95: Para que pueda tener lugar la acumulación de autos, se requiere que los juicios (1) se encuentren
sometidos a una misma clase de procedimientos y que (2) la substanciación de todos ellos se encuentre en
instancias análogas.

El 1º requisito es muy lógico, por tener que darse cumplimiento a la uniformidad de

tramitación, cuestión que sería imposible en caso de encontrarnos con conflictos sometidos
a distintos procedimientos: Art. 97: Siempre que tenga lugar la acumulación, el curso de los juicios
que estén más avanzados se suspenderá hasta que todos lleguen a un mismo estado.

16
 7) Personas legitimadas para solicitar la
acumulación de autos y facultad del tribunal
para decretarla de oficio.
A) RG:
Sólo puede ser decretada a petición de parte. Se entiende que está legitimado para solicitar
la acumulación todo quien hubiere sudo admitido como parte en cualquiera de los juicios
respecto de los cuales se solicita la acumulación. Art. 94 inciso 2º.
B) Excepción:
Excepcionalmente el tribunal puede decretar la acumulación de autos de oficio, sólo
cuando todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal. Art. 94 inciso
1º. Se trata de una facultad del tribunal.
El profesor Maturana señala que el tribunal será competente para decretar la acumulación
cuando sea igualmente competente para seguir conociendo de todos los procesos,
conforme a lo que establece el art. 96.

8) Oportunidad para promover el incidente de

acumulación de autos
a) Juicios declarativos o de cognición: desde la notificación de la demanda hasta la
dictación de la sentencia de término de la respectiva instancia. Es sentencia de
término la que pone fin a la última instancia del pleito.
b) Juicios ejecutivos: hasta antes del pago de la obligación.

9) Tribunal ante el cual debe promoverse el

incidente de acumulación de autos
La acumulación de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conociendo de
los procesos acumulados. Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo de lo
procesos acumulados, es necesario distinguir:
a- Si los juicios están pendientes ante tribunales de igual jerarquía: el más moderno
se acumula al más antiguo. Por ello, debe solicitarse la acumulación ante el tribunal
que conoce del proceso más antiguo. Será más antiguo en el que primero se ha
notificado a uno de los demandados. Según el prof. Maturana hubiera sido más
lógico que se acumularan al tribunal que conoce de aquellos asuntos que se
encuentran en el estado más avanzado.
b- Si los juicios están pendientes ante tribunales de distinta jerarquía: la acumulación
se efectúa sobre aquél que está sometido al tribunal superior.

10) Procedimiento para decretar la acumulación

Pedida la acumulación, se concede un plazo de 3 días a la otra parte para que exponga lo
conveniente sobre ella.
Pasado este plazo, haya o no respuesta de la contraparte, el tribunal resolverá haciendo
traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulación se solicita, si todos se
encuentran pendientes ante él. En caso contrario, puede pedir que se le remitan los que se
siguen ante otros tribunales. 99.
De las acumulaciones que nieguen o den lugar a la acumulación sólo se concederá
apelación en el solo efecto devolutivo.

11) Efectos que produce la acumulación de autos

a) Se da lugar a la acumulación de autos:
i. Se suspende el curso de los juicios que están más avanzados hasta
que todos ellos lleguen a un mismo estado.

17
 ii. Si están siendo conocidos por distintos tribunales, se produce una
excepción a la regla de la radicación, dado que todos deberán ser
conocidos no por el tribunal que en un inicio fue legalmente
competente, sino por aquel en quien se acumulan los autos.
iii. Llegados a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y
se fallan por una misma sentencia.
iv. La resolución que decreta la acumulación de autos produce sus
efectos desde que se notifica a las partes, sin necesidad de que se
espere que se encuentre firme o ejecutoriada.

b) Se rechaza la acumulación de autos: continuarán tramitándose y se fallarán en

forma separada.

12) Acumulación en los juicios de quiebra

Art. 93: Habrá también lugar a la acumulación de autos en los casos de la quiebra.
De esta acumulación se trata en la Ley de Quiebras.
La sentencia definitiva que declara la quiebra debe contener dentro de sus menciones la
orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que
estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdicción y que puedan
afectar sus bienes, salvo las excepciones legales.
Se trata de una acumulación en un sentido distinto al que regula el CPC, ya que en el
procedimiento de quiebras cada proceso seguirá su propia tramitación.

CAPÍTULO III: LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

1. Generalidades
Son dos formas de alegar la incompetencia del tribunal.
Art. 101: Podrán las partes promover cuestiones competencia por inhibitoria o por declinatoria.
Se trata de vías incompatibles entre sí, por lo que no pueden ser empleadas simultánea ni
sucesivamente, siendo un claro ejemplo de preclusión por el ejercicio de un acto
incompatible. Así queda claro del art. 101 inciso 2º: Las que hayan optado por uno de estos
medios, no podrán después abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrán
emplearse los dos simultánea ni sucesivamente.

2. DECLINATORIA DE COMPETENCIA
2.1. Concepto:
Declinatoria de competencia: reclamación que se propone ante el tribunal a quién se
cree incompetente para conocer de un negocio que le está sometido, indicándole cuál es el
que se estima competente y pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento.

De esta forma sus características son:

a- Se ejerce ante el tribunal que se cree incompetente
b- Se le indica cuál es el que se estima competente
c- Se le solicita que se abstenga de conocer

2.2. Oportunidad para hacer valer la declinatoria

- Tratándose de los elementos de la competencia absoluta, no existe plazo para promover el
incidente de declinatoria de competencia. Art. 83.
- Tratándose de la infracción a las reglas de la competencia relativa en los asuntos civiles
contenciosos, debe realizarse por el demandado antes de cualquier gestión en el pleito,
puesto que en caso contrario, prorrogaría tácitamente la competencia, purgándose el vicio

18
y además sería interpuesto en forma extemporánea, toda vez que debe ser formulado antes
de hacer cualquier gestión en el pleito. Art. 84 inciso 2º.

2.3. Tramitación de la solicitud de declinatoria de competencia

- Su tramitación se sujeta a las normas de los incidentes, conforme lo dispone
el art. 111.
- Reviste el carácter de INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL
PRONUNCIAMIENTO. Art. 112: Mientras se halle pendiente el incidente de
competencia, se suspenderá el curso de la causa principal; pero el tribunal que está
conociendo de ella podrá librar aquellas providencias que tengan el carácter de urgentes.
- La regla de la suspensión, por tanto, no es absoluta (puede librar las
providencias que tengan el carácter de urgentes)
- La apelación de la resolución que desecha la declinatoria se concede en el
sólo efecto devolutivo.
- El efecto que genera que al acogerse la declinatoria es que todo lo actuado
ante el juez incompetente es nulo. Será necesario reiniciar todo el
procedimiento ante el juez competente.

3. INHIBITORIA DE COMPETENCIA
3.1. Concepto
Inhibitoria de competencia: reclamación que se intenta ante el tribunal a quien se crea
competente, pero que no está conociendo del asunto, pidiéndole que se dirija al que esté
conociendo del negocio para que se declare incompetente, absteniéndose de continuar
conociendo de él y le remita los autos, acompañando a la solicitud los documentos que
acrediten los fundamentos de su petición o solicitando que se reciban los testimonios
correspondientes. Art. 102

Así, las características más relevantes son:

a- Se ejerce ante el tribunal que no está conociendo del asunto, pero que se estima
competente
b- Se debe indicar cuál es el tribunal que está conociendo del asunto
c- Se debe solicitar que se dirija al tribunal que conoce del asunto, solicitándole que se
abstenga de seguir conociendo de él y que le remita los autos.
De este modo, reconocemos que existe una tramitación de la inhibitoria ante dos
tribunales.

3.2. Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que se estima competente,

pero que no está conociendo del asunto (tribunal requirente)
Se dirige la solicitud ante el tribunal que no está conociendo del asunto, debiéndose
acompañar documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que se ordene recibir los
testimonios correspondientes.

Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por
el tribunal, o con el sólo mérito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal
deberá pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o rechazarla.
103

Ante este tribunal recibe plena aplicación el principio de la unilateralidad de la

audiencia, ya que no se contempla la intervención de la contraparte, sino que ella se
producirá luego ante el tribunal requerido, en caso de que se acceda a la solicitud.

19
En caso que el tribunal requirente acceda a la solicitud, la providencia que dicte será
“como se pide, exhórtese”. Dirigirá al tribunal que esté conociendo del negocio la
correspondiente comunicación, con inserción de la solicitud de inhibitoria presentada por
la parte y de los demás documentos que estime necesarios para fundar su competencia.
104.

La resolución que se pronuncia por el tribunal accediendo a la solicitud de inhibitoria es

inapelable (107). Si el tribunal no accede a la solicitud, procede entablar el recurso de
apelación contra la respectiva resolución denegatoria.
En el caso que el tribunal requirente deniegue la inhibitoria, no es necesario dar
comunicación alguna al tribunal que conoce del asunto.

3.3. Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que está conociendo del asunto
y a quien se estima incompetente (tribunal requerido) una vez recibido el
exhorto para que se inhiba de seguir conociendo del mismo:
Art. 105: Recibida la comunicación, el tribunal requerido oirá la parte que ante él litigue, y con lo que ella
exponga y el mérito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio,
accederá a la inhibición o negará lugar a ella.

La primera resolución que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto remitido
es Traslado y autos, para que se de aplicación al principio de la Bilateralidad de la
audiencia, contemplándose la opción de escuchar a la parte demandante que actúa ante el
tribunal requerido.

En caso que se acoja la solicitud de inhibitoria, una vez ejecutoriada la resolución deberá
remitirle el tribunal requerido los antecedentes al requirente. Esta resolución que accede a
la inhibitoria es apelable. En consecuencia, el requerido debe esperar que quede
ejecutoriada para poder remitir los autos.

En caso de que se deniegue la inhibitoria por el tribunal requerido, debe ponerse lo resuelto
en conocimiento del otro tribunal, y cada uno con citación de la parte que litigue ante él,
debe remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda. 106 inciso 2º.
En este caso, se presentaría lo que se llama contienda positiva de competencia, porque
ambos tribunales se atribuyen el conocimiento del asunto. El art. 190 del COT resuelve
qué tribunal está encargado de solucionar esta contienda de competencia:
a) Si son de distinta jerarquía ambos tribunales: resuelve el superior de aquel
de los tribunales que tenga la jerarquía más alta.
b) Si son de igual jerarquía:
i. Dependen del mismo superior jerárquico: resolverá el superior
jerárquico
ii. Dependen de distintos superiores jerárquicos: resolverá el superior
jerárquico de aquel tribunal que previno en el conocimiento del
asunto, es decir, el superior jerárquico del tribunal requerido.

3.4. Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra

de las resoluciones dictadas en las cuestiones de competencia
El 107, nos indica que sólo son apelables:
1) La resolución que niega lugar a la solicitud de
inhibitoria pronunciada por el tribunal requirente
2) La resolución que pronuncia el requerido
accediendo a la inhibitoria.

20
Estas apelaciones se llevan a cabo ante el tribunal a quien correspondería resolver la
contienda de competencia. Sin embargo, cuando los tribunales dependan de diversos
superiores, iguales en jerarquía, conocerá de la apelación el superior del tribunal que haya
dictado la sentencia apelada.

Se produce excepción a la RG (186: debe conocer de la apelación el superior jerárquico del

tribunal que dicta la sentencia), sólo cuando haya dictado la sentencia un tribunal inferior,
cuando ambos tienen distinta jerarquía. Si son de distinta jerarquía y es el tribunal superior
el que dicta la sentencia, no se produce excepción al 186 sino que se confirma.

El superior que conoce de la apelación o que resuelve cuál la contienda de competencia

declarará cuál de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es. Para
ello, cita a uno y a otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime necesarios, y aun
recibir a prueba el incidente.
En caso de que los tribunales de cuya competencia se trata ejerzan jurisdicción de diferente
clase, se oirá también al fiscal judicial.

Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos que ante él obren
al tribunal declarado competente, para que éste comience (nulidad de lo obrado ante el
tribunal requerido, habiendo sido declarado competente el tribunal requirente) o siga
conociendo del negocio (se declaró competente al tribunal requerido), y comunicará lo
resuelto al otro tribunal. 110.

Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspenderá el curso de

la causa principal. Pero el tribunal que conoce de la causa principal, puede librar las
providencias urgentes.
La apelación de la resolución que desecha la declinatoria de jurisdicción se concederá en el
sólo efecto devolutivo.
La tramitación de la causa principal, en el caso de la inhibitoria, continúa después de
notificada la resolución denegatoria del tribunal requerido, sin perjuicio de que estas
gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que está conociendo
del juicio es incompetente para ello.

CAPÍTULO IV: LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

1) Generalidades
La imparcialidad del juez es uno de los presupuestos del debido proceso. Para resguardar la
imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y recusaciones. Las
implicancias y recusaciones conducen a las llamadas incompetencias subjetivas.
Todo debido proceso requiere de un juez impartial (que no sea parte del proceso) e
imparcial (que no tenga interés en el conflicto).

2) Concepto:
Implicancias o recusaciones: son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que
inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en
un determinado asunto, por considerarse que existe un interés presente que le hace perder
la imparcialidad requerida en la función que desempeña.

3) Causales:
- Implicancias: 195 COT

21
- Recusaciones: 196 COT

4) Motivos
Dentro de lo que podemos agregar a lo ya estudiado en derecho procesal orgánico, se
encuentra las causales agregadas de implicancias agregadas por el NSPP respecto de los
jueces: intervención anterior en el procedimiento como fiscal o defensor, haber actuado
como fiscal o asumido la defensa en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado
o haber actuado como juez de garantía en el mismo procedimiento.

Asimismo, se incorporó por ley 19.968 la causal de implicancia de haber intervenido

como mediador en la causa.

5) Paralelo entre las implicancias y las recusaciones

IMPLICANCIAS RECUSACIONES
195 COT 196 COT
Se extiende a todos los jueces, funcionarios Se extiende a todos los jueces, funcionarios
judiciales y peritos. judiciales y peritos.
Obligación de los jueces: 199 COT Obligación de los jueces: 199 COT
Presunción falta de responsabilidad Presunción falta de responsabilidad
Gravedad mayor Gravedad menor
Declaración de oficio o voluntad de parte Petición de parte, sin perjuicio de que el
tribunal la declare de oficio
Orden público Orden privado
No se purga Se purga
No procede la renuncia tácita Procede la renuncia tácita, si no se alega
dentro de 5º día
Se entabla ante el propio afectado Conoce el superior jerárquico. En el NSPP
la inhabilidad del juez de TJOP debe
plantearse ante el TJOP.
Basta su concurrencia para ser causal de Debe haber sido alegada para ser causal de
casación en la forma. casación en la forma. En el NSPP es
necesario que se haya alegado para que
pueda interponerse el recurso de nulidad
ES UN INCIDENTE ESPECIAL ES UN INCIDENTE ESPECIAL
No procede la vía amistosa Procede la vía amistosa: 124 CPC

6) Recusación de los abogados integrantes

1. No es necesario expresar causa respecto de uno de los abogados de la Corte
Suprema o de la Corte de Apelaciones, no pudiéndose ejercer este derecho sino que
respecto de 2 miembros, aunque sea mayor el número de partes.
2. Deben formularse antes del inicio de la audiencia
3. Debe pagarse un impuesto

7) Inhabilitación de los auxiliares de la administración de

justicia y de los peritos
Procede la inhabilitación conforme lo señala el art. 113 CPC.

8) Obligación de jueces y auxiliares de la administración

de justicia comprendidos en alguna causal de
inhabilidad
Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones:

22
 1. Dejar constancia en el proceso de la causal de implicancia o recusación que le
afecta.
2. Declararse de oficio inhabilitados cuando estén afectos a implicancia o si se trata de
un juez de un tribunal unipersonal cuando esté afectado por una causal de
recusación.
No procede que se declare la inhabilidad de oficio, siendo por ello siempre necesario que
exista una solicitud previa para declararla:
1. Si se trata de jueces de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusación.
2. Si se trata de los demás jueces producida en el hecho de ser parte o tener interés en
el pleito una S.A. de que estos sean accionistas.

El tribunal competente para conocer de las implicancias y recusaciones se encuentra

establecido en los artículos 202 y ss. del COT.

9) Sujeto legitimado y solicitud de inhabilidad

Tratándose de la recusación, se encuentra legitimada para reclamar de ella sólo la parte a
quien, según la presunción de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se
supone en el juez. En el caso de la implicancia puede ser declarada de oficio o a petición de
parte.

Si todas las partes pudieran alegar una misma causa de recusación contra el juez, será éste
recusable por cualquiera de ellas.

La solicitud de implicancia y recusación debe cumplir con los siguientes requisitos:

1. Debe señalarse la causa legal, salvo que no requiera fundarse en causa legal
2. Deben indicarse los hechos en que se funda la causal
3. Deben acompañarse u ofrecer la presentación de las pruebas necesarias
4. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar
respectivo
5. Debe acompañarse a la solicitud la boleta de la consignación

- La recusación y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas
partes, podrán hacerse valer en una sola gestión.
- Cuando sean varios los demandantes o demandados, la implicancia o recusación deducida
por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa
personal del recusante.

10) Oportunidad para promover el incidente de

implicancia o recusación
Art. 114: La declaración de implicancia o de recusación cuando haya de fundarse en causa legal, deberá
pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o antes de que comience a
actuar la persona contra la cual se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida
de la parte.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deberá proponerla tan pronto como
tenga noticia de ella. No justificándose esta última circunstancia, será desechada la solicitud, a menos
que se trate de una implicancia. En este caso, podrá el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya
retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital.

11) Tramitación de la solicitud

23
Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarlas para determinar si ella cumple con los
siguientes requisitos:
a. Si se ha alegado ante el tribunal competente para conocer de ella.
b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusación establecida en ella.
c. Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada.
d. Si los hechos invocados configuran la causal legal
e. Si se ha acompañado boleta de consignación
Si la solicitud no cumple con los requisitos, deberá rechazarse de plano.

En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la
causal, o, en otras palabras, debe admitir a tramitación la solicitud de implicancia o
recusación. En este caso, el tribunal puede:
a- Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompañados o que el mismo tribunal mande a agregar, deberá
declarar, sin más trámite, la implicancia o recusación.
b- Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal
debe tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su
tramitación. 119
c- Si la implicancia o la recusación no necesitan fundarse en causa legal, como en el
caso de los funcionarios subalternos, deben admitirse sin más trámite. 117.

Una vez que se acepte como bastante la causal de inhabilitación, o sea declarada ésta por el
tribunal se pondrá dicha declaración en conocimiento del funcionario cuya implicancia o
recusación se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata,
mientras no se resuelva el incidente. 120. Importancia: causal de recurso de casación en la
forma: 768 No. 2

En caso que la inhabilitación se refiera a un juez de tribunal unipersonal, el que deba

subrogarle conforme a la ley continuará conociendo en todos los trámites anteriores a
la citación para la sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta que
se declare si ha lugar o no a la inhabilitación. En caso que se declare que no ha lugar a la
inhabilitación, debe fallar la causa el juez en propiedad. En caso de ser acogida la
inhabilitación, debe fallarla el subrogante.

En caso que la inhabilitación se pida para un juez de tribunal colegiado, debe continuar
funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusión del miembro o
miembros que se intente inhabilitar, suspendiéndose igual que en el caso anterior.

Cuando se trate de otros funcionarios, serán reemplazados, mientras dure el incidente, por
los que deban subrogarlos según la ley; y si se rechaza la inhibición, el que la haya solicitado
pagará al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones
practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que éste también los perciba.

En caso que se rechace la implicancia o recusación, se condena en costas al que las haya
reclamado, y se le impone una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma
que debió consignar (1 UTM Corte Suprema; ½ Corte de Apelaciones; ¼ para los demás
jueces y funcionarios). Esta multa se eleva al doble cuando se trata de la 2ª solicitud
deducida por la misma parte, al triple en la tercera y así sucesivamente.

Sin perjuicio de lo dicho, el tribunal a petición de parte o de oficio, puede luego de haberse
rechazado 2 o más recusaciones por un mismo litigante, fijar a éste y compartes un plazo

24
razonable para que dentro de él deduzcan todas las que conceptúen procedentes a su
derecho, bajo apercibimiento de no ser oídos después respecto de aquellas causales que se
funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido antes al decreto que fija tal plazo.
Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevivientes, deben ser admitidas, previa
consignación.

12) Recursos
Regla general: Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o
recusación serán inapelables. 126

Excepciones:
Son apelables:
a- La sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la
implicancia deducida ante él
b- La sentencia que acepta la recusación amistosa
c- La sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de
recusación
La apelación en estos casos será conocida por el tribunal a quien corresponde o
correspondería conocer en 2ª instancia del negocio en que la implicancia o recusación
inciden.

13) Abandono implicancia y recusación

Art. 123: Paralizado el incidente de implicancia o de recusación por más de 10 días, sin que la parte
que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo
declarará de oficio abandonado, con citación del recusante.

14) Renovación
Art. 128: Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusación deducida por
alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del
recusante.

CAPÍTULO V: DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

1. Concepto
Privilegio de pobreza: beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a
ciertas personas, concediéndoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los
abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para proveerse por sí solos
de ella, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionario auxiliares de la
administración de justicia.

2. Beneficio que otorga

a. Pueden usar papel simple en su solicitud y actuaciones (razón histórica: antes se obligaba
usar papel sellado).
b. Derecho a ser servido gratuitamente por los funcionarios del orden judicial y por los
abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar servicios a los
litigantes pobres.
Si obtiene algo en el juicio, el beneficiado debe destinar la décima parte del valor líquido
resultante para pagar los honorarios y derechos causados.

25
En el NSPP, el imputado tiene derecho a defensa letrada desde la primera actuación del
procedimiento dirigido en su contra. Para estos efectos se creó la Defensoría Penal Pública,
con lo cual dejan de actuar las CAJ y los abogados de turno.

c. Se encuentra exento del pago de las multas establecidas para los litigantes, salvo norma
en contrario (generalmente relacionadas con la notoria malicia).
d. No se le condena al pago de costas, salvo que el tribunal respectivo, por resolución
fundada declare que ha obrado como litigante temerario o malicioso.

3. Clasificación
No es posible gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una
sentencia judicial que declare el privilegio. De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se
clasifica en:
A) Privilegio de pobreza Legal: es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones siguientes:
a. Personas patrocinadas por alguna de las entidades públicas o privadas
destinadas a prestar asistencia jurídica y judicial gratuita. Se acredita por
medio de un certificado otorgado por el representante de la respectiva
entidad.
b. Anteriormente existía un privilegio respecto de los procesados que no
tenían designada defensa al momento de notificárseles la encargatoria de
reo. Hoy no existe: creación de la Defensoría Penal Pública.
B) Privilegio de pobreza Judicial: es aquel que se concede a través de una resolución
judicial, luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos legales,
dentro del incidente especial contemplado para este efecto.
Esta clasificación sólo importa en cuanto al origen del privilegio, pero en los efectos
en nada se diferencian.

4. Tribunal competente para conocer del privilegio de pobreza judicial

Será competente para efectuar esta solicitud el tribunal al que le corresponda conocer en 1ª
o única instancia del asunto en que haya de tener efecto.
Puede tramitarse en una sola gestión para varias causas determinadas y entre las mismas
partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia.

5. Oportunidad para solicitar el privilegio de pobreza judicial

Se puede solicitar en cualquier estado del juicio y aún antes de su iniciación.

6. Tramitación de la solicitud de privilegio de pobreza judicial

Requisitos del escrito que lo solicita:
a. Mencionar los motivos en que se funda
b. Ofrecer la información para acreditar los motivos que justifican su
otorgamiento
El tribunal debe ordenar que se rinda la información ofrecida con el objeto de acreditar los
fundamentos del privilegio de pobreza, con citación de la parte contra quien se litigue o
haya de litigarse, en cuaderno separado.
Si la parte citada no se opone dentro de 3º día a la concesión del privilegio, debe rendirse la
información y debe resolverse con el mérito de ella y de los demás antecedentes
acompañados que el tribunal mande a agregar.

En caso de existir oposición se tramitará el incidente conforme a las reglas generales.

26
En la gestión de privilegio de pobreza serán oídos los funcionarios judiciales a quienes
puede afectar la concesión.

Serán materia de la información, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por

el que pide el privilegio, y además la fortuna del solicitante, su profesión o industria, sus
rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le graven sus aptitudes
intelectuales y físicas para ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las
comodidades de que goce, y cualesquiera otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar
para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio.
Se establece como presunción legal de pobreza el hecho de encontrarse preso el que solicita
el privilegio, sea por sentencia condenatoria o durante la sustanciación del juicio criminal.

La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada
provisional: puede modificarse o dejarse sin efecto si cambian las circunstancias que se
tuvieron presentes al momento de su dictación.

Art. 137: Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso mandatario
constituido en forma legal, entrará a representarlo el procurador de pobres, sin que sea necesario mandato
expreso. En virtud de este artículo, la jurisprudencia ha dicho que no puede declararse la
deserción de un recurso en rebeldía de un apelante que gozare de privilegio de pobreza,
porque los tribunales tienen su tuición y deben proveer de oficio a los menesteres de su
defensa.

CAPÍTULO VI: EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

1) Reglamentación
Regulado como incidente especial en el Título XV del Libro I del CPC (arts. 148 a 151)

2) Generalidades
Hay que distinguir 3 instituciones:
a- Retiro de la demanda: mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada, antes de haberse practicado la notificación al
demandado y de lo cual debe dejarse constancia en el libro de ingresos del tribunal,
sin que sea necesaria resolución alguna. El efecto que genera es que no se
considera como presentada, sin que exista impedimento para que pueda hacerse
valer nuevamente por el actor.
b- Modificación de la demanda: introducción de cualquier cambio por parte del
demandante a la demanda presentada al tribunal, debiendo verificarse antes de la
contestación de ella por parte del demandado. 261. Estas modificaciones se considerarán
una nueva demanda para los efectos de su notificación (deberá hacerse
personalmente), y sólo desde la fecha de esta diligencia correrá el tiempo para
contestar la primitiva demanda.
Hay que tener presente que, luego de contestada la demanda, el actor puede
modificarla en el escrito de réplica, pero en tal caso no existe plena libertad en
cuanto a las modificaciones a la demanda, sin poder alterar las acciones que sean
objeto principal del pleito.
c- Desistimiento de la demanda: acto jurídico procesal unilateral del demandante
que se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la notificación de la
demanda al demandado, por medio del cual el actor renuncia a la pretensión deducida
en la demanda, produciéndose el término del procedimiento y la extinción de la
pretensión hecha valer en la demanda. 148, 2ª parte: Después de notificada, podrá en

27
 cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta petición
se someterá a los trámites establecidos para los incidentes.

3) Concepto
Desistimiento de la demanda: acto jurídico procesal unilateral del demandante, que
puede efectuarse luego de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud
del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensión deducida en la
demanda y no continuar con la tramitación del procedimiento, para los efectos de que el
tribunal la acoja mediante la dictación de una resolución, previa tramitación del respectivo
incidente.

El efecto principal es la pérdida o extinción de la pretensión del actor y por ello, sólo puede
hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde que existe
notificación de la demanda.

4) Oportunidad procesal
Desde la notificación de la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se
encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Es
decir, el demandado podrá desistirse en 1ª, 2ª o incluso ante la Corte Suprema si ésta
conoce de un recurso de casación.

5) Sujeto del desistimiento

Es un acto que le corresponde exclusivamente al que hubiera hecho valer la pretensión en
el proceso (demandante), debido a que importa una renuncia que se formula respecto de
ella.
El demandado puede desistirse de la reconvención.
Es necesario que el mandatario judicial que se desista tenga facultad especial. A pesar de
que el inciso 2º del Art. 7 sólo la requiera para desistirse de la acción deducida en 1ª,
debemos entender que el mandatario también requerirá de la misma facultad especial para
desistirse en 2ª instancia o en sede de casación, por tratarse de un acto de disposición.

6) Tramitación del incidente de desistimiento de la demanda

El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe
tramitarse conforme a las normas generales de los incidentes, debiendo por ello conferirse
traslado al demandado. El demandado, podrá adoptar alguna de las siguientes actitudes:
a) No evacuar el traslado conferido, guardando silencio: transcurrido el plazo
fatal de 3 días sin pronunciamiento del demandado, el tribunal debe pronunciarse
respecto del desistimiento.
b) Oponerse al desistimiento de la demanda solicitando que el desistimiento de la
demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. Art. 149: Si se hace oposición
al desistimiento o sólo se acepta condicionalmente, resolverá el tribunal si continúa o no el juicio, o
la forma en que debe tenerse por desistido el actor.

7) Naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia sobre

el desistimiento de la demanda
a- Acepta el desistimiento: se trata de una sentencia interlocutoria de 1ª
clase, ya que falla un incidente y establece derechos permanentes a favor de
las partes, los que se representan por la extinción o pérdida de la pretensión
hecha valer.
- Procederá en su contra la apelación.

28
 - Proceden, concurriendo los demás requisitos, los recursos de casación en la
forma y en el fondo, porque además de su carácter de interlocutoria, es de
aquellas que ponen término al juicio.
b- Rechaza el desistimiento: auto, por fallar un incidente sin establecer
derechos permanentes. Procederá que nuevamente se formule por el
demandante el incidente, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin
embargo, se ha fallado que es inaceptable el desistimiento de una demanda
que se formula luego de haberse rechazado un primer desistimiento, salvo
que se funde en condiciones diferentes. Esto daría lugar a afirmar que se
trata de una sentencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal
y la cosa juzgada.
- Estimándose que se trata de un auto, sólo procedería el recurso de
reposición con apelación subsidiaria, si es que se presentan los
supuestos de 188.
- No procede el recurso de casación por la naturaleza jurídica de la
resolución.

8) Desistimiento de la Reconvención
Tiene una tramitación diferente a la del desistimiento de la demanda. La presentación
del escrito de desistimiento de la demanda siempre genera un incidente, debiéndose
proveer traslado al demandado.
En cambio, el desistimiento de la reconvención, debe ser proveído teniéndose por
aceptado, con citación del demandante. De esta manera, no siempre se generará un
incidente, sino que éste sólo se producirá cuando el demandante se oponga a aceptar el
desistimiento de la reconvención, dentro del plazo de 3 días. La oposición del demandante
se tramitará como incidente, pudiendo reservarse su resolución para la sentencia definitiva.

9) Efectos del desistimiento

Art. 150: La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición, extinguirá las
acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habría
afectado la sentencia del juicio que se pone fin.
Así, los efectos que produce el desistimiento, una vez que se encuentre ejecutoriada la
sentencia que lo acoge, son los siguientes:
a- Extingue las pretensiones que se hubiere hecho valer en la demanda o en la
reconvención, generándose incluso el efecto reflejo de la sentencia: afectará no
sólo a las partes litigantes sino a todas las personas a quienes habría afectado.
b- Termina el procedimiento cuando se produce respecto de todas las pretensiones del
juicio, por no existir un conflicto respecto del cual deba pronunciarse el tribunal. Si
es parcial, continúa en el resto.

CAPÍTULO VII: EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

1. Reglamentación
Regulado como incidente especial en el Título XVI del Libro I CPC, artículos 152 a 157.

2. Concepto
Abandono del procedimiento: incidentes especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sanción el término del procedimiento, a petición del demandado, por haber
permanecido inactivas todas las partes por el término previsto por el legislador, contado
desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil, sin que se produzca la
extinción de las pretensiones o excepciones hechas valer en él.

29
 3. Requisitos del abandono del procedimiento
a. Inactividad de las partes
Art. 152: El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han
cesado en su prosecución durante seis meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en
alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos.
Diligencia o actuación útil (prof. Mosquera): aquella que tiene por objeto permitir la
prosecución del procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue
al estado de sentencia.
Se ha declarado que es aquella actuación que busca dar curso progresivo a los autos o que
está dirigida a obtener el cumplimiento forzado de la obligación.
Es claro, por lo tanto, que no toda actuación será eficaz para considerar que se ha
producido una actividad útil, con la cual se impide la declaración del abandono del
procedimiento. Por ejemplo, se ha declarado que no son gestiones útiles: solicitud de
acumulación de autos, solicitud de desarchivo, entre otras.

b. Transcurso del tiempo establecido en la ley

La inactividad debe haberse prolongado por el plazo de 6 meses, plazo que se cuenta
desde la última providencia que se hubiere dictado en el procedimiento.
- “Resolución” se debe entender en sentido amplio: toda resolución judicial.
- El plazo de 6 meses, se cuenta desde la última resolución, sin ser necesaria la
notificación para comenzar a contarse el plazo. Este punto ha sido discutido, ya que
algunos estiman que las resoluciones producen efectos sólo desde su notificación. Sin
embargo, el profesor Mosquera estima que es el propio artículo el que permite la existencia
de excepciones, esto es, resoluciones que producen efectos sin necesidad de notificación.
- Siendo un plazo de meses, no se descuentan los días inhábiles. Asimismo, alguna
jurisprudencia sostiene que no se suspende para su cómputo durante el feriado judicial.
- El plazo de abandono del procedimiento, se reduce en otros procedimientos:
a- Juicio de mínima cuantía: 3 meses
b- Implicancias y recusaciones: 10 días
c- Abandono de la acción penal privada: 30 días. Además en este
caso se produce el efecto de extinción de la pretensión penal. 402
NCPP.

c. Petición del demandado

No procede que el tribunal declare el abandono de oficio. Es necesario que se formule
petición (sólo) por el demandado.

d. Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado

Una vez que concurran los requisitos que hacen procedente la declaración del abandono, el
demandado debe alegar el abandono, inmediatamente de reiniciado el procedimiento,
por vía de acción o de excepción. Si no lo hace en dicha instancia. Se entiende que el
demandado renuncia a su derecho de alegar el abandono. Preclusión por realización de
acto incompatible. Incluso se ha declarado que es necesario que lo solicite en lo principal
y no en un otrosí. Art. 155: Si, renovado el procedimiento hace el demandado cualquiera gestión que
no tenga por objeto alegar su abandono, se considerará renunciado este derecho.

En virtud de lo dispuesto en el artículo 157, no opera el abandono del procedimiento

en determinados procedimientos civiles:
1) Quiebra
2) División o liquidación de las herencias, sociedades o comunidades

30
Esto se explica debido al carácter de procedimientos universales que tienen éstos, donde
concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada
una de ellas su carácter de demandantes o de demandados.

Asimismo en el procedimiento oral se contempla el abandono del procedimiento, debido a

que el impulso del procedimiento es de las partes. En el ASPP no se contempla, porque
tiene un carácter inquisitivo, siendo el impulso de parte del tribunal.

En el procedimiento de los nuevos tribunales de familia se regula el abandono en el art. 21,

indicándose igualmente que existen materias en las cuales no procede.

4. Titular
Sólo el demandado puede alegar el abandono del procedimiento, sea por vía de acción o de
excepción.
Si el demandado interpuso reconvención y quiere alegar el abandono del procedimiento,
perderá la reconvención, porque el procedimiento es uno y no puede fraccionarse.

5. Forma de alegar el abandono del procedimiento

Art. 154: Podrá alegarse el abandono por vía de acción o de excepción, y se tramitará como
incidente.

Se alega por vía de acción, cuando configurados los requisitos que lo hacen procedente, el
demandado solicita al tribunal que formule declaración del mismo.
Se alega por vía de excepción, cuando configurados los requisitos que hacen procedente
el abandono, el demandante realiza cualquiera gestión en el procedimiento para reiniciarlo,
ante lo cual el demandado deberá como 1ª gestión solicitar que se declare el abandono.

6. Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento

Se puede hacer valer durante todo el juicio (es decir, se necesita que éste exista:
notificación del demandado) hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la
causa. 153.
Es por ello, que el abandono se puede solicitar en 1ª o 2ª instancia e igualmente en sede de
casación.
Hay que tener en cuenta que si el abandono se declara en 2ª instancia se pierde TODO lo
obrado y no sólo aquello que se hubiera realizado en 2ª. Por ello, resulta muy atinado el
cambio de denominación, desde “abandono de instancia” a “abandono del
procedimiento”.
Asimismo, no es menor tener presente que, respecto del recurso de apelación puede
concurrir otra institución que también tiene como objeto sancionar la inactividad de las
partes, pero respecto de la cual se deben cumplir otros requisitos y que produce efectos
distintos: prescripción del recurso de apelación. Cuando se solicita la prescripción de
éste, lo que se pierde es sólo lo actuado en 2ª instancia, manteniéndose plenamente lo
obrado en 1ª, como es la sentencia definitiva que en ella se dictó, la que pasará a
encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaración de la prescripción del recurso de
apelación deducido en su contra. Art. 211. La sanción de la prescripción igualmente es
aplicable al recurso de casación en la forma y en el fondo (779)

7. Tribunal competente para declarar el abandono del procedimiento

Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de única, 1ª o 2ª
instancia, ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente
dicha declaración.

31
 8. Tramitación del abandono del procedimiento. Naturaleza jurídica de la
resolución que se pronuncia acerca del abandono del procedimiento y
recursos que proceden en su contra.
Se tramitará como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado por la vía de la
acción o de la excepción. De esta forma, del escrito en el cual se alegue por el demandado
el abandono del procedimiento deberá conferírsele traslado al demandante. Se trata de
un INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO, suspendiéndose
el curso del procedimiento mientras no se resuelva.

- Naturaleza jurídica de la resolución:

a- Resolución que lo declara: sentencia interlocutoria de primera clase,
fallando un incidente y estableciendo derechos permanentes a favor de las
partes, constituidos por la pérdida de lo actuado en el procedimiento y la
imposibilidad de continuar la tramitación de éste. Se trata de una sentencia
interlocutoria que pone término al juicio.
Procederán a su respecto los recursos de apelación y de casación, en caso de que concurran
los demás requisitos legales.
Esta sentencia que acoge el abandono del procedimiento produce el efecto de cosa
juzgada formal, ya que el demandante podrá deducir una nueva demanda en la cual haga
valer contra el demandado la misma pretensión, sin poder éste oponer la excepción de cosa
juzgada.

b- Resolución que rechaza la solicitud de abandono de procedimiento: auto, por

fallar un incidente sin establecer derechos permanentes. Estimándose que se trata de un
auto, sólo procedería el recurso de reposición con apelación subsidiaria, si es que se
presentan los supuestos de 188.
- No procede el recurso de casación por la naturaleza jurídica de la
resolución.

9. Efectos del abandono del procedimiento

Ejecutoriada la resolución que declara abandonado el procedimiento se produce el efecto
de terminar el procedimiento abandonado y la pérdida de lo obrado en él con todas
las consecuencias que éste haya generado.
Es decir, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden el
derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de
dicha declaración una vez que se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer
en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento
abandonado.
Hay que recordar lo que dispone el art. 2503 No. 2 a propósito de los casos en que aun
interpuesta la demanda, no se produce la interrupción civil de la prescripción.

Sin embargo, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaración del abandono del procedimiento, no alcanza a determinadas actuaciones:
1- No se entienden extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las
partes;
2- Subsisten, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos. Ej. Mandato.

10. El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo

a- Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva

32
Es requisito para que se declare el abandono del procedimiento, que exista juicio. En el
caso de las gestiones preparatorias, se ha declarado que no procede declarar el abandono
del procedimiento, ya que las diligencias de reconocimiento de firma o confesión de
deuda no constituyen juicio.

b- El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo

En caso de que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno
ejecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales. En caso que exista
una pluralidad de ejecutados, aquél de los ejecutados que no hubiere opuesto excepciones
no puede alegar el abandono, debido a que el mandamiento de ejecución y embargo
hace las veces respecto de él de sentencia definitiva ejecutoriada.

c- El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio

El ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de premio,
luego de haberse dictado la sentencia definitiva ejecutoriada (que rechaza las excepciones o
si no se hubieran opuesto, haciendo el mandamiento de ejecución y embargo como
sentencia ejecutoriada.
Art. 153 inciso 2º: En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podrá, además, solicitar el abandono del
procedimiento, después de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artículo 472.
En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento será de 3 años contados
desde la fecha de la última gestión útil hecha en el procedimiento de apremio, destinado a
obtener el cumplimiento forzado de la obligación, luego de ejecutoriada la sentencia
definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso.
En caso que la última diligencia útil sea de fecha posterior, el plazo se contará desde la
fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer
excepciones.

Las gestiones útiles en este caso, se refieren a aquellas actuaciones que manifiestan la
decisión del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligación. Ej. Solicitud de
ampliación del embargo, solicitud del retiro de especies, etc.

El momento “tope” para solicitar el abandono en el cuaderno de apremio, sería aquel en

que se hubieren adjudicado los bienes embargados, momento en el cual se debe entender
terminado el procedimiento de apremio. A la solicitud del ejecutado de declarar el
abandono del procedimiento, se le dará tramitación incidental. El ejecutante no será
condenad en costas. Una vez ejecutoriado el abandono del procedimiento en el cuaderno
de apremio, se deberá alzar el embargo y restituir los bienes al ejecutado.

d- El abandono del procedimiento en las tercerías del juicio ejecutivo

Sigue las reglas generales por tramitarse en cuaderno separado del juicio ejecutivo.

11. ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y DESISTIMIENTO DE LA

DEMANDA
ABANDONO DEL DESISTIMIENTO DE LA
PROCEDIMIENTO DEMANDA
Es una sanción procesal para la inactividad Acto jurídico procesal emanado de la
de todas las partes del proceso, y sólo puede voluntad de una de las partes del proceso,
alegarse por parte del demandado. como es el demandante.
Corresponde ejercerla al demandado. El sujeto activo (sea demandante o
demandado reconviniente) es el titular.
El mandatario judicial no requiere de El mandatario judicial requiere de

33
facultades especiales para alegarlo
El efecto que genera es la pérdida del
procedimiento, es decir, de la materialidad
de lo actuado, pero no de las pretensiones
y excepciones hechas valer
La resolución que lo acoge produce sólo
cosa juzgada formal.
facultades especiales para desistirse de la
acción deducida.
El efecto que genera es la extinción o
pérdida de las pretensiones hechas valer
conjuntamente con todo el procedimiento
incoado.
La resolución que lo acoge produce cosa
juzgada sustancial

34
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA1

CAPÍTULO I: Concepto de prueba y diversas acepciones.

I. GENERALIDADES.

a. La prueba y los elementos que integran el conflicto.

Dentro de todo conflicto pueden distinguirse dos clases de elementos: de hecho y de derecho.
Así, el art. 254 No. 4 CPC establece que la demanda debe contener la exposición clara de los hechos y
los fundamentos de derecho en que se apoya; y el art. 309 No. 3 del CPC nos señala expresamente que
la contestación de la demanda, debe contener las excepciones que se oponen a la demanda y la
exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.
Las discrepancias de las partes versan sobre los hechos que integran la pretensión y las excepciones,
razón por la cual el proceso deberá especificar cuáles son los hechos.

El art. 259 del NCPP señala que la acusación debe contener en forma clara y precisa: b) la relación
circunstanciada de el o los hechos atribuidos y su calificación jurídica; c) la relación de las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal que concurrieren, aún subsidiariamente de la petición
principal; d) la participación que se atribuye al acusado.
De esta forma, es necesario para hacer efectiva la pretensión punitiva del Estado, probar las
circunstancias fácticas que configuran un delito y la participación en él.

La gran mayoría de los procesos tienen por objeto la reconstitución de los hechos y no el de
discernir acerca de los asuntos relacionados con el mero derecho. Por ello la labor del jurista iría
más allá de la mera aplicación de normas.

Por lo anterior, la determinación de los hechos, es tan o más importante que la determinación del
derecho aplicable.

b. La función de la prueba en relación con los elementos que integran el conflicto

- Las normas jurídicas contienen 2 elementos: un supuesto de hecho y una consecuencia.

- Las normas jurídicas existen o no, independientemente de que las partes las aduzcan, y la conformidad
de las partes no puede crear las normas.
- Por regla general, se presume que el juez conoce el derecho, pero en ciertos casos se estima que no
puede imponérsele este deber a los jueces: costumbre y derecho extranjero, por lo cual la ley acude a
la necesidad de que las partes prueben su contenido.

- Con los hechos ocurre lo contrario. El juez debe partir de las afirmaciones que hagan las partes, sin
poder utilizar sus conocimientos privados. Si así los utilizara, se vulnerarían 2 principios fundamentales:
1) imparcialidad del juez y 2) contradicción de las partes.
- Los hechos no afirmados al menos por una parte, no existen para el juez, pero los hechos afirmados
por las 2 partes, no pueden ser desconocidos por el juez.
- Los hechos que una parte afirma y que la otra no admite son los controvertidos: éstos deberán
probarse en el proceso para que el juez pueda llegar a la consecuencia jurídica impuesta por la parte y
pedida por la norma.

Por lo anterior, se afirma que la importancia de la prueba se encuentra en 2 puntos principales:

1 Separata prof. Maturana, Julio 2006.

1
 1. Eficacia de los derechos materiales: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo.
2. La prueba es el necesario y adecuado instrumento a través del cual el juez dentro del proceso,
entra en contacto con la realidad extraprocesal.

c. Problemas relacionados con la prueba

Couture señala que los problemas de la prueba se remiten a dar respuesta a las siguientes interrogantes:
A. ¿Qué es la prueba?: concepto de prueba
B. ¿Qué se prueba?: objeto de la prueba
C. ¿Quién prueba?: carga de la prueba
D. ¿Cómo se prueba?: procedimiento probatorio
E. ¿Qué valor tiene la prueba producida?: valoración de la prueba

d. ¿Constituye la investigación en el procedimiento penal una actividad probatoria?

En los procedimientos penales por diversas razones existe una etapa previa de investigación (interés
público en dirigir las acciones frente a las personas correctas, principalmente).

Los actos de investigación preliminar por las partes, la Policía y el Ministerio Público, no constituyen
actos de prueba, porque todo acto de prueba, requiere el cumplimiento de 2 requisitos:
A- Objetivo: contradicción
B- Subjetivo: la prueba debe estar intervenida por un órgano jurisdiccional.
Ambos requisitos, pueden no estar presentes en los actos de investigación.

El hecho de que los actos de investigación preliminar no constituyan actos de prueba, se reconoce
en nuestro ordenamiento:
i) Art. 83 CPR relativo al Ministerio Público: “En caso alguno podrá ejercer funciones
jurisdiccionales”.
ii) Art. 296 NCPP: la prueba que debe servir de base a la sentencia deberá rendirse durante la
audiencia del juicio oral. Se encuentra reiterado en el Art. 340 NCPP: el tribunal formará
su convicción sobre la base de la prueba producida en el juicio oral.

- Las mayores dificultades se presentan en el momento de distinguir los actos de investigación

judicial y los actos de prueba, ya que ambos están destinados y dirigidos por órganos jurisdiccionales.
Diferencias que señala Ortells:
a. Los actos de investigación se enmarcan en el seno de la instrucción preliminar, con lo cual se
busca preparar el juicio oral. Los actos de prueba se realizan en el juicio oral.
b. Los actos de investigación buscan preparar el juicio oral. Los actos de prueba buscan obtener el
convencimiento del juez.
c. Determinados actos de instrucción no requieren de la convicción plena del juez en orden a
establecer la responsabilidad penal. Para juzgar y condenar a un sujeto se requiere la convicción
plena, obtenida a través de los actos de prueba, y de no producirse ésta, debe conllevar a la
absolución.
d. Se diferencian en las diversas garantías que presiden uno y otro tipo de actos.
e. Protagonismo de las partes y del juez en uno y otro tipo de actos.
- ASPP: El Sumario era el verdadero proceso penal, ya que se agregaban las pruebas que servirían al
juez para juzgar posteriormente.
- NSPP: todos los actos desarrollados durante la investigación no tienen un carácter probatorio,
teniendo sólo un valor informativo para quienes llevan adelante la persecución (fiscales y policías), pero
no serán elementos de prueba susceptibles de valorarse en la sentencia, en tanto no se produzcan en el
juicio oral. La etapa de investigación es administrativa y desformalizada. Los objetivos de esta
actividad de investigación y preparación son mucho más extensos que los del actual sistema
(indagación, acusación y condena):

2
 a) Selección de los casos que serán objeto de su trabajo (principio de oportunidad, como
manifestación)
b) Aplicación de salidas alternativas
c) Protección de las víctimas
d) Producción de pruebas que deberán hacerse valer en el juicio oral
- No hay que olvidar que el Ministerio Público debe actuar teniendo en cuenta su carácter de órgano
público y el principio de objetividad que los gobierna.
- Hay que tener muy en cuenta que en el NSPP existen 2 etapas respecto de la investigación:
1) Investigación no formalizada: no tiene plazo de duración y puede prolongarse todo el tiempo
necesario, a menos que el Fiscal aprecia que si no formaliza, corre el riesgo de que opere la
prescripción de la acción penal. Puede ser una estrategia del Fiscal no formalizar, a fin de que el
imputado no conozca los registros de la investigación y designe obligatoriamente a un
defensor. Hay sin embargo, algunos casos en que el juez de garantía puede intervenir aún en la
fase no formalizada de la investigación:
a. Autorizar diligencias anteriores a la formalización con o sin conocimiento del afectado
b. Aplicación del principio de oportunidad
c. Fijación de plazo para formalizar la investigación
d. Admisión de querellas
e. Entre otros
2) Investigación formalizada
- La formalización es uno de los requisitos previos para que se pueda formular por el Fiscal
una acusación contra el imputado.
- No es posible un reclamo ante el juez de garantía respecto de la decisión privativa del Fiscal en
orden a investigar, ya que no se trata de un acto jurisdiccional y el Ministerio Público es un órgano
que no depende de los tribunales de justicia.
- Asimismo no sería procedente el Amparo ante la Corte de Apelaciones por el sólo hecho de
formalizar la investigación, porque esta formalización no conlleva la privación de libertad.
- Una vez formalizada la investigación el Fiscal deberá concluirla dentro del plazo máximo de 2
años o del plazo menor que hubiere fijado el juez de garantía.

II. ETIMOLOGÍA
Prueba: deriva de probus: bueno, recto, honrado. Así, lo que resulta probado es bueno, correcto,
auténtico.
III. DEFINICIONES
a. Doctrinarias
i. Alfonso el Sabio: La prueba es la averiguación que se hace en juicio de una
cosa dudosa.
ii. Couture: La prueba es un medio de verificación de las proposiciones que los
litigantes formulan en juicio.
iii. Maturana: La prueba es el conjunto de actos procesales que se realizan en el
proceso para los efectos de permitir al tribunal alcanzar la convicción acerca
de la existencia de ciertos hechos necesarios para la solución de un conflicto.
- La prueba puede consistir en:
a- Procedimiento de demostración: son las partes las que
realizan la actividad ante el tribunal para los efectos de fijar la
existencia de ciertos hechos. Aplicación del principio
dispositivo y en especial la presentación de parte.
b- Procedimiento de investigación: es el tribunal el que realiza
la actividad de fijar los hechos necesarios para solucionar el
conflicto. Aplicación del principio inquisitivo y en particular
su manifestación de investigación judicial.
- NSPP: la prueba, al igual que en materia civil, es entregada a la actividad de las partes.

3
 b. Jurisprudenciales
i. Corte Suprema: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una
o varias personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdad o
falsedad de una proposición

IV. ACEPCIONES DE LA PALABRA “PRUEBA”

a. Como medio de prueba
b. Como el período u oportunidad para rendir la prueba
c. Como la acción o el acto mismo de acreditar un hecho
d. Como para demostrar el resultado obtenido (convicción que ha alcanzado el
tribunal).
Estas 4 acepciones se encuentran íntimamente ligadas: “Utilizando la prueba (medio de prueba) en la
prueba (oportunidad procesal) se tiene que probar (acción o acto de acreditar) para que se dé un hecho
por probado (resultado).

Sólo toca al juez verificar la exactitud de las afirmaciones formuladas por las partes, comparando éstas
con las que resultan de los medios de prueba, una vez depuradas y valoradas.

CAPÍTULO II: Evolución histórica del concepto de la prueba.

I) De acuerdo a los factores que inciden en el sistema probatorio para apreciar los hechos:
a) Etapa Étnica o Primitiva: No existía regulación alguna, y la apreciación de la prueba era totalmente
discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sería el delito flagrante.
b) Etapa Religiosa o Mística: Se confunde con el proceso germano. Se establecen como medios de
prueba las ordalías o juicios de Dios, siendo la divinidad la encargada de resolver y decidir quién tiene
razón. La resolución del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de
quién soportaba la ordalía establecida para un determinado caso. Fue el derecho canónico el encargado
de eliminarla. Ejemplos de ordalías: hierro candente, agua o aceite hirviendo, de la cruz, etc.
c) Etapa Legal o Tasada: Deriva del proceso canónico. Se estableció como una forma de resguardar
mejor a las personas, limitando el poder y su abuso por sus detentadores. Se establecen los medios de
prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver los conflictos sometiéndose
estrictamente a las leyes probatorias, siendo nula la resolución que así no lo hiciere. Es rígida la forma
de apreciar la prueba.
d) Etapa Sentimental: De la rigidez de la prueba legal, en el cual el legislador establece todos los
medios de prueba y su valor probatorio, se pasa a un sistema de apreciación judicial libre, que pone el
acento en la íntima convicción del juez. En esta etapa surge la institución de los jurados, los que se
incorporan fundamentalmente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre
convicción.
e) Etapa Científica: Está establecida fundamentalmente en el proceso penal. Lo que se pretende es
que el juez no sólo aprecie la prueba, sino que en torno a ella se realice una labor pericial. Para
determinar un hecho, el juez no investiga, sino que se usa una labor científica de carácter experimental,
recurriendo a métodos científicos. No obstante, los avances científicos jamás reemplazarán a la labor
humana, toda vez que siempre será el tribunal el que decida (los métodos científicos sólo colaboran).

II) De acuerdo a los principales procesos-tipos que han existido

a) Proceso Romano: La Asamblea del pueblo podía fallar tomando en cuenta factores externos como
los antecedentes personales del acusado. Luego los jueces populares pasan a ejercer la jurisdicción en
forma unipersonal.

4
En el procedimiento romano existe la absolución de la instancia: permite al juez no fallar un asunto
cuando no forme convicción acerca de los hechos. Se aprecia durante toda la evolución, principalmente
el sistema de la libre convicción.
b) Proceso Germánico: la jurisdicción reside en la divinidad, la cual da su dictamen a través de la
ordalía o juicio de Dios: llamadas por el profesor Paillás como “pruebas irracionales”. La prueba se
confunde con la decisión. Es un sistema de prueba legal por el preestablecimiento de las ordalías y el
valor que a ellas se debe atribuir.
c) Proceso Romano Canónico: predomina la prueba legal por sobre la libre convicción.

- Desde hace poco, se pretende que el Juez se vincule a los hechos fundamentales a través de los
métodos científicos, ampliándose la prueba pericial.
- Asimismo, el sistema de la sana crítica basado en las reglas de la lógica y las máximas de la experiencia
se ha aceptado en numerosas legislaciones (ej. NSPP).

CAPÍTULO III: Los Grados de Conocimiento y La Prueba.

1. Enumeración:
Para que un juez pueda llegar a dar por establecida la existencia de un hecho, deberá pasar por diversos
estados de conocimiento respecto de ellos. La prueba, al igual que la jurisdicción, pasa por distintas
etapas:
1) El juez debe saber cuáles son los hechos que se van a acreditar
2) Dichos hechos deben ser probados, dado que sólo una vez conocidos y determinados, podrá
basados en ellos dictar el juez sentencia definitiva.
En relación con el estado de conocimiento del Juez respecto de los hechos, pueden distinguirse las
siguientes etapas:
a) Ignorancia acerca de los hechos: Desconoce absolutamente los hechos que se le ponen
en conocimiento. En el proceso civil, generalmente se mantiene hasta la dictación de la resolución que
recibe la causa a prueba. En la práctica se proveen los escritos por la suma y no por su contenido. El
tribunal tendrá que salir del estado de ignorancia al leer y analizar los escritos presentados en la
discusión para determinar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deba establecer en
la resolución que recibe la causa a prueba. A partir de la modificación del CPC en el sentido de
introducir el trámite de la conciliación obligatoria, debemos entender que la ignorancia deberá cesar al
terminar el período de la discusión, ya que el juez debe estudiar los escritos que conforman dicha etapa
para promover las bases de solución del conflicto por medio de la conciliación.
ASPP: cesa la ignorancia con la resolución “instrúyase sumario”
NSPP: el juez no investiga: en el caso del juez de garantía sólo conocerá de ciertos asuntos que debe
conocer para autorizar ciertas actuaciones; y en el caso del juez de TJOP sólo conocerá de los hechos
en el juicio oral (so pena de implicancia).

b) Duda: Frente a una misma circunstancia, concurren factores encaminados a demostrar que
el hecho existe y otros encaminados a demostrar que no existe.
i. Si los afirmativos son más que los negativos, se dirá que la ocurrencia del hecho es probable.
ii. Si los negativos son más que los afirmativos se dirá que es improbable.
iii. Si son iguales ambos, entramos a una etapa de credibilidad del aserto.
Cuando la mente del juez llega al establecimiento de lo posible, pasamos a la etapa de probabilidad de
certeza.

c) Probabilidad: Es un período intermedio entre el análisis de una circunstancia que posee

más aspectos afirmativos que negativos y la etapa o estado subjetivo de haber alcanzado la verdad.
Consiste en el análisis mental para determinar en qué circunstancia posee mayoría de aspectos positivos
que negativos. Se debe distinguir:

5
 i. Posibilidad: las razones favorables o contrarias a la hipótesis son equivalentes.
ii. Probabilidad: denota el predominio de unos motivos sobre otros.
iii. Certeza: adhesión subjetiva a la verdad subjetiva.
Importancia: la probabilidad permite la dictación de una medida prejudicial. El fummus boni iuris se
sitúa precisamente entre la incertidumbre y la certeza.

d) Certeza: El sujeto mentalmente llega a un estado psicológico en el cual no duda de que su

representación del hecho comprende exactamente a la forma como sucedió. Paulatinamente los autores
han ido sustituyendo el término verdad, como noción objetiva, por el término certeza, como noción
eminentemente subjetiva. “La certeza es la manifestación subjetiva de la verdad”. La certeza se
caracteriza por la ausencia de toda duda, con lo cual se elimina la probabilidad, debido a que es parte
de ésta la existencia de duda. El tribunal, buscando la verdad, puede incurrir en error y en tal caso la
certeza no coincide con la verdad.
Dentro del concepto de certeza, existen diversa clases de ella:
i. Certeza Puramente Intelectual: El tribunal puede llegar a ella por dos vías: intuición
(percepción inmediata de ella) o razonamiento (reflexiva, partiendo de una verdad conocida a una
desconocida).
ii. Física o sensitiva. A la cual se llega principalmente por obra de los sentidos.
Lo que generalmente debe existir para llegar a representarse los hechos es una certeza mixta
(física e intelectual).
e) Convicción: Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten demostrar
que el hecho sí existió. Este razonamiento se debe vaciar al resto de la sociedad en la fundamentación
del fallo, para lograr la socialización de la sentencia. El convencimiento del juez no puede estar fundado
en razones puramente subjetivas del juez, sino que cualquier ciudadano debe entender la forma de
obtener el convencimiento. Esto tendrá importancia para determinar la forma en que la sociedad podrá
reprobar al juez, sea en otro juicio o en el mismo. Es precisamente la motivación el medio que hace
posible el mencionado control de la sociedad, teniendo presente la base jurisdiccional de la publicidad.

Así, en nuestro derecho se reconoce la necesidad de fundamentación de los fallos (considerandos).

2. Concepto de "verdad": Todo tribunal busca la verdad acerca de determinados

hechos y esta verdad buscada en el proceso, se ha clasificado en verdad material o real
y en verdad formal. Pero en ello se pueden cometer errores. Cabe preguntarse cuál es
la verdad que se pretende alcanzar. Se dice que un sistema probatorio de libre
convicción busca la verdad real, mientras que un sistema de la prueba reglada o tasada,
busca la verdad formal.

Hay que distinguir:

a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rígidas que le
pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos. Cuando puede utilizar todos los
medios de prueba estimados convenientes, dándoles el valor probatorio que él desea. Es decir, el juez
debe buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente, independientemente de la conducta
asumida por las partes sobre los hechos.
b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador
en forma preestablecida determina cuales son los medios de prueba, la oportunidad para hacerlos valer,
el procedimiento para rendir la prueba y el valor de los diferentes medios de prueba. El tribunal extrae
la verdad únicamente del expediente conformado por la actividad de las partes. Esto no significa que
esta verdad no coincida con la real, sino que el legislador se contenta únicamente con la verdad que
fluye del expediente.

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Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. Para Carnelutti "la verdad es como el
agua: o es pura o no es verdad: la verdad es una sola". La verdad es; en cambio, la certeza se tiene. No es
posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y formal importa una concepción
ilusoria. En consecuencia, lo que se buscará no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza
histórico - judicial o certeza histórico - legal.
Los seres humanos podrán alcanzar la certeza o la certidumbre, ya que éste es el concepto subjetivo y
no uno objetivo superior como es la verdad. La clasificación de la certeza, obedece a la forma en que
ésta es adquirida por el juez, en cuanto a quién es el que determina cuáles son los medios de prueba y su
valor probatorio:
a) Certeza Histórico - Judicial: El único constructor del camino para llegar a la certeza es el
juez, por todos los medios que tenga a su alcance (sistema de libre convicción).
b) Certeza Histórico - Legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su
valor probatorio, a través de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina ésta.

CAPÍTULO IV: Medios establecidos para el control de la convicción.

La convicción adquirida no puede ser arbitraria, sino que debe ser fundada en virtud del principio de la
Socialización de la sentencia, el cual obliga al tribunal a fundar la sentencia en torno a los hechos, de
manera tal que toda persona pueda llegar al convencimiento de la legitimidad del fallo.

La convicción se controla, fundamentalmente, a través de 3 medios:

1. Control referido a la motivación de la sentencia
2. Control que se establece a través del régimen de recursos
3. Control mediante la consagración de la publicidad del debate y de la resolución del conflicto

1. Control que se refiere a la Motivación de la Sentencia:

Dentro del proceso nacional, el tribunal, para dictar una sentencia, requiere necesariamente establecer
en forma clara y precisa los hechos sobre los cuales se aplica el derecho.

i. Artículo 170 No. 4 CPC: las sentencias definitivas de primera o única instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrán las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a
la sentencia.
ii. Auto Acordado sobre forma de las sentencias Nos. 5 a 8.
iii. Art. 36 NCPP: principio general y obligatorio: fundamentación de todas las
resoluciones judiciales, con la sola excepción de aquellas que se pronuncien sobre
cuestiones de mero trámite. Se dejó constancia en la historia de la ley que la función de
esto fue la de impedir la fundamentación en términos puramente formales, lo cual impedía
la socialización de la sentencia. Los artículos 342 c) y 343 NCPP reafirma lo anterior en
relación a la sentencia del TJOP.
iv. Art. 640: la obligación de fundamentar las sentencias también se extiende a los árbitros
arbitradores. La sentencia deberá contener “las razones de prudencia y equidad que sirven
de fundamento a la sentencia”.

2. Control por la Vía de los Recursos:

i. Apelación: en 2ª instancia el tribunal tiene competencia para conocer y pronunciarse sobre

las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan promovida en 1ª. Así, el tribunal de 2ª
instancia podrá controlar la motivación contenida en el fallo de 1ª, modificándolo o
dejándolo sin efecto.

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 ii. Casación en la Forma: cuando se infringe el art. 170 CPC, en cuanto a establecerse las
consideraciones de hecho y de derecho en virtud de las cuales el tribunal fundamenta el
fallo. Si no se contienen, dicha resolución puede ser impugnada por el Recurso de
Casación en la forma. Art. 768 No. 5 CPC. Respecto de la forma de la fundamentación,
ataca la omisión de considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casación en el Fondo: La causal es infracción de ley que influye sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Es un medio de control de la convicción cuando se ha cometido una infracción de las leyes
reguladoras de la prueba. Sin embargo, para que proceda la interposición del Recurso de
Casación en el Fondo, no debe referirse la infracción a la forma de rendirse la prueba ni a
la oportunidad de la rendición, por ser ambos atacables por medio de la casación en la
forma.
Procederá el recurso de casación en el fondo cuando la infracción a las leyes reguladoras de
la prueba ha consistido en haberse fallado un asunto:
1) En haberse fallado un asunto considerando una prueba no admitida por la
ley; u
2) Otorgando al medio de prueba rendido un valor distinto de aquel que la ley
establece.
iv. Nulidad: Persigue la invalidación de la sentencia definitiva pronunciada, cuando ella no
cumple con los requisitos legales. El juicio y la sentencia serán siempre anulados cuando en
la sentencia se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artículo 342 letras
c), d) o e) (Art. 374 NCPP).
Asimismo procede cuando se hubiere hecho una errónea aplicación del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (art. 373 b)
v. Revisión2: tiene por objeto invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada si se
acompañan antecedentes que la hacen inaceptable o si se comprueba que ella ha sido
obtenida por medios ilegítimos. Existe control de la convicción del juez cuando aparece
que la resolución impugnada se ha fundado en documentos falsos declarados por sentencia
ejecutoriada dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever o cuando se ha
pronunciado el fallo en virtud de una prueba de testigos falsos, habiendo sido éstos
condenados por falso testimonio. Art. 810 CPC y Art. 473 NCPP
vi. Queja: persigue modificar o invalidar la sentencia cuando ésta ha sido dictada con falta o
abuso, sin perjuicio de la aplicación de las medidas disciplinarias a los jueces que la
dictaron. Hoy es un recurso extraordinario, por cuanto procede solo respecto de sentencias
definitivas o interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación, cuando no procede ningún recurso ordinario o extraordinario. Se aplica
prácticamente en casos de laboratorio, lo que demuestra un control excepcionalísimo.

3. Control mediante la consagración de la publicidad del debate y de la resolución

del conflicto

- Así se establece en el mensaje del Ejecutivo del NCPP

- Couture decía que nada explicaba por qué no establecer la publicidad de los actos del poder judicial,
en circunstancias de sí hacerlo con los actos de los otros 2 poderes. El pueblo, para este autor, era el
juez de los jueces.
- LA UNIDAD Y DIVERSIDAD DE LA PRUEBA

- La polémica entre la unidad o diversidad de la prueba en los procedimientos civil y penal se suscitó
entre 2 grandes tratadistas:

2Se trataría más bien de una acción, debido a que los recursos impugnan resoluciones no ejecutoriadas y en este
caso se impugnaría una resolución que tiene el carácter de ejecutoriada.

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 A- Manziní: El Derecho Procesal penal constituye una disciplina
completamente autónoma.
B- Carnelutti: El Derecho Procesal es la unidad en la diversidad. No es
que exista una identidad entre el Derecho Procesal Penal y el
Derecho Procesal Civil. Postura dominante (en contra de ella Maier y
Roxin).
- La polémica se planteó a propósito de la prueba de testigos: la misión del Juez para apreciar la
prueba es igual tanto en materia civil como en materia penal, pero la normas a través de las cuales han
de tomarse las declaraciones son distintas.
- Para el Prof. Maturana la estructura y la función de la prueba constituyen un concepto único en el
proceso, existiendo sólo una diversidad respecto de esa unidad.

- LA FUNCIÓN DE LA PRUEBA.
A este respecto se han formulado 3 teorías:
1) La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es aceptable por cuanto es posible acreditar hechos no
verdaderos, no obstante que ellos formen el convencimiento del juez.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la formación del convencimiento o la certeza subjetiva
del juez acerca de los hechos del proceso. La verdad es una cuestión objetiva y ontológica.
3) La prueba tiene como fin la fijación de los hechos en el proceso.

- LA PRUEBA Y EL DEBIDO PROCESO

Dentro de la historia fidedigna de la CPR no se enumeraron las condiciones de éste, pero se dejó
constancia de que su contenido mínimo incluía, dentro de sus presupuestos la posibilidad de aportar
pruebas.
En doctrina, el profesor Carocca, señala que existe un verdadero derecho a la prueba, el que sea que
lo concibamos como parte del derecho de defensa o como entidad independiente, no cabe duda que es
presupuesto necesario del debido proceso legal. El contenido mínimo de este derecho a la prueba,
estaría formado por:
i. Que la causa a prueba sea recibida
ii. Existencia de un término probatorio o audiencia para producirla
iii. Proposición de las partes de todas las fuentes de prueba de las cuales dispongan
iv. Admisión de la prueba propuesta válidamente
v. Admisión de la prueba practicada
vi. Derecho a intervención de todas las partes
vii. Valoración de la prueba por el tribunal.
En sede penal, es necesario que la comisión del hecho punible y la participación del inculpado se
acrediten a través de los medios de prueba que establece el legislador.

CAPÍTULO V: Los principios formativos del procedimiento y la prueba

1. Generalidades.

En el mundo existen diversos sistemas procesales: conjunto de normas que regulan la organización y
actuación de los tribunales y de las partes para la resolución de un conflicto. Los principales sistemas
procesales existentes son: Latino, de Common Law, Soviético y Oriental.

Los principios formativos del procedimiento servirán para caracterizar cada uno de estos sistemas
procesales.

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Principios formativos del procedimiento: diferentes orientaciones que sigue cada nación para
constituir su sistema procesal.

Aún cuando los principios formativos se expongan en forma contrapuesta (ej. Inquisitivo-dispositivo),
no se encuentran en forma pura en los diversos ordenamientos.

Asimismo la aplicación de un principio determinado se encuentra condicionado a la existencia de otro

principio, de tal forma que el sistema procesal resulte coherente y eficaz. Así por ejemplo, para que
reciba aplicación el sistema de la prueba libre o racional, es necesaria la aplicación de los principios de
oralidad, publicidad, inmediación, bilateralidad de la audiencia, entre otros.

Los principios formativos se aplican tanto al proceso civil como al penal, pero con distintos matices.

2. Enumeración

1) Dispositivo-Inquisitivo (Presentación por las partes-Investigación judicial)

2) Unilateralidad y bilateralidad de la audiencia
3) Orden consecutivo legal, discrecional y convencional.
4) Concentración
5) Continuidad
6) Preclusión
7) Publicidad-secreto.
8) Oralidad-Escrituración-Protocolización
9) Mediación-Inmediación
10) Probidad
11) Protección
12) Economía Procesal
13) Adquisición Procesal
14) Prueba Legal, Racional y Sana Crítica

1. Unilateralidad y bilateralidad de la audiencia.

A) Bilateralidad de la audiencia
Implica que en todo procedimiento, las partes en general y el sujeto pasivo, en particular, tienen el
derecho de saber que existe un procedimiento en su contra y la posibilidad de ser oídos. “Nadie puede ser
condenado sin haber sido oído.” “La alegación de un solo hombre no es alegación”.
No se pretende la intervención compulsiva de las partes, sino que exista la posibilidad de igual acceso al
ejercicio de sus facultades en el proceso: ocasión para ser oída. Se cumple con el principio cuando se
otorga la opción, aún cuando no se materialice.
Couture señala que se manifiesta en:
i) Comunicación de la demanda al demandado
ii) Normas de emplazamiento
iii) Plazo para comparecer y defenderse
iv) En la etapa probatoria debe existir conocimiento de la contraparte que
las produce, pudiendo ser fiscalizada durante su producción e
impugnada posteriormente
v) Se desarrolla el principio a lo largo de toda la etapa de discusión,
alegatos y conclusión.
El principio de la bilateralidad de la audiencia generalmente va unido a los principios dispositivos,
presentación de las partes e impulso de éstas.

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Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
a. 19 No. 3 CPR: igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos, estableciendo la
bilateralidad de la audiencia como uno de los elementos del debido proceso.
b. Rige casi son contrapeso en nuestros procedimientos civiles.
a. Primera notificación: (art. 40 CPC) personalmente. Dicha notificación es uno de los
elementos del emplazamiento, cuya omisión puede originar la nulidad del
procedimiento.
b. Art. 38: la notificación es uno de los requisitos para que las resoluciones produzcan
efectos.
c. ASPP: etapa de plenario.
d. NSPP:
a. Actuaciones ante el juez de garantía durante la investigación del Ministerio Público3. Se
contempla la asistencia del Fiscal, del imputado, de los demás intervinientes ante el
juez de garantía en determinadas audiencias: formalización de la investigación,
acuerdos reparatorios, prisión preventiva, etc.
b. Audiencia de juicio oral: rige sin contrapeso el principio de la bilateralidad.
e. Aplicación en materia de prueba:
a. Notificación por cédula de la resolución que recibe la causa a prueba. Precisamente
desde la última notificación de esta resolución comienza a correr el término
probatorio.
b. Art. 324: durante el término probatorio se acoge plenamente: “Toda diligencia
probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes.
c. Art. 795 Nos. 2 y 3: sancionan con nulidad la omisión del recibimiento de la causa a
prueba en forma legal y de la citación practicada en forma errónea para alguna
diligencia de prueba.
d. Asimismo, se manifiesta, en relación a la práctica de cada uno de los medios de prueba
en particular.
e. ASPP: etapa de plenario. La contestación de la acusación no podía ser evacuada en
rebeldía.
f. NSPP: rige plenamente el principio de la bilateralidad en cuanto a la prueba que debe
servir de base para el pronunciamiento de la sentencia en juicio oral. Incluso en las
excepcionales pruebas rendidas ante el juez de garantía (prueba anticipada), rige el
principio de la bilateralidad de la audiencia.

B) Unilateralidad de la audiencia
Inspira aquellos procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades. Se verifican con al menos la ausencia de una de las partes (generalmente el sujeto
pasivo) o incluso con ausencia de ambas. Se señalan como situaciones en que se aplican:
A- Providencias cautelares o garantía: se dictan sin comunicación previa a la parte contra
la cual se dicta, salvo la posterior impugnación.
B- Recursos de menor importancia se conceden o niegan sin substanciación alguna.
El principio de la unilateralidad de la audiencia normalmente va unido a los principios inquisitivos, de
investigación judicial e impulso del tribunal.

Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:

a. Art. 302 CPC: posibilita el otorgamiento de las medidas precautorias durante el juicio, sin
conocimiento de parte. Sin embargo, es un caso de postergación de la bilateralidad, ya que
si no se notifica la resolución respectiva dentro del plazo de 5 días, caduca la medida.

3No cabe hablar de la aplicación de los principios respecto a la investigación misma del Fiscal, ya que ésta se trata
de una actividad administrativa.

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 b. ASPP: etapa de sumario. El éxito de la investigación es el límite para que una parte o incluso
ambas conozcan del procedimiento. El juez es quien realiza las pruebas, sin que las partes
intervinieran. Excepcionalmente se aplicaba la bilateralidad en la ratificación de la prueba
testimonial.

2. Principios Dispositivo (Presentación por las partes e impulso de partes) y

principio inquisitivo (Investigación judicial e impulso del tribunal).

A) Principio Dispositivo,
Se caracteriza porque la intervención del Juez en el proceso, su iniciación y tramitación, se encuentra
condicionada a la actuación y requerimiento de las partes.
Dentro del principio se distinguen:
a- Principio dispositivo propiamente tal: las partes tienen pleno dominio de sus derechos
materiales y procesales involucrados en la causa, siendo libres respecto a su ejercicio.
b- Principio de presentación de partes: las partes son las que determinan el alcance y contenido de
la disputa judicial.
c- Principio del impulso de parte: el inicio y el desarrollo del procedimiento depende de la
actividad que realicen las partes. La inactividad de las partes lleva consigo la del juez.

Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:

a. Dentro de los procedimientos civiles rige casi sin contrapeso el principio
dispositivo y sus derivados de presentación e impulso de partes.
i. El inicio del procedimiento se produce a iniciativa de parte (253 y 273)
ii. Acusación de rebeldías dentro de los plazos
iii. Las pruebas se rinden sólo a iniciativa de parte
iv. El juez se encuentra limitado en cuanto a su competencia específica, a lo
solicitado por las partes, so pena de incurrir en ultrapetita. 160 y 768 No. 4
CPC
v. La prueba se rige por este principio:
1. Son las partes las que están facultadas por la ley para rendir los
diversos medios de prueba a fin de acreditar lo alegado.
b. ASPP: dentro de la etapa de Plenario.
c. NSPP: recibe plena aplicación el principio dispositivo, dado que el juez de garantía
nunca se encuentra facultado para dar inicio a una investigación penal. Sólo podrá en
caso de que el Fiscal haya decidido archivar provisionalmente o no iniciar
investigación, ordenarle a éste que siga adelante la investigación en caso de haberse
deducido querella por la víctima y hubiere sido ella admitida a tramitación por parte
del juez de garantía.
i. Durante la investigación, pro RG no pueden decretarse actuaciones por el
juez de garantía de oficio, correspondiéndole al Fiscal determinar cuáles
proceden.
ii. En el juicio oral, rige casi sin contrapeso el principio dispositivo, sin que el
tribunal pueda dictar medidas para mejor resolver, limitándose a lo que las
partes hayan debatido y probado durante el juicio oral.
iii. En materia de prueba, el juez de garantía no tiene facultades para decretar de
oficio diligencia probatoria alguna. Por mandato constitucional, la
investigación le corresponde al Ministerio Público.
iv. En el juicio oral rige el principio dispositivo en cuanto a la rendición de las
pruebas.

12
 B) Principio Inquisitivo
Es aquel en que el Juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y luego realizar en
éste todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos sometidos a su decisión,
teniendo a las partes como entes coadyuvantes, negando a estas la libre disponibilidad de sus derechos y
acciones.
Igualmente, se distingue dentro del principio:
a- Principio propiamente tal: priva a las partes de potestad sobre el objeto del procedimiento.
b- Principio de investigación judicial: obliga a averiguar de oficio la verdad material, considerando
incluso los hechos no presentados por las partes. Las afirmaciones de las partes sólo pueden
servir como tales, en carácter coadyuvante.
c- Principio del impulso judicial: incumbe al tribunal cuidar el avance del procedimiento. No se
limita por las peticiones de las partes, sino que adquiere el derecho y el deber de hacer todo lo
necesario para juzgar.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
a. Recibe aplicación en el procedimiento civil, aunque con menor intensidad:
i. Facultad de declarar de oficio la incompetencia absoluta.
ii. Facultad para declarar su implicancia
iii. Facultad para declarar la nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto
en el acto o contrato
iv. Facultad para declarar la nulidad procesal
v. Facultad de casar de oficio una sentencia (forma y fondo – 776 y 785).
vi. Decretar medidas para mejor resolver. 159. En general se puede general
cualquier medio de prueba, salvo la testimonial (la medida para mejor
resolver respecto de este medio de prueba, sólo se referirá a la aclaración
o explicación de las pruebas rendidas).
vii. Citar a las partes para oír sentencia
viii. Rechazar demanda ejecutiva cuando el título presentado tenga más de 3
años desde que la obligación se haya hecho exigible
ix. No dar curso a la demanda que no contiene los 3 primeros números del
254 CPC
x. Una vez extinguida una facultad por el no ejercicio dentro de plazo fatal,
el tribunal debe proveer de oficio o a petición de parte lo que convenga a
la prosecución del juicio.
xi. Ineficacia del allanamiento: cuando existe un interés público, nuestros
tribunales han determinado que no es posible excluir la prueba.
xii. Se faculta a los tribunales para ordenar de oficio, durante el proceso los
medios de prueba informes de peritos e inspección personal del tribunal
(412 y 406, respectivamente).
b. ASPP: aplicación plena durante el sumario. A través de la pesquisa judicial el juez debe dar
inicio al sumario, de oficio.
c. Excepcionalmente el juez de garantía puede actuar de oficio en algunos casos, durante la
investigación:
i. Adoptar de oficio medidas necesarias para que el imputado pueda encontrarse
en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantías judiciales.
ii. Declarar su propia implicancia o hacer constar una causal de recusación.
iii. Designar de oficio un defensor al imputado en caso de renuncia o abandono
de la defensa.
iv. Declaración de oficio del abandono de la querella.
v. Ordenar la modificación o revocación de la prisión preventiva.
vi. Declarar de oficio la nulidad de las actuaciones en que concurra un vicio, en
las situaciones en que se contempla una presunción de derecho acerca del
perjuicio.

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 vii. Rechazar de oficio la aplicación del principio de oportunidad por no concurrir
requisitos legales.
viii. Fijación de oficio de un plazo para el cierre de la investigación.
ix. Dictación del sobreseimiento definitivo una vez transcurrido el plazo de
cumplimiento de los requisitos previstos en la suspensión condicional del
procedimiento.
x. Citar a audiencia y decretar el sobreseimiento definitivo, si el Fiscal no
formulare la acusación dentro del plazo de 10 días luego de cerrada la
investigación.
d. En el NSPP, podría recibir aplicación el principio inquisitivo, en cuanto el juez de garantía:
i. Puede proponer a las partes que celebren convenciones probatorias
respecto de determinados hechos.
ii. Debe excluir la prueba impertinente, que recaiga en hechos notorios o
públicos y las que tengan carácter dilatorio.
iii. Debe indicar en el auto de apertura de juicio oral, los hechos que se dieren
por acreditados en virtud de las convenciones probatorias y la prueba y la
prueba que debe ser rendida en el juicio oral.
El prof. Maturana concluye que rige el principio dispositivo en el ofrecimiento de pruebas que
deben rendirse en el juicio oral, rigiendo el principio inquisitivo en la determinación de las
pruebas que han de rendirse y las exclusiones de las mismas.
e. Asimismo rige el principio inquisitivo en cuanto el presidente del TJOP puede adoptar
medidas para velar por el orden y respeto de la audiencia y disponer la constitución del
tribunal en un lugar distinto a la sala para apreciar las circunstancias relevantes del caso.

3. Principios del orden consecutivo legal, discrecional y convencional.

El procedimiento lleva envuelta la idea de una secuencia para el logro de un fin: resolución del
conflicto. El orden para arribar a la solución del conflicto, puede estar establecido por la ley, el juez o
las partes.
El elemento central que caracteriza a estos principios, es quién determina o establece la secuencia o
cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a través de las distintas fases del procedimiento.
A) Orden Consecutivo Legal. Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de fases o
actos.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. En el procedimiento civil se aplica claramente el orden consecutivo
legal, con la determinación que hace el legislador de cada una de las
etapas de discusión, prueba (término probatorio; oportunidad de
ofrecerla y rendirla; y forma de rendición)y sentencia. Este principio
adquiere trascendencia con la modificación del art. 64 CPC: fatalidad
de los plazos legales contenidos en el CPC sin importar la expresión.
2. Podría entenderse que se aplica en el NSPP, cada vez que se
determina la intervención del juez de garantía para autorizar
determinadas actuaciones; la regulación de un plazo máximo para
investigar; y la regulación de un plazo máximo para el secreto de
ciertas diligencias.
3. Plenario en ASPP.
4. NSPP: audiencia de preparación de juicio oral y juicio oral
propiamente tal: el legislador establece claramente las distintas
actuaciones.
5. NSPP: establecimiento de la duración máxima de la investigación
formalizada. El plazo de 2 años o menor no es fatal, ya que será
necesario que se aperciba al Fiscal por medio del juez de garantía.

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 B) Orden Consecutivo Discrecional. La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos, sino
que la entrega al criterio del juez.
1. Sumario Criminal: juez determina de acuerdo a los resultados que
arroja la investigación, la práctica de diligencias probatorias que
estima pertinentes. Lo anterior es sin perjuicio de la aplicación del
orden consecutivo legal en orden a que el juez necesariamente debe
realizar diligencias para investigar ciertos delitos.
2. Se podría afirmar (siempre en el entendido de que la fase de
investigación es administrativa y no jurisdiccional) que en la etapa de
investigación no formalizada, se aplica este principio, con la salvedad
que dejará de ser discrecional la actuación del juez de garantía, cuando
la ley así lo requiera.
3. En la etapa formalizada igualmente rige el principio de orden
consecutivo discrecional, ya que el Fiscal es el único que determina la
realización de las diligencias, teniendo los demás intervinientes sólo la
facultad de proponer diligencias.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:

C) Orden Consecutivo Convencional. Las partes determinan el desarrollo de las distintas fases
procesales.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. Árbitros mixtos
2. Árbitros arbitradores
3. Convenciones probatorias en el NSPP, celebradas en la audiencia de
preparación de juicio oral.
4. Facultad para solicitar que se reduzca el término probatorio
5. Facultad para que se falle el pleito sin más trámites, omitiendo el
período de prueba, una vez que termina el de discusión.

4. Principio de la Concentración

- La concentración se opone a los procesos de lato conocimiento.

- La oralidad requiere que los procesos se desarrollen en audiencias en las cuales se encuentren los
diversos objetivos a alcanzarse, sin que se diseminen en diversos trámites.
- La concentración además implica que, superada determinada fase, no es posible volver a ella.
- La concentración también obra como requisito para aplicarse la inmediación y el sistema de la sana
crítica, a fin de que el juez no pierda el contacto directo con la prueba. A lo mismo conduce la
continuidad, entendida como el desarrollo sin interrupción de las audiencias o de intromisión de otros
procesos durante su desarrollo, de modo de apartar al juez de la necesaria concentración.
- En los sistemas escritos generalmente se aplica la mediación, con la consecuente prueba legal o tasada.
Aplicación de estos principios en nuestros procedimientos:

6. En el proceso civil los procesos generalmente son de lato

conocimiento, existiendo largos espacios de tiempos y diversas
instancias (no se concentran en una audiencia) para rendir la prueba y
discutir. Asimismo el plazo en que se dicta la sentencia se aleja mucho
del plazo en que se debió rendir la prueba.
7. NSPP: en el juicio oral rige la concentración. La audiencia de juicio
oral, el juicio oral mismo y la sentencia que emana de él se encuentran
en una relación temporal próxima.

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 5. Principio de la continuidad
El procedimiento debe desarrollarse en audiencias en forma continua y sucesiva, hasta el logro para el
cual está contemplado su desarrollo, sin que pueda interrumpirse, sino por causas absolutamente
necesarias.
En los procesos de lato conocimiento, se aplica este principio, aunque sólo respecto a actuaciones
determinadas y no en relación al proceso en general. Así por ejemplo la prueba testimonial constituye
un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes (368).
El art. 282 NCPP, da aplicación expresa a este principio: la audiencia de juicio oral se desarrollará en
forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas y suspenderse en determinados casos (art.
252).

6. Principio de la Preclusión.

Consiste en la pérdida, extinción o caducidad de una facultad procesal que se produce por no haberse
observado el orden señalado por la ley para su ejercicio de la facultad o haberse ejercitado ya una vez
válidamente la facultad (Chiovenda).
Se encuentra íntimamente ligado al principio del orden consecutivo legal. En los procedimientos
regidos por el orden consecutivo discrecional, es siempre factible volver atrás, por la no existencia de
fases preestablecidas.
Se puede manifestar de cuatro formas distintas, según el concepto de Chiovenda:
a) Fatalidad: La preclusión opera por no haberse ejercido la facultad dentro del plazo establecido
para ello por la ley (importancia de la modificación del Art. 64 CPC). Si el plazo no es fatal,
sólo operará la preclusión cuando se acuse la rebeldía.
b) Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado en su ejercicio el orden
establecido en la ley para hacerla valer. El interesado debe deducir en forma simultánea, no
sucesiva, diversas pretensiones o defensas, aún cuando sean incompatibles entre sí, para que en
el evento de no ser acogida una de ella, pueda lograr éxito en la o las restantes. Si dichos
medios no se deducen conjuntamente, precluye el derecho de oponerlos con posterioridad, aún
cuando no haya expirado el término para oponerlas (ej. Escrito de excepciones dilatorias).
c) Incompatibilidad: El derecho precluye por haberse realizado previamente un acto
incompatible con su ejercicio. Es decir, se pierde la facultad procesal para realizar una facultad,
por haber elegido otra no compatible. Ej. Inhibitoria con declinatoria; Citación de evicción y
contestación de la demanda.
d) Consumación Procesal: La facultad precluye por haberse ejercido válidamente y en la
oportunidad respectiva.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
El procedimiento civil, se encuentra regido por el orden consecutivo legal, con lo cual recibe plena
aplicación la preclusión, siendo algunas manifestaciones:
a- Plazos fatales para ejercer una actuación probatoria.
b- Precluye la facultad por haberse ejercido válidamente (ej. Se presenta lista con 3 testigos. La
prueba testimonial versará sobre dichos 3 testigos. Por RG, no se podrá presentar una lista de
testigos nueva para complementar la anteriormente presentada).
c- Precluye la facultad por haberse realizado un acto incompatible con su ejercicio. Es difícil que
se plantee en sede probatoria un caso de esta naturaleza. Podrían citarse:
a. La parte que presenta testigos a personas afectas a casuales de inhabilidad relativa ve
precluído su derecho a tachar por estas causales a los testigos que presente la
contraparte.
b. La parte que se allana a la demanda ve precluído su derecho a rendir prueba
testimonial en el proceso, porque en estos casos por RG no se recibe la causa a
prueba.
d- Precluye la facultad por no haberse respetado en su ejercicio el orden establecido por la ley
para hacerla valer:

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 a. En virtud del tenor literal del art. 465 CPC, si en el escrito de excepciones el ejecutado
omite señalar algún medio de prueba, no podrá utilizar éste luego en el proceso. La
jurisprudencia ha atenuado dicha aplicación.
En el NSPP:
a- En la investigación se aplica el principio de la preclusión en lo relativo al plazo máximo para
investigar.
b- Asimismo se aprecia la preclusión en la acusación, debido a que el Fiscal no podrá modificarla,
encontrándose limitada por la formalización previa.
c- La oportunidad de solicitud y rendición de la prueba se encuentra legalmente establecida.

7. Principios de la publicidad y el secreto

i) Publicidad
Requiere que el procedimiento quede abierto no sólo a las partes, sino a cualquiera que desee asistir o
examinar lo antecedentes. Art. 9 COT: base de la publicidad. Es la RG.
ii) Secreto
Tramitación reservada del expediente, tanto respecto de los terceros como incluso respecto de las
partes.
Según el mayor o menor grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto:
a) Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto de las partes que
participan en dicho procedimiento. Ejemplos:
a. Acuerdos de los Tribunales Superiores de Justicia.
b. Sumario Criminal (con algunas excepciones: ej. El procesado podrá conocer del
sumario, siempre que con ello no se atente contra el éxito de la investigación).
c. Anteriormente, se daba como ejemplo la relación, la cual pasó a tener carácter de
secreta relativamente.

b) Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado sólo respecto de terceros, pero las
partes pueden tener acceso a él. Ejemplo:
a. NSPP: la RG es la del secreto relativo: serán secretas para los terceros ajenos al
procedimiento. Asimismo los funcionarios que hubieren participado en la
investigación y las demás personas que por cualquier motivo tuvieren conocimiento de
ella, tienen la obligación de guardar secreto. Excepcionalmente, el Fiscal incluso
puede darles el carácter de secretos a ciertas actuaciones, registros o documentos, por
un plazo que nunca podrá superar los 40 días. Existen ciertas actuaciones que siempre
serán públicas para el imputado 182 inciso 5º.
b. El TJOP puede disponer determinadas medidas cuando considere que ellas resultan
necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que
debe tomar parte en el juicio o para evitar la divulgación de un secreto protegido por la
ley. 289 NCPP.
c. En el juicio oral se llama a los testigos sólo cuando les corresponda declarar. Asimismo
se prohíbe divulgar la identidad o antecedentes que conducen a ella, respecto de los
testigos.
d. El tribunal debe, en la prueba testimonial, adoptar medidas para que los testigos que
hayan declarado no puedan comunicarse con los que lo hayan hecho.
e. Las interrogaciones de la prueba de absolución de posiciones debe mantenerse en
reserva hasta que no sea prestada.
f. En la prueba de peritos las partes no pueden tomar parte ni estar presentes en el
momento de adoptarse el acuerdo.
g. ASPP: Plenario: individualidad de la víctima o cuando la audiencia pudiera afectar las
buenas costumbres.

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 8. Principios de la oralidad, escrituración y protocolización.

A) Oralidad
- La palabra es el medio de comunicación tanto entre las partes, como entre éstas y el tribunal.
- Los procedimientos inspirados totalmente en este principio se caracterizan porque tanto las
alegaciones como las pruebas y las conclusiones del proceso se verifican verbalmente. Hoy es imposible
que un proceso sea puramente oral, debido a la fragilidad de la memora humana y a la imposibilidad de
resolver en único acto.
- Hoy se asocia a la rapidez de los procesos y a la valoración de la prueba.
- Según algunos, la demanda, la contestación y los recursos, deberían ser escritas, dejando la oralidad
para prueba.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. Relación de la causa en tribunales colegiados efectuados por relator o Secretario
2. Alegatos de los abogados
3. NSPP: rige casi sin contrapeso. De lo actuado ante el juicio oral debe dejarse constancia íntegra
por algún medio que asegure fidelidad. No se trata de una protocolización, debido a que el
registro que se practica no se levanta para la solución del conflicto, sino para contar con
antecedentes en caso de de deducirse recursos.
4. Las pruebas que son escritas, se incorporan al juicio oral mediante su lectura.

B) Escrituración:
- La comunicación se verifica a través de instrumentos escritos.
- Permite mayores facilidades para el conocimiento exacto del contenido del expediente por el tribunal
superior, al ser impugnada una resolución determinada, pero impide el contacto directo entre las partes,
el tribunal y algunos medios de prueba.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. Se aplica fundamentalmente durante las etapas de discusión y fallo en los
distintos procedimientos civiles. La demanda, contestación, réplica, duplica
y las resoluciones judiciales deben constar por escrito.
2. Confesión judicial expresa
3. Prueba documental
4. Informe de peritos
5. Querella en el NSPP
6. Sentencia definitiva

C) Principio de protocolización:
-Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en el expediente, generalmente a
través de actas autorizadas por un ministro de fe.
- Es el principio que tiene mayor aplicación práctica en materia probatoria.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias que se realizan en el proceso
2. NSPP: tanto respecto de las actuaciones realizada por o ante el juez de garantía, como ante el
TJOP, que se realicen en forma oral, debe levantarse un registro por cualquier medio que
asegure fidelidad. Debe contener generalmente (salvo en el caso de las resoluciones que
pronuncia el tribunal), una relación resumida. No siempre será escrito, sino que puede ser por
video, grabaciones, etc.
3. Confesión judicial provocada: se presta en forma verbal, pero debe levantarse acta
(Excepcionalmente será escrita cuando se trate de sordos mudos).
4. Testigos (salvo cuando se trate de personas no obligadas a comparecer: escrito de la
declaración)
5. ASPP: sumario

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 9. Principios de la mediación e inmediación.

A) Mediación
Es aquel en virtud del cual el tribunal no tiene contacto directo ni con las partes, ni con el material de la
causa ni con la prueba rendida en ella, sino que toma conocimiento y tiene contacto a través de un
agente intermediario.
Se vincula con el principio de la escrituración.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:

B) Inmediación
Es aquel en virtud del cual el tribunal tiene un contacto directo con las partes, el material mismo de la
causa y la prueba rendida en ella, sin que intervenga agente intermediario alguno.
Se vincula con el principio de la oralidad, puesto que normalmente en los procedimientos verbales
existe vinculación directa del juez con los demás elementos del proceso.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:

1. Prueba confesional y prueba testimonial. Hoy en día, por el excesivo número de causas, no rige la
inmediación, sino que la mediación. Las diligencias de la prueba confesional y testimonial, se realizan
generalmente en el procedimiento civil ante el receptor. El espíritu del legislador fue que se aplicara el
principio de la inmediación en materia probatoria:
a. 365: testimonial
b. 388: confesional
c. 405: inspección personal del tribunal
d. 428 y 384 No. 3: apreciación comparativa de los medios de prueba de igual valor u
ponderación de la testimonial de desigual calidad. Es importante entender la
inmediación, porque la sana crítica requiere del contacto directo del tribunal con la
prueba.
En la práctica rige la mediación, siendo rendidas las pruebas ante el receptor, lo que
produce que el juez aplique el sistema de la prueba legal o tasada, aun en los casos en que
el legislador ha contemplado la sana crítica.
- Existe duda en cuanto a la prueba testimonial y a la pericial, en cuanto a qué principio se aplica:
a. Instante de generación material misma: mediación, porque el tribunal no tiene
contacto directo con ellos en dicho momento.
b. Instante de generación procesal de estos medios de prueba: se aplica la inmediación,
puesto que ellos sólo tendrán este carácter una vez que se hayan acompañado al
proceso.

2. Art. 724 CPC: el legislador en algunos casos pone énfasis en el contacto directo que durante
éste debe haber entre el juez y las partes para apreciar la prueba.
3. NSPP: es imperativo que rija la inmediación principalmente respecto del TJOP: la delegación
de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la
intervención del juez producirá la nulidad de las mismas (art. 35 NCPP). Esto se reitera en
las normas que regulan el juicio oral: 284 inciso 1º, respecto de los jueces del TJOP.
La excepción del juicio oral, en la que se aplica la mediación, está contemplada en el art. 331 respecto
de la lectura de declaraciones anteriores.
4. NSPP: Jueces de garantía: sus resoluciones están dirigidas por el principio de la mediación, ya
que se entiende que las diligencias que deben ser consideradas como fundamento de esas
resoluciones son realizadas ante el Ministerio Público, careciendo el juez de garantía de las
facultades para que se realicen ante él.
La excepción a la anterior está dada por la rendición de prueba anticipada: regirá la inmediación,
porque esta prueba debe regirse por las normas del juicio oral. 191 y 280. La contraexcepción es la
rendición de prueba testimonial anticipada en el extranjero. 192.

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 5. En el ASPP también fue el espíritu de la ley, que rigiera la inmediación, pero en los hechos se
dio la mediación con las delegaciones que hacía el juez en funcionarios subalternos.

10. Principio de la probidad o buena fe.

Establece que el proceso es una institución de buena fe, dentro del cual las partes deben actuar
respetando el honor y la lealtad, sin usar al proceso en forma dolosa o para fines ilícitos.
Aplicación de este principio en nuestros procedimientos:
1. Implicancias y recusaciones: el legislador vela por la imparcialidad.
2. Sanción al litigante temerario o doloso con la condena en costas.
a. El que pierde en juicio puede ser condenado en costas si no hubiera tenido motivo
plausible para litigar. 144 CPC
b. El tribunal debe condenar en costas cuando su intervención en el proceso ha sido
puramente dilatoria o claramente infundada. 147, 471.
c. Incluso el litigante que goza del privilegio de pobreza cuando se funde por el tribunal,
que ha obrado como litigante malicioso o temerario (600 COT).
d. NSPP:
i. Las costas son de cargo del condenado
ii. El querellante que abandonare la querella y la víctima que abandonare la
acción civil, soportará las costas.
iii. Cuando el imputado fuere absuelto o sobreseído, será condenado en costas:
1. Ministerio Público, salvo que hubiere acusado en cumplimiento de
una orden judicial.
2. Querellante
iv. El tribunal conforme a razones fundadas podrá eximir total o parcialmente del
pago de las costas a quien estuviera obligado a soportarlas.
3. Impide que los incidentes se utilicen como instrumentos dilatorios en el procedimiento: la
parte que hubiera promovido y perdido 2 o más incidentes en un mismo juicio, no puede
promover otro, sin que se consigne previamente en la cuenta corriente, la suma que el tribunal
debe fijar de oficio en la resolución que deseche el segundo de los incidentes. Art. 88.
4. Hace posible la anulación de las sentencias definitivas e interlocutorias –es decir la ley más allá
de la cosa juzgada- que se hubieran obtenido con la utilización de medios fraudulentos
mediante la interposición del “recurso de revisión”. Los números 1 y 2 del 810 CPC se
refieren precisamente a la prueba instrumental y testimonial.
5. Ampliación de la prueba: la RG es que la prueba debe recaer sobre los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos que emanen de los escritos presentados durante el período de
discusión. En forma excepcional, las partes pueden rendir prueba respecto de hechos no
alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que sólo
entonces han llegado a su conocimiento.
6. Aumento del término probatorio dentro de la República: se concede siempre por el tribunal, a
menos que éste estime que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con
el sólo propósito de demorar el curso del juicio. Art. 330 CPC.
7. Para el aumento del término probatorio fuera de la República: se consideran una serie de
requisitos, dentro de los cuales se encuentra la rendición de una fianza, para evitar fines
puramente dilatorios.
Quien solicita el aumento del término probatorio y no rinde la prueba o sólo la rinde con
impertinencia, deberá pagar a la otra parte los gastos en que ésta haya incurrido para presenciar las
diligencias.
8. Tacha de testigos
9. Declaración de oficio de la tacha por parte del tribunal.
10. Obligación de decir la verdad de los testigos. Se encuentra incluso sancionado penalmente
como delito de falso testimonio. Se estableció en normativa especial que quien tache su firma

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 de falsa en protesto o gestión preparatoria de la vía ejecutiva para cobrar letra de cambio o
notificación del protesto de cheque, comete delito si en definitiva resulta auténtica.
11. Posibilidad de interrogar a los testigos no contemplados en la nómina. La parte podrá jurar que
no tuvo conocimiento de ellos (los no incluidos) al formar la nómina,
12. Juramento e implicancia y recusación de los peritos.
13. Se excluyen expresamente las pruebas ilícitas del proceso.
14. Art. 292 NCPP: los jueces deben impedir de oficio las maniobras de carácter dilatorio dentro
de las audiencias.

11. Principio de la protección.

“La nulidad procesal sin perjuicio no opera”

Se traduce en la consagración de la máxima conforme a la cual el tribunal sólo debiera declarar la
nulidad de un acto jurídico procesal, si el vicio u omisión que la motive produce perjuicio.
A través de este principio, el legislador persigue los siguientes objetivos:
a) Velar por la validez de las actuaciones procesales.
b) Proteger a la parte perjudicada, cuando no se hubieren cumplido los requisitos de validez de
dichas actuaciones.
Las partes pueden hacer valer la nulidad procesal en el proceso mediante las siguientes vías:

a) Incidentes de Nulidad Procesal:

Art. 83 incisos 1 y 2: la nulidad procesal puede ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad. El art. 159 NCPP recoge
el principio de la protección. En ciertos casos (160), se presume el perjuicio.
b) Recurso de Casación en el Fondo:
Sólo se acoge cuando existe una infracción de ley que incide sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
c) Recurso de Casación en la Forma.
En este medio de impugnación, es donde se consagró primitivamente el principio de la protección: Art.
768: pese a concurrir causal, el tribunal puede desestimar el recurso de casación en la forma, si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable sólo con la
invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.
d) Recurso de Revisión.
Las causales legales de esta acción-recurso dan a entender claramente la existencia de perjuicios.
e) Recurso de Nulidad. 375 NCPP

12. Principio de la economía procesal.

Persigue obtener el máximo resultado en la aplicación de la ley, para resolver un conflicto con el menor
desgaste posible de la actividad jurisdiccional.
Este principio se traduce en:
a- Adoptar procedimientos adecuados, según la naturaleza del conflicto, para alcanzar la solución
del conflicto con la mayor rapidez y el mínimo desgaste de la jurisdicción: principio de la
concentración.
b- Planteamiento de todas las cuestiones inherentes a la posición jurídica del demandante o
demandado en una sola oportunidad.
c- El cumplimiento de las resoluciones judiciales pese a la interposición de recursos en su contra.
d- Determinación de la oportunidad para rendir la prueba.
Principio de Economía: El gasto por el juicio en ningún caso puede exceder el valor de los bienes
debatidos.
1. Limitación de las pruebas onerosas

21
 2. Reducción de recursos y limitación del número de instancias
3. Reducción de los costos.
El criterio que diferencia ambos principios radica en que el principio de economía procesal mira al
aspecto jurisdiccional y el de economía se refiere, principalmente al problema pecuniario.

Aplicación del principio de la Economía procesal en nuestros procedimientos:

1. Existencia de distintos procedimientos civiles, atendida la cuantía de los mismos.
2. Existencia de procedimientos penales: monitorios, abreviado, simplificados.
3. Existencia de salidas alternativas.
4. Establecimiento de procedimientos especiales, según la naturaleza del conflicto.
5. El planteamiento de todas las cuestiones en 1 oportunidad es inherente a todos nuestros
procedimientos.
6. Oportunidad para rendir la prueba.
7. Opción a las partes para reducir la duración del período probatorio, de común acuerdo
8. Limitación para las partes en el uso de los distintos medios de prueba.
9. Exclusión de ciertos medios de prueba para establecer hechos de la causa (Ej. No se puede
acreditar causas de inhabilidad de los testigos de tachas, por prueba testimonial).
10. NSPP: se acota el plazo de investigación.

13. Principio de la adquisición procesal.

Como el proceso no es más que una sucesión de actos, puede producir consecuencias más allá de lo
deseado por su autor. Lo normal es que prime la eficacia, esto es, que los actos procesales no puedan
tornarse en contra de la parte que los ha promovido.
Los actos se vacían al proceso y se independizan de su ejecutante, originando perjuicios y beneficios sin
distinguir quien será el destinatario de estos o aquellos. Es decir, el principio de la adquisición
procesal implica que los actos jurídicos procesales no sólo van en beneficio del que los ejecuta
perjudicando a la contraparte, sino que también ese adversario puede obtener ventajas de
dicho acto.
Aplicaciones de este principio:
a) Confesión judicial espontánea expresa. Al exponer determinados hechos en la demanda o en la
contestación, principalmente, se están sentando la existencia de ellos.
b) Valoración de la prueba testimonial. 384 No. 6. Cuando sean contradictorias las declaraciones
de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarán
presentadas por ésta.
c) NSPP aplica íntegramente este principio.

14. Principio de la prueba formal y prueba racional.

Se analiza ene. Último capítulo.

CAPÍTULO VI. La actividad probatoria de parte y actividad investigadora del juez.

1. Generalidades.
El principio dispositivo se manifiesta a través de los siguientes tres bocardos latinos:

A) Nemo Iudex Sine Actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte. Este principio emana de
la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza privada. El Estado
sólo puede intervenir a petición de parte en estos procesos, ya que las partes pueden llegar a la solución
del conflicto mediante los medios autocompositivos.
Este principio se manifiesta en que:
1) El proceso sólo puede iniciarse a instancia de parte

22
 2) Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones
mediante la renuncia, el desistimiento y el allanamiento.
3) En el proceso sólo cabrá la revisión de la sentencia que se dicte sólo
cuando las partes deduzcan recursos.
B) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que determinan
las partes con sus peticiones. El contenido del proceso, nuevamente fundamentado en la naturaleza
privada de los intereses en juego, lo fijan las partes, por lo cual el tribunal sólo puede juzgar las
peticiones que éstas le han manifestado. La sanción a su contravención se verifica a través de la
ultrapetita: se rompe el principio de la congruencia que debe existir entre lo pedido y lo fallado,
ya sea por:
i- Extra petita: se falla fuera de lo pedido
ii- Ultra petita: se falla más allá de lo pedido

C) Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de
prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atención a lo alegado y
probado por éstas. En consecuencia:
a- En el proceso civil sólo habrá término probatorio cuando sea pedido
por las partes
b- El juez no tiene dentro del proceso iniciativa para la práctica de medios
de prueba
¿La naturaleza misma de los intereses privados implica también la pasividad del órgano jurisdiccional
respecto de los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el interés que se aduce en el
proceso con el proceso mismo. Por ello, el legislador se aparta del dogma absoluto de la aportación de
parte, permitiendo al juez actuar en la práctica de pruebas, basado en las siguientes razones:
2. La intervención del juez no perturba la posición que tengan las partes en relación a las pruebas
3. El juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado:
a. A los hechos controvertidos o discutidos por las partes, debido a que la introducción
de hechos es función de parte (dispositivo).
b. Existencia de medios de defensa y de aplicación del principio de contradicción.

CAPÍTULO VII. El objeto de la prueba.

1. Concepto
El objeto de la prueba busca respuesta a la pregunta: ¿Qué cosas deben ser probadas? Objeto de la
prueba: aquello sobre lo cual ha de verificarse la demostración en el proceso.
A) La doctrina clásica refiere el objeto de la prueba a los hechos: (Rosenberg)
acontecimientos y circunstancias concretas, determinadas en el espacio y en el
tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida anímica humana,
que el derecho objetivo ha convertido en presupuesto de un efecto jurídico.
B) Otros señalan que el objeto de la prueba no son los hechos, sino que las
afirmaciones que las partes efectúan en el proceso respecto de los hechos.
C) Montero Aroca señala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe
probarse en sentido abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe
probarse en sentido de un proceso concreto (necesidad de la prueba).
2. El derecho como objeto de la prueba
- Existencia de una ficción-presunción de conocimiento de la ley (art. 8 CC). “Iura novit curia” (El
tribunal conoce el derecho).
- Los fundamentos de derecho que se contienen en la demanda y en la contestación de la misma, no
obligan al juzgador. El derecho existe, independientemente de lo que aduzcan las partes.

23
- RG: no es necesario probar el derecho, por encontrarse incorporado en virtud del art. 8 CC, al
conocimiento común. Sin perjuicio de esto, existen excepciones relativas a la rendición de pruebas en
relación con el Derecho:
I- La ley:
a. Afirmación de ser inexistente una ley
b. Afirmación de no correspondencia entre el texto publicado en Diario Oficial con
el promulgado
c. Afirmación en relación a la vigencia de la ley:
i. Supervivencia de la ley (art. 22 LERL): el deber del juez es a conocer el
derecho vigente.
ii. Se discute si habría que probar una norma que se estima vigente, ya que si así
lo fuera, el juez tendría que aplicarla.
II- La costumbre
a. Diferencias en materia civil y comercial, en cuanto a:
i. Valor
ii. Requisitos de la costumbre establecidos en la ley
iii. Prueba (Testimonio fehaciente de 2 sentencias; 3 escrituras públicas
anteriores a los hechos).
b. La costumbre en sede penal adquiere más valor con la modificación de la ley
19.253: protección indígena: constituye derecho siempre que no sea contraria a la
CPR. En lo penal, dentro de este marco puede actuar como atenuante o como
eximente.

III- El Derecho Extranjero

- Existen casos en que nuestros tribunales, en virtud de las normas de reenvío del Derecho
Internacional Privado, tendrán que aplicar normas del derecho extranjero.
- La presunción de conocimiento de la ley contenida en el art. 8 CC sólo se restringe al derecho positivo
chileno.
- En el derecho chileno, se contempla en el art. 411 No. 2 la procedencia facultativa de la prueba
pericial: “podrá oírse el informe de peritos: Sobre puntos de derecho referentes a alguna
legislación extranjera”.
- La expresión “podrá” ha dado para 2 interpretaciones:
a) Se faculta al tribunal para determinar la procedencia de este medio de prueba, pero no para
acreditar al derecho extranjero, pudiendo el tribunal valerse de otros medios de prueba
distintos del informe de peritos o de los propios conocimientos que el juez tenga sobre el
derecho extranjero;
b) Otros estiman que la expresión denota que el tribunal puede establecer el derecho
extranjero por los conocimientos personales que tenga, sin necesidad de acudir al medio de
prueba informe de peritos.
- Se ha señalado que el peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y texto de las leyes, pero
no su alcance, cuestión que corresponde al tribunal chileno.

IV- La sentencia extranjera

Contiene una norma jurídica que emana de un juez de un país extranjero y puede considerarse en
nuestro país de distintas formas:
a- Como instrumento público: acredita el hecho de haber sido ella dictada, siempre que cumpla
con los requisitos de autenticidad y forma.
b- Como medio de prueba: si se requiere su utilización únicamente como medio de prueba, no es
necesario solicitar el otorgamiento del exequátur.
c- Como medio para ejercer la acción de cosa juzgada: es necesario que previamente se otorgue
respecto de ella el correspondiente exequátur pro parte de la Corte Suprema. Algunos han
señalado que también sería necesario el exequátur para oponer una excepción de cosa juzgada.

24
 V- Las máximas de la experiencia
1- Son conceptos y no hechos, aunque entren en las normas como
integrantes del supuesto fáctico del que se origina una consecuencia
jurídica.
2- Cuando las leyes se van haciendo más especializadas o técnicas, no ya
jurídicamente sino conforme a otras ciencias, la importancia de
estas máximas comienza a aumentar.
Prueba de estas máximas: el juez puede aplicar de oficio aquellas que pertenecen a su cultura
personal. En caso que las desconozca, podrá solicitar la práctica de la prueba pericial.
Diferencias entre hecho notorio y máxima de la experiencia: las máximas son conceptos
abstractos que ni siquiera precisan ser afirmadas por las partes para que el juez llegue a formar su
convicción, mientras que los hechos notorios son siempre hechos concretos y por lo mismo
necesitados de afirmación.

3. Las cargas que las partes deben asumir en el proceso en relación con los hechos

Lo normal es que el conflicto se genere porque las partes discrepan acerca de los hechos. Cuando el
conflicto se refiere a cuestiones de mero derecho, no será necesario rendir prueba:
1- Las partes han consentido en la forma como se han expuesto los hechos en los escritos de
demanda y contestación. Se cita a las partes para oír sentencia, omitiéndose el llamado a
conciliación, el término de prueba y el período de observaciones a la prueba. Hay excepciones
cuando se encuentra insito el interés público.
En el NSPP se reconoce que “no se puede condenar a una persona con el sólo mérito de su propia
declaración”.
2- Aquella circunstancia en que sólo se solicita la aplicación de la ley a un caso determinado.
Estos casos donde el proceso se integra por puntos de mero derecho son excepcionales. Lo normal es
que los procesos versen sobre cuestiones de hecho o sobre éstas y otras de derecho.

Importancia de la prueba: radica en la circunstancia de que a través de ella se van a acreditar los
hechos que integran el conflicto y sobre esos hechos el tribunal deberá aplicar la ley o la norma que lo
resuelva.

- 1ª carga que tienen las partes en relación con los hechos:

AFIRMACIÓN
A. El demandante debe señalar los hechos que configuran su pretensión: 254
No. 4 CPC: “exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en
que se apoya”.
B. El demandado tiene la carga de afirmar los hechos que configuran sus
excepciones: 309 No. 3 CPC: exposición clara de los hechos y fundamentos
de derecho en que se apoyan.
C. El demandado puede oponer como excepción dilatoria la ineptitud de
libelo cuando la exposición del demandante no sea clara.
D. 465 CPC: en juicio ejecutivo, las excepciones también exigen claridad y
precisión de los hechos y los medios de prueba para acreditarlos.
E. 551 CPC: querellas posesorias: indican la exigencia de señalar los hechos
que importan la turbación o molestia y los medios de prueba para
acreditarlos.
F. 170 y AA sobre forma de las sentencias: requieren de la exposición de las
consideraciones de hecho.
G. NSPP: se requiere de la afirmación del fiscal de los hechos para poder
formalizar la investigación, adoptar medidas cautelares ante el juez de

25
 garantía, exponerlos claramente en la acusación y acreditarlos dentro del
juicio oral que se debe llevar a cabo ante el tribunal oral.
H. La acusación sólo puede referirse a hechos y personas incluidos en la
formalización de la investigación, aunque se efectúe una calificación jurídica
distinta. El límite que tiene el querellante está en la formalización de la
investigación, pudiendo otorgarles una calificación jurídica distinta.
I. El querellante también tiene la carga de afirmar los hechos.
J. Vemos que en el NSPP existe una correlatividad respecto a la formalización
en relación con la acusación y en relación a la sentencia condenatoria,
siendo posible una distinta calificación jurídica.
- 2ª carga: Las partes en el proceso deben sobrellevar la CARGA
DE LA PRUEBA para los efectos de ACREDITAR los hechos
que configuran el conflicto.
A. En el proceso civil los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad probatoria son los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se determinan en la resolución que
recibe la causa a prueba, una vez que el tribunal estudia las afirmaciones fácticas que las partes
hacen en el período de la discusión.
B. NSPP: la investigación que dirige el fiscal en forma objetiva no tiene valor probatorio dentro
del juicio oral, salvo que se den las (1) convenciones probatorias entre las partes previstas para
celebrarse en la audiencia de preparación de juicio oral o que nos encontremos ante (2)
rendición de prueba anticipada ante el juez de garantía.
C. NSPP: art. 295 NCPP: el objeto de la prueba dentro del juicio oral está dado por todos los
hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solución del caso sometido a
enjuiciamiento.

4. Determinación de los hechos sobre los cuales debe rendirse prueba en un proceso. El
objeto de la prueba en el procedimiento civil.
Habiendo determinado qué son los hechos el objeto de la prueba dentro del proceso, es necesario
determinar cuáles de estos hechos son los que deben ser probados.
No todos los hechos son tema de prueba dentro de un proceso, sino que ella dice relación en el
proceso sólo con los hechos que integran el conflicto y que no han sido aceptados por las partes, es
decir, los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
El principal problema en materia probatoria no dice relación con la determinación del objeto de la
prueba, sino con el sujeto que tiene la carga de acreditar los hechos.
El objeto de la prueba está claramente establecido en el art. 318 CPC: Concluídos los trámites que
deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestación expresa del demandado o en su rebeldía,
el tribunal examinará por sí mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algún
hecho substancial y pertinente en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la misma resolución los
hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deberá recaer.
Sólo podrán fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos
anteriores a la resolución que ordena recibirla.

Este art. 318 es trascendental, en los siguientes aspectos:

1. La resolución que recibe la causa a prueba, además de fijar los hechos que constituyen
el objeto de la misma, ordena la realización de un trámite que es esencial dentro del
procedimiento. 768 No. 9 en relación a 795 No. 3 CPC.
2. Establece claramente qué es lo que constituye el tema sobre el cual debe recaer la
prueba en sede civil: hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos.
3. Permite abrir el término probatorio.

26
El objeto de la prueba se genera a través de los escritos que las partes presentan durante el período de
discusión: demanda, contestación, réplica, duplica, además de los relativos a la reconvención, en caso
de que proceda.

Como excepción, el art. 321 CPC acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con posterioridad
al período de discusión: ampliación de la prueba cuando dentro del término probatorio ocurre algún
hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Asimismo, es admisible la ampliación
a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce
que sólo entonces han llegado a su conocimiento.

La ley no ha definido los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Sí lo ha hecho la

jurisprudencia:
a) Hecho sustancial: aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no se
puede adoptar resolución alguna.
b) Hecho pertinente: aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a él y es
necesario para la resolución. La prueba de este hecho coadyuva a la dictación del fallo.
Generalmente la sustancialidad y la pertinencia van unidas, teniendo importancia la distinción,
sólo cuando el hecho pertinente no es sustancial.
c) Hecho controvertido: aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca de la
existencia o de la forma que él ha acaecido.

- OBJETO DE LA PRUEBA EN MATERIA PENAL

Mientras que en el procedimiento civil -dominado por el principio dispositivo- sólo requieren ser
probados los hechos discutidos, en el proceso penal, como consecuencia de la máxima de la
instrucción, rige el principio de que todos los hechos que de algún modo son importantes para la
decisión judicial deben ser probados. Se distinguen:
a- Hechos directamente importantes: circunstancias que fundamentan por si misma la
punibilidad o la excluyen.
b- Indicios: hechos que permiten extraer una conclusión de un hecho directamente importante.
c- Hechos que ayudan a la prueba: permiten extraer una conclusión de la calidad de un medio
de prueba.
NSPP: la investigación que dirige el Fiscal tiene como objetivo recopilar de manera objetiva los
antecedentes que le permitan formalizar la investigación, solicitar medidas cautelares personales y
formular la acusación si dichos elementos lo ameritaren.
Art. 295: Objeto de la prueba en el juicio oral: todos los hechos y circunstancias pertinentes para la
adecuada solución del caso sometido a enjuiciamiento.
Se consideran pertinentes toda prueba que verse sobre los hechos contenidos en la acusación, que
sean necesarios para la defensa del acusado o para ponderar la eficacia de las pruebas que se hubieran
rendido dentro del juicio oral (276).

5. Los hechos que NO requieren de prueba para ser establecidos en el proceso

1. HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES

2. HECHOS EVIDENTES
3. HECHOS NOTORIOS
4. HECHOS PRESUMIDOS
5. HECHOS NEGATIVOS

1. HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES

Cuando se produce un allanamiento o reconocimiento de los hechos en el proceso civil, generalmente,
se deberán omitir los trámites de conciliación obligatoria y el período probatorio, debiendo las partes
ser citadas para oír sentencia. Arts. 262: no procede el llamado a conciliación obligatoria en proceso

27
civil en el caso que menciona el 313 CPC, esto es, cuando se ha verificado allanamiento,
reconocimiento de los hechos o cuando se solicita por las partes que se falle el proceso sin rendición de
prueba.

Cuando el demandado se allana a los hechos o no los contradice, el tribunal manda a oír sentencia, una
vez evacuado el traslado de la réplica (Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el
pleito sin más trámite).

En virtud del principio de la economía procesal no se justifica la recepción de la causa a prueba, dado
que carece de sentido recibirla para establecer hechos de los cuales las partes están de acuerdo.

Sin perjuicio de lo anterior, y no obstante que el allanamiento y la admisión de los hechos eliminen la
necesidad de la prueba, no es posible confundir ambos, debido a sus distintos alcances:
1) Allanamiento: acto de disposición del demandado mediante el cual éste se somete lisa y
llanamente a la pretensión del actor. Comprende el reconocimiento de los fundamentos de
hecho y de derecho invocado por el adversario. Coincide con la confesión: reconocimiento de
hecho; y difiere de la confesión: no existe confesión del derecho.
Si el allanamiento es parcial, se recibirá la causa a prueba respecto de los hechos sobre los cuales no
recae el allanamiento. Se dictará sentencia definitiva parcial.
El allanamiento no produce efectos de excluir la prueba en cuestiones en las que está involucrada
un interés público. Se ha dicho que no excluye la prueba en los mismos casos en que la transacción
es excluida como medio autocompositivo.
2) Hechos consentidos, admitidos o no controvertidos: se aceptan los hechos expuestos por
el actor, pero no las consecuencias jurídicas que el actor pretende configurar.
El art. 313 reconoce ambas situaciones.
ALLANAMIENTO ADMISIÓN DE HECHOS
Acto exclusivo del demandado. Puede provenir de ambas partes (el demandante
puede admitir hechos en el escrito de réplica).
Se refiere tanto a los hechos como al fundamento Sólo se limita a los hechos.
jurídico de la pretensión.
El mandatario judicial requiere de facultades El mandatario judicial no requiere de facultades
especiales especiales.
Su finalidad es la dictación de una sentencia Su finalidad es que se establezca en el proceso un
estimatoria de la demanda. hecho reconocido.

En nuestro derecho no existe una norma que permita la admisión tácita de los hechos por parte
del demandado, en caso que éste no niegue los hechos afirmados en la demanda. En España sí
existe.
La rebeldía del demandado jamás puede estimarse en nuestro derecho como una admisión tácita de los
hechos afirmados en la demanda. Se trata más bien de una contestación ficta de la demanda, que
importa una negativa de los hechos contenidos en la demanda. Quedará la carga en las espaldas del
actor.

NSPP: una vez que se encuentra formalizada la investigación, es posible concebir la existencia de
salidas alternativas que deben contar con la anuencia del imputado.
Asimismo es posible que se arribe a la dictación de una sentencia condenatoria en procedimiento
distinto al juicio oral y sin que se rinda prueba en el proceso, a través del procedimiento abreviado y del
procedimiento monitorio, debiendo contarse en el 1º caso con la anuencia expresa del imputado, y en el
2º, con la anuencia tácita del imputado.
Asimismo es posible que durante la audiencia de preparación de juicio oral las partes den por
establecidos ciertos hechos, a través de la celebración de convenciones probatorias. Si la solicitud no
merece reparos, por estar conforme a las alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el juez de

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garantía indicará en el auto de apertura del juicio oral, los hechos que se dieren por acreditados, a los
cuales deberá estarse en el juicio oral.

2. HECHOS EVIDENTES
Se vincula con el progreso de la ciencia en el momento en que ocurre el hecho. No requiere ser
probado por estar incorporado al acervo cultural del juez: “conocimientos científicos generalmente
entendidos”.
Se relacionan con las máximas de la experiencia: normas de valor general, independientes del caso
específico, pero que, extraídas de cuanto ocurre generalmente en múltiples casos, puede aplicarse en
todos los otros de la misma especie.
Sin embargo, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un hecho
evidente.
NSPP: Art. 297: los tribunales apreciarán la prueba con libertad, pero no podrán contradecir los
principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente
afianzados.

3. HECHOS NOTORIOS
Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado
círculo social en el tiempo en que se produce la decisión. El derecho canónico afirmaba “Lo notorio no
requiere de prueba”.
- Elementos del hecho notorio:
a) Se trata de una circunstancia fáctica
b) El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo culturadle una comunidad o de parte
de ella.
c) Las características que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de producirse
la decisión.

- Caracteres del hecho notorio:

1. Es un hecho respecto del cual nunca se dio razón legal o doctrinaria por la cual no debía
probarse.
Calamandrei explica que el juez, al afirmar un hecho notorio, no actuará como testigo, sino que como
perito. La incompatibilidad no se produciría, toda vez que la incompatibilidad se da cuando el juez
actúa también como testigo.
2. La notoriedad es un concepto esencialmente relativo a un tiempo y a un espacio determinado.
No importa el número de personas sino el carácter pacífico que el conocimiento tiene dentro
del círculo del que es patrimonio común. No puede ser tomado como concepto de generalidad.
3. La notoriedad de un hecho dentro de un determinado círculo social no significa conocimiento
efectivo del mismo por todos los componentes, sino que se refiere a la pacífica certidumbre.
4. El conocimiento o la posibilidad de conocimiento del hecho notorio no deriva de la relación
individual en que un sujeto determinado se encuentre con estos hechos, sino sólo de la
pertenencia al círculo de estos conocimientos.
5. Un hecho es notorio cuando se encuentra incorporado a la cultura de un determinado círculo
social y por tanto no requiere ser probado

- Justificación para el reconocimiento del hecho notorio:

1) Economía procesal y economía
2) Prestigio de la justicia, evitando que ésta viva de espaldas al saber común.

- El hecho notorio a la luz de nuestra legislación:

a) Sede civil: art. 89 CPC: Si se promueve un incidente, se concederán tres
días para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte
contraria, resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad

29
 de prueba. No obstante, el tribunal podrá resolver de plano aquellas
peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o
sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución
(No es un art. originario del CPC).
La tramitación normal del incidente es conferir traslado por el plazo de 3 días a la contraparte, luego del
cual y, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordena la recepción del
incidente a prueba. Sin embargo, cuando los hechos en que se funda el incidente y que deben ser objeto
de la prueba, constan en el proceso o revisten el carácter de notorios, el tribunal puede resolver de
plano, sin conferir traslado ni recibir la prueba.
El problema se ha suscitado en el sentido de aplicar este art. 89 al asunto principal:
i) 1ª tesis: El hecho notorio es un concepto que recibe aplicación en todo
procedimiento, incluido el asunto principal
a. Ubicación del título de los incidentes, dentro del Libro I del CPC, siendo aplicable a
todo procedimiento.
b. Economía procesal
c. “Donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición”
d. El hecho notorio no es controvertido
e. Por su exclusión en el NSPP
ii) 2ª tesis: El hecho notorio es un concepto que sólo recibe aplicación en la
tramitación de los incidentes
a. Lo que se buscó con la reforma fue aplicar el concepto sólo a la cuestión accidental.
b. El art. 89 no es una disposición común a todo procedimiento sino sólo aplicable a los
incidentes.
b) NSPP: no se aplican las hipótesis del ASPP referidas al inicio de una
investigación por el juez cuando existiera notoriedad; o la designación de
Ministro en visita en caso de alarma pública. Se eliminan ambos supuestos,
ya que no se contemplan en el NSPP. Dentro del juicio oral, sí recibe
aplicación el concepto de hecho notorio: en la audiencia de preparación
del juicio oral deben excluirse como hechos objeto de prueba por el juez de
garantía dentro del juicio oral, los que revistan el carácter de notorios. 276
NCPP: dentro de las pruebas ofrecidas que deben excluirse, se encuentran
las que tuvieren por objeto acreditar los hechos públicos y notorios.
- Desarrollo del hecho notorio en el procedimiento civil chileno
El hecho notorio puede presentarse en los diversos escritos que configuran el período de discusión. La
resolución en la cual el tribunal va a reconocer la existencia o inexistencia de un hecho notorio es la
resolución que recibe la causa a prueba. Se puede reconocer su existencia de 2 formas:
a- Explícitamente: expresamente establece que se pruebe o excluye de prueba ese hecho.
b- Implícitamente: podrá interponerse reposición en contra de la resolución que recibe la causa
a prueba para verificar si el hecho reviste el carácter de notorio para el tribunal y que no se trate
de una omisión.
El momento más importante en el cual se deberá determinar la existencia o inexistencia del
hecho notorio es la resolución que recibe la causa a prueba, debido a que si no se le otorga al
hecho este carácter y ha recaído discusión respecto de él deberá recibirse la causa a prueba.

4. HECHOS PRESUMIDOS
- Las presunciones pueden estar contempladas por la propia ley (legales) o es el propio tribunal el que
las deduce (judiciales).

- Elementos de las presunciones:

1. Hecho conocido o base: siempre deberá encontrarse probado en el proceso.
2. Elemento lógico o actividad racional que se realiza a partir del hecho conocido
para unirlo con el desconocido.

30
 3. Hecho presumido: aquél que era desconocido y que como consecuencia del juego de
los elementos anteriores pasa a ser determinado.

- 1712 y 47 CC: las presunciones se clasifican en:

A- Legales: es legislador establece el hecho presumido partiendo del hecho base.
a. Presunciones legales de derecho: no es posible rendir prueba para los efectos de
destruir el hecho presumido. Siempre será necesario rendir prueba para acreditar el
hecho base o premisa. Acreditado el hecho base, se excluye toda prueba respecto del
hecho presumido. Es inútil la prueba que es contraria al hecho presumido y la que es
favorable, por encontrarse establecido. Ejemplos: Art. 76 y 706 CC (concepción y mala
fe en error en materia de derecho). Se excluyen en materia penal.
b. Presunciones simplemente legales: es posible rendir prueba en contrario para los
efectos de destruir el hecho presumido. Siempre será necesario probar el hecho base.
A diferencia de la presunción de derecho, en éstas, es posible rendir prueba con el
fin de destruir el hecho presumido. La prueba podrá recaer tanto sobre el hecho base
como sobre el hecho presumido. Ejemplo: 706 CC (poseedor es reputado dueño)
B- Judiciales: es el juez quien efectúa la labor: son aquellos hechos que deduce el juez de ciertos
antecedentes que constan en el proceso. No nacen en forma independiente como medio de
prueba, sino que el tribunal las construye de pruebas presentadas.
a. CC: 1712: para constituir plena prueba las presunciones judiciales deben ser graves,
precisas y concordantes, es decir, deben ser 2 o más.
b. CPC: 426 inciso 2º: una sola presunción puede constituir plena prueba cuando, a
juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su
convencimiento.
- El ámbito de aplicación de las presunciones judiciales es muy amplio, ya que la única limitación es que
no puede probarse mediante la presunción judicial los actos o contratos que requieren solemnidad.
- NSPP: no se regulan por parte del legislador las presunciones legales ni las judiciales. Los
indicios o presunciones judiciales deben ser construidos por el tribunal, sin que se establezcan
parámetros para ello por el legislador, al regir el sistema de la sana crítica.
- Hay normas aisladas que reconocen la existencia de las presunciones: ej. La prisión puede ser
decretada sólo cuando se pueda presumir fundadamente la participación en la comisión de un delito.

5. HECHOS NEGATIVOS
“Los hechos negativos no son objeto de prueba”: para verificar esta afirmación, es necesario distinguir:
a- Simple negativa o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de
hecho de la pretensión deducida
La negación general de los hechos implica que la carga de la prueba se radique exclusivamente en el
sujeto activo.
b- Negación de uno o más hechos aislados respecto de la pretensión deducida
En estos casos es discutido si es que no es necesaria la prueba, ya que muchas veces bajo el velo de una
negativa, se oculta una afirmación decisiva. Así, se ha señalado que para determinar cuáles hechos
negativos se encuentran excluidos, es menester efectuar la siguiente distinción, quedando excluidas de
prueba:
i) Las negaciones indefinidas de carácter absoluto o sustancial: negándose un hecho,
no se encierra ninguna afirmación contraria.
ii) Negaciones formales ilimitadas en el espacio y en el tiempo.
iii) Negaciones formales, que a pesar de ser limitadas en tiempo y espacio, contienen
una afirmación implícita no susceptible de probarse.
Las negaciones formales o aparentes, son las que contienen afirmaciones negativas y contrarias.
i) Negaciones formales de derecho: equivalen a afirmar una situación o
condición jurídica opuesta o una distinta naturaleza jurídica del acto. Ej.
Este contrato no es de mutuo.

31
 ii) Negaciones formales de hecho: equivalen a afirmar el hecho contrario.
Ej. Pedro no ha muerto.
iii) Negaciones formales de cualidad: se niega a algo o a alguien. Ej. Juan
no es capaz.

NSPP: la carga de la prueba es del Ministerio Público y el sujeto pasivo, incluso tiene el
derecho de guardar silencio respecto de las imputaciones que se le efectúan.

Capítulo VIII: Limitaciones a la prueba

1. Concepto
Son todos aquellos casos en que dentro de un sistema probatorio significan un impedimento para la
utilización de un medio de prueba destinado a acreditar una circunstancia dentro de un proceso.
La doctrina ha distinguido como factores que conducen a la limitación:
a- Legalidad de la actividad probatoria
b- Admisibilidad de la realización de la actividad probatoria dentro del proceso

2. Legalidad y admisibilidad

A- Legalidad de la actividad probatoria

a. Los únicos medios de prueba son los enumerados taxativamente en la ley, de modo
que las partes no pueden pedir ni el juez acordar actividad probatoria no prevista en la
ley.
- Así el 341 CPC señala cuáles son los medios de prueba que las partes pueden usar para
acreditar los hechos en el proceso. Los que se hayan generado por el avance, deben
asimilarse o incorporarse a uno de los medios enumerados para poderlos hacer valer
en juicio.
- En el ASPP no se generaba este problema porque se establecía que podría admitirse
como medio de prueba “cualquier medio apto para producir fe”.
- NSPP: Art. 295: puede probarse por cualquier medio producido e incorporado en
conformidad a la ley. 323 lo complementa dando gran amplitud a las formas de acreditar
los hechos, siendo el tribunal el que determinará la forma de incorporar al procedimiento
cierto elemento, adecuándolo al medio de prueba más análogo.
b. No puede utilizarse un determinado medio de prueba establecido en la ley en los casos
en que el legislador excepcionalmente para ciertos y determinados procesos o para
acreditar ciertos hechos dentro de un proceso haya excluido su utilización.
- La RG es que todos los medios de pruebas establecidos en la ley sean admisibles en todos
los procesos. Ello no siempre es así. No es que la prueba sea impertinente, sino que es
ilegal, en caso de ser excluida por el legislador. Ejemplo de exclusión: En materia civil, la
entrega o promesa de entrega de una cosa que valga más de 2 UTM, no puede acreditarse
por testigos. Como ejemplo de medios de prueba establecidos en la ley con carácter de
únicos para cierto acto: los contratos solemnes sólo pueden ser probados por la
solemnidad respectiva.
c. Cada uno de los medios de prueba tiene que proponerse y practicarse precisamente en
la forma establecida en la ley.

B- Admisibilidad de la realización de la actividad probatoria dentro del proceso

El solo cumplimiento de la legalidad respecto de cierto medio de prueba no conduce
necesariamente a su rendición, ya que puede ser excluida la posibilidad de rendirla por razones de
pertinencia y de utilidad.
I- Pertinencia: se refiere más que al medio de prueba en sí considerado, al hecho
que se pretende probar. Se señalan como casos de impertinencia:

32
 i. Medios de prueba para acreditar hechos no afirmados por las partes en los
actos de la alegación.
ii. Medios de pruebas propuestos para probar hechos no controvertidos.
iii. Medios de prueba que propongan las partes para probar hechos notorios.
NSPP: el juez de garantía está expresamente facultado para excluir aquellas manifiestamente
impertinentes.
II- Utilidad: se considera al medio en sí mismo.
La jurisprudencia confunde la pertinencia con la utilidad.
La inutilidad del medio, puede deberse a 2 factores:
i. El medio no es adecuado para verificar con él las afirmaciones de hecho que
pretenden probar las partes. Ej. Se propone la prueba testimonial para que
una persona de una opinión técnica acerca de una cuestión determinada (la
prueba útil sería el informe de peritos).
ii. Cuando el medio propuesto es superfluo: se han propuesto 2 pruebas
periciales con el mismo fin o porque el medio se había practicado antes.
NSPP: el juez de garantía velará por la utilidad de las pruebas en la audiencia de preparación del juicio
oral. 276.

4. La licitud de la actividad probatoria

El derecho a la prueba no es absoluto, encontrando límites que se enmarcan dentro del “debido
proceso”.
La prueba ilícita (u obtenida por medios ilícitos) se encuadra dentro de la categoría de la prueba
prohibida.
Prueba ilícita: aquella obtenida por medios ilícitos, recogida en infracción a normas de naturaleza
material y principalmente contraria a los principios constitucionales. “Es aquella que ofende la dignidad
humana”.
- Conceptos afines a la prueba ilícita:
a. Prohibiciones probatorias: distintos supuestos en los que la prueba es ilícita y que
afectan tanto a la toma como al uso de dicha prueba. No se puede usar como medio
de prueba ni valorar.
b. Prueba ilegal o irregular: elemento probatorio que en su obtención o en su práctica
haya existido vulneración de preceptos legales que no gocen del carácter de garantía
constitucional. Es el carácter y la jerarquía de la norma la que determina que una
prueba sea ilegal y no ilícita.
c. Prueba ilegítima: Se viola una norma de carácter adjetivo o procesal, es decir, no
sustancial.
d. Prueba viciada: aquella en que concurren circunstancias que afectan la veracidad de
su contenido, sin tener en cuenta la forma como se ha obtenido. El legislador consagra
mecanismos para que no se vea afectada la veracidad: ej. Tacha de testigos.
e. Prueba clandestina: aquella realizada de modo oculto, infringiendo la intimidad o
privacidad de las personas. Se atiende al bien jurídico violentado.
- La prueba ilícita es inadmisible en el proceso, aún cuando se trate de prueba relevante y pertinente.
- Admisibilidad de la prueba ilícita:
1- Postura de la admisibilidad: Sector minoritario
Debe ser admitida y valorada, sin perjuicio de que se castigue a las personas que obtuvieron de esa
forma la prueba. El valor que orienta al proceso, para esta postura, es el de la reconstrucción de la
realidad, siendo improcedente dejar de lado pruebas que resultan trascendentes. Ha vuelto a tomar un
poco más de fuerza con las teorías alemanas de la proporcionalidad y de la prueba ilícita pro reo,
con los siguientes argumentos:
a. Autonomía de las normas procesales respecto de las materiales. La infracción de
normas materiales, no impiden su inclusión en el proceso, por ser dichas infracciones
neutras.

33
 b. Sólo se deben dejar a un lado las actuaciones que han vulnerado una norma procesal.
c. La finalidad del proceso es encontrar la verdad procesal. La violación de los derechos
sustanciales y el buscar esta verdad, se protegerían en 2 ámbitos distintos: se acoge la
prueba ilícita, sin perjuicio de las sanciones que se contemplen para quienes la hayan
obtenido de dicha manera.
d. Non bis in idem: se sancionaría al autor de la prueba ilícita en sede material y se le
sancionaría igualmente en sede procesal.

2- Postura de la inadmisibilidad: Sector mayoritario

La prueba ilícita no debe considerarse en el proceso y además debe castigarse al sujeto que la obtuvo.
Razones:
a. Concepción del proceso como instrumento de resolución jurisdiccional de litigios
dentro del ordenamiento jurídico.
b. La admisión de la prueba ilícita desconoce el principio de la probidad o lealtad
procesal.
c. Los actos ilícitos nunca podrán aprovechar al autor.
d. Efecto disuasivo de no darles valor a determinadas pruebas.
e. Prohibición de la autotutela.
f. El fraude a la ley debe sancionarse
g. La búsqueda de la verdad dentro de un proceso no es un valor absoluto, no
importando el momento en que se percate de la ilicitud de la prueba.
3- Posturas eclécticas: debe determinarse si la prueba ilícita puede hacerse valer o no de
acuerdo al mayor o menor valor del bien jurídico que fue violado para su obtención.
i. Teoría de la conjugación de intereses en conflicto: existencia del derecho
a la prueba y a la averiguación de la verdad y por otro lado, el derecho violado
(intimidad, por ejemplo) y el derecho del acusado al debido procedimiento.
ii. Teoría del Ámbito jurídico: hay que atender al ámbito protegido y al ámbito
violado, para analizar si procede el análisis y ponderación de la prueba.
iii. Derecho inglés: sólo a partir del año 1984 se le otorga al juez la facultad de
declarar inadmisible una prueba por ilícita. Ha existido especial rigorismo con
el medio de prueba confesión: requiere ser voluntaria.
iv. Posición del Tribunal Europeo de Derechos Humanos: “Caso Schenk
de la escucha telefónica ilícita”, sin autorización judicial:
- La prueba ilícita hace inequitativo el proceso. Los tribunales de Suiza nunca
negaron que la prueba fuera ilícita. El tribunal dijo que no podía excluir en
forma abstracta cierto medio de prueba, por muy ilícito que sea.
- El TEDH falló contra Schenk, basado en una posición ecléctica: toma en
cuenta el caso concreto para admitir la prueba ilícita.

5. La prueba ilícita y sus efectos reflejos “Teoría del Fruto del Árbol Envenenado”
Es el problema generado con la prueba lícita que se obtiene a partir de una prueba ilícita. Ej. Gracias a
la escucha ilegal, se va al lugar del delito y se graba un video.
La prueba ilegalmente obtenida es ineficaz y su ineficacia afecta a las que en sí mismo son legales, pero
se basan en datos conseguidos mediante la prueba ilegal.
Generalmente se da una correlación en cuanto a la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba
propiamente ilícita, existiendo pequeños matices. Dentro de los que la declaran inadmisible, hay 2
posturas: una más amplia: es inadmisible toda prueba deriva, sea directa o indirectamente; y otra más
restringida: sólo es inadmisible la lícita derivada directamente de la ilícita.

34
 6. La prueba ilícita en el NSPP
276 inciso 3º: “del mismo modo, el juez excluirá las pruebas que provinieren de actuaciones o
diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con
inobservancia de las garantías fundamentales”.
Este principio general, se repite en determinados medios en particular: 195 y 225.
Asimismo se ha extendido la ilicitud de las pruebas a los casos en que se viola el secreto profesional.

Capítulo IX: La Carga de la Prueba

1. Aspectos generales
Goldschmidt frente a la teoría del proceso como relación jurídica, plantea la teoría del proceso como
situación jurídica, por considerar que no existían verdaderos derechos y obligaciones entre las partes.
Lo que existían, según este autor eran posibilidades, expectativas y cargas.
a) Expectativas: esperanza de obtener ventajas procesales futuras de
obtener sentencia favorable, sin necesidad de realizar acto propio.
b) Posibilidades: mejoramiento de la posición para obtener una
sentencia favorable.
c) Carga procesal: ejercicio de un derecho para el logro del propio
interés.
d) Liberación de carga: se verifica cuando una parte es libre de no
cumplir con cierto acto, sin que de esta omisión se le pueda
generar un perjuicio procesal. Ej. El demandado opone excepción
y con ello libera la carga de probar del demandante.
El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teoría de Goldschmidt. Se diferencia de la
obligación procesal en lo siguiente:
a- La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el
sobrellevarla. En la obligación la conducta es necesaria, porque en caso de incumplimiento
puede ser forzado a cumplirla.
b- En la carga, el interés que se tutela cuando ella es sobrellevada es el interés propio. En la
obligación, el interés es ajeno.
c- En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La obligación permite
el cumplimiento compulsivo.
El concepto de carga sirvió para explicar la figura del rebelde, siendo la contestación de la demanda
una carga y no una obligación procesal.
Las principales cargas que se aprecian en el proceso son:
2. Carga de afirmación del demandante
3. Carga de defensa del demandado
4. Carga de la prueba: en este tópico es donde mayor aplicación se le ha dado
al concepto.
Se le critica a esta teoría de la situación jurídica su inaplicabilidad al proceso penal, toda vez que en éste
existen verdaderos derechos y obligaciones.

2. Concepto de carga de la prueba

El proceso civil ve como se aplican 2 principios formativos del procedimiento, con gran fuerza, sobre
todo en materia probatoria:
a- Dispositivo y aportación de parte: las partes deben probar los hechos o las afirmaciones de los
hechos
b- Adquisición procesal: las pruebas se incorporan al proceso
Carga de la prueba: carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un hecho
controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la pérdida del proceso.

35
A la hora de dictar la sentencia, el juez puede considerar que los hechos se encuentran en alguna de
estas 3 posibilidades:
A- El hecho que una parte alegó existió
B- El hecho alegado no existió
C- El hecho no ha llegado a ser probado

La doctrina de la carga de la prueba adquiere verdadero sentido cuando se la contempla al final del
proceso. No busca determinar a priori qué hechos deben ser probados por cada parte, sino establecer
las consecuencias de la falta de la prueba de los hechos. De esta forma, la doctrina de la carga de la
prueba produce efectos en 2 momentos distintos y con referencia a diferentes sujetos:
1. Con relación al juez: le sirve para que, frente a un hecho no probado, decida cuál de
las partes debe sufrir las consecuencias de esa falta de prueba.
2. Con relación a las partes: le sirve para que ellas, en la fase probatoria del juicio, sepan
quién debe probar un hecho determinado, si no quieren que se produzca el efecto
anterior.
De esta forma, se ha distinguido 2 aspectos de la carga de la prueba:
a) Objetiva y abstracta:
Es objetiva porque otorga una regla general para el juez, que se ve impedido de dictar una sentencia
non liquet o fallo inhibitorio: cuando falta la prueba, el juez debe otorgar una sentencia desfavorable para el
que tenía la carga de suministrarla. Es abstracta porque no se refiere a los casos particulares sino que
asume valor general de norma de derecho para todos los casos.

b) Subjetiva y abstracta
Es subjetiva porque contiene una norma de conducta para las partes, señalándoles los hechos que les
conviene probar, a fin de obtener sentencia favorable. Es concreta porque determina los hechos
particulares que en cada proceso interesa demostrar.

Rosenberg afirma que la carga de la prueba ni versa sobre los hechos, sino sobre las afirmaciones que
hacen las partes respecto a los hechos.

- La carga de la prueba en el proceso penal

Hay quienes afirman que no se puede hablar de carga de la prueba en esta sede porque el tribunal
cumple, en el desarrollo de sus funciones, con un mandato público, sin poderse sostener que se efectúe
para el logro de su propio interés. Se discute la aplicación del concepto de la carga de la prueba en el
procedimiento inquisitivo. Asimismo, y sea que estemos en procesos penales inquisitorios o
acusatorios, el imputado no tendrá que probar su inocencia.

Algunos señalan que debería erradicarse la aplicación dentro del procedimiento penal, mientras que
para otros, la aplicación debe darse de todas formas por tratarse de una norma objetiva que sirve al juez
para fallar al final del juicio.

- Art. 340 NCPP: “Nadie podrá ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare
adquiriere, más allá de toda duda razonable, la convicción de que realmente se hubiere cometido el
hecho punible objeto de la acusación…”.
- La carga de la prueba recae en el Fiscal, por lo cual la persona no debe probar su inocencia.
- El principio de la carga de la prueba no conlleva diferencias sustanciales entre la prueba civil y la
prueba penal:
1. Tienen el mismo fundamento: prohibición de non liquet
2. En ambos casos actúa como regla de juicio dirigida al juez que determina el contenido de fondo de
la sentencia en los supuestos de ausencia o insuficiencia de prueba.
3. En ambos casos, actúa una vez finalizada la actividad de verificación.

36
 3. Características esenciales de la regla sobre la carga de la prueba
a. Forma parte de la teoría general de la aplicación del derecho, determinando cómo debe
aplicarse el derecho en caso de faltar prueba.
b. Es una regla general que recibe aplicación en todo tipo de procesos, aunque algunos
discuten que se aplique en procesos regidos por la investigación judicial.
c. Es una regla que va dirigida en todo caso al juez y que otorga una pauta de conducta a las
partes a fin de generar la prueba necesaria.
d. No determina quién debe llevar la prueba al proceso, por existir un principio de
adquisición procesal, sino quien asume el riesgo de la falta de prueba.
e. Su infracción, siendo una cuestión de derecho, da lugar al recurso de casación en el fondo
cuando influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
f. Es eventual, por recibir aplicación sólo a falta de prueba.
g. Sólo recibe aplicación respecto a los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
h. Influye a lo largo del proceso, pero se aplica por el juez al momento de decidir el
conflicto en caso de faltar prueba.
i. La parte que debe soportarla no se determina al inicio del proceso, sino que puede variar
conforme a las actitudes de las partes.

4. La distribución de la carga de la prueba

Busca determinar a cuál de las partes dentro del proceso le corresponde asumir el riesgo que no se
produzca prueba.
Los principales criterios sustentados han sido:
2. Al actor le corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho de la pretensión, al
demandado los fundamentos de hecho de la excepción. Se critica a este criterio el hecho de que
las partes van cambiando de posiciones y de acuerdo a este cambio y a las distintas actitudes
que se pueden tomar, no es tan rígida la regla.
3. La carga de la prueba se distribuye según la naturaleza de los hechos y grava a quiénes éstos
benefician. Se clasifican los hechos en:
a. Constitutivos: originan efectos jurídicos.
b. Extintivos: extinguen la obligación en todo o parte.
c. Invalidativos: generan la nulidad de la obligación.
d. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad.
Esta postura radica la carga de la prueba de los hechos constitutivos y convalidativos en el demandante
y los demás en el demandado. Por la misma rigidez se descarta.
4. La carga de la prueba le corresponde a la parte a quien beneficia la aplicación de ella: a cada
parte le corresponde la carga de probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que
consagra el efecto jurídico perseguido por ella, cualquiera sea la posición procesal.
5. La carga de la prueba se debe distribuir entre las partes en virtud del principio de la solidaridad.
Es una respuesta a un derecho procesal muy liberal. Se establece que la carga de la prueba
“obliga” a aquella parte que se encuentra en mejores condiciones de suministrar la prueba.
Uruguay la acoge en cierto sentido. En nuestro derecho, el 724 CPC del juicio de mínima
cuantía podría dar aplicación al principio: el tribunal puede en casos calificados, estimarla
conforme a la conciencia y según la impresión que le haya merecido la conducta de las partes
durante el juicio. El peligro de esta postura es que las partes desconocen, antes de la sentencia,
a quién incumbe probar los hechos. Por ello, Eisner afirma que el juez tiene el deber de
anticipar su criterio.

5. La Distribución de la carga de la prueba en nuestro derecho

- 1698 CC: norma de aplicación general: “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que
alega aquéllas o ésta”.

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Es una norma limitada, ya que sólo se refiere a la existencia o extinción de la obligación: hechos
constitutivos y hechos extintivos.
La doctrina ha hecho una clasificación de los hechos, más completa que la del CC:
a. Constitutivos: generan la obligación.
b. Invalidativos: generan la nulidad de la obligación.
c. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad.
d. Impeditivos: producen la nulidad o inexistencia de la obligación desde su inicio.
e. Extintivos: extinguen la obligación en todo o parte.
I- Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser
acreditados en el proceso por la parte a quien les
favorece la existencia de los mismos, siendo por RG el
demandante.
II- Invalidativos, impeditivos y extintivos: deben ser
probados por la parte a quien favorece la concurrencia
de alguno de dichos hechos, que generalmente será el
demandado.
- Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos. No será necesaria la rendición de prueba por no concurrir el requisito de la
controversia:
1. Allanamiento de la demanda por el demandado
2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del
demandante
3. Cuando las partes piden que se falle el pleito “sin más trámite”.
- El art. 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no sólo cuando hay una
controversia actual, sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: “si estima que hay o puede
haber controversia”

6. Situaciones especiales de la carga de la prueba en el procedimiento civil

A- Hechos negativos:
a. Simple negativa: se equipara a la rebeldía
b. Negativa sobre algunos hechos:
i. Negativa absoluta sobre cierto hecho: no puede ser probado o enunciado por
otro afirmativo. Quien lo afirma se libera de la carga de la prueba.
ii. Hecho negativo que permite reforzar su existencia por un hecho positivo. En
estos casos, quien niega debe probar.
Por ello, no todo hecho negativo importará liberarse de la carga de probar.

B- Forma de defensa que asume el demandado

a. Defensas que no son más que negativas: la carga de la prueba recaerá en el
demandante
b. Si el demandado hace valer hechos extintivos, impeditivos o invalidativos, la carga de
la prueba recaerá en el demandado.
C- Reconvención: produce la alteración de los papeles pasando el demandado a ser demandante
y el demandante a ser demandado. El demandado que deduce reconvención, debe
considerársele demandante para los efectos de su pretensión.
D- Presunciones legales y carga de la prueba: en las presunciones de derecho sólo se puede
rendir prueba en relación al hecho base; en el caso de las simplemente legales, se puede destruir
el hecho presumido por la parte a quien le afecta.

7. Alteración de la carga de la prueba por vía convencional

Se trata del caso de que las partes por vía de una convención modifiquen las normas de distribución de
la carga procesal, haciéndola recaer en una persona distinta de la que el legislador establece.

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Existe en doctrina distintos pareceres:
A- Invalidez de estas convenciones: orden público involucrado. Es ésta la
posición que han recogido los tribunales chilenos.
B- Las partes pueden alterar las normas legales, porque el onus probandi no es
más que el ejercicio de una facultad para el logro de un interés privado. Los
autores alemanes clasifican el derecho procesal en voluntario y necesario
(normas que apuntan al interés privado y al interés público,
respectivamente). Es importante destacar que para esta doctrina, sólo se
pueden modificar las normas del onus probandi, una vez que se haya
iniciado el procedimiento, ya que antes de esto se tratan de normas de orden
público.

8. Consecuencias doctrinarias de la carga de la prueba

a. No siempre es carga del demandante.
b. El demandado se transforma en actor al oponer excepciones.
c. No es cierto que el que niega no deberá probar, ya que existen negativas que
envuelven afirmaciones.
d. Existen diversas clases de hechos que sirven para determinar la distribución de la carga
de la prueba.

9. Consecuencias jurisprudenciales de la carga de la prueba (1698)

a. El que invoca un derecho resultante de un acto jurídico debe comprobar la existencia
de ese acto
b. El que reclama el efecto jurídico de un estado, debe probar dicho estado.
c. El que alega que el acto es nulo, se ha extinguido o modificado, debe probarlo.
d. “El que alega algo contrario a lo normal, dentro de la organización del sistema jurídico,
debe probar cómo se ha producido”.

Capítulo X: Procedimiento Probatorio

Dentro de todo procedimiento probatorio, es posible distinguir 4 etapas:

1. Proposición de la prueba
Informe al tribunal de los medios de prueba de que intentarán valerse las partes, solicitando asimismo
que los acepte.
2. Admisión de la prueba
Autorización del tribunal para que la prueba ofrecida se realice. El tribunal obra como contralor, en
distintos sentidos:
a- Oportunidad
b- Pertinencia: generalmente se efectúa en relación a la lista de testigos y la prueba confesional.
c- Admisibilidad: generalmente se controla en la sentencia definitiva. Hay excepciones en que se
controla durante el curso del procedimiento: ej. Rechazo de oficio de los testigos afectos a
notorias inhabilidades.
El tribunal debe velar porque toda providencia probatoria se cumpla previa resolución del tribunal
notificada a las partes. Art. 324 CPC: “Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del
tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes”.
NSPP: se determinan en el auto de apertura de juicio oral, dictado luego de la audiencia de preparación
los hechos que deben probarse.
3. Ejecución de la prueba
Rendición material de la prueba dentro del término probatorio.
4. Ponderación o apreciación de la prueba

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Actividad del tribunal necesaria para adquirir la certeza respecto de los hechos, es decir, su convicción.
Por RG, se hace la ponderación en la sentencia definitiva. Excepcionalmente se pondera en las
interlocutorias de 1ª clase pronunciadas dentro del procedimiento.

Capítulo XI: Concepto de Apreciación y Valoración de la Prueba

A pesar de que se han usado como sinónimos, hoy en día se afirma que existe entre ambos conceptos
una relación de género a especie:
La Apreciación comprende 2 actividades intelectuales:
a. Interpretación: resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No
puede existir norma legal que lo señale.
b. Valoración: una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretación,
debe el juez proceder a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para
formar su convicción acerca de los hechos. Respecto a la determinación del valor de
cada medio de prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de
valoración de la prueba.

Capítulo XII: Los Sistemas Probatorios (Valoración de la prueba)

Son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueba. Su función básica es:
1. Determinar el valor de un determinado medio de prueba
2. Exclusión de un medio de prueba para acreditar un hecho
3. Valoración comparativa entre las diversas pruebas rendidas

Según el sujeto que establece las reglas que determinan el valor de la prueba y la oportunidad en que
ello se verifica, es posible distinguir:
A) Sistema de valoración legal, apriorística y extrajudicial (prueba formal): se efectúa
anticipadamente por el legislador el criterio que debe seguir el tribunal para ponderar la prueba.
B) Sistema de valoración judicial o a posteriori (prueba racional), distinguiendo:
a. Sistema de la sana crítica
b. Sistema de la libre convicción
Los principios de valorización de la prueba van ligados a otros principios formativos del
procedimiento:
A) El orden consecutivo discrecional, inmediación y la oralidad conducen a la aplicación del
sistema de la libre convicción.
B) El orden consecutivo legal, la mediación y la protocolización conducen normalmente a la
aplicación del sistema de prueba legal o tasada y en ciertos casos al sistema de la sana crítica, si
concurre también la inmediación.
Son, como todos los principios, sólo preeminencia de un sistema sobre otro, sin que por RG exista una
exclusión absoluta de uno de los sistemas.

Couture señala que son criterios de valoración de la prueba:

1- Sistema de la libre o íntima convicción
Remisión al convencimiento que el juez se forma de los hechos en casos excepcionales en los cuales la
prueba escapa normalmente al contralor de la justicia, por convicción adquirida por la prueba de autos,
sin la prueba de autos o contra la prueba de autos.
El juez no está sometido a medios, procedimientos ni reglas de valoración. Se busca a toda costa la
certeza histórica-judicial
No existe como fin la socialización de la sentencia.
Como su nombre lo indica el juez tiene absoluta libertad para apreciar y valorar la prueba.

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Se le ha criticado porque se puede llegar al fallo por simples apreciaciones subjetivas, sin que la prueba
tenga mayor trascendencia y además, por la dificultad de controlar por el superior el mérito del fallo
dictado.
2- Sistema de la prueba legal
Se efectúa una imputación anticipada en la norma de una medida de eficacia. Es el opuesto al sistema
de la libre convicción.
Se busca la certeza histórica-legal. El juez sólo deberá aplicar la norma que el legislador indica para
apreciar cierta prueba.
Se caracteriza por la existencia de leyes reguladoras de la prueba: conjunto de disposiciones que
dentro de un sistema probatorio, y fundamentalmente dentro del sistema de la prueba legal o tasada,
establecen los medios de prueba utilizables por las partes y aceptables por el juez, su valor, la forma en
que las partes deben llevarlos a cabo y la manera como el tribunal debe apreciarlos o ponderarlos.
3- Sistema de la sana crítica
Remisión a criterios de lógica y de experiencia, por acto valoratorio del juez.
Surge como una respuesta frente a los extremos a los cuales se puede llegar con los 2 anteriores.
Se trata de un sistema de valoración libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha libertad no
implica facultad para formar la convicción de un modo subjetivamente arbitrario.
Según Couture, el sistema de la sana crítica se basa en la aplicación de 2 principios:
A- El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lógica
B- El juez debe actuar aplicando las reglas de la experiencia (conjunto de juicios fundados sobre la
observación de lo ocurrido comúnmente y que pueden formularse en abstracto por toda
persona de nivel mental medio).
Se dice que las reglas de la lógica serían universales y mucho más permanentes que las máximas de la
experiencia.

2 y 3 se encontrarían, según otra clasificación, dentro del llamado sistema de libre apreciación.

- El art. 456 del Cº del Trabajo indica claramente los factores que se deben considerar y el método
que debe seguir el tribunal para apreciar la prueba según las reglas de la sana crítica: “Al apreciar las
pruebas según la sana crítica, el tribunal deberá expresar las razones jurídicas y las simplemente lógicas,
científicas, técnicas o de experiencia en cuya virtud les designe valor o las desestime”.
- El Art. 297 NCPP: “Los tribunales apreciarán la prueba con libertad, pero no podrán contradecir los
principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados”.

- La regla general es que en el sistema de sana crítica no pueda revisarse por vía de casación en el fondo,
salvo que en la determinación de los hechos se hayan desatendido las razones lógicas, científicas,
técnicas o de experiencia.

- En el último tiempo se ha equiparado la denominación “apreciación de prueba en conciencia” con el

sistema de la sana crítica.

- El principio de la libre apreciación de la prueba se encuentra muy vinculado al deber de

fundamentación de las sentencias.
Asimismo en nada se contradice la existencia de la libre apreciación de la prueba con el sistema de
recursos, por la necesidad del control de la apreciación.

Diferencias entre los distintos sistemas

SANA CRÍTICA
Límite en la apreciación: reglas
objetivas de los principios
lógicos y las máximas de la
experiencia.
LIBRE CONVICCIÓN LEGAL TASADA
No existen límites objetivos, Límites legales
pudiendo el juez determinar
libremente los motivos de su
razonamiento.

41
Se entrega al juez la labor de El juez valoriza la prueba, sin El legislador tasa la prueba.
valorizar la prueba, sobre la base existencia de límites.
de las máximas de la experiencia
y de la lógica

- Sistema chileno en materia probatoria civil

Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razón por la cual en
doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto. El hecho de que sea un sistema de prueba legal,
se demuestra en la existencia de leyes reguladoras de la prueba, que se encargan de establecer:

1. Medios de prueba
1698-2 CC y 341 CPC se encargan de establecerlos.

2. Procedimientos de rendición
Se regula respecto de cada medio de prueba.

3. Oportunidad de rendirla
Existencia de ciertas instancias para rendir la prueba, siendo generalmente el término probatorio.
También se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver.

4. Valor probatorio de cada uno de los medios, considerando las

diversas situaciones que pueden concurrir respecto de cada uno de
ellos.

5. Apreciación y ponderación que debe hacer el tribunal

De las diversas normas relativas a la prueba, dentro del procedimiento civil, es posible señalar un orden
que casi invariablemente debe seguir el tribunal para valorar la prueba que pueda haberse producido en
el expediente:
a- Examinar si existe disposición legal que contempla un medio de prueba específico para que él,
por sí solo excluyendo los demás, permita dar por establecido un hecho. Generalmente se
configura por la solemnidad del acto o contrato.
b- Examinar si la ley excluye un determinado medio de prueba.
c- Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido está o no asistido por una presunción
de derecho.
d- Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido está o no asistido por una presunción
simplemente legal.
e- Examinar si existe confesión de una o ambas partes en el pleito sobre hechos personales. Por
RG se debe dar por establecido el hecho cuando exista esta clase de confesión.
f- Agotada la aplicación de las pautas anteriores, el tribunal debe entrar a valorizar
comparativamente los distintos medios de prueba:
a. Diferencia en la calidad de las pruebas o son de distinto valor probatorio:
i. Debe darse por establecido el hecho de acuerdo al mérito del medio de
prueba al que se atribuye por la ley mayor valor.
ii. Si es un mismo medio de prueba, pero de distinta calidad, debe darse por
establecido el hecho que acredita el de mayor calidad.
iii. Si se trata de medios de igual valor y calidad, pero de distinto número, debe
darse por establecido el hecho según el medio de prueba de mayor número.
iv. Si son de igual valor probatorio, calidad y número, el tribunal debe tener por
no establecido el hecho a través de esos medios.
b. Existen pruebas contradictorias de igual valor probatorio: 428 CPC se aplica cuando:

42
 1. Existan 2 o más pruebas contradictorias
2. Sean de igual valor probatorio
3. La ley no resuelve el conflicto en forma expresa
Problema respecto a la apreciación de la confesión con otros medios de prueba:
a) 1ª tesis: en virtud del 1713 CC, la confesión prima sobre el resto de
los medios de prueba que tienen el valor de plena prueba, no siendo
aplicable el 428 CPC.
b) 2ª tesis: concurriendo la confesión con otro medio de prueba que
tiene asignado el valor de plena prueba, el tribunal se encuentra
facultado, por el 428 CPC para elegir de entre ellos a aquel que crea
más conforme a la verdad. Se trata de una consagración de la sana
crítica y no de la libre convicción.
La violación de las normas antedichas constituye una infracción a las leyes reguladoras de la
prueba, dando origen a una causal de Casación en el fondo.
La jurisprudencia, sin embargo, ha ido delimitando el concepto de infracción de las leyes reguladoras de
la prueba, para determinar la procedencia del recurso de casación en el fondo, excluyendo para tal
efecto todas las normas que dicen relación con aspectos procedimentales o externos de la rendición de
la prueba. En caso de infracción a aspectos formales, se deberá interponer la casación en la forma.
Las causales para interponer la casación en el fondo como medio apto para reclamar la infracción de las
leyes reguladoras de la prueba son:
1. Admisión del tribunal de medios de pruebas desconocidos, repudiados o prohibidos por la ley
2. Desestimar el tribunal un medio de prueba autorizado por la ley
3. Alterar o desconocer el valor probatorio que determina la ley
4. Inversión de la carga de la prueba
Excepcionalmente cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casación en el fondo por infracción a
las leyes reguladoras de la prueba, puede entrar a modificar los hechos establecidos en la
sentencia de 2ª instancia, lo que no puede acontecer en ningún otro caso de infracción de ley.

Dijimos más arriba que el sistema del procedimiento civil es de prueba legal o tasada, pero con algunas
atenuaciones:
a- Disposiciones que establecen la apreciación de la prueba en conciencia – sana crítica
(durante el último tiempo se reemplazan las expresiones)
a. Juicios de mínima cuantía
b. Procedimiento de arrendamiento de Bienes raíces urbanos
c. Procedimiento ante los jueces de policía local
b- Disposiciones que permiten al tribunal valorar los medios de prueba conforme ala sana crítica
a. Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad
a las reglas de la sana crítica (425 CPC).
b. 429 CPC en relación a la prueba testimonial destinada a invalidar una escritura pública
c. 384 Nos. 3 y 5 en relación a la prueba testimonial
c- Disposición que permite al tribunal efectuar la apreciación comparativa entre medios de prueba
de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto. 428 CPC: las que
estima más conforme a la verdad.

- Sistema probatorio en el ASPP

Prueba legal, aunque también existen casos de sana crítica. Se decía que la sentencia definitiva
condenatoria se regía por el principio de la prueba legal y la absolutoria por el de la sana crítica: certeza
legal condenatoria y certeza moral absolutoria.

43
- Sistema probatorio en el NSPP

Se rige por el sistema de la sana crítica.

1. Art. 297: en la valoración de a prueba no se pueden contradecir los
principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados.
2. Art. 340: nadie puede ser condenado por delito sino cuando el tribunal que
lo juzgare, adquiere más allá de toda duda razonable4, la convicción.
3. Art. 342 letra c): contenido de la sentencia: hechos y circunstancias que se
dieren por probados y de la valoración de los medios de prueba.
4. Art. 343: en la decisión sobre absolución o condena se deben indicar
respecto de cada delito los fundamentos principales tomados en
consideración para llegar a las conclusiones.
5. Motivos de Recurso de nulidad: 374 letra e
En el NCPP se optó por no nominar al sistema como “de sana crítica”, por la confusión que existe
con el sistema de apreciación de la prueba en conciencia. Se optó por describir en forma genérica de lo
que trata el sistema, sin entrar a nominarlo.

CAPÍTULO XIII: Principales diferencias entre la prueba civil y penal.

-Otra diferencia importante es que en sede civil proceden las presunciones de derecho, cuestión que no
ocurre en sede penal

- Tanto en sede civil como en el ASPP no rige la inmediación por el gran número de causas; en el
NSPP es obligatoria la inmediación, sin caber la delegación de funciones en subalterno

4La expresión es más propia del derecho anglosajón que del continental, pero da a entender de buen modo lo que
se busca.

44
 NICOLÁS UBILLA

MEDIO DE INICIATIVA OPORTUNIDAD VALOR PROBATORIO OTROS PUNTOS

PRUEBA IMPORTANTES
INSTRUMENTO A. De parte: a. Como A. Público: hace plena fe a. Forma de acompañar en
1. Voluntaria medida del hecho de haberse juicio:
2. Forzada prejudicial otorgado, de la fecha, i. Público: con
a. Como medida prejudicial: b. Conjuntamente de las declaraciones citación
i. Exhibición de sentencias, con la demanda: que realiza el ii. Privado emanado
testamentos, tasaciones, tendrán el funcionario sobre de 3º: con citación
etc., que contengan término de hechos propios, iii. Privado emanado
intereses generales. emplazamiento percibidos por sus de parte: con
ii. Exhibición de libros de para impugnar. sentidos o por medios citación y bajo
contabilidad c. En que franquea la ley. Las apercibimiento de
iii. Reconocimiento de firma juicio: declaraciones reconocimiento
puesto en instrumento a- En 1ª: dispositivas y tácito.
privado hasta vencido el meramente b. Reconocimiento de
b. Como medio de prueba durante el término enunciativas instrumentos privados
juicio: solicitar la exhibición de probatorio relacionadas, hacen (expreso, tácito, judicial)
documento tanto en manos de b- En 2ª: plena fe del hecho de c. Fecha de los instrumentos
una de las partes como de hasta la vista de haberse otorgado pero privados
terceros, que tenga relación y no la causa no de su veracidad. d. Instrumentos que deben
esté protegido por secreto d. Como B. Privado emanado de considerarse públicos en
profesional. medida para parte: reconocido tiene juicio.
B. De Tribunal: como medida para mejor resolver el mismo valor que el
mejor resolver público, respecto de las
i. Agregación de partes. Se discute
documentos para respecto de terceros.
esclarecer derechos de C. Privado emanado de
las partes 3º: valor, siempre que
 ii. Agregación de otros pueda declarar como
autos testigo
CONFESIÓN 1. De parte: a- Como medida 1. EXTRAJUDICIAL: APERCIBIMIENTO DEL
a. Como medida prejudicial prejudicial A) Escrita: valor de 394: PARA QUE OPERE LA
preparatoria: declaración jurada b- En el curso del instrumental CONFESIÓN TÁCITA ES
acerca de un hecho relativo a la juicio: B) Verbal: sólo cuando NECESARIO QUE LA 2ª
capacidad. 1) En 1ª instancia: proceda testimonial CONVOCATORIA A
b. Como medida prejudicial desde que ha sido C) Ante tribunal que ejerza ABSOLVER POSICIONES,
probatoria: cuando exista temor contestada la jurisdicción pero que es SE HAGA BAJO ESTE
que el absolvente se ausente en demanda, hasta el incompetente: base de APERCIBIMIENTO.
breve tiempo del país. fin del término presunción judicial LA OTRA FORMA DE
c. Como medio dentro del juicio: probatorio: 2 D) Prestada en otro juicio: CONFESIÓN TÁCITA ES
una vez contestada la demanda veces + 1 con base de presunción CUANDO COMPARECE Y
d. Como gestión preparatoria de la hechos nuevos. judicial DA RESPUESTAS
vía ejecutiva 2) En 2ª instancia: E) Prestada ante quien la EVASIVAS (EN ESTE CASO
2. Tribunal: como medida para hasta la vista de la invoca: base de DEBE SOLICITARSE QUE
mejor resolver: causa: 1 vez + 1 presunción judicial SE LE TENGA POR
a- Tratarse de un hecho influyente con hechos F) En otro juicio seguido CONFESO)
b- Que el hecho no se encuentre nuevos por las mismas partes: - RG: CONFESIÓN ES
probado 3) Como MPMR puede llegar a ser plena IRREVOCABLE.
prueba si se acreditan EXCEPCIONALMENTE, SE
motivos poderosos PUEDE SOLICITAR LA
2. JUDICIAL REVOCACIÓN POR ERROR
A- Sobre hechos propios: DE HECHO: TÉRMINO
plena prueba, sin admitir ESPECIAL
prueba en contrario.
B- Sobre hechos ajenos:
plena prueba,
admitiendo prueba en
contrario
TESTIMONIAL 1. De parte: Como Medida 1- Menor de 14 años: - Casos en que procede en 2ª:
a- Como medida prejudicial prejudicial probatoria puede servir como 1) Se decreta como MPMR en
probatoria: cuando existan presunción judicial. 2ª por el tribunal;
impedimentos graves que En 1ª: dentro del 2- Testigo de oídas: como 2) Haber sido imposible
impidan la posterior término probatorio, presunción judicial rendirla en 1ª;
rendición. se debe ofrecer y 3- Presenciales: siendo dos 3) No encontrase acreditados
b- Durante el juicio: rendir. Se debe o más, pueden constituir los hechos en la prueba
a) En 1ª ofrecer la minuta y la plena prueba, si no se rendida;
b) En 2ª lista de testigos desvirtúa por prueba en 4) Ser estrictamente necesarios
2. Del tribunal, como medida para dentro de los contrario para la resolución del asunto.
mejor resolver: limitadísimo: primeros 5 días del
a- Oportunidad probatorio. 4- Contradicción entre - La iniciativa de parte
b- Testigos testigos: calidad – número condiciona la actuación del
c- Sólo para aclarar puntos oscuros En 2ª igualmente – se tienen por no probados tribunal en relación a la
o contradictorios. procede testimonial.

Como MPMR
INFORME DE 1. De parte: Sólo procede en 1ª SANA CRÍTICA - El informe de peritos se
PERITOS a- Como medida instancia, dentro del acompaña con citación.
prejudicial probatoria: término probatorio. - Existen casos en que el
cuando exista peligro informe de peritos es
inminente de daño obligatorio: ej. Servidumbres.
jurídico o se trate de un
hecho que fácilmente - Solicitado por una de las
puede desaparecer partes, generalmente deberá
b- Como medio de prueba consignar los fondos dentro de
en juicio 10 días, so pena de declararse
2. De tribunal por desistida la diligencia.
a- Como MPMR: apelable
b- En cualquier estado del
 juicio, de oficio, incluso
fuera del término probatorio.
INSPECCIÓN 1. De parte 1ª: Dentro del Puede constituir plena - EXCEPCIÓN AL
PERSONAL DEL A. Como medida prejudicial término probatorio prueba: PRINCIPIO DE LA
TRIBUNAL probatoria cuando exista temor a- Hechos materiales TERRITORIALIDAD DE
de que daño o peligro o cuando En 2ª no procede. b- Hechos asentados LOS TRIBUNALES
pueda fácilmente desaparecer. c- Hechos constan en el
B. Como medio de prueba en el acta - Existencia de casos en que
juicio puede ser obligatorio.
2. Del tribunal Inspección en denuncia de
A. Como MPMR obra ruinosa
B. En cualquier estado del
juicio, cuando lo estime
necesario
PRESUNCIONE LEY N-A- CC: GRAVES, A. LEGALES
S TRIBUNAL PRECISAS Y 1- De derecho
CONCORDANTES. 2- Simplemente legales
CPC: UNA SOLA B. JUDICIALES
PRESUNCIÓN PUEDE
LLEGAR A - LAS BASES DE LAS
CONSTITUIR PLENA PRESUNCIONES
PRUEBA, CUANDO A JUDICIALES LAS
JUICIO DEL TRIBUNAL ESTABLECE EL JUEZ O
TENGA CARACTERES MUCHAS VECES LAS
DE GRAVEDAD Y ESTABLECE EL PROPIO
PRECISIÓN LEGISLADOR
SUFICIENTES PARA
FORMAR SU
CONVENCIMIENTO.
 INICIATIVA PROCESAL OPORTUNIDAD PROCESAL VALOR PROBATORIO

a) I. voluntaria (hasta) 1) Antes del inicio del juicio M. partes

1ºi fin término probatorio Prejudicial Preparatoria. a) Instrumento plena prueba
1) parte 2ºi vista de causa. terceros
2) Durante el juicio
b) I. Forzada 1) Fecha otorgamiento
- hasta vencer término probatorio
(1ºi) 2) Haberse otorgado
1º M. prejud. Preparat dda. 3) Veracidad de haberse hecho las
PRUEBA - hasta vista de la causa (2ºi)
3 casos declaraciones
INSTRUMENTAL 2º exhibición instrumentos 3) MPMR una vez citada las partes a - Plena prueba entre partes
(349) oír Sº (eº de fallo). La veracidad del contenido en cuanto a las
cláusulas dispositivas y enunciativas que se
a) agregación doctos.
relacionan directamente con aquellas.
2) de tribunal
como M.P.M.R. b) Instrumento privado. Plana prueba entre
b) presentación de otros partes el documento reconocido o mandado
autos tener por reconocido.

a) M. prejudicial probatoria de 1) Antes del inicio del inicio por M. Distinción

testigos. prejudicial probatorio.
1) Testigo menor 14 años: Regla
1) de parte
general no valor probatorio.
b) Durante curso del juicio 2) Durante el juicio
Excepción base de presunción judicial
- 1ºi hasta fin del probatorio
si tiene suficiente discernimiento.
- 1ºi hasta término de la
prueba - 2ºi no existe prueba testimonial 2) Testigo de oídas
- 2ºi No existe.
PRUEBA i) respecto de 3º: base de presunción
3) Proceso en estado de fallo.
TESTIMONIAL judicial
a) MPMR en 1º y 2º instancia MPMR 1ª y 1ª instancia
ii) oída de contraparte si esclarece el
(159) MPMR especifica y propia de la 2ª
hecho: plena prueba
2) de tribunal instancia
b) MPMR específica y propia 3) Testigo presencial (valor declinante)
de 2ª instancia a) Un solo testigo: imparcial y verídico
– presunción judicial
b) Dos o más testigos con todos los
requisitos pueden tener plena
prueba.
c) Declaraciones contradictorias entre
testigos de partes.
4) Adquisición Procesal
 INICIATIVA PROCESAL OPORTUNIDAD PROCESAL VALOR PROBATORIO

i) M prejudicial probatorio 1) Antes del inicio del juicio. Absolución 1) Confesión extrajudicial
a) De parte ii)M prejudicial preparatoria posiciones
a) verbal base de presunción si
iii) Comomedio de prueba Comienzo por
admite prueba testigos
una vez contestada a) M. Prejudicial Preparatoria
b) escrita
demanda. b) M. Prejudicial Probatoria
i) Base de presunción si se presta
ante otra parte o ante tribunal
b) De tribunal MPMR 2) Durante el juicio a petición de parte:
incompetente.
i) hechos de influencias en 1º hasta vencimiento término probatorio
ii) Presunción grave si:
la cuestion. 2º hasta vista de causa
a) se presta ante otra parte o
PRUEBA ii) hechos que no resulten
juez competente.
CONFESIONAL probados 3) A iniciativa del tribunal como MPMR
b) presta en juicio diverso.
iii) prueba completa si se presta en
juicio diverso entre las mismas
partes. Si no existen motivos
poderosos.
2) Confesión Judicial
a) Sobre hechos personales es plena
prueba sin admitir prueba en v/s.
b) Sobre hechos no personales plena
prueba pero admite prueba en
contrario.

1) Legal 1) Antes del juicio M. Prejudicial Plena prueba cumple 3 requisitos.

Probatorio prueba preconstituida y
2) De parte a) M. Prejudicial Probatorio
común a) recaiga sobre hechos o circunstancias
b) Durante curso como del
INSPECCIÓN Dos causas: materiales
juicio sólo en primera
PERSONAL DEL 1) peligro inminente de daño b) fruto de propia observación del tribunal.
instancia y hasta el fin de
TRIBUNAL 2) hechos que pueden desaparecer c) Haya dejado constancia en ACTA.
término probatorio.
2) Demandante el juicio sólo en primera
3) Del tribunal a) Durante el juicio
instancia.
b) MPMR
3) Por tribunal como MPMR (eº de fallo)
 1) Voluntad de ley 1) Como medida prejudicial probatorio. De acuerdo a reglas de sana crítica (425)
Durante juicio Lo designa el tribunal (no cabe rec. Casación fondo por infracción
2) Voluntad del juez leyes reguladoras de prueba relativa o prueba
MPMR 2) Durante el juicio dentro término pericial.)
INFORME DE probatorio
PERITOS 3) Voluntad de partes MP probatorio
Durante juicio 3) Iniciativa de tribunal a) de oficio
Solo en primera b) MPMR
instancia durante
término probatorio.

i) de derecho ( no prueba en v/s) Elementos de presunción * C.C. plena prueba si las presunciones
a) Legales judiciales son:
ii) simplemente legales (admite prueba en V/S) 1) Base de presunción
altera carga de prueba 2) actividad racional o lógica 1) grave (ostensible)
3) hecho presumido (pasa a 2) precisa (no vaga
ser conocido y determinado. 3) concordantes (armónicas)
PRESUNCIONES
b) judiciales * C.P.C. plena prueba una sola presunción
si es

1) grave y
2) precisa
 NICOLÁS UBILLA PAREJA

JUICIOS ESPECIALES1
1) EL JUICIO SUMARIO
1. Importancia y regulación
Este juicio se encuentra regulado en el Título XI del Libro III (Juicios Especiales),
artículos 680 y ss. del CPC.

Su importancia legislativa ha aumentado, toda vez que desde 1930 en adelante el juicio
sumario, se ha hecho aplicable además de los asuntos contemplados en el CPC, a otras
materias, pudiendo citar como ejemplos:
a) Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: se aplicaba el juicio sumario
con algunas modificaciones. Hoy, luego de la dictación de la ley 19.866 de 2003,
se modifica el art. 8 de la ley 18.101, estableciendo un nuevo procedimiento
especial, eliminando toda remisión al juicio sumario.
b) A pesar de que la nueva ley de quiebras haga aplicables las normas de los
incidentes a todas las cuestiones suscitadas en el juicio de quiebra,
excepcionalmente se aplicará el procedimiento sumario en la tramitación de la
demanda de nulidad y declaración de incumplimiento del convenio celebrado entre
el fallido y los acreedores.
c) En el Cº de Minería, igualmente se establece la aplicación de este procedimiento a
determinadas materias.
Así, el procedimiento sumario ha alcanzado gran importancia en cuanto a su aplicación
práctica, siendo sólo superado por el juicio ejecutivo.

2. Definición
Juicio Sumario: es un procedimiento breve y concentrado que, dentro de lo expuesto en
el Artículo 2 del CPC, ha de considerarse como extraordinario, pero que tiene aplicación
general o especial según sea la pretensión que se haga valer, el que es resuelto mediante una
sentencia que puede revestir, según la pretensión en la cual recae, el carácter de meramente
declarativa, constitutiva o de condena.

- Análisis del concepto:

a) Es un procedimiento breve y concentrado
b) Es un procedimiento extraordinario, toda vez que se ha fallado que el único
procedimiento ordinario es el juicio ordinario de mayor cuantía. Sin perjuicio de lo
anterior, algunos señalan que el juicio sumario se trataría de un procedimiento
común.
c) Puede tener aplicación general o especial (se analiza en el ámbito de aplicación de
este procedimiento).
d) La pretensión deducida y la sentencia que se obtenga, pueden determinar que el
procedimiento sumario pueda ser declarativo, constitutivo o de condena.

3. Ámbito de aplicación de este procedimiento

I. Aplicación General
- Se puede sostener que el juicio sumario constituye un procedimiento extraordinario
de aplicación general cada vez que concurren los requisitos establecidos en el

1 Separata del Profesor Cristián Maturana, 2007

1
 inciso 1º del art. 680 CPC, es decir, cada vez que la acción (pretensión)
deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitación rápida para que sea
eficaz.
- La concurrencia de los supuestos que hacen aplicable el procedimiento sumario
para la tramitación y resolución de la pretensión hecha valer en la demanda
corresponde efectuarla al órgano jurisdiccional.
- Atendido al principio de la pasividad de los tribunales en el procedimiento civil,
para que se aplique el procedimiento sumario será necesario que el actor solicite su
aplicación.
- De esta forma, una demanda puede tramitarse conforme al procedimiento sumario,
de acuerdo a su aplicación general, cuando:
1. El actor haya hecho valer una pretensión en su demanda que por su
naturaleza requiera de una tramitación rápida para que sea eficaz
2. Que el actor haya solicitado la aplicación del procedimiento sumario en su
demanda
3. Que el tribunal dicte una resolución en la cual expresa o tácitamente haga
aplicable el procedimiento sumario.

II. Aplicación Especial

Se deberá aplicar el procedimiento sumario, por mandato expreso del legislador en los
asuntos que se determinan en forma específica por éste, los cuales se encuentran
enumerados en el inciso 2º del art. 680: Deberá aplicarse, además, a los siguientes casos:
1) A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o
en otra forma análoga. Ejemplo: 271: demanda de jactancia.
2) A las cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación o
extinción de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas
den lugar.
- Las cuestiones sobre deslindes, también se tramitan en juicio
sumario, porque el CC, las considera dentro de la regulación de las
servidumbres.
- Las cuestiones relativas a las servidumbres voluntarias no se
encontrarían sujetas a esta tramitación. Sin embargo, caben dentro
del 680 inciso 1º.
3) A los juicios sobre cobros de honorarios, excepto en el caso del artículo 697
- En el caso de los honorarios causados en juicio, se aplica el
breve procedimiento del 697: se puede optar entre aplicar el
procedimiento sumario o por reclamarlos ante el tribunal que
conozca en 1ª instancia del juicio. En este último caso, la petición
se sustancia y resuelve conforme a las normas de los incidentes.
- Se aplica a los peritos, por ejemplo.
- Cuando se persiguen honorarios no causados en juicio, se
aplicará únicamente el procedimiento sumario.
4) A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados
- Se trata de 2 situaciones diversas:
a. Juicio destinado a remover a un guardador
b. Juicio que se suscite entre representantes legales y
sus representados.
- Se aplicará este procedimiento, a menos que la ley haya previsto
un procedimiento especial: ej. Alimentos.

2
 5) A los juicios sobre depósito necesario y comodato precario

6) A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 CC
- Este numeral vino a solucionar el problema producido a
propósito de la transformación de la prescripción de corto tiempo
en una de largo tiempo.

7) A los juicios en que se persiga únicamente la declaración impuesta por la ley o el

contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 696
- No se persigue la cuenta misma sino la declaración de la
obligación de rendirla.
- La cuenta misma se persigue en el juicio de cuentas.
- Las cuestiones que se susciten luego de presentada la cuenta son
materias de arbitraje forzoso.

8) A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artículo 945 CC para hacer
cavar un pozo
Se debe entender referido al art. 65 del Código de aguas.

9) A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o

cuasidelito, conformidad con lo dispuesto en el art. 59 Código Procesal Penal y
siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada

Los juicios sobre separación de bienes ya no se conocen por medio del

procedimiento sumario, sino por el procedimiento ordinario, en conformidad a la
modificación de la ley 19.968.

Asimismo antes se establecía que el procedimiento del divorcio temporal se regía por el
procedimiento sumario.

Importancia de aplicación del juicio sumario en su carácter general o especial:

1- Determinación de su aplicación: tratándose de un caso de aplicación general,
corresponde al tribunal establecer su procedencia. En cambio, tratándose de un
caso de aplicación especial, el tribunal y las partes se encuentran obligados a
tramitarlo conforme a este procedimiento.
2- Aplicación del 681: cambio o sustitución del procedimiento sumario a
ordinario y viceversa: sólo procederá el cambio cuando se aplica el sumario en
carácter de aplicación general.

4. Características
I. La ley quiere que sea un procedimiento RÁPIDO
Se reducen los trámites a los siguientes:
a- Demanda y notificación
b- Audiencia de discusión y conciliación obligatoria
c- Fase probatoria, cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de
los incidentes
d- Citación para oír sentencia
e- Sentencia misma
La ley 18.705 deja patente la intención de que sea un procedimiento rápido, al incorporar
el trámite de la citación para oír sentencia, con lo cual se clausura el debate, ya que

3
anteriormente al discutirse sobre la fatalidad del término probatoria, las partes podían
alargar dicha fase.

II. Puede ser un procedimiento declarativo, constitutivo o de condena,

según sea la pretensión que se hace valer y sobre la cual se pronunciará
la sentencia.

III. Recibe aplicación el principio formativo del procedimiento de la

CONCENTRACIÓN
Todo el contradictorio y las gestiones de la conciliación obligatoria se concentran en
el comparendo de discusión, por lo que todo lo que quede fuera de él no podrá hacerse
valer después, salvo que se funde en una circunstancia posterior a la audiencia.
La concentración también recibe aplicación en la sentencia definitiva, donde deben
resolverse todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepción
dilatoria de incompetencia del tribunal, en cuyo caso, debe haber un inmediato
pronunciamiento.

IV. Se consagra legalmente la aplicación del principio de la ORALIDAD

Art. 682: El procedimiento sumario será verbal; pero las partes podrán, si quieren, presentar minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulan.
En la práctica no se da esta oralidad. La demanda se presenta por escrito ante la Corte de
Apelaciones para su distribución y es contestada por escrito solicitando que se tenga como
parte integrante del comparendo de discusión.

V. Procede el cambio o sustitución de procedimiento sumario a ordinario y

de ordinario a sumario, cuando el procedimiento sumario es de
aplicación general y nunca cuando es de aplicación especial
Según el profesor Maturana, esta norma (681) debiera estar ubicada en las normas del juicio
ordinario.
Art. 681: En los casos del inciso 1º del artículo anterior (referidos a los casos de aplicación general
del procedimiento sumario), iniciado el procedimiento sumario podrá decretarse su continuación
conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello.
Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podrá continuar con arreglo al procedimiento sumario, si
aparece la necesidad de aplicarlo.
La solicitud en que se pida la substitución de un procedimiento a otro se tramitará como incidente.

El legislador nada dijo en cuanto a la oportunidad para promover el incidente, por lo

que se estima que debe presentarse en cualquier estado del juicio una vez que concurran los
motivos fundados para la sustitución de sumario a ordinario o cuando apareciere la
necesidad de sustituir el ordinario por el sumario.

Otros sostienen una tesis más restringida: la oportunidad para solicitar el cambio a
sumario está determinado por considerársele como excepción dilatoria, debiendo
interponerse antes de la contestación de la demanda. Por su parte, para solicitar el cambio a
ordinario, la oportunidad sería la audiencia de discusión.

Se trata de un incidente DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO. De

esta forma deberá ser tramitado en la misma pieza de autos y ser resuelto previamente y no
en la sentencia definitiva, como ocurre con la RG de los incidentes en el juicio sumario.

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La resolución que accede a la sustitución sólo produce efectos hacia el futuro, sin que
afecte los actos que se hubieren realizado con anterioridad en el procedimiento sustituido.

VI. Durante el procedimiento sumario se puede acceder

provisionalmente a la demanda, siendo una cuestión inusual en
nuestra legislación
El demandante puede solicitar en la audiencia que se acceda provisionalmente a la
demanda, siempre que concurran copulativamente los siguientes 2 requisitos:
a- Que la audiencia se desarrolle en rebeldía de la parte demandada
b- Que el demandante invoque fundamentos plausibles
El demandado puede apelar u oponerse, posteriormente, a la aceptación provisional, pero
en ninguno de estos casos se produce la suspensión del cumplimiento de la sentencia.

VII. En el procedimiento sumario, procede la citación de los parientes,

norma extraña en su ubicación puesto que debiera encontrarse dentro
de las disposiciones comunes a todo procedimiento (libro I)
La citación de los parientes es aplicable a múltiples procedimientos (contenciosos y no
contenciosos) en que están envueltos los menores y, por regla general, en la designación de
tutor o curador.
Art. 689: Cuando haya de oírse a los parientes, se citará en términos generales a los que designa el artículo
42 del CC, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificándose personalmente a los
que puedan ser habidos. Los demás podrán concurrir aun cuando sólo tengan conocimiento privado del acto.
Compareciendo los parientes el tribunal les pedirá informe verbal sobre los hechos que considere conducentes.
Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan
en el lugar del juicio, podrá suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente.

En la práctica no se utiliza como debiera ocurrir legalmente. En los hechos, la audiencia se

realiza con los parientes que asistan, notificándose personalmente a los que se conozca.

VIII. Los incidentes deberán promoverse y tramitarse en la misma audiencia

de discusión, conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el
curso de ésta
La sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la acción deducida y los incidentes, o sólo
sobre éstos, cuando sean previos o incompatibles con aquella.
Si un incidente se funda en un hecho generado posteriormente a la audiencia, deberá
promoverse por la parte tan pronto llegue a conocimiento de la parte que lo promueva
según la regla general contenida en el artículo 85, sin perjuicio de que será resuelto en la
sentencia definitiva.

IX. Procede, como regla general, que se conceda la apelación en el sólo

efecto devolutivo, no en ambos efectos, respecto de las resoluciones
que se dictan dentro de él
RG: apelación concedida en el sólo efecto devolutivo. Hoy en día, no se aparta de la regla
general de todo procedimiento.
Sin embargo, el mismo art. 691 establece 2 excepciones: se concede el recurso de
apelación en ambos efectos, cuando se interpone el recurso de apelación respecto de:
a- Resolución que dispone el cambio de juicio ordinario a sumario
b- Sentencia definitiva, cualquiera que sea la parte que intente el recurso.

5
Se produce por tanto una contradicción entre este art. 691 y el 194 No.1 que indica que se
concederá la apelación en el sólo efecto devolutivo cuando el demandado sea quien apele.
Se ha estimado que debe primar el art. 691 debido a su especialidad.

La apelación se tramita en 2ª instancia igual que la apelación de los incidentes

X. El tribunal de 2ª instancia posee un mayor grado de competencia para la

dictación de la sentencia definitiva que en el juicio ordinario
Art. 692: En segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de
apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun
cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado.

En Chile, existen 3 situaciones o grados de competencia y fallo del tribunal de 2ª

instancia:

1) Primer grado de competencia.

Los arts. 160 y 170 No.6 del CPC lo contienen. Constituyen la regla general de nuestro
procedimiento ordinario y de todo procedimiento que no tiene regla especial.

El tribunal de 2ª instancia sólo puede pronunciarse sobre las acciones y

excepciones que se hubieren hecho valer por las partes en 1ª instancia y que se
hallaran comprendidas en la sentencia de 1ª instancia.

Si el tribunal de 2ª instancia llega a pronunciarse acerca de acciones y excepciones que no se

hubieren discutido en 1ª instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada en ella,
incurrirá en ultrapetita. Sin embargo, existen 2 casos en que el tribunal de 2ª puede entrar
a pronunciarse respecto de acciones y excepciones que no se encuentren resueltas en el
fallo de 1ª instancia:
a- Cuando el tribunal de 1ª haya dejado de resolver una acción o una excepción por
ser incompatible con la acogida o resuelta. 208
b- Cuando el tribunal, por norma legal expresa, se encuentre obligado o pueda
efectuar declaraciones de oficio. 209. Ejemplos:
a. Declaración de su propia incompetencia absoluta
b. Declaración de nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en el acto o
contrato.

2) Segundo grado de competencia

Se encuentra establecido precisamente en el juicio sumario. Art. 692: En segunda instancia,
podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación sobre todas las cuestiones
que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el
fallo apelado.

Para que el tribunal de alzada tenga competencia para conocer y pronunciarse

sobre las acciones y excepciones, basta con que ellas se hayan deducido en 1ª
instancia, aún cuando el fallo dictado en ella no se hubiera pronunciado al respecto.

Se requiere por tanto, que haya recaído discusión sobre la cuestión.

Además, y del propio tenor literal del art. 692, es necesario establecer que se requiere de
solicitud de parte para que el tribunal ejerza este mayor grado de competencia, so pena de
nulidad en caso de que obre sin solicitud de parte. Conviene presentar escrito solicitándolo.

6
 3) Tercer grado de competencia
527 CPP: se amplía considerablemente el grado de competencia del tribunal de alzada y se
reduce el vicio de ultrapetita. Ni siquiera se exige, para que conozca el tribunal de 2ª, que
haya recaído discusión sobre las cuestiones de que se trate. Lo único que basta es que sean
pertinentes y se hallen comprendidas en la causa. De ahí que la ultrapetita, tenga en el
ASPP un carácter mucho más restringido que en materia civil, limitándose sólo a los
puntos inconexos.
NSPP: no rige este grado de competencia, porque la sentencia condenatoria sólo puede
remitirse al contenido de la acusación. El tribunal puede dar una calificación jurídica
distinta de aquella contenida en la acusación o apreciar la concurrencia de causales
modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que
hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia. En caso contrario, pueden
reabrir para que las partes puedan debatir sobre la calificación jurídica que se estima.

5. Tramitación
1) El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda
(253 en relación al 3)
- Cuando haya empezado por medida prejudicial, sabemos que no se usa
respecto de la demanda la distribución de causas, si es que llegare a ser
aplicable.
- Si bien el juicio ordinario es oral, las partes pueden presentar minutas, con
lo cual el principio de la oralidad se menoscaba.
- La demanda debe contener los siguientes requisitos:
i. Comunes a todo escrito
ii. Comunes a toda demanda (254)
iii. Reglas de comparecencia en juicio.

La providencia que sobre la demanda recae depende de:

a- Si el demandado se encuentra en el lugar del juicio: “Vengan las partes al
comparendo (o audiencia) de discusión u conciliación dentro de 5º día hábil a…
horas, contado desde la última notificación.
b- Si el demandado no se encuentra en el lugar del juicio: El plazo de 5 días se
amplía todo lo que corresponde en conformidad al 259.

En caso que el tribunal o la ley lo estime conveniente, puede citarse a la audiencia al

defensor público (de ausentes). Se eliminó la concurrencia del ministerio público
(fiscales).

- Es importante destacar que la ley habla del “5º día hábil después de la última
notificación” y no de la notificación al demandado. Puede ocurrir que la última
notificación le sea practicada al demandante, porque los tribunales hayan omitido hacer la
notificación a éste por el estado diario. En la práctica el receptor da por notificado
personalmente al demandado y luego notifica al demandante, pero ello puede no haber
ocurrido así.

- Asimismo, cabe hacer notar que en el juicio sumario sólo cabe el aumento del término de
emplazamiento conforme a la tabla respectiva cuando el demandado se encuentra fuera del
lugar del juicio, sin que quepa el aumento de los 3 días contemplados en el inciso 2º del 258
(dentro del territorio jurisdiccional y pero fuera de la comuna).

2) La audiencia o comparendo de discusión y conciliación

7
 i. Concurriendo ambas partes
- El demandante ratifica su demanda y pide que sea acogida en todas sus
partes.
- El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habrá de dejarse
constancia en acta.
- Se aplica, en virtud del art. 690, el principio formativo de la concentración:
Los incidentes deberán promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente
con la cuestión principal, sin paralizar el curso de ésta. La sentencia definitiva se
pronunciará sobre la acción deducida y sobre los incidentes, o sólo sobre éstos cuando sean
previos o incompatibles con aquélla.
- No existen por tanto las excepciones mixtas o anómalas del juicio ordinario.
- Una vez producida la defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo
el ofrecimiento de la conciliación obligatoria, y no produciéndose ella
totalmente, pone fin a la audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a
prueba o cita a las partes a oír sentencia, según si existen o no hechos
pertinentes, sustanciales y controvertidos.
- Se discute si el demandado puede reconvenir en el juicio sumario:
i. Hay quienes sostienen que las normas del juicio ordinario son
supletorias a la de los demás procedimientos especiales en la medida
en que no exista oposición.
ii. Prof. Maturana: estima que no cabe la reconvención:
- No se regula especialmente en este procedimiento
- No existe en el juicio sumario los trámites de la réplica y de
la dúplica indispensables para que el mecanismo de la
reconvención opere.
- En el juicio ordinario de menor cuantía se establece
expresamente la procedencia de la reconvención, cuestión
que sería innecesaria si se aplicaran las normas del juicio
ordinario, en esta materia, con alcance general.
- Así lo ha reconocido la jurisprudencia.

ii. Audiencia se verifica en rebeldía

del demandado
- El tribunal debe tener por evacuada la contestación de la demanda
y por evacuado el llamado a conciliación obligatoria en rebeldía
del demandado. Examinará el tribunal los autos para determinar si
existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos para
dictar la resolución que recibe la causa a prueba.
- Existiendo la mencionada rebeldía y alegando fundamento
plausible, el demandante puede solicitar que se acceda
provisionalmente a la demanda. En la práctica es poco usada.
- Frente a la resolución que acoge acceder provisionalmente a la
demanda, el demandado puede optar por:
a. Apelar la resolución, recurso que se concederá en el
solo efecto devolutivo
b. Formular oposición fundada a la resolución, dentro
del plazo de 5 días contados desde la notificación de
la resolución que accede provisionalmente a la
demanda. La oposición no suspende el
cumplimiento de la resolución dictada. En este caso
de oposición, el tribunal cita a una nueva audiencia

8
 para el 5º día hábil luego de la última notificación.
Este nuevo comparendo también es de discusión,
sin alterarse las calidades de las partes: el demandado
y el demandante siguen siendo tales. Esta 2ª
audiencia es exclusivamente de discusión, y el
demandado debe fundamentar el por qué no
procedía acceder provisionalmente a la demanda.
No puede defenderse en torno al fondo del
asunto, ya que precluyó dicha facultad al no haber
concurrido a la primera audiencia. Será por tanto,
una audiencia restringida: discutir la procedencia o
improcedencia de la resolución que accede
provisionalmente a la demanda.
En caso que el demandado no formule oposición dentro del plazo legal, el tribunal recibe la
causa a prueba, o cita a las partes para oír sentencia, según lo estime de derecho. 685.

- ¿Cabe la oposición conjuntamente con el recurso de apelación?: resultaría absurdo

intentarlas en conjunto, ya que si se acepta la oposición, no existiría la resolución que
accede provisionalmente a la demanda, no habiendo nada que apelar.
- La resolución que acoge provisionalmente la demanda produce los mismos efectos
que la sentencia definitiva, pero no cabe dentro de ninguna de las categorías del 158.

3) La resolución que recibe la causa a prueba y el término probatorio

Art. 686: La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendirá en el plazo y en la forma establecida para los
incidentes.
- La resolución que recibe la causa a prueba en el juicio sumario, se
notifica por cédula, debido a que, conforme lo ha dicho la
jurisprudencia, esta resolución es previa a la prueba misma, y
por lo tanto, no quedaría dentro de las expresiones “plazo y
forma” del 686.
- El término probatorio de los incidentes es de 8 días, el que se
contará desde la última notificación de la resolución que recibe la
causa a prueba. Es un plazo fatal para todos los medios de
prueba, conforme a lo señalado en el art. 90.
- Respecto al juicio sumario, el profesor Maturana señala que el
término probatorio es fatal para todos los medios de prueba:
A- El plazo debe ser fatal en atención a la brevedad que busca el
legislador en el juicio sumario.
B- Independientemente que el término probatorio de los incidentes
sea o no fatal para todos los medios de prueba, el legislador
quiso que ese mismo fuera fatal en el juicio sumario, por la
expresión que usa. Hoy pierde fuerza este argumento, porque
todo plazo de días previsto en el CPC es fatal.
- Problema: REPOSICIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE
RECIBE LA CAUSA A PRUEBA EN EL JUICIO SUMARIO:
Conforme al art. 319 es posible afirmar que la resolución que
recibe la causa a prueba es impugnable por medio de la
reposición, apelando en subsidio, dentro del plazo de 3 días
contados desde la última notificación. Sin embargo, como recibe
aplicación las normas de los incidentes, la lista de testigos debe
presentarse dentro del plazo de 2 días fatales, contados

9
 desde la última notificación de la resolución que recibe el
incidente a prueba. De esta manera, surge el problema de
establecerse 2 plazos fatales distintos: se podrá presentar una lista
de testigos antes de saber con certeza cuáles son los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, debido a que la
reposición podría cambiarlos totalmente. El art. 320 en su inciso
final, luego de modificaciones, establece que: Si habiéndose pedido
reposición ya se hubiere presentado lista de testigos y minuta de puntos por
alguna de las partes, no será necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo
que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las presente
estime pertinentes modificarlas.

4) Citación para oír sentencia

Art. 687: Vencido el término probatorio, el tribunal de inmediato, citará a las partes para oír sentencia.

5) Sentencia definitiva
Art. 688: Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más tardar, dentro de 2º día.
La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los 10 días siguientes a la fecha de la resolución
que citó a las partes para oír sentencia.

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 2) EL JUICIO DE ARRENDAMIENTO DE BIENES RAÍCES
URBANOS
I) GENERALIDADES

A la entrada en vigencia del CPC, se aplicaban las normas contempladas en el CC. Poco a
poco se fueron dictando numerosas disposiciones que marcaron el acentuado carácter de
contrato dirigido del arrendamiento de los predios urbanos. Se limita principalmente, la
autonomía de la voluntad para proteger al arrendatario, regulando las rentas máximas y los
plazos de desahucio.

La última modificación a la ley 18.101 –ley que regula materia- se contiene en la ley 19.866
(2003), la que tiene por objetivo modernizar la normativa que regula la materia y
especialmente, el procedimiento a considerar para tramitar estos juicios.

Ámbito de aplicación de la ley 18.101:

a) Se aplica los contratos de arrendamiento de bienes raíces urbanos, es decir, aquellos
ubicados dentro del radio urbano respectivo.
b) Se aplica también a las viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan
terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectárea.
c) Los demás contratos sobre otros predios rústicos, y los que tengan por objeto
explotarlos por terceros, como medierías y aparcerías, se rigen por el DL 993.
d) Incluso siendo bienes raíces urbanos, no se aplica la ley 18.101:
1. Predios de cabida superior a 1 hectárea y que tengan aptitud agrícola, ganadera o
forestal, o estén destinados a este tipo de explotación;
2. Inmuebles fiscales;
3. Vivienda que se arriendan por temporadas no superiores a 3 meses, siempre que
estén amobladas y lo sean para fines de descanso o turismo;
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje;
5. Estacionamiento de automóviles y vehículos; y
6. Viviendas regidas por la ley 19.281.

II) NORMAS ORGÁNICAS RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO

DE BIENES RAÍCES URBANOS

- Competencia Absoluta (cuantía y materia)

a- Los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en primera instancia, cuya cuantía debe exceder de 10 UTM, la
que se determina conforme al 125 COT: el valor de lo disputado se determinará en
los juicios de desahucio y restitución de la cosa arrendada por el monto de la renta o
del salario convenido para cada período de pago; y en los de reconvenciones, por el
monto de las rentas insolutas.
b- Los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en única instancia, cuya cuantía no exceda de 10 UTM, la que
igualmente se determina conforme al 125 COT. Excepcionalmente conocerá el Juez
de Policía Local que sea abogado, en una comuna donde no tenga asiento un juez
de letras. El JPL conocerá en única instancia los juicios cuya cuantía no exceda de
$3.000.
c- En los juicios de arrendamiento en que sea parte o tenga interés el Fisco siempre los
conocerá en 1ª instancia el juez de letras que contempla el art. 48 COT: juez de letras

11
 de asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de letras de asiento de Corte o
el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante (a su elección); y
d- En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero.

- Competencia Relativa

a- Prórroga de la competencia, sea expresa o tácita.

b- A falta de prórroga, hay que distinguir:
1- Pretensión inmueble, como ocurre en los juicios de desahucio y restitución, en que se
persigue la entrega de un inmueble: será competente el juez del lugar en que debe
cumplirse la obligación, el del lugar donde se contrajo la obligación o el del lugar
donde está ubicado el inmueble, a elección del demandante.
2- En el procedimiento de terminación de contrato de arrendamiento por falta de pago de las
rentas, se persigue una pretensión inmueble (entrega del mismo) y otra mueble (pago
de rentas): será competente el juez del lugar en que estuvieren ubicados los
inmuebles.

- Es aplicable el procedimiento de arbitraje, siendo una materia de arbitraje facultativo.

En la ley 17.600 se prohibía expresamente, cuestión no reproducida en las leyes
posteriores.

III) NORMAS PROCEDIMENTALES RELACIONADAS CON EL

ARRENDAMIENTO DE BIENES RAÍCES URBANOS

a- Aplicación de las normas procedimentales de la ley 18.101

El procedimiento previsto en la ley 18.1101 debe aplicarse a todos los juicios sobre
materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes raíces urbanos e
incluso a los excluidos en los números 3 y 5 del Art. 2 de la Ley 18.101 (viviendas
amobladas para fines turísticos y de descanso y estacionamientos).

El art. 7 de la ley 18.101 dispone que las normas del título en que se encuentra, se aplican a
los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el
artículo 1 de la misma ley, debiendo aplicarse en especial, a los juicios siguientes:
1- Desahucio
2- Terminación del arrendamiento
3- Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración
del arriendo
4- Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador
5- De indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario
6- Otros que versen sobre las demás cuestiones derivadas de estos contratos
De esta manera, la enumeración es enunciativa y no taxativa (expresión en especial; y
número 6).

b- Procedimiento de Desahucio
A- En los contratos en que el plazo de arrendamiento se haya pactado mes a mes y
en los de duración indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal
alguna, y puede ser dado por el arrendador sólo por alguna de estas formas:
1- Judicialmente
2- Mediante notificación personal efectuada por un Notario

12
El plazo de desahucio será de 2 meses, contados desde la notificación, y se aumenta en 1
mes, por cada año completo que el arrendatario ocupó el inmueble. Dicho plazo más el
aumento, no puede exceder de 6 meses.
El arrendatario desahuciado puede restituir el inmueble antes de expirar el plazo anterior y,
en tal caso, estará obligado a pagar la renta de arrendamiento sólo hasta el día de la
restitución.

B- En los contratos de plazo fijo que no exceda de un año, el arrendador sólo

puede solicitar judicialmente la restitución del inmueble y, en tal evento, el
arrendatario tendrá derecho a un plazo de 2 meses, contado desde la notificación de
la demanda. El arrendatario puede restituir el inmueble antes de expirar el plazo de
restitución y sólo estará obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el día en
que aquella se efectúe.

C- En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitación con

plazo fijo superior a 1 año, se entenderá siempre implícita la facultad del
arrendatario de subarrendar, salvo estipulación en contrario, en cuyo caso éste
podrá poner término anticipado al contrato sin la obligación de pagar la renta por el
período que falte.

c- Procedimiento de restitución
Cuando el arrendamiento termina por expiración del tiempo estipulado para su duración,
por extinción del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario
continuará obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes
que sean de su cargo, hasta la restitución del inmueble.
En caso que el arrendatario abandone el inmueble sin restituirlo al arrendador, éste
podrá solicitar al juez de letras competente que se lo entregue sin forma de juicio, con la
sola certificación de abandono del ministro de fe.

d- Procedimiento de terminación del contrato de

arrendamiento por falta de pago de rentas
Art. 1977 CC: La mora de un período entero en el pago de la renta, dará derecho al
arrendador, después de 2 reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos 4 días, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se
verificará el pago dentro de un plazo razonable, que no bajará de 30 días.
Art. 10 ley 18.101: Cuando la terminación del arrendamiento se pida por falta de pago de la
renta, en conformidad al 1977 CC, la segunda de las reconvenciones se practicará en la
audiencia de contestación de la demanda.
Cuando se ejercita la acción de terminación del arrendamiento por falta de pago de la renta,
pueden deducirse también, las de cobro de las rentas insolutas en que la acción se funde y
las de pago de consumos de luz, energía eléctrica, gas, agua potable, riego, gastos por
servicios comunes y las demás análogas que se adeuden.
Demandadas estas prestaciones, se entienden comprendidas en la acción las de igual
naturaleza que se devengan durante la tramitación del juicio y hasta que la restitución o el
pago se efectúe.

e- Normas procedimentales de la ley 18.101

El art. 8 de la ley 18.101, modificado íntegramente por la ley 19.866, fijó un
procedimiento regido por las normas de:
1- Oralidad
2- Concentración

13
 3- Inmediación
4- Sana crítica
El prof. Maturana señala que la inmediación y la oralidad de esta ley, son más bien la
consagración de una loable aspiración que una centrada realidad, tomando en cuenta el
elevado número de causas del juez y la carencia de una estructura que reciba dichos
principios en el sistema procesal civil. Según el prof. Maturana, más que hacer
modificaciones aisladas, se debe proceder a una modificación sistemática del proceso civil.

Con la modificación, se elimina la remisión a las normas del procedimiento sumario.

En la historia de la ley se deja constancia que las normas que deben aplicarse son las de los
interdictos posesorios.

f- Procedimiento especial establecido en la Ley 18.101

1- El procedimiento será verbal, pero las partes pueden, si quieren, presentar minutas
escritas donde consignen los hechos invocados y las peticiones formuladas.
2- Las partes pueden comparecer y defenderse personalmente, en 1ª instancia, en
los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior
a 4 UTM
3- Requisitos de la demanda: deben indicarse los medios de prueba de que pretende
valerse la demandante. Se debe incluir la nómina individualizando los testigos.
Pueden declarar 4 testigos por cada parte y la nómina. El demandado debe
presentar su nómina antes de las 12 del día anterior al de la audiencia.
4- Providencia que debe recaer en la demanda: deducida la demanda, el tribunal
cita a la audiencia del 5º día hábil después de la última notificación.
5- Notificación de la demanda: se presume de pleno derecho como domicilio del
demandado el que corresponda al inmueble arrendado. Se efectúa una remisión al
553 CPC, que a su vez se remite al 44: bastará que se certifique por un ministro de
fe que el demandado ha sido buscado en 2 días distintos en el inmueble
arrendado, para que el tribunal decrete la notificación conforme al 44 inciso 2º. La
presunción de derecho señalada precedentemente abona a la eficacia de esta norma.
6- El arrendador, en los juicios de arrendamiento que solicite la entrega del inmueble,
puede solicitar al juez que notifique la demanda a las empresas de servicios básicos,
y en tal caso el demandado será el único responsable de los consumos, mientras
dure la ocupación del inmueble, sin que las empresas puedan excepcionarse
alegando ignorancia del domicilio del deudor.
7- Desarrollo de la audiencia:
a. Asistencia. Tendrá lugar con sólo la parte que asista.
b. Relación verbal de la demanda y contestación. Derecho legal de
retención. Se inicia con la relación verbal de la demanda y continúa con
la contestación verbal del demandado. Si el demandado reclama
indemnizaciones, haciendo valer el derecho de retención que le otorga el
1937 CC, deberá interponer su reclamo en la audiencia. El tribunal
resolverá en la sentencia definitiva si ha lugar o no a la retención solicitada.
c. Reconvención.
i. El demandado en la contestación, puede reconvenir al actor,
debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que
sustentan su pretensión.
ii. De la reconvención se da traslado al demandante, el que puede
contestar de inmediato o reservar dicha gestión para una nueva
audiencia que puede solicitar el demandante a realizarse dentro de
los 5 días siguientes, para proceder a la contestación de la misma y a

14
 la recepción de la prueba que ofrezca. En todo caso, la
reconvención se tramita y resuelve conjuntamente con la cuestión
principal.
iii. Las partes se entienden citadas de pleno derecho a la nueva
audiencia.
iv. En estos casos, cualquiera de las partes puede solicitar la reserva
para dicha audiencia del examen de la prueba que no pueda rendir
en el acto.
d. Llamado a conciliación obligatorio.
e. Citación a oír sentencia. Si el tribunal estima que no existen puntos
sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben acreditarse, cita de
inmediato a las partes para oír sentencia.
f. Recepción de la causa a prueba. En caso de no producirse avenimiento
total, el juez establece los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos
que deben ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepción de la
prueba, ofrecida en la demanda y la contestación. El tribunal de oficio o a
petición de parte, puede decretar los medios probatorios que estime
pertinentes.
g. Prueba de testigos: no se puede rendir ante un tribunal diverso del que
conoce de la causa. Se limita a 4 el número de testigos por cada parte.
h. Citación para oír sentencia: se producirá una vez que concluya la
recepción de la prueba.
i. Incidentes: deben promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el curso de ésta.
j. Valoración de la prueba: sana crítica.
k. Sentencia definitiva: se pronunciará sobre la acción deducida y sobre los
incidentes, o sólo sobre éstos cuando sean previstos o incompatibles con
aquélla.
l. Recurso de apelación:
i. Resoluciones apelables:
1. Sentencia definitiva de 1ª instancia
2. Resoluciones que ponen término al juicio o hacen imposible
su continuación
ii. Efectos en que debe ser concedida la apelación: todas las
apelaciones se deben conceder en el sólo efecto devolutivo
iii. Vista del recurso de apelación: tendrá preferencia para su vista y
fallo.
iv. Se prohíbe conceder la ONI durante la tramitación del recurso
de apelación
v. Competencia del tribunal de 2ª instancia: 2º GRADO DE
COMPETENCIA: puede pronunciarse sobre todas las cuestiones
que se hayan debatido en 1ª para ser falladas en definitiva, aun
cuando no sean resueltas en el fallo de 1ª.
m. Cosa juzgada provisional: si se declarare sin lugar el desahucio o la
restitución, el actor no puede intentar nuevamente tales acciones, sino
transcurrido 6 meses desde que ha quedado ejecutoriada la sentencia de
rechazo, salvo que se funde en hechos acaecidos con posterioridad a la
fecha de presentación de la demanda.
n. Cumplimiento de la sentencia: el cumplimiento de las resoluciones que
se dicten en los juicios de arrendamiento de bienes urbanos, se rige por las
reglas generales. Sin embargo, cuando las resoluciones ordenan la entrega

15
 de inmuebles, se aplica el 595 CPC: si ratificado el desahucio, llega el día
señalado para la restitución, sin que el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, éste será lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal
notificada por cédula. En estos juicios y en los de comodato precario, el
juez de la causa, una vez decretado el lanzamiento, puede suspenderlo en
casos graves y calificados, por un plazo que no supere los 30 días.

o. Oponibilidad procesal. Situación de los subarrendatarios:

i. Para que a los subarrendatarios les sea oponible lo obrado y la
sentencia recaída en los juicios de desahucio, de restitución o de
terminación del arrendamiento por falta de pago de la renta
seguidos contra el arrendatario, les deberá ser notificada la demanda
o deberán haberse apersonado en la causa.
ii. Para cumplir con lo anterior, el ministro de fe, al notificar
personalmente la demanda, requerirá el juramento al demandado
acerca de la existencia o no de subarrendatarios y, en caso de
afirmación, de sus nombres. El ministro de fe debe dejar constancia
escrita de la notificación a una persona adulta ocupante del
inmueble.
iii. En caso que la demanda no haya sido notificada personalmente, el
mismo requerimiento lo deberá hacer el tribunal en la audiencia de
contestación, si concurriere el demandado. En caso de que afirme la
existencia de subarrendatarios, se suspende la audiencia,
ordenándose la notificación a los subarrendatarios y citándose a
nueva audiencia, la que tendrá lugar una vez practicadas las
notificaciones pertinentes o una vez que los subarrendatarios se
hayan apersonado a la causa.
iv. Resguardo de los subarrendatarios: los subarrendatarios pueden
pagar, en los juicios de terminación del arrendamiento por falta de
pago de la renta, al demandante, antes de la dictación de la
sentencia en 1ª instancia, las rentas adeudadas por el arrendatario.
Haciéndolo así, enervarán la acción y tendrán derecho a reembolso
por el subarrendador, más el interés corriente, o a imputarlas a las
rentas más inmediatas, todo sin perjuicio de las indemnizaciones. Es
importante destacar que no se establece como momento preclusivo
el de la audiencia, sino que pueden pagar en cualquier estado del
juicio, mientras no se haya dictado la sentencia en 1ª instancia.

g- Algunos aspectos sustantivos de la ley 18.101

a- Son irrenunciables los derechos que la ley otorga al arrendatario
b- En los contratos que rige la ley 18.101 y que no consten por escrito, se presumirá
que la renta es la que declare el arrendatario.
c- En caso de mora, los pagos o devoluciones que deben hacerse entre las partes de
todo contrato de arriendo, regido o no por la ley 18.101, se efectuarán reajustando
en la misma proporción en que hubiere variado la UF, entre la fecha en que
debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan. Igualmente cuando se
deban intereses, el reajuste se calcula sobre los intereses.
d- Todo lo que dispone la ley 18.101 respecto de los arrendadores y arrendatarios, se
aplica a los subarrendadores y subarrendatarios.
e- Sistema de pago por consignación en tesorería: en caso de negativa del arrendador a
recibir la renta de arrendamiento u otorgar el recibo correspondiente, el

16
 arrendatario que no desee recurrir al procedimiento de pago por consignación del
CC, puede depositar la renta en el unidad del Servicio de Tesorerías que
corresponda a la ubicación del inmueble, indicando el nombre, apellido y
residencia del arrendador. Tal unidad le otorga un recibo y comunica al
arrendador, por carta certificada, la existencia del depósito. El pago se considera
hecho al arrendador para todo efecto legal, pero la suficiencia se califica en el juicio
que corresponda. El retiro del depósito no implica renuncia del arrendador a sus
derechos ni tampoco genera la reconducción tácita del arrendamiento (1956 inciso
3º). Si en 3 años no son retirados los fondos por el arrendador, pasarán a rentas
generales de la Nación.
f- Auxilio de la policía para garantizar el derecho legal de retención del
arrendador: el arrendador puede solicitar el auxilio de cualquier funcionario de la
policía para impedir que se saquen objetos de la propiedad arrendada. Prestará
ayuda al arrendador sólo por el término de 2 días, salvo que transcurrido este plazo,
se exhiba al arrendador copia autorizada de la orden de retención expedida por el
tribunal competente.
g- Sanción de determinadas conductas con multas, a imponerse por el juez que
conoce del juicio de arrendamiento: de 1 a 60 UF´s:
a. Arrendatario que incurre en falsedad acerca de la existencia de
subarrendatarios o de sus nombres.
b. Subarrendador que habiendo percibido las rentas del subarriendo, no pague
las rentas del arrendamiento y por ello, el subarrendatario fuere lanzado del
inmueble.
c. Arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la
autorización pata abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo
que acredite el pago de la renta de arrendamiento.
Estas multas serán a beneficio fiscal.

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 3) EL JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTÍA
a- Aplicación:
El juicio ordinario de menor cuantía, deberá recibir aplicación respecto de todas las
acciones (pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales
concurran los siguientes requisitos copulativos:
A. No tengan señalada en la ley un procedimiento especial para
su tramitación
El juicio de menor cuantía tiene una aplicación residual.
B. La cuantía del juicio debe ser superior a 10 UTM e inferior a
500 UTM

b- Características:
1. Es un procedimiento más breve y concentrado que el juicio ordinario de mayor
cuantía.
a. Se reducen ciertos plazos
b. Se suprimen ciertos trámites
2. Es un procedimiento extraordinario: se rige por las disposiciones especiales que
para determinados casos la ley establece. Se entiende que es extraordinario, toda vez
que se ha fallado que el único procedimiento ordinario es el juicio ordinario de
mayor cuantía.
3. Tiene una aplicación general: se aplica sobre todas las acciones declarativas que
no tengan un procedimiento especial y cuya cuantía sea superior a 10 UTM e
inferior a 500 UTM.
4. En cuanto a la pretensión deducida y a la sentencia obtenida, el juicio de menor
cuantía puede ser declarativo, constitutivo o de condena.

c- Tramitación y modificaciones del

procedimiento de menor cuantía
Se tramita conforme a las normas del juicio ordinario de mayor cuantía, sólo con las
modificaciones que expresamente se contempla por parte del legislador:
1- Plazo para contestar la demanda:
a. El término de emplazamiento será de 8 días (y no 15)
b. El término de emplazamiento de 8 días, se aumenta conforme a la tabla de
emplazamiento, pero en el juicio de menor cuantía el aumento no puede
exceder de 20 días, limitación que no se encuentra en el de mayor cuantía.
c. No se hace la distinción de la notificación dentro del territorio jurisdiccional
pero fuera de la comuna, para aumentar en 3 los días del emplazamiento.
De esta forma, el término de emplazamiento nunca podrá durar más de 28 días.
d. En caso de haberse desechado las dilatorias o haberse subsanado los vicios
de las excepciones dilatorias acogidas, el plazo para contestar la demanda
será de 6 días (y no 10 como ocurre en el de mayor cuantía).
2- Se omiten los escritos de dúplica y réplica (no procederá ampliar o modificar en
los términos del 312)
3- Procede la reconvención, pero sin que se contemple respecto de ella los
escritos de réplica ni de dúplica. En caso que sea deducida, debe darse traslado
de ella al demandante por el plazo de 6 días para que oponga excepciones dilatorias
o la conteste.
4- Citación obligatoria a audiencia de conciliación. Procede la citación obligatoria
una vez concluido el período de discusión, pero contemplándose que se hará para

18
 un día no anterior al 3º ni posterior al 10º contado desde la fecha de la notificación
de la resolución (en el juicio ordinario es 5º a 15 día).
5- Término probatorio. Se contempla la existencia de los términos ordinario,
extraordinario y especial.
a. El término ordinario tiene una duración de 15 días y no de 20.
b. El término extraordinario se aumenta de la misma forma que en el
ordinario, sin que pueda exceder el aumento de 20 días.
c. Los términos probatorios especiales se rigen por las normas del juicio
ordinario de mayor cuantía.
6- Plazo para formular observaciones a la prueba. Será de 6 días (y no de 10)
7- Plazo para dictar sentencia definitiva. Se dictará dentro del plazo de los 15 días
siguientes al de la última notificación de la resolución que cita a las partes para oírla
(y no dentro de los 60)
8- Recurso de Apelación.
a. Recurso de apelación contra la sentencia definitiva:
i. Se establece que la apelación de la sentencia definitiva se tramitará
como en los incidentes, norma que hoy en día no tiene
significación, por haberse suprimido el trámite de la expresión de
agravios.
ii. La apelación contra la sentencia definitiva se verá conjuntamente
con las apelaciones que se interpusieron contra las resoluciones
dictadas durante la tramitación del asunto en 1ª instancia y que
fueron reproducidos al deducir la apelación contra la sentencia
definitiva. Se debe entender derogada la norma porque
establece una acumulación limitada a los recursos de
apelación que menciona, en circunstancias que en la
actualidad la acumulación de recursos para su vista dice
relación con todos los recursos que incidan en una misma
causa, la que debe efectuarse de oficio o a petición de parte.
iii. Los alegatos no pueden exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal
acuerde prorrogar el tiempo al doble (en ordinario de mayor cuantía
es de 30 minutos)
iv. El tribunal destinará por lo menos 1 día de cada semana a la vista
preferente de estas causas, lo que no acontece con las causas del
juicio ordinario de mayor cuantía.
v. La sentencia de 2ª debe dictarse dentro de un plazo de 15 días,
contado desde el fin de la vista de la causa (en juicio ordinario de
mayor cuantía el plazo es de 60 días).

b. Recurso de apelación en contra de las otras resoluciones distintas a la

sentencia definitiva:
i. RG: concesión diferida del recurso de apelación. Deducida una
apelación en contra de una resolución que no tenga el carácter de
sentencia definitiva, el juez tendrá por interpuesto el recurso para
después de la sentencia que ponga término al juicio. El apelante,
deberá reproducirlo dentro de los 5 días subsiguientes al de la
notificación de la sentencia y en virtud de esta reiteración, lo
concederá el tribunal. Es decir, deberá deducirse la apelación
durante el curso del procedimiento y en la forma y en los plazos que
sean procedentes conforme a las reglas generales. El tribunal frente
a la interposición de la apelación, sólo tendrá por interpuesto el

19
 recurso, dictando una resolución de mero téngase presente. El
tribunal de alzada, conocerá así de las apelaciones en contra de la
sentencia definitiva y de las reiteradas.
1. La reiteración de la apelación debe efectuarse después de la
notificación de la sentencia que ponga término al juicio,
tanto si se trata de una sentencia definitiva o de cualquiera
interlocutoria que ponga término al juicio (ej. Abandono del
procedimiento).
2. El plazo para apelar de la sentencia definitiva es de 10 días,
plazo que no calza con el de 5 días, para proceder a la
reiteración. El prof. Maturana, estima que debería reunirse la
reiteración en el mismo acto en que se apela la sentencia
definitiva.
ii. Excepciones: apelaciones contra resoluciones que no revisten el
carácter de sentencia definitiva, que una vez interpuestas durante la
tramitación de 1ª instancia deben ser concedidas de
inmediato, para ante el tribunal de alzada, no pudiéndose diferir su
otorgamiento para la reproducción posterior. Las resoluciones
respecto de las cuales se debe conceder la apelación
inmediatamente, son:
1. Las resoluciones relativas a la competencia del tribunal
2. Las resoluciones relativas a la inhabilidad del tribunal
3. Las resoluciones que recaigan en incidentes sobre algún
vicio que anule el proceso
4. Las resoluciones que se dicten en los incidentes sobre
medidas prejudiciales o precautorias

9- Recurso de Casación: no hay modificaciones. El elemento cuantía fue eliminado

como requisito de procedencia del recurso.

20
 4) EL JUICIO ORDINARIO DE MÍNIMA CUANTÍA
1. Su incorporación no es originaria del CPC, sino que del año 1944.

2. Aplicación: se aplica para la tramitación de todas las acciones (pretensiones)

declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los siguientes
requisitos copulativos:
a) No tengan señalada en la ley un procedimiento especial para su tramitación
b) La cuantía no debe exceder de 10 UTM

3. Características
a) Es un procedimiento verbal, y más informal, breve y concentrado que los
juicios ordinarios de mayor y menor cuantía.
b) Es un procedimiento extraordinario: se rige por las disposiciones especiales que
para determinados casos la ley establece. Sabemos que se ha fallado que el único
ordinario es el juicio ordinario de mayor cuantía.
c) Tiene una aplicación general. Se aplica a toda cuestión cuya cuantía no exceda de
10 UTM y no se encuentre regulado especialmente.
d) La pretensión deducida y la sentencia pueden ser meramente declarativas,
constitutivas o de condena.

4. Tramitación
A) Demanda:
a. Verbalmente o por escrito.
b. Si es escrita, debe cumplir con los requisitos generales.
c. Si es interpuesta verbalmente, se deja constancia, en un acta que servirá de
cabeza al proceso, del nombre, profesión u oficio del demandante, de los
hechos que éste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los
documentos que acompañe y de las peticiones que formule.
d. Deberá proveerse con una resolución que cite a las partes para que
comparezcan personalmente, o representadas por mandatarios
facultados especialmente para transigir a una audiencia que no
puede ser anterior al 3º día hábil desde la resolución, cuidando de
que medie un tiempo prudencial entre la notificación del demandado
y la celebración de la audiencia.
e. Si es interpuesta en forma verbal, inmediatamente debe entregársele copia
autorizada del acta y de su proveído, con lo cual se entenderá notificado de
las resoluciones que contenga.
B) Notificación de la demanda
a. La demanda y la primera resolución de cualquiera gestión anterior a ésta, se
notifican personalmente por medio de un receptor, si lo hay, y no
habiéndolo o si está inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza
del tribunal, que sea mayor de edad, sepa leer y escribir, o por un miembro
del cuerpo de Carabineros. Se entregará copia íntegra del acta y del
proveído.
b. Las mismas personas podrán notificar en la forma que establece el 44,
cuando sea procedente.
c. Establece norma especial en relación a las horas hábiles para notificarse,
cuestión que hoy no tiene mayor trascendencia: entre las 6 y las 20 horas de
todos los días del año.
C) Audiencia de contestación de la demanda y conciliación

21
 a. Se celebra con la parte que asista.
b. En ausencia del demandado, el tribunal puede suspender la audiencia si
estima que la demanda no le ha sido notificada mediando el tiempo
prudencial, o si habiéndose notificado conforme al 44 haya motivo de creer
que la copia no ha llegado con oportunidad a su poder.
c. Citará en tales casos a nueva audiencia, fijada por resolución.
d. En la audiencia de contestación, el demandado debe oponer las excepciones
dilatorias y las perentorias que pueda hacer valer contra la demanda. 711
e. Todas las excepciones se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la
sentencia definitiva, pero el tribunal puede acoger, desde luego, o tramitar
separadamente, las dilatorias de incompetencia, falta de capacidad o
personería del demandante, o aquella en que se reame del
procedimiento, siempre que aparezcan manifiestamente admisibles.
f. Para que el demandado haga valer la reconvención, es necesario:
i. Que la haga valer en la audiencia de contestación
ii. Que el tribunal sea competente para conocer de ella
iii. Que no esté sometida a un procedimiento especial
iv. Que tenga por objeto enervar la acción deducida o esté íntimamente
ligada con ella (requisito adicional)
g. La reconvención se tramitará conjuntamente con la demanda
h. El tribunal, luego de oír al demandado, llama a avenimiento. Si éste es
exitoso, se consigna en un acta, poniendo fin al juicio con autoridad de cosa
juzgada. En caso contrario, se limitará a dejar constancia del fracaso.
i. La práctica de toda diligencia probatoria, debe solicitarse en la
audiencia de contestación, so pena de no ser admitida después, sin
perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en
cualquier estado de la causa, decretar todas las actuaciones y diligencias
conducentes a la comprobación de los hechos discutidos, debiendo emplear
el mayor celo posible.
D) Recepción de la causa a prueba
a. Contestada la demanda o en rebeldía del demandado, el juez resolverá si
debe o no recibirse la causa a prueba.
i. En caso que la reciba, fijará los puntos sobre los cuales debe recaer
y señalará una audiencia próxima para recibirla.
ii. En caso que no la recibe, citará a las partes para oír sentencia, la que
deberá dictar dentro de los 8 días subsiguientes.
b. La resolución que recibe la causa a prueba es inapelable.
c. La resolución que recibe la causa a prueba y las resoluciones que ordenen la
comparecencia personal de las partes y la sentencia definitiva, se notificarán
por cédula. Las demás se notificarán por el Estado diario.
d. Para los efectos de la notificación por cédula, el demandante al tiempo de
su presentación y el demandado en su 1ª comparecencia, deberán designar
su domicilio en la forma indicada en el inciso 2º del art. 49. Esto se hace
saber a ambas partes. La misma norma se aplica a los mandatarios
constituidos por las partes, al tiempo de presentarse o constituirse el poder.
e. Si la demanda ha sido notificada personalmente al demandado, y éste no
designa domicilio, se tendrá por tal el que se ha señalado en la demanda y si
ella se ha notificado en la forma del art. 44 se considerará como domicilio la
morada en que se haya practicado la notificación. Lo anterior tiene
aplicación, siempre que el lugar donde se haya practicado la notificación

22
 esté dentro del territorio jurisdiccional del tribunal correspondiente. De no
ser así, debe notificarse por el Estado Diario.

E) Reglas especiales para la rendición de la prueba y audiencia de prueba

a. Prueba Documental
i. Los documentos sólo pueden presentarse conjuntamente con la
demanda o en las audiencias de contestación o de prueba y las
partes deberán formular las observaciones y las impugnaciones que
procedan en la audiencia en que se acompañen o en la
inmediatamente siguiente.
ii. Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones
deberán tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestión
principal.
iii. Los que se formulen en la audiencia de prueba, deben probarse en
la misma audiencia, salvo que el tribunal por motivos fundados fije
una nueva audiencia para ello.

b. Prueba Testimonial
i. En la audiencia de contestación o dentro de los 3 días siguientes a la
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, la parte
que desea rendirla, deberá hacer anotar en el proceso el nombre,
profesión u oficio y domicilio de los testigos y si los testigos deben
ser o no citados a declarar por el tribunal.
ii. 4 testigos como máximo por cada punto de prueba
iii. La declaración de testigos se presta bajo juramento, en presencia de
las partes que asistan, quienes podrán dirigir preguntas al deponente
por conducto del juez.
iv. Se pueden deducir las tachas antes de que declare el testigo, con lo
que el juez proveerá lo conducente para el establecimiento de las
mismas, las que apreciará en conciencia en la sentencia definitiva.
v. Las inhabilidades no obstan al examen, pero el tribunal puede
desechar a los que, según su criterio, aparezcan notoriamente
inhábiles.

c. Prueba Confesional
i. Por 1 sola vez en el juicio.
ii. Oportunidad: en la audiencia de contestación o en la audiencia de
prueba, pero en este último caso, sólo cuando la persona que deba
confesar, estuviere presente. Esto es, sin perjuicio de que se pueda
decretar por el tribunal como medida para mejor resolver.
iii. Si no concurre el absolvente o da respuestas evasivas, siempre que
se haya acompañado pliego de posiciones, se le tiene por confeso
sin necesidad de nueva citación.
iv. Se hará ante el juez que conoce de la causa o el del domicilio del que
resida el absolvente, salvo que tenga mandatario en el lugar del
juicio.

d. Prueba Pericial
i. Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designará
preferentemente para el cargo al empleado público, municipal o de

23
 institución semifiscal que estime competente, quien estará obligado
a desempeñarlo gratuitamente.
ii. Deben entregarse los informes por escrito, pudiendo el juez pedir
informes verbales que se consignarán en los autos.

e. Inspección Personal del Tribunal

i. El tribunal podrá proceder por sí solo o con notificación de las
partes, según lo estime conveniente.
f. Protocolización
i. De todo lo obrado en la 1ª audiencia y en las demás que se celebren,
se levantará acta firmada por el juez, las partes asistentes, los
testigos que hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en su
defecto, por un ministro de fe o una persona que, en calidad de
actuario, nombre el tribunal.
g. Apreciación de la prueba
i. Se aprecia en la forma ordinaria.
ii. Sin embargo, el tribunal, en casos calificados, puede estimarla
conforme a conciencia, y según la impresión que le haya merecido
la conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con
que hayan litigado en él.

e- Citación para oír sentencia

a. En caso de no ser procedente recibir la causa a prueba, debe citarse a las
partes a oír sentencia al finalizar el comparendo de contestación y
conciliación. La sentencia deberá dictarse dentro de los 8 días subsiguientes.
b. Si se hubiere recibido la causa a prueba, el tribunal cita a las partes a oír
sentencia y la dictará dentro de los 60 días contados desde la celebración
de la audiencia de contestación, salvo que lo impidan circunstancias
insuperables, de las cuales se deja constancia en la sentencia.

f- Sentencia definitiva
a. Se señalan en el art. 725, con lo cual existe norma especial, sin proceder la
aplicación del 170.
b. Deberá contener:
i. Individualización de los litigantes
ii. Enumeración brevísima de las peticiones del demandante y de las
defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos
iii. Análisis somero de la prueba producida
iv. Razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo
v. Decisión del asunto
c. En caso que en la sentencia se de lugar a una excepción dilatoria, el tribunal
se abstiene de pronunciarse sobre la cuestión principal.
d. Debe dejarse copia íntegra de la sentencia definitiva y de todo avenimiento
o transacción que ponga fin al juicio en el libro de sentencias que se llevará
con este objeto.
e. La regulación de las costas se hace en la sentencia misma.

g- Incidentes:
a. deben formularse y tramitarse en las audiencias de contestación y de prueba
y su fallo se reserva para la sentencia definitiva, que será inapelable.

24
 b. El tribunal puede, atendida la naturaleza del incidente, tramitarlo
separadamente con audiencia verbal de las partes y decretar las diligencias
adecuadas a su acertada resolución.
c. Las resoluciones en todo procedimiento incidental son inapelables.

h- Abandono del procedimiento: 3 meses.

i- Recurso de apelación: es improcedente tanto respecto de la sentencia definitiva,

como respecto de la resolución que recibe la causa a prueba y de las resoluciones en
procedimientos incidentales. 45 No.1 letras a y b del COT

j- Recurso de Casación en la forma: procede, con las siguientes modificaciones:

a. Causales: sólo procede en los casos de los números 1, 2, 4, 6, 7 y 9 del art.
768.
b. Se consideran trámites esenciales:
i. Emplazamiento del demandado para contestar la demanda
ii. Acta en que deben consignarse las peticiones de las partes
iii. Llamado a conciliación
c. Forma de interponerlo: se interpondrá verbalmente o por escrito, sin
previo anuncio y sólo se mencionará la causal en que se funde. Si se hace
verbalmente, se deja testimonio en un acta que firmarán el recurrente y el
juez.
d. Plazo de interposición: 5 días.
e. Tramitación ante el tribunal ad quem: manda que se traigan los autos en
relación. Si la causal requiere probarse, se abre un término con este objeto,
debiendo regirse la prueba por las normas de los incidentes.

25
 5) EL JUICIO DE HACIENDA

1) Reglamentación
a- Título XVI del Libro III del CPC (arts. 748 a 752).
b- DFL 1 del Ministerio de Hacienda de 1993, que fija la Ley Orgánica del Consejo
de Defensa del Estado.

2) El Consejo de Defensa del Estado

- Es un servicio público descentralizado, dotado de personalidad jurídica y se encuentra
bajo la supervigilancia directa del Presidente de la República, siendo independiente de los
Ministerios.
- Le corresponde la defensa judicial de los intereses del Estado, siendo su primera
misión la de asumir la defensa del Fisco en todos los juicios y en los actos contenciosos de
cualquier naturaleza.
- Su máximo órgano es el Consejo, compuesto de 12 abogados. Son designados por el
Presidente, pudiendo recaer el nombramiento en personas ajenas al Consejo. La remoción
debe disponerse por el Presidente de la República, con acuerdo del Senado. Cesan en el
cargo a los 75 años de edad.
- El Consejo de Defensa del Estado tiene un Presidente, designado por el Presidente de la
República entre los Consejeros, durando 3 años en el cargo. Al Presidente del Consejo de
Defensa del Estado le corresponde la representación judicial del Fisco en todos los
procesos y asuntos que se ventilan ante los tribunales, cualquiera sea su naturaleza.
- En cada ciudad asiento de Corte de Apelaciones habrá un Abogado Procurador Fiscal,
los que son designados por el Presidente del Consejo, durando en el cargo hasta que dure la
confianza del Consejo. A estos abogados les corresponde representar judicialmente al Fisco
con las mismas atribuciones que el Presidente.

3) Concepto
Juicio de Hacienda: aquel en que tiene interés el Fisco y cuyo conocimiento corresponde
a los tribunales ordinarios de Justicia.

Son 2 los requisitos para que nos encontremos ante un Juicio de Hacienda
1. Que en el juicio tenga interés el Fisco; y
2. Que el juicio sea del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia

Es necesario que concurran copulativamente ambos requisitos. Así por ejemplo, no

tienen el carácter de juicio de hacienda el Juicio de cuentas que se sigue ante la Contraloría,
a pesar de que exista interés del Fisco.

4) Tribunal Competente
Art. 48 COT: los jueces de letras asiento de Corte conocerán en 1ª instancia de las causas
de hacienda, cualquiera que sea su cuantía.
Cuando el Fisco obre como demandante, puede dirigirse a los tribunales allí indicados o al
del domicilio del demandado, cualquiera sea la naturaleza de la acción deducida.
Las mismas reglas se aplican a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga interés.

Así, en razón del elemento materia, podemos distinguir 3 situaciones en materia de

competencia:
a- Fisco demandado: el demandante debe interponer la demanda en el juicio de
hacienda ante el juez de letras asiento de Corte, siendo conocido siempre en 1ª
instancia, cualquiera sea su cuantía. Esto se explica porque en cada ciudad de

26
 asiento de Corte, el Consejo de Defensa del Estado cuenta con un abogado
procurador fiscal que lo represente. Es un caso de competencia privativa o
exclusiva.
b- Fisco demandante: se puede optar por demandar en juicio de hacienda ante juez
de letras asiento de Corte o en el juez de letras del domicilio del demandado. Se
trata de un caso de competencia acumulativa o preventiva.
c- Fisco interesado en asunto no contencioso. Regirán las reglas anteriores.

5) Tramitación
El juicio de hacienda se sustanciará siempre por escrito, con arreglo a los trámites
establecidos para los “juicios de fuero” ordinario de mayor cuantía, salvo las
modificaciones expresadas en los artículos 749 y siguientes.

El legislador no se refiere al elemento de la competencia absoluta al hablar de “juicios de

fuero”. Se ha interpretado que quiere decir que significa que el procedimiento que deberá
utilizarse es aquel que corresponde según las reglas de acuerdo a la naturaleza de ka
acción deducida referente a los asuntos de mayor cuantía.

Por ello, es que el juicio de hacienda, según sea la acción deducida, podrá ser
tramitado no sólo conforme a las reglas del juicio ordinario de mayor cuantía, sino
que también según el procedimiento de las querellas posesorias, de un juicio sumario o
cualquier otro que corresponda aplicarse según la naturaleza de la acción deducida.

6) Modificaciones que se contemplan respecto a la

tramitación de los Juicios de Hacienda
1- Se deben tramitar siempre por escrito

2- Se omiten en el juicio ordinario los escritos de réplica y dúplica cuando estos sean
de una cuantía inferior a la señalada en la ley. 749: se omiten en el juicio ordinario
los escritos de réplica y dúplica, siempre que la cuantía del negocio no pase de 500
UTM. De esta forma, los juicios de hacienda que, en atención a su cuantía, debían
ser de mínima o de menor cuantía, deberán tramitarse conforme a las normas del
juicio ordinario de mayor cuantía, pero sin los escritos de réplica y dúplica. Esta
eliminación no se produce sólo en la tramitación del juicio de hacienda de menor y
de mínima cuantía: también nos encontramos con esta supresión en el juicio
ordinario, cuando debe aplicarse para la tramitación de la tercería de dominio y en
el juicio de menor cuantía.

Anteriormente se debía oír al Ministerio Público antes de la prueba y antes de la sentencia

definitiva en 1ª y 2ª instancia, cuando no figure como parte principal. Hoy, no tiene
aplicación, porque en 1ª instancia se eliminaron los promotores fiscales y en 2ª no se oye al
Ministerio Público en los juicios de hacienda.

3- Notificaciones: El Presidente del Consejo de Defensa del Estado tiene la

atribución de conferir la calidad de receptores judiciales a ciertos funcionarios del
mismo. Éstos podrán tener carácter permanente, debiendo ser comunicado a la
Corte de Apelaciones respectiva; o en un determinado proceso, bastando un escrito
comunicándolo al tribunal de la causa.

4- Mandatario Judicial: El patrocinio y poder que confiera el Presidente y los

abogados procuradores fiscales, no requieren de la concurrencia personal de los

27
 mismos, bastando para la autorización, la exhibición de la respectiva credencial que
acredite la calidad e identidad de la persona a quien se confiere.

5- Término de emplazamiento: ¿??????????????????????

6- Absolución de Posiciones: el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, los

abogados procuradores Fiscales y los apoderados que puedan haberse designados,
no tendrán la facultad de absolver posiciones a representación del Fisco, del
Estado, o de las instituciones a quienes representen judicialmente salvo que sean
llamados a absolver posiciones por hechos propios.

7- Deben ser consultadas las sentencias definitivas de 1ª instancia que se dicten

en los juicios de hacienda que sean desfavorables al interés fiscal, cuando de
ellas no se apelare.
Es la modificación más trascendental establecida por el legislador respecto del juicio de
hacienda y que tiene carácter excepcional dentro del procedimiento civil. Art. 751
a- Consulta: trámite procesal en virtud del cual una resolución de un tribunal de 1ª
instancia debe ser revisada por el tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por la vía
de apelación.
b- No se trata de una instancia ni de un recurso, sino de un trámite procesal de
orden público establecido por el legislador, velando por los intereses públicos que
pueden verse comprometidos en el proceso.
c- Se trata de una institución excepcional. En el ASPP no tenía carácter excepcional.
En el NSPP no se contempla el trámite de la consulta.
d- El tribunal competente para conocer de la consulta es la Corte de Apelaciones
respectiva.
e- Procederá la consulta en el juicio de hacienda, siempre que concurran los siguientes
requisitos copulativos:
a. Que se trate de una sentencia definitiva de 1ª instancia
i. Debe tener la naturaleza jurídica de una sentencia definitiva
ii. Debe haber sido pronunciada por un tribunal de 1ª instancia, sin
que jamás proceda respecto de las resoluciones que dicte un tribunal
de 2ª. La razón es lógica, toda vez que es un trámite que procede
cuando no se haya revisado por medio de la apelación.
b. Que se trate de una sentencia de 1ª instancia de la que “no se
apelare”
i. La procedencia de la consulta no depende tan sólo de la
interposición del recurso de apelación, sino que de la revisión
efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de la
apelación.
ii. Si se interpone un recurso de apelación y luego es declarado
desierto, prescrito o desistido, será procedente la consulta al no
haber sido revisado el fallo efectivamente por el tribunal de alzada
conociendo de una apelación.
c. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al interés fiscal: el art.
7512, nos indica expresamente cuando una sentencia definitiva es
desfavorable al interés fiscal:
i. Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco
ii. Cuando no acoge totalmente la reconvención del Fisco

2 El Art. 751, además de tener importancia para determinar cuando una sentencia es desfavorable al interés
fiscal, permite configurar la noción de agravio para los efectos de interponer un recurso de apelación.

28
 iii. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco
iv. Cuando no rechaza totalmente la reconvención deducida contra el
Fisco.

- Tramitación de la consulta: es necesario que el tribunal de 1ª instancia pronunciada la

sentencia definitiva, ordene en ella el trámite de la consulta si no se apelare. Dispondrá en
la sentencia definitiva: “consúltese si no se apelare”.
La causa deberá ser elevada en consulta por el tribunal de 1ª instancia al de 2ª instancia,
previa notificación de las partes. Con esta notificación del tribunal de 1ª instancia, las partes
quedan emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal superior.
Recibidos los autos por la Corte de Apelaciones respectiva, su Presidente deberá distribuir
las consultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que ésta se divida. La consulta
es vista en cuenta por la Sala, sólo para el efecto de ponderar si la sentencia definitiva
se encuentra ajustada a derecho. De esta revisión, efectuada en cuenta por el tribunal de
alzada, pueden resultar 2 cuestiones:
a- Que la sentencia no merezca reparos a la Corte en cuanto a su legalidad: procede a
aprobarla sin más trámites. En este caso, se aprueba la sentencia consultada, sin
más trámite.
b- Que la Corte estime dudosa la legalidad del fallo consultado: la Corte de
Apelaciones retendrá el conocimiento del negocio, y en su resolución, deberá
señalar los puntos que le merecen dudas, ordenando traer los autos en
relación. La vista de la causa se hará en la misma Sala y se limitará estrictamente a
los puntos de derecho señalados en la resolución. Esta vista de la causa, se
caracteriza por:
a. El análisis específico de la legalidad del fallo se efectúa autos en relación y
no en cuenta, debiendo por ello colocarse la causa en tabla;
b. El análisis específico de la legalidad del fallo se radica en la misma Sala que
haya retenido el conocimiento del negocio.
c. El tribunal posee una competencia específica para analizar la legalidad del
fallo, una vez que se haya retenido el conocimiento del asunto, al poder
recae este análisis sólo sobre los puntos de derecho señalados en la
resolución en que se retuvo el conocimiento del asunto, sin perjuicio
de poder ejercer de oficio otras facultades que la ley les confiere para
proceder de oficio (ej. Declarar la nulidad absoluta cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato).

8- Cumplimiento de las sentencias condenatorias dictadas contra el Fisco en

los juicios de Hacienda
El Art. 752 establece un procedimiento especial para obtener el cumplimiento de las
sentencias dictadas contra el Fisco. Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera
prestación, deberá cumplirse dentro de los 60 días a la fecha de la recepción del oficio del
tribunal dirigido al Ministerio respectivo, mediante la dictación del correspondiente decreto
El trámite de cumplimiento de una sentencia en contra del Fisco sólo se contempla
respecto de las sentencias ejecutoriadas. Los trámites contemplados pata obtener el
cumplimiento de una sentencia por parte del Fisco son:
1) Certificado de ejecutoriedad de la sentencia
2) Remisión de oficios
i. Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitirá oficio al ministerio
respectivo, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia
de primera y de segunda instancia, con certificado de estar
ejecutoriada.

29
 Aunque el Código no lo dice, el prof. Maturana sostiene que deben
enviarse las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema
conociendo del recurso de casación.
La remisión debe ser efectuada a petición de parte, porque la regla
en el procedimiento civil es la del impulso procesal de parte.
Se remite al Ministerio respectivo, a fin de que se dicte el decreto
destinado a ordenar el pago.
ii. Asimismo se envía este oficio al Consejo de Defensa del Estado
para su informe, debiendo indicar el nombre de la persona o
personas a quien debe hacerse el pago. El informe sólo puede ser
firmado por su Presidente, y ser despachado al Ministerio que
corresponde dentro de los 30 días siguientes a la recepción del
oficio que contiene la copia de las sentencias. Esta fecha se acredita
por el certificado del Ministro de Fe que lo hubiese entregado en la
oficina de partes del Ministerio. Si hubiese sido enviado por carta
certificada, transcurridos 3 días desde su recepción por el correo.

3) Dictación del Decreto:

i. El ministerio respectivo deberá dictar el decreto que ordene el pago
respectivo dentro del plazo de 60 días, disponiendo el pago de los
reajustes e intereses que haya determinado la sentencia y que se
devenguen hasta la fecha del pago efectivo.
ii. Si no se pronunció la sentencia sobre pago de intereses y reajustes y
el pago no se efectúa dentro de los60 días contados desde la
recepción del oficio del tribunal, la cantidad se reajusta conforme a
la variación del IPC entre el mes anterior al que quedó ejecutoriada
la sentencia y el mes anterior al pago efectivo.

4) Pago por Tesorería: el pago de la suma a la que haya sido condenado el

Fisco, deberá ser pagada por la Tesorería General de la República.

9- Aumento del plazo para interponer el recurso de casación en la forma y en el

fondo
El plazo contemplado en el artículo 770 CPC del CPC era de 15 días para los recursos
interpuestos contra los juicios en que interviniera el Consejo de Defensa del Estado, el cual
se aumentaba conforme a la tabla de emplazamiento a que se refiere el art. 359, hasta un
máximo de 30 días, cuando el tribunal que haya pronunciado la resolución recurrida tenga
su asiento en una comuna o agrupación de comunas diversa de aquella en que funciona el
que haya de conocer el recurso. La Corte Suprema interpretaba que se trataba de días
corridos, por no ser un plazo establecido en el CPC.
La ley 19.743 derogó este aumento, por lo que hoy en día recibe aplicación la RG del 770.

10- Fotocopias para compulsas en caso de concederse la apelación en el solo

efecto devolutivo
El Consejo de Defensa del Estado puede obtener las fotocopias o compulsas a que se
refiere e art. 197 CPC, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos
que establece el 197 CPC.

30
 11- Facultad del Consejo de Defensa del Estado de acordar las transacciones en
los procesos en que intervenga
El Consejo de Defensa del Estado con el voto de las ¾ partes de sus miembros en
ejercicio y en sesión especialmente convocada con tal objeto, podrá acordar transacciones
en los procesos en que intervenga. En el acta debe dejarse constancia de los fundamentos
que se tuvieron para ello. En caso que involucre intereses de otras entidades
(Municipalidades, servicios descentralizados, etc.), se requerirá del consentimiento de la
entidad respectiva. Los acuerdos referidos, deberán ser aprobados por resolución del
Ministerio de Hacienda cuando se trate de sumas superiores a 3000 UTM.

6) EL JUICIO DE NULIDAD, DIVORCIO Y SEPARACIÓN

El Título XVII del CPC fue eliminado por la NLMC. Ante ello, debemos remitirnos
a:
1) Ley 19.968
2) Arts. 89 a 92 de NLMC

31
 7) EL JUICIO EJECUTIVO

PRIMERA PARTE: GENERALIDADES

I. INTRODUCCIÓN
La tercera fase de la jurisdicción (luego del conocimiento y fallo) correspondiente a la
ejecución es eventual. Las sentencias meramente declarativas y las constitutivas se
“ejecutan” u operan sus efectos, por su sola dictación, sin necesidad de ejecución forzada.
En el caso de las sentencias de condena, no siempre será necesario recurrir a un
cumplimiento compulsivo, toda vez que el demandado puede cumplir voluntariamente la
prestación que se contiene en el fallo, sin necesidad de recurrir a un procedimiento
ejecutivo.

II. EJECUCIÓN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS
a- Las sentencias son emanaciones del ejercicio de la función jurisdiccional, teniendo
validez y eficacia limitada al territorio del Estado en que se pronuncian. Sin
embargo, la doctrina, jurisprudencia y legislaciones, están contestes en el hecho de
que los fallos pueden ejecutarse y reconocerse en Estados distintos de aquellos de
donde provienen por razones prácticas que derivan del hecho de tratar de evitar
fraudes.
b- Es necesario entender que no procede aplicar la ejecución (el exequátur) respecto
de las sentencias constitutivas o meramente declarativas. Estas sentencias no son
susceptibles de ser ejecutadas, ya que sólo procede reconocerlas.
c- Exequátur: acto jurídico procesal, emanado de la Corte Suprema, por el cual se
autoriza a cumplir una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero.
d- Tribunal competente para conocer del exequátur: Corte Suprema en Sala (hoy
le corresponde a la 4ª sala).
e- Reglas sobre la concesión de exequátur: el legislador estructura la concesión de
exequátur, partiendo de la existencia de tratados sobre la materia, a falta de éstos,
por el principio de la reciprocidad y, en su inexistencia, a las normas sobre
regularidad internacional.
a. 1ª REGLA: EXISTENCIA DE TRATADOS: Las resoluciones
pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que les concedan
los tratados respectivos; y para su ejecución se seguirán los
procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan
modificados por dichos tratados. Ejemplos de tratados sobre ejecución de
resoluciones judiciales vigentes en nuestra legislación:
i. Convención Interamericana sobre cumplimiento de medidas
cautelares
ii. Convención sobre reconocimiento y ejecución de las sentencias
arbitrales extranjeras

b. 2ª REGLA: RECIPROCIDAD: Se aplica a falta de tratado internacional.

Nuestro CPC lo consagra en términos positivos y negativos:
i. En términos positivos, se señala en el art. 243 que, si no existen
tratados relativos a la materia con la nación de la cual proceden las
resoluciones, se les dará la misma fuerza que en ella se dé a los fallos
pronunciados en Chile.
ii. En términos negativos, nos señala el art. 244 que, si la resolución
procede de un país en que no se da cumplimiento a los fallos de los
tribunales chilenos, no tendrá fuerza en Chile.

32
Se ha discutido si nuestra ley acoge la reciprocidad legal (fundada y protegida por la ley) o
si acoge la de hecho (tratamiento que la jurisprudencia extranjera da a las sentencias
nacionales) o incluso si acoge ambas. El legislador no distingue el sistema preferido, por lo
que se ha fallado que comprende a ambos.

c. 3ª REGLA: REGULARIDAD INTERNACIONAL

A falta de las 2 normas anteriores, la Corte Suprema deberá analizar el fallo extranjero a la
luz de ciertos principios básicos: nuestra ley dista mucho de otras más avanzadas, porque
el examen que realiza la Corte Suprema no mira al fondo del asunto, sino que a meros
aspectos formales o de fondo generales:
245 CPC: En los casos en que no puedan aplicarse las reglas anteriores, las resoluciones de
tribunales extranjeros tendrán en Chile la misma fuerza que si hubieren sido dictado por
tribunales chilenos, con tal que reúnan las circunstancias siguientes:
1. Que no contenga nada contrario a las leyes de la República.
i. No interesa el procedimiento
ii. Lo que pone el límite son las normas de derecho público y las
normas de derecho privado, pero correspondientes al orden público
nacional (ej. Derecho de familia).
2. Que tampoco se opongan a la jurisdicción nacional
3. Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido
debidamente notificada de la acción.
i. Con todo, la parte contra la cual se dictó podrá probar por otros
medios que estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.
ii. Basta el debido emplazamiento. Antes no se podía ejecutar respecto
del rebelde.
4. Que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del país en que hayan
sido pronunciadas.
i. No se comprenden las que causan ejecutoria.
f- Procedimiento de exequátur en negocios contenciosos
a. Solicitud a la Corte Suprema:
i. Se acompaña a la solicitud una copia legalizada del fallo que se trata
de ejecutar. Siendo un instrumento público la sentencia, es
necesario que sea debidamente legalizada.
ii. Se debe además, dar cumplimiento a las normas comunes a todo
escrito y a las reglas de comparecencia en juicio.
iii. En caso de ser necesario, deberá acompañarse la traducción
correspondiente.
b. La resolución del tribunal será traslado, debiendo notificarse
personalmente a la parte contra la cual se pide la ejecución, la cual tendrá
para exponer lo que estime conveniente, un término igual al de
emplazamiento para contestar demandas.
c. Con la contestación de la parte o en su rebeldía, y con previa audiencia del
fiscal judicial, el tribunal declarará si debe o no darse cumplimiento a la
resolución.
d. Si el tribunal lo estima necesario, podrá abrir un término de prueba antes de
resolver en la forma y por el tiempo que este Código establece para los
incidentes. Pasado este probatorio, el tribunal debe fallar.
g- Procedimiento de exequátur en negocios no contenciosos
No cabe dar traslado, por no existir contraparte. Procederá la audiencia del fiscal
judicial. También procede un término probatorio, si el tribunal lo estima conveniente.

33
 h- Procedimiento de exequátur en sentencias arbitrales
Existe un trámite o requisito adicional: visto bueno u otro signo de aprobación emanado
de un tribunal superior ordinario del país donde se haya dictado el fallo. Esto, porque es la
única forma de constatar su autenticidad y demostrar su fuerza ejecutiva.

i- Efectos de la concesión del exequátur

Con el reconocimiento de una resolución extranjera, se podrá generar un título o
fundamento de una ejecución posterior. Asimismo, el reconocimiento de la resolución
extranjera servirá para generar la excepción de cosa juzgada.

j- Ejecución del fallo

Mandada cumplir una resolución pronunciada en país extranjero, se pedirá su ejecución al
tribunal a quien habría correspondido conocer del negocio en 1ª o única instancia, si
el juicio se hubiera promovido en Chile.
El procedimiento que se siga, será el que se determine:
a) En el tratado que otorga valor al fallo extranjero; y si falta éste
b) El procedimiento que corresponda de acuerdo a las reglas generales de la legislación
chilena.

III. EJECUCIÓN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS
La fase de ejecución de una sentencia pronunciada por un tribunal chileno, cuando tiene
lugar, se materializa a través de los siguientes procedimientos:
1. PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN INCIDENTAL
1.1. Reglamentación: Título XIX del Libro I (arts. 231 a 241)

1.2. Naturaleza jurídica: la doctrina se divide en cuanto a la calificación

de la naturaleza jurídica de este procedimiento:
1.2.1. Se trata de un Juicio Ejecutivo Especial: se trata de un
juicio, ya que el ejecutado puede oponerse a la solicitud de
cumplimiento. Es ejecutivo el juicio, porque tiende al
cumplimiento forzado de una obligación o de una
prestación que impone o emana de una sentencia
ejecutoriada o que causa ejecutoria. Es especial, por
apartarse del juicio regulado en el libro III.
1.2.2. Se trata de un Incidente: existencia de una relativa rapidez
en su tramitación. Sin embargo, no podemos hablar de
incidente, por ser éste una cuestión que accede a una
principal, y esta cuestión principal, es precisamente la
ejecución de la resolución.

1.3. Tribunal competente: el tribunal que dictó la resolución en 1ª o

única instancia es el único tribunal competente para conocer del
cumplimiento de una sentencia a través del procedimiento
incidental. Se trata de una competencia privativa o exclusiva.

1.4. Requisitos de la solicitud:

1.4.1. Solicitud de parte interesada: 233: “cuando se solicite la
ejecución”.

34
 1.4.2. Se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria: sólo las
sentencias definitivas o interlocutorias generan la acción
de cosa juzgada. 176.
1.4.3. Las sentencias deben estar firmes o causar ejecutoria. El 231
nos señala que se procederá a la ejecución una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria
en conformidad a la ley.
1.4.4. La resolución debe ser actualmente exigible y solicitarse
dentro del plazo de 1 año desde que la ejecución se hizo
exigible. El plazo de 1 año se contará en las sentencias que
ordenan prestaciones periódicas, desde que se haga exigible
la prestación o la última de las que se cobren. Una
obligación es actualmente exigible cuando no hay modalidad
de la cual dependa.
1.5. Menciones de la solicitud y notificación
1.5.1. El ejecutante debe solicitar el cumplimiento de la sentencia
con la adecuada individualización de ésta, señalando que se
encuentra ejecutoriada o causando ejecutoria, y que se
requiere su cumplimiento dentro del plazo de un año, con
citación.
1.5.2. No existe en este procedimiento de cumplimiento
incidental, el mandamiento de ejecución y embargo como
ocurre en el ejecutivo, para los efectos de requerir de pago,
pudiendo procederse a efectuar el embargo en los casos en
que fuere procedente con la resolución que dispone el
cumplimiento de la sentencia con citación.
1.5.3. Esta resolución se notifica por cédula al apoderado de la
parte.
1.5.4. El ministro de fe que practique la notificación deberá enviar
la carta certificada que establece el art. 46 tanto al apoderado
como a la parte. A esta última, la carta debe remitírsele al
domicilio en que se le haya notificado la demanda.
1.5.5. En caso que el cumplimiento se pida contra un tercero, éste
deberá ser notificado personalmente.
1.6. Oposición del ejecutado
1.6.1. El demandado tiene 3 días fatales, no ampliables ni
prorrogables, para oponerse a la ejecución, contados
desde la notificación por cédula al apoderado de la
parte, sin perjuicio de que debe enviarse además una carta
certificada al apoderado y a la parte.
1.6.2. En caso de que el cumplimiento del fallo se solicite respecto
de un tercero se le deberá notificar personalmente la
solicitud de cumplimiento y la resolución recaída en ella y
tiene el plazo de 10 días para oponerse.
1.6.3. Al igual que en el juicio ejecutivo, habrá controversia que
requerirá ser resuelta mediante la sentencia definitiva, si el
ejecutado o el tercero opone excepciones dentro del
plazo legal.
1.6.4. Requisitos respecto de las excepciones en el
procedimiento incidental:

35
 1.6.4.1. Sólo pueden oponerse las excepciones
previstas por el legislador: 234 enumera las
excepciones:
1- Pago de la deuda
2- Remisión de la deuda
3- Concesión de esperas o prórroga del plazo
4- Novación
5- Compensación
6- Transacción
7- Haber perdido su carácter de ejecutoria, sea
absolutamente o sea en relación a lo dispuesto en el
artículo anterior, la sentencia que se trate de cumplir.
8- Pérdida de la cosa debida (464 No.15)
9- Imposibilidad absoluta pata la ejecución actual de la
obra debida (534)
10- Falta de oportunidad en la ejecución
11- El tercero en contra de quien se pida el
cumplimiento del fallo, puede deducir además la
excepción de no empecerle la sentencia

1.6.4.2. Todas las excepciones deben fundarse en

antecedentes escritos, salvo la excepción de
pérdida de la cosa debida y la imposibilidad
absoluta para la ejecución actual de la obra
debida.
1.6.4.3. Todas las excepciones deben basarse en
hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata.
1.6.4.4. Deben aparecer revestidas del fundamento
plausible las excepciones de falta de
oportunidad en la ejecución, las de pérdida
de la cosa debida y la de imposibilidad
absoluta para la ejecución actual de la obra
debida.

1.7. Paralelo entre la oposición en el procedimiento incidental y en el

juicio ejecutivo
OPOSICIÓN EN P# INCIDENTAL OPOSICIÓN EN JUICIO
(MÁS RESTRINGIDA) EJECUTIVO (MÁS AMPLIA)
En cuanto a las excepciones, se restringen a Las excepciones del 464 son mucho más
las del 234. numerosas que las del 234.
Requieren antecedente escrito No requiere de antecedente escrito.
Hay algunas excepciones que requieren No es posible desechar la tramitación de
aparecer revestidas de fundamento una excepción legal, por no aparecer
plausible, para ser admitidas a tramitación. revestida de fundamento plausible.
El plazo para oponerlas es más breve y no El plazo para oponerlas es más extenso y
puede ampliarse por notificación fuera de la puede ampliarse por notificación fuera de la
comuna del tribunal. comuna del tribunal.
En ambos, las excepciones deben basarse en hechos acaecidos con
posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata.

36
- La oposición en el procedimiento incidental que no reúne los requisitos antes señalados,
se rechazará de plano.
- La oposición en el procedimiento incidental que sí reúne los requisitos antes señalados, se
tramitará conforme a las reglas de los incidentes, la que es una tramitación más breve y
concentrada que la establecida respecto de las excepciones en el juicio ejecutivo.

1.8. Actitudes del tribunal frente a las excepciones opuestas

1.8.1. Rechazarlas de plano, cuando:
1.8.1.1. No sean las contempladas en el 234
1.8.1.2. Se opongan fuera del término fatal
1.8.1.3. No reúnan los requisitos que las hacen
admisibles
- En esta situación, se procederá al cumplimiento de la sentencia, siempre que la
ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo a lo establecido en el art. 235.

1.8.2. Acogerlas a tramitación: deberá tramitarlas como

incidentes. La resolución que recaerá en las excepciones
será traslado, y con la respuesta o no del ejecutante, se
continuará con la tramitación del asunto, hasta su
resolución.

1.9. Procedimiento de apremio: las medidas de apremio para obtener el

cumplimiento de la sentencia en el procedimiento incidental se
contemplan en los artículos 235 y siguientes:
1) Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, mueble o inmueble, se
llevará a efecto la entrega, haciéndose uso de la fuerza pública si ello es necesario.
2) Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se procederá a tasarlo con
arreglo al Título XII del Libro IV y se observarán en seguida las reglas del número
siguiente.
3) Si la sentencia manda a pagar una suma de dinero, hay que distinguir:
a. Existen medidas precautorias: se ordena sin más trámite, hacer pago al
acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidación del crédito y de las
costas causadas o se dispondrá previamente la realización de los bienes que
estén garantizando el resultado de la acción.
b. No existen medidas precautorias: sin bienes que aseguren el resultado de
la acción, se procederá a embargar y enajenar los bienes suficientes de la
parte vencida conforme a las reglas del procedimiento de apremio, sin
necesidad de requerimiento y deberá notificarse por cédula el embargo
mismo y la resolución que lo ordena.
4) Si la sentencia ordena pagar una cantidad de un género determinado, se procederá
de conformidad con las reglas del número anterior, y si es necesario, se practicará
previamente su avaluación por un perito.
5) Si la sentencia ordena la ejecución o destrucción de una obra material, la
suscripción de un instrumento o al constitución de un derecho real o de una
obligación, se procederá de acuerdo con el procedimiento de apremio en las
obligaciones de hacer, pero se aplica el número 3 del 235, cuando sea necesario
embargar y realizar bienes.
6) Si la sentencia ha condenado a la devolución de frutos o a la indemnización de
perjuicios y, de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del art. 173, se ha
reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestión en la ejecución del
fallo, el actor deberá formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que

37
 pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramita como incidente y de
existir oposición al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se sustanciarán
conjuntamente y se resolverán en una misma y única sentencia.
En todo lo no previsto en este artículo, se aplicarán las normas establecidas en el
juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio, pero la sentencia se
cumplirá hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de
resultas, salvo lo dispuesto en el artículo 774 y en otras disposiciones especiales.
7) Si la sentencia ordena el pago de prestaciones periódicas y el deudor retarda el pago
de 2 o más, podrá el juez compelerlo a prestar seguridades pata el pago, tal como la
de convertir las prestaciones en los intereses de un capital que se consigna al efecto,
en un Banco, Caja de Ahorros u otros establecimientos análogos. Se restituirá el
capital al deudor, tan pronto como cese la obligación. La petición se tramita como
incidente.
8) Cumplida una resolución, el tribunal tendrá facultad para decretar las medidas
tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravención a lo ejecutado. El
que quebrante lo ordenado cumplir será sancionado con reclusión menor en su
grado medio a máximo.

- Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raíz o mueble tenga derecho a
deducir en razón de prestaciones a que esté obligado el vencedor y que no haya hecho valer
en el juicio en que se dictó la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarán en forma
incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo
las excepciones legales.
- Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conformidad a
lo dispuesto en los artículos precedentes, se conceden en el sólo efecto devolutivo.
Tratándose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarán de inmediato en tabla y
gozarán de preferencia para su vista y fallo.

1.10. Cumplimiento respecto de terceros

Son personas que, sin ser parte en el juicio declarativo anterior, tienen interés actual en sus
resultados, afectándoles, consiguientemente, la cosa juzgada del fallo.
Se les aplican las mismas normas anteriores, salvo 3 reglas especiales:
a) La resolución que ordena el cumplimiento con citación de la persona en contra de
quien se pide, se notifica personalmente.
b) El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podrá deducir,
además de las excepciones del 234, la excepción de no empecerle la sentencia.
c) La oposición debe ser formulada en el plazo de 10 días hábiles, contados desde la
notificación.

1.11. Diferencias entre el procedimiento ejecutivo incidental y el juicio

ejecutivo ordinario
PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN JUICIO EJECUTIVO ORDINARIO
INCIDENTAL
Se inicia con una simple solicitud de Se inicia con una demanda ejecutiva.
cumplimiento de una sentencia ejecutoriada
o que causa ejecutoria, con citación.
La resolución que se dicta dando lugar a la La resolución que se dicta dando lugar a la
ejecución es: Como se pide con citación. ejecución es: Despáchese.
No existe mandamiento de ejecución y Existe requerimiento de pago, el que se
embargo, y basta la resolución como se pide efectúa con el mandamiento de ejecución y
con citación para efectuar el requerimiento embargo.

38
de pago.
La notificación de la resolución que da a la Si es la primera notificación, debe
ejecución se realiza en cédula al apoderado efectuarse la notificación a la parte,
de la parte y por carta certificada a éste y a personalmente.
la parte. Al tercero, se le notifica
personalmente.
El término para oponer excepciones es de 3 El plazo para oponer excepciones es de 4
días fatales y no prorrogables. El tercero en días, ampliables en 4 días y más la tabla de
todo caso, posee 10 días para oponer emplazamiento, según el lugar en que se
excepciones. practica el requerimiento.
El plazo se cuenta desde la notificación de El plazo para oponer excepciones no se
la resolución como se pide, con citación cuenta desde la notificación de la demanda,
sino desde el requerimiento de pago.
Sólo se pueden oponer excepciones del 234 Sólo se pueden oponer las excepciones del
464
El escrito de oposición de excepciones tiene El escrito de oposiciones de excepciones
limitaciones, por cuanto debe fundarse en debe indicar los medios de prueba de que
antecedentes escritos, en hechos acaecidos piensa valerse.
con posterioridad a la sentencia que se trata
de cumplir y aparecer revestidos de
fundamento plausible.
Término probatorio: 8 días (normas de los Término probatorio: 10 días.
incidentes)
El apremio se tramita en el cuaderno El apremio se tramita en cuaderno
principal y existe embargo cuando se separado; existe mandamiento de ejecución
solicita el pago de una suma de dinero sólo y embargo; y el embargo siempre debe
si no existen medidas precautorias. practicarse sobre bienes del ejecutado si
éste no paga en el acto del requerimiento.

2. PROCEDIMIENTO O JUICIO EJECUTIVO

Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia, recibe aplicación
cuando el ejecutante no utiliza el procedimiento incidental de ejecución porque no quiere o
porque ha transcurrido el año dentro del cual habría debido iniciarlo. En tal caso nos
encontraremos ante un caso de competencia acumulativa, siendo 2 tribunales los que
potencialmente podrían conocer del negocio: el que dictó la sentencia en 1ª o única
instancia y el establecido conforme a las reglas generales.

Según el prof. Maturana para ejecutar una sentencia es más conveniente el

procedimiento incidental:
a- Más rápido en su tramitación
b- Limitarse en mayor forma la defensa del ejecutado
c- Permitir evitarse trámites de apremio como el embargo en caso de que existan
medidas precautorias.

Tratándose del cumplimiento de resoluciones civiles pronunciadas por tribunales

extranjeros, es necesario obtener previamente el exequátur. Obtenido éste, se pedirá su
ejecución al tribunal a quien habría correspondido conocer del negocio en 1ª o única
instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile.

El procedimiento ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no sólo sirve para

exigir el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria condenatoria,

39
firme o ejecutoriada, sino que también respecto de las obligaciones contempladas
en los títulos ejecutivos contemplados en el art. 434.

3. PROCEDIMIENTO ESPECÍFICOS
El CPC regula procedimientos específicos para el cumplimiento de algunas resoluciones
judiciales:
a- Obtención de la restitución de inmuebles en el juicio de arrendamiento y
comodato: lanzamiento del 595.
b- En el juicio de hacienda, respecto del Fisco, no cabe el cumplimiento compulsivo,
contemplándose un procedimiento administrativo para la ejecución que se
materializa en la dictación del decreto, previo informe del Consejo de Defensa del
Estado.

4. PROCEDIMIENTO SUPLETORIOS DE APREMIO

Toda vez que las tramitaciones anteriores no se pueden utilizar en virtud de la naturaleza de
la prestación, existen procedimientos supletorios de apremio, que consisten en multas que
no excedan de 1 UTM o arrestos hasta de 2 meses, los que se pueden aplicar
prudencialmente por el tribunal y en forma reiterada hasta obtener el cumplimiento de la
resolución (238).

5. PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS ESPECIALES PARA

CUMPLIR DETERMINADAS RESOLUCIONES EN
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
a) El o los procedimientos ejecutivos en materia laboral (pago de multas,
incumplimiento de obligaciones provisionales).
b) Procedimientos ejecutivos especiales del Cº Tributario.

6. TÍTULOS EJECUTIVOS ESPECIALES, CONTEMPLANDO

RESPECTO DE ELLOS UN PROCEDIMIENTO EJECUTIVO
ESPECIAL
a) Procedimiento especial de realización de la prenda civil (DL 776)
b) Procedimiento para la realización de la prenda agraria
c) Procedimiento para la realización de la prenda de valores mobiliarios a favor de los
Bancos
d) Procedimiento para la realización de la PSD
e) Procedimiento para la realización y ejecución de un contrato de prenda en
contratos de compraventa de cosas muebles a plazo
f) Procedimiento para la realización en los Warrants
g) Procedimiento para la realización de la prenda industrial
h) Procedimiento especial establecido en la Ley General de Bancos para el cobro de
préstamos hipotecarios efectuados por los Bancos con la emisión de títulos de
crédito

40
 II. CARACTERÍSTICAS DEL JUICIO EJECUTIVO
1) Es un procedimiento de aplicación general
No obstante ser un juicio especial, es un procedimiento de aplicación general, por
aplicarse supletoriamente a las disposiciones de los juicios ejecutivos especiales.

2) No tiene como único objetivo el cumplimiento de las resoluciones judiciales

Esto lo diferencia del procedimiento incidental. El procedimiento ejecutivo sirve para el
cumplimiento o ejecución de toda obligación que consten en un documento indubitado al
que se le considere como título ejecutivo por el legislador.

3) Es un procedimiento de carácter compulsivo o de apremio

Todo conduce a la realización de bienes para los efectos de cumplir con la obligación
contenida en el título ejecutivo. El apremio se manifiesta desde el inicio del procedimiento
con el embargo, el que conducirá, en caso de no oponerse excepciones o que éstas sean
rechazadas, a la liquidación de los bienes embargados y posterior pago al acreedor de su
obligación.

4) Su fundamento es la existencia de una OBLIGACIÓN INDUBITADA

El legislador parte de la base que existe una presunción de verdad acerca de la existencia de
una obligación, en el hecho de constar ésta en un título ejecutivo. Es esta misma
presunción de verosimilitud la que genera una serie de limitaciones respecto de la
defensa del demandado.

5) Se limitan los medios de defensa del demandado ejecutado

a. El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el
ejecutado, en el art. 464.
b. El escrito en que el ejecutado opone las excepciones es formalista,
exigiendo la ley el cumplimiento estricto de una serie de requisitos:
i. Señalar las excepciones que se hacen valer
ii. Señalar los fundamentos de hecho y derecho en los cuales se
basan las excepciones opuestas
iii. Señalar los medios de prueba de los cuales piensa valerse para
acreditar las excepciones
c. Existe un plazo breve para que se defienda, contado desde el requerimiento
de pago. Además de ser breve, siempre ha tenido el carácter de fatal (hoy,
luego de la modificación del 64 no es una novedad).
d. Las apelaciones del ejecutado se concederán en el sólo efecto devolutivo,
por RG, salvo que se conceda la ONI por el tribunal de alzada. En cambio,
las apelaciones que interpone el ejecutante, por RG, se conceden en ambos
efectos en contra de la sentencia definitiva.

6) Es un procedimiento de ejecución singular

El acreedor se dirige contra su deudor, independientemente de que tenga otros acreedores
y de que su patrimonio sea o no suficiente para hacer frente a su responsabilidad. Los
acreedores se pagan a prorrata de sus créditos, a menos que gocen de preferencia.
La ejecución concursal o universal parte de la existencia de una pluralidad de acreedores
y de un patrimonio del deudor insuficiente para satisfacer todos los créditos,
persiguiéndose en el proceso que se le liquide el patrimonio del deudor para con su
producto pagar a los acreedores que verifiquen sus créditos. A pesar de que los procesos de
ejecución singular y universal, tengan profundas diferencias, presentan algunas semejanzas:
a- Ambos procesos sólo pueden iniciarse a instancia de parte

41
 b- Ambos procesos requieren de la existencia de un título ejecutivo para su inicio
c- En ambos procedimientos se produce la afectación de bienes del deudor y su
realización forzosa

7) En caso que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitación del cuaderno

ejecutivo o principal del juicio ejecutivo termina en el instante mismo en que ha
vencido el plazo para que el ejecutado las deduzca.
a. En el juicio ordinario, la no comparecencia del demandado dentro del
término de emplazamiento, sólo importa la preclusión de su facultad para
contestar la demanda, pero no importa el término del procedimiento.
b. En el juicio ejecutivo, en cambio, si el ejecutado permanece inactivo y no
opone excepciones dentro del plazo legal, fatal e individual, se omitirá el
pronunciamiento de la sentencia definitiva y el mandamiento de
ejecución y embargo hará las veces de ésta, considerándosele
ejecutoriada para todos los efectos legales.
La cuestión controvertida en el juicio ejecutivo, versa únicamente sobre las excepciones
que opone el ejecutado, justificándose por ello que en caso de no hacerse ellas valer
termine la tramitación del cuaderno ejecutivo, haciendo el mandamiento las veces de
sentencia ejecutoriada.

8) Se rige por las normas contenidas en los Títulos I y II del Libro III del CPC y
además por las Disposiciones comunes a todo procedimiento (igualmente se aplica
por su carácter supletorio las normas del juicio ordinario)

III. CLASIFICACIÓN
A. De acuerdo a la naturaleza de la obligación que se trata de cumplir
a. Juicio ejecutivo de obligación de dar
b. Juicio ejecutivo de obligación de hacer
c. Juicio ejecutivo de obligación de no hacer
Surgió la duda en cuanto al procedimiento aplicable a la obligación de entregar: la
historia de la ley respondió que debía aplicársele el juicio ejecutivo de obligación de dar,
porque el art. 1548 CC, indica que la obligación de entregar está comprendida en la
obligación de dar.

B. De acuerdo al campo de aplicación de las normas legales

a. Procedimientos ejecutivos de aplicación general, utilizables con
prescindencia de la fuente misma de la obligación.
b. Procedimientos ejecutivos de aplicación especial, que se utilizan en razón de
la naturaleza de la obligación.

C. De acuerdo a la cuantía
a. Juicio ejecutivo de mayor cuantía
b. Juicio ejecutivo de mínima cuantía
No existe un procedimiento ejecutivo de menor cuantía, quedando éste comprendido
en el de mayor cuantía.

42
 SEGUNDA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE DAR

I. GENERALIDADES

- El procedimiento ejecutivo por obligación de dar se tramita en 2 cuadernos:

a) Cuaderno ejecutivo o principal: se contemplan todos los trámites tendientes a la
obtención de la resolución del conflicto, consistente en la oposición de
excepciones. En este cuaderno se comprenderán:
a. Demanda ejecutiva
b. Oposición de excepciones
c. Respuesta a las excepciones
d. Resolución que recibe la causa a prueba
e. Trámites y actuaciones relativos a la rendición de prueba
f. Las observaciones a la prueba rendida
g. La citación para oír sentencia
h. Las medidas para mejor resolver
i. La sentencia definitiva
Debemos recordar que en el juicio ejecutivo no es procedente el trámite de la
conciliación. 262

b) Cuaderno de apremio: contiene todos los trámites destinados a obtener el

cumplimiento forzado de la obligación mediante la afección de bienes del
ejecutado para ello a través del embargo. La resolución que siempre va a estar
presente y que inicia el cuaderno de apremio es el MANDAMIENTO DE
EJECUCIÓN Y EMBARGO, llevándose a cabo el embargo sin importar si el
ejecutado opone o no excepciones, y procede que se continúe con la tramitación
del cuaderno de apremio luego de practicado el embargo, sólo una vez que se
hayan dictado en el cuaderno ejecutivo una sentencia definitiva en la que se
rechacen las excepciones opuestas por el ejecutado. Este cuaderno de apremio
contendrá:
a. MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y EMBARGO (Inicia el
cuaderno de apremio)
b. Todas las diligencias tendientes a la realización de los bienes, las que varían
con posterioridad al embargo de acuerdo a la naturaleza de los bienes
embargados: ej. Embargo, retiro de especies, remate: como procedimiento
general; y embargo, aprobación de tasación, aprobación de bases de
remate, publicación de aviso, acta de remate, respecto de inmuebles.

- Existe una clara vinculación entre el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio.

a) Al presentarse la demanda ejecutiva, si el tribunal la acoge a
tramitación dicta en el cuaderno ejecutivo, la resolución
Despáchese mandamiento de ejecución y embargo, siendo la
primera actuación que se contiene en el cuaderno de apremio la
consistente en la resolución mandamiento de ejecución y
embargo.
b) El embargo, que es una actuación de la cual debe dejarse
constancia en el cuaderno de apremio, no puede ser impedido que
se realice con motivo de la oposición de excepciones del
ejecutado. Por ello, si se oponen excepciones en el cuaderno
ejecutivo, ellas sólo producen la paralización de la tramitación del
cuaderno de apremio con posterioridad a la realización del

43
 embargo, suspensión de la tramitación que se mantendrá hasta la
dictación de la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo.
c) Dictada la sentencia condenatoria de remate en el juicio ejecutivo,
esta causa ejecutoria, por lo que se reinicia la tramitación del
cuaderno de apremio para los efectos de proceder a verificar
todos los trámites necesarios destinados a la realización de los
bienes embargados.

- En el juicio ejecutivo, es posible que existan otros 2 cuadernos:

i. El cuaderno de tercerías
Se produce por la intervención de un tercero, generalmente excluyente del ejecutado y del
ejecutante.
1) Las tercerías que contempla el CPC son
a. Tercería de dominio
b. Tercería de posesión
c. Tercería de prelación
d. Tercería de pago
2) Las tercerías, nunca suspenden la tramitación del cuaderno ejecutivo
3) Las tercerías de dominio y de posesión por RG, no suspenden el cuaderno de
apremio. Excepcionalmente suspenden la tramitación, en los casos del art. 522.
4) Las tercerías de prelación y pago no suspenden el procedimiento de liquidación de
los bienes embargados que debe verificarse en el cuaderno de apremio, sino sólo el
pago que debe efectuarse con el producto de dicha liquidación al ejecutante.

ii. El cuaderno de incidentes

Se genera por las cuestiones accesorias que no sean de previo y especial
pronunciamiento, promovidas por las partes en el curso del procedimiento.

II. PRESUPUESTOS DEL JUICIO EJECUTIVO

Para que pueda iniciarse un juicio ejecutivo, es necesario que concurran 4 presupuestos:
1) Existencia de un título ejecutivo donde se contenga la obligación que se trata de
cumplir
2) La obligación debe ser líquida
3) La obligación debe ser actualmente exigible
4) La obligación o el título, como expresa el CPC, no debe encontrarse prescrito

III. OBLIGACIÓN NO PRESCRITA

1) RG: las acciones para exigir la ejecución de una obligación (acción ejecutiva)
prescriben en el plazo de 3 años contados desde que la obligación se haya
hecho exigible. Sin embargo, la acción ejecutiva puede subsistir como ordinaria
durante el plazo de 2 años. En tal caso, la pretensión de cobro de la obligación
ejecutiva que subsiste como ordinaria, se hace efectiva a través del juicio sumario.

2) Reglas especiales: plazos especiales de prescripción de determinadas acciones

ejecutivas:
a. LDC o pagaré: 1 año contado desde el día del vencimiento del documento.
b. Cheque protestado: prescribe en el plazo de 1 año contado desde la fecha
del protesto.

De acuerdo a las normas del CC, la prescripción debe ser alegada para que proceda su
declaración. El art. 442 del CPC, constituye una clara excepción a lo anterior, toda vez que

44
obliga al tribunal a declarar de oficio la prescripción: El tribunal denegará la ejecución si el título
presentado tiene más de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible;

Este examen de la prescripción de la obligación, se realiza al momento de proveer la

demanda ejecutiva. Se trata del único momento en que el tribunal puede declarar de
oficio la prescripción.

Hay que establecer que el legislador impone una obligación al tribunal y no una mera
facultad.
Si bien la prescripción no se declara de oficio fuera de la situación del art. 442, ello no
quiere decir que no pueda declararse posteriormente en el juicio ejecutivo a solicitud del
ejecutado, cuando éste oponga la excepción respectiva. 464 No. 17.

PROBLEMA: ¿Tiene el tribunal la posibilidad de negarse a despachar el mandamiento de

ejecución y embargo respecto de las obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo
de prescripción especial e inferior a los 3 años que establece el 442 CPC?
Se ha sostenido que los tribunales carecen de esta facultad: el 442 es excepcional dentro de
la estructura dispositiva del procedimiento civil, razón de sobra para la interpretación
restrictiva del 442. El artículo no habla de cualquier obligación, sino que sólo de aquellas
cuyo título tiene más de 3 años contados desde que la obligación se hizo exigible.

Asimismo la ley que regula la letra de cambio y el pagaré, modifica el CPC en relación al
434, referido a los títulos ejecutivos, mas nada dice en relación al 442.

- 442 2ª parte: MANTENCIÓN O SUBSISTENCIA DE LA ACCIÓN

EJECUTIVA: El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de 3 años, contados
desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la
acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en
conformidad al 434. Esto quiere decir que nos podemos enfrentar a una obligación que
consta en un título prescrito por haber transcurrido más de 3 años, pero respecto de la cual
se ha realizado, con posterioridad, una gestión preparatoria de la vía ejecutiva que ha
generado un nuevo título distinto al primitivo en el cual constaba la obligación. El título no
va a ser el que se encuentra prescrito sino que emanará de la gestión preparatoria de la
vía ejecutiva.

- La interrupción civil de la prescripción de la acción ejecutiva, se verifica por la

notificación de la demanda ejecutiva. Sin embargo, tratándose de la prescripción de la
acción ejecutiva para exigir el pago de una letra de cambio o pagaré, ella se produce no sólo
por el requerimiento de pago que importa la notificación de la demanda, sino que además:
1. Por la notificación de toda gestión necesaria o conducente a
la presentación de dicha demanda o para preparar la
ejecución
2. Por la notificación de la solicitud de que se declare el
extravío de la letra de cambio o pagaré

IV. OBLIGACIÓN ACTUALMENTE EXIGIBLE

Art. 437 CPC: Para que proceda la ejecución, se requiere además que la obligación sea actualmente
exigible.
Obligación actualmente exigible: aquella que no está sujeta en su nacimiento o
cumplimiento a alguna modalidad, sea condición, modo o plazo.

45
 a- Alguna jurisprudencia ha establecido que la exigibilidad de la obligación se refiere al
instante en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar
la resolución despáchese, que da lugar al mandamiento de ejecución y
embargo. Es decir sería necesario que sea exigible al tiempo de entablarse la
demanda ejecutiva.
b- Otra tesis señala que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al
momento de requerirse de pago al deudor. Señalan que:
a. La exigibilidad no es objeto del control señalado en el 442, ya que éste
sólo se refiere a la declaración de oficio de la prescripción y no de su falta
de exigibilidad.
b. El 256 señala que el tribunal puede no dar curso a la demanda que no
contenga alguna de las indicaciones que ordenan los 3 primeros números
del 254, dentro de las cuales no figura la exigibilidad.
c. No puede aplicarse el 84 (juez puede corregir de oficio los errores que
observen en la tramitación del proceso, que tienden a evitar la nulidad. No
puede aplicarse a la exigibilidad, porque el cumplimiento de este requisito
no conlleva a la nulidad del procedimiento, sino sólo al rechazo de la
demanda.
Hay que tener presente el art. 1551: la mora purga la pura. La obligación no será exigible
en los contratos bilaterales, cuando ninguna de la partes cumpla o esté llana a cumplir con
dicho cumplimiento, pudiendo el ejecutado defenderse con la excepción del 464 No. 7

V. OBLIGACIÓN LÍQUIDA
- Obligación Líquida: aquella en que la declaración contenida en el título es completa, en
el sentido de que se baste a sí misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no
sea dudoso lo que se debe y su determinación cualitativa.
- Obligación Líquida: es aquella que se encuentra determinada en cuanto a su especie,
género o cantidad, incluyendo aquellas que pueden liquidarse por simple operaciones
aritméticas.

- El art. 438 establece cuándo debe entenderse que una obligación es líquida: en
algunos casos, la obligación es líquida per sé o por su propia naturaleza de inmediato y en
otros, es menester la previa realización de la gestión preparatoria de avaluación para que
ella adquiera el carácter de líquida.

Art. 438: La ejecución puede recaer:

1) Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del
deudor
2) Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor,
haciéndose su avaluación por un perito que nombrará el tribunal; y
a. Recaerá la ejecución en el valor de lo debido.
b. El valor será determinado previamente a través de una gestión
preparatoria de avaluación, solicitando al tribunal que designe un perito
que fije con precisión el valor de la especie sobre la que versa la obligación.
c. Para iniciar la gestión preparatoria el demandante no requiere probar que la
especie no se encuentra en poder del deudor, por tratarse de un hecho
negativo.
d. El futuro ejecutado tiene la facultad de objetar posteriormente la avaluación
pericial, oponiendo la excepción de exceso de avalúo.
3) Sobre cantidad líquida de dinero…

46
 a. Recae sobre algo que no requiere de avaluación o liquidación, siendo una
obligación líquida per sé.
b. 438 inciso 2º: se entenderá cantidad líquida, no sólo la que actualmente tenga esta
calidad, sino también la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritméticas
con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre.
4) Sobre cantidad… de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse
en la forma que establece el número anterior
a. Será líquida la obligación de género que sea susceptible de ser sometida a la
gestión preparatoria de avaluación.
b. Ha existido controversia respecto a las obligaciones en las que el género no
es lo que debe entregarse sino la suma de dinero equivalente a un
determinado género. Ej. La suma equivalente a 500 fanegas de trigo.
c. Interpretando el 438 en su No. 3 se establece que la obligación es líquida, si
el título establece la forma en que debe procederse a efectuar la
liquidación de la obligación.
d. Art. 25 de la ley 18.010: en los juicios de cobro de cualquiera obligación de
dinero reajustable, el pago se hará en moneda corriente liquidándose el
crédito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado según el
índice pactado o la UF. Si el juicio fuere ejecutivo, no será necesaria
avaluación previa.

- El inciso final del art. 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda
extranjera: Sin embargo, tratándose de moneda extranjera, no será necesario proceder a su avaluación,
sin perjuicio de las reglas que pata su liquidación y pago se expresan en otras disposiciones de este Código.
En verdad, no existen dentro de la estructura del CPC estas “otras disposiciones”. Sí
existen en los artículos 20 a 24 de la ley 18.010: Existen 2 tipos de obligaciones
expresadas en moneda extranjera:
1) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorización de la
ley o del Banco Central de Chile: el acreedor puede exigir su cumplimiento en la
moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la
correspondiente autorización.
2) Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: las obligaciones
expresadas en moneda extranjera serán solucionadas por su equivalente en moneda
chilena según el tipo de cambio vendedor del día del pago. En el caso de
obligaciones vencidas se aplica el tipo de cambio del día del vencimiento si fuera
superior al del día del pago.
Sea que se elija el cumplimiento en moneda extranjera o en su equivalente en moneda
nacional, el ejecutante tiene la obligación de acompañar a su demanda ejecutiva un
certificado de un Banco de la plaza que acredite el tipo de cambio de la moneda
extranjera, sea del día de la presentación de la demanda o de cualquiera de los 10 días
precedentes.
- Nuestra última jurisprudencia ha señalado que la omisión en la presentación del
certificado bancario en el plazo señalado por el legislador no resta liquidez a la acción
ejecutiva y sólo debe entenderse como una forma de facilitar la liquidación del crédito
a la fecha de la demanda.
- La avaluación que se efectúa en dicho momento, cumple 2 objetivos:
1) Sirve para determinar la cuantía de la causa
2) Sirve para determinar el carácter de líquida de la obligación

VI. LA OBLIGACIÓN DEBE CONSTAR EN UN TÍTULO EJECUTIVO

47
 1. Concepto
Existen 3 aspectos que deben destacarse respecto de los títulos ejecutivos:
Sólo pueden ser creados por la ley: la única fuente creadora de un título ejecutivo es
la ley. La voluntad de las partes o una resolución judicial no pueden generar
directamente un título ejecutivo. El art. 434 es el artículo que se encarga de
establecer los títulos ejecutivos en nuestra ley.
Tienen siempre el carácter de solemnes
En ellos debe constar la exigencia de una obligación de dar, hacer o no hacer,
líquida, actualmente exigible y no prescrita.
Es importante tener presente que, lo normal es que el título considerado como derecho
material y como instrumento, coincidan, pero ello no es siempre así. Se puede tener un
título ejecutivo como instrumento, pero que la obligación esté prescrita, por ejemplo,
teniendo en tal caso un instrumento, pero careciendo del derecho material.

TÍTULO EJECUTIVO: es el instrumento en el cual consta una obligación de dar, hacer

o no hacer, actualmente exigible, líquida y no prescrita, al cual la ley le otorga el mérito
ejecutivo.

2. Características de los títulos ejecutivos

A) Los títulos ejecutivos deben estar establecidos por la ley
1) No es posible que se generen títulos ejecutivos por vía convencional
2) Sólo el legislador es el encargado de dar fuerza ejecutiva a un instrumento, cuestión
que se ratifica normativamente en el art. 434 No. 7: tiene mérito ejecutivo
cualquier otro título al que las leyes den fuerza ejecutiva.
3) Nos encontramos frente a una materia en que no obrará la autonomía de la
voluntad como modeladora de un título ejecutivo que la ley no prescribe.

B) El título ejecutivo es autónomo

1) El título se basta a sí mismo, comprendiendo en él todos los elementos que
permiten el ejercicio de la acción ejecutiva.
2) Es posible que nos encontremos ante títulos ejecutivos compuestos: el título
consta materialmente en 2 o más instrumentos, siempre que todos los instrumentos
tengan el carácter de títulos ejecutivos considerados individualmente.

C) El título ejecutivo debe ser perfecto

1) Es necesario que reúna todos los requisitos legales para iniciar la ejecución.
2) Según el prof. Colombo, los requisitos legales para que un título sea ejecutivo son:
a. Que su formalidad material se encuentre en alguno de los títulos descritos
en el art. 434 o en una ley especial
b. Que contenga el título los elementos propios de la acción ejecutiva, o sea, la
expresión material de una obligación de dar, hacer o no hacer, que sea
líquida, actualmente exigible y no prescrita
c. Que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva
y efectuarse el requerimiento de pago

D) Constituye un presupuesto para la iniciación del juicio ejecutivo, generando una

presunción de veracidad a favor del ejecutante y altera la carga de la prueba al
presumirse cierto lo que consta en el título
1) El legislador al reconocer a un instrumento el carácter de título ejecutivo, está
estableciendo que en éste se da cuenta de una obligación prima facie indubitada,

48
 que permite que se de lugar al inicio de un procedimiento ejecutivo, presumiéndose
por ello dentro de éste la existencia de dicha obligación.
2) Dentro del juicio ejecutivo, no corresponde al ejecutante acreditar la existencia de la
obligación que consta en el título ejecutivo como debería acontecer conforme a las
reglas generales del onus probandi. Será el demandado quién deberá demostrar
la ineficacia del título, por medio de las excepciones legales.

3. Clasificación de los títulos ejecutivos

a- En cuanto a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecución: de acuerdo a
si permiten iniciar de inmediato el juicio ejecutivo, o si es necesario practicar
previamente una gestión preparatoria de la vía ejecutiva:
a. Títulos ejecutivos perfectos: títulos creados por la ley y que se bastan a sí
mismos para iniciar, de inmediato y sin más trámite, la ejecución. De los
enumerados en el 434, revisten el carácter de perfectos:
i. La sentencia firme o que causa ejecutoria, ya sea definitiva o
interlocutoria
ii. La copia autorizada de un escritura pública
iii. El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y
autorizada por ministro de fe o por 2 testigos de actuación
iv. La letra de cambio o pagaré, respecto de su aceptante o suscriptor,
que haya sido protestada personalmente, siempre que éstos en el
momento del protesto no tachen de falsa su firma; y
v. La letra de cambio, pagarés y cheques respecto de los obligados al
pago cuya firma aparezca autorizada ante notario o por oficial del
RC en las comunas donde no tenga su asiento un notario.
b. Títulos ejecutivos imperfectos: aquellos establecidos por el legislador,
respecto de los cuales se exige la realización en forma previa de una
gestión preparatoria de la vía ejecutiva para complementar los requisitos
de un título preexistente o para originarlo mediante ella, a fin de poder
iniciar la ejecución.
i. El objetivo de la gestión preparatoria es complementar un
germen de título ejecutivo. Ej. Letra de cambio no protestada
personalmente o en que la firma de los obligados al pago no está
autorizada ante notario: requiere la realización de la gestión
preparatoria de notificación judicial de protesto.
ii. Excepcionalmente, incluso se puede a partir de la gestión
preparatoria, obtener el nacimiento de un título ejecutivo que
antes era inexistente aún en germen. Ej. Confesión judicial
destinada a originar un título mediante la gestión preparatoria.
iii. La gestión preparatoria de la vía ejecutiva, puede referirse:
1. A la materialidad del título: ej. Notificación del protesto de
un cheque
2. A la obligación que contiene el título: ej. Avaluación para
obtener una deuda líquida.

b- En cuanto a su origen inmediata (todos tienen como fuente mediata la LEY)

a. Títulos ejecutivos judiciales: se generan dentro de un proceso para los
efectos de poner término al mismo, estableciendo una obligación en
beneficio de una de las partes: Tienen este carácter:
i. Sentencias definitivas o interlocutorias firmes y que causan
ejecutoria

49
 ii. Acta de conciliación
iii. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o 2 testigos de actuación
b. Títulos ejecutivos convencionales: las partes establecen fuera del proceso en
un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligación
en beneficio de una de las partes: Tienen este carácter:
i. Copia de escritura pública
ii. Letra de cambio o pagaré protestado notarialmente por falta de
pago en forma personal, si que se haya opuesto tacha de falsedad a
la firma en el acto del protesto
iii. Letra de cambio, pagaré o cheque en que se haya autorizado la firma
ante Notario de los obligados al pago
c. Títulos ejecutivos administrativos: son aquellos en que la administración
general el título en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligación en
particular.

c- En cuanto al número de voluntades que concurren a su generación

a. Títulos ejecutivos unilaterales: requieren de la concurrencia de un solo
sujeto para que se generen. Tienen este carácter:
i. Sentencia
ii. Letra de cambio, pagaré y cheque
iii. Confesión judicial
b. Títulos ejecutivos bilaterales: requieren de la concurrencia de las voluntades
de 2 o más partes para que se generen. Tienen este carácter:
i. Acta de avenimiento
ii. Acta de conciliación
iii. Obligación que nace de un contrato que consta en una copia de
escritura pública

d- De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos

a. Títulos ejecutivos ordinarios: contemplados dentro del 434 CPC
b. Títulos ejecutivos especiales: son aquellos contemplados en otras leyes.

d- En cuanto al número de títulos que concurren a determinar la existencia de

la obligación
a. Títulos autosuficientes: la existencia de la obligación líquida y actualmente
exigible consta en un solo título.
b. Títulos complementarios: la existencia de la obligación se determina
mediante la concurrencia de 2 o más títulos ejecutivos.
La jurisprudencia ha declarado procedente la complementación o integración de los
títulos ejecutivos. La ley no exige que todos los requisitos que deban dar mérito ejecutivo
a un título consten en él, lo cual haría perder la finalidad y la eficacia jurídica a instituciones
reconocidas como las hipotecas constituidas antes de los contratos a los cuales acceden.

VII. LOS TÍTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS

Título ejecutivo perfecto: aquél que es suficiente para que el tribunal acceda
provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mérito y despachando
mandamiento de ejecución y embargo contra el ejecutado.

50
Art. 434: El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento
se hace valer alguno de los siguientes títulos:
1) Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria
- Es imprescindible entender que las sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen
un título ejecutivo, son las de condena, es decir, aquellas que prescriben que una de las
partes debe satisfacer a la otra parte una prestación de dar, hacer o no hacer alguna
cosa.
- Respecto de las sentencias meramente declarativas y constitutivas no es posible aplicar la
vía ejecutiva, por satisfacerse con el sólo hecho de su dictación. Respecto de las
cautelares, tampoco recibe aplicación la vía ejecutiva, por estar ellas destinadas a producir
sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en que se dictaron.
- Las sentencias interlocutorias de 2ª clase siempre serán cumplidas dentro del
procedimiento en que se dictaron.
- La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentra ejecutoriada o firme: 174 CPC:
i. Desde que se notifique a las partes, en caso de no proceder recurso
alguno en su contra
ii. Desde que se notifique el decreto que mande a cumplirla una vez
que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos
los plazos que la ley concede para la interposición de dichos
recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último
caso, tratándose de las sentencias definitivas, certificará el hecho el
secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se considera
firme desde ese momento, sin más trámite.
- La ley no distingue el origen de la sentencia: podrá haber sido dictada por un tribunal
ordinario, especial o arbitral.
1- En todo caso, algunos estiman que si bien es cierto
que las sentencias de los árbitros constituyen un
título ejecutivo, los árbitros no pueden conocer
del juicio ejecutivo, al contemplar éste
procedimiento de apremio, los que deben ser
conocidos por la justicia ordinaria, en conformidad
al art. 635 CPC.
2- El prof. Maturana estima que el modo normal de
dar término al compromiso es por medio del
cumplimiento del encargo. Así, el compromiso
terminará cuando el árbitro dicte la sentencia en el
plazo que fijan las partes o el legislador en subsidio.
Sin perjuicio de ello, el árbitro puede conocer
también de la ejecución de la sentencia definitiva si
el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y
aún le resta plazo para desempeñar el compromiso.
635. Sin embargo, cuando el cumplimiento de la
resolución arbitral exija de (1) procedimientos de
apremio o (2) del empleo de otras medidas
compulsivas o (3) cuando haya de afectar a terceros
que no sean parte del compromiso, deberá
ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución
de lo resuelto.
- La sentencia que permite dar inicio al juicio ejecutivo es la original del expediente o
una copia autorizada. Existe un libro copiado de las sentencias.

51
- El artículo 434 sólo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas. No menciona
las que CAUSAN EJECUTORIA. Sin embargo, la jurisprudencia ha señalado que “entre
los títulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva” se encuentran las sentencias que causan
ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes
en su contra. De esta forma su fundamento legal se encuentra en el No. 7 del Art. 434.
Estas sentencias sin embargo, podrían ver amagada fuerza ejecutiva, en caso que se haya
dictado una orden de no innovar, caso en el cual puede oponerse la excepción
contemplada en el No. 7 del 464.
2) La copia autorizada de escritura pública
Hoy en día, el Notario entrega a los otorgantes de una escritura pública, copias
autorizadas de la misma. La matriz (documento original), se archiva en el registro
notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial.
Sabemos que sólo pueden otorgar copias autorizadas el Notario que la autoriza, su
subrogante, sucesor y el archivero que la tiene en su registro.
La matriz no tiene fuerza ejecutiva.
Asimismo, hay que dejar claro que hoy en día no se distingue entre las primeras y las
segundas copias para determinar su fuerza ejecutiva. Hoy, existen sólo las copias de
las escrituras públicas.

3) Acta de Avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un

ministro de fe o por 2 testigos de actuación.

Equivalentes jurisdiccionales: formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto

jurídico.
a- Transacción: es necesario para que sea título ejecutivo, que la transacción conste
en escritura pública (434 No.2)
b- Conciliación: manera directa de poner fin al juicio por medio del acuerdo
directo de las partes, producido en razón de las proposiciones de base de
arreglo formuladas por el tribunal. Deberá incorporarse dentro del 434 No. 1,
debido a que la ley le otorga al acta de conciliación la estimación de sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales, según lo dispone el art. 267.
c- Avenimiento: convención procesal generada a instancia de parte, dentro del
procedimiento, cuya finalidad es poner término al conflicto que lo ha
originado. Para que el equivalente tenga mérito ejecutivo, es necesario que se
cumplan los siguientes requisitos copulativos:
a. Que el acta que da cuenta del avenimiento esté pasada ante tribunal
competente:
i. Prof. Mosquera: debe existir agregación material del avenimiento
en el expediente.
ii. Prof. Colombo: debe ser presentada al tribunal y aprobada por el
mismo. Se trata de un control de disponibilidad de los derechos
que estén en juego en el avenimiento.
b. Que el acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por 2 testigos
de actuación
i. RG: secretario del tribunal podrá actuar como ministro de fe.
ii. El notario igualmente podría autorizarla.
iii. Excepcionalmente será autorizada por 2 testigos de actuación:
avenimiento se produce ante los árbitros arbitradores que no
designaron ministro de fe.
Faltando uno de los 2 requisitos, el avenimiento ni siquiera se constituye como un título
imperfecto.

52
 4) Los títulos de crédito: sólo son títulos ejecutivos perfectos en 2 situaciones:
1. Letra de cambio y pagaré que haya sido protestado personalmente,
por falta de pago, por un notario, no habiendo el aceptante de la letra
de cambio o el suscriptor del pagaré opuesto tacha de falsedad, al
momento de protestarse el documento.
- El protesto de las letras de cambio y de los pagarés se puede efectuar (1) por falta de
pago, (2) por falta de fecha de aceptación o (3) por falta de aceptación. Sólo el protesto
por falta de pago permite ejercer la acción ejecutiva inmediatamente. Ello es lógico,
porque sólo el protesto por falta de pago reúne los requisitos anteriormente estudiados
para que proceda la ejecución.
- El protesto es un acto solemne que generalmente se efectúa por un Notario.
Excepcionalmente la ley 18.092 autorizó a los bancos y sociedades financieras protestar
letras de cambio y pagarés que se encuentren en su poder como beneficiarios o
endonsatarios y salvo instrucciones en contrario del portador del documento. El protesto
bancario es doblemente limitado:
i. Sólo pueden protestarse letras por falta de pago
ii. El protesto no tiene el carácter de personal
- La ley restringe el título ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el
aceptante del documento o alguno de los demás obligados al pago concurre ante el
ministro de fe a ser requerido de pago el día que haya sido citado por él.
- Siendo el protesto un acto solemne, cualquiera omisión de los requisitos del mismo, lo
privará de la fuerza ejecutiva.
- El protesto tiene por finalidad conservar los derechos y acciones del titular frente al
librador, endosante y avalistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante y del
suscriptor, ni respecto de los avalistas de ambos.

2. Constituye también título ejecutivo perfecto: la Letra de cambio,

pagaré o cheque respecto de los obligados al pago cuya firma haya
sido autorizada por un notario.
- Es el único caso en que el cheque protestado es título ejecutivo.
- No es necesario que se notifique previamente el protesto, que es una gestión preparatoria,
cuando la firma de los obligados al pago, haya sido autorizada por un notario,
pudiéndose deducir inmediatamente la demanda ejecutiva.
- En ambos casos, la intervención del notario, ha establecido una presunción de verdad
de que lo contenido en el documento que hace las veces de título ejecutivo es cierto.
- El profesor Colombo estima que la condición de título ejecutivo para uno de los
obligados al pago (cuya firma se autorizado por notario), no se transmite a los demás
obligados. Si un avalista por ejemplo, que no firmó ante notario es demandado en juicio
ejecutivo podría asilarse en la excepción del 464 No. 7 del CPC, en caso que no haya sido
autorizada.
- Se ha declarado que es necesario que el notario deje constancia de la fecha en que procede
a autorizar la firma.

5) Cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva

Es el último de los títulos ejecutivos perfectos que contempla el CPC. Algunos de estos
títulos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados expresamente en el 434
son:
1- Sentencia que causa ejecutoria
2- Contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma ha sido
autorizada por un notario u oficial del RC

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 3- Contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un
notario
4- Copia del acta del asamblea de copropietarios válidamente celebrada, autorizada
por el Comité de Administración o en su defecto por el administrador, en que se
acuerden gastos comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de
conformidad al acta, siempre que estén firmados por el administrador.
5- Contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento
privado, autorizado por un notario u oficial del RC
6- Entre otros

VIII. LOS TÍTULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS O INCOMPLETOS

Título ejecutivo imperfecto: es aquel que para lograr eficacia como título ejecutivo
requiere de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.

Las gestiones preparatorias, pueden referirse a la materialidad del título (ej. Notificación
de protesto) o a la obligación que contiene (avaluación para ser líquida).
Las gestiones preparatorias que a) dan origen o que b) complementan, según los casos, a
un título para que adquiera fuerza ejecutiva son:
1) El reconocimiento de firma puesto en instrumento privado y la confesión de
deuda
2) La confrontación de títulos y de cupones
3) La notificación de protesto de letras de cambio, pagarés o cheques
4) La avaluación
5) La notificación del título ejecutivo a los herederos

Gestión preparatoria de la vía ejecutiva: aquella gestión judicial contenciosa tendiente a

crear un título ejecutivo, ya sea en forme directa construyendo el título mismo, o
complementando determinados antecedentes, o bien, supliendo las imperfecciones de un
título con existencia incompleta.

Se ha fallado que las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, pueden cumplir una de las 3
finalidades siguientes:
1- Creación de un título por la gestión misma: ej. Confesión judicial, en que no existe
antecedente previo que consigne la obligación.
2- Complementación, mediante actuaciones judiciales, de ciertos antecedentes que
justifican la existencia de la obligación: ej. Notificaciones no personales de los
protestos
3- Complementación de las imperfecciones de un título con determinada actuación
judicial: ej. Gestión de avaluación

Análisis de las gestiones preparatorias:

1. El reconocimiento de firma puesto en instrumento privado

2. La confesión de deuda
Son 2 gestiones distintas que se tratan conjuntamente por su tramitación similar.

La diferencia entre la gestión de reconocimiento de firma y la confesión de deuda, radica en

que en la 1ª existe un germen de título ejecutivo que será complementado por la gestión
preparatoria, mientras que en la última no existe nada previo, naciendo íntegramente
cuando se confiese la deuda expresa o tácitamente.

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El art. 434 No.4 posibilita ejercer la gestión preparatoria de reconocimiento de firma, sólo
respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de no
existir firma, la vía ejecutiva deberá prepararse a través de la confesión de deuda.

- Ambas gestiones pueden llevarse a cabo conjunta o separadamente.

- Se ha declarado por la mayoría de la jurisprudencia que la gestión de reconocimiento de
firma es un acto personal, sin que proceda por ejemplo que un heredero venga en
reconocer la firma de su causante, o que lo haga un mandatario sin facultad expresa.

- La tramitación de las gestiones anteriores es bastante simple: se presenta un escrito

solicitando que se cite a una persona a reconocer la firma puesta en instrumento
privado, que se acompaña y/o a confesar la deuda bajo los apercibimientos legales
contemplados en los arts. 434 No. 4 o 5 y 435. Sin el apercibimiento legal no es posible
tenerse por reconocida la firma o por confesada la deuda, en caso de rebeldías o de
respuestas evasivas. Es esencial el apercibimiento para que se tenga por preparada la vía
ejecutiva.
- El escrito se provee por el tribunal fijando una audiencia para que el deudor concurra a
reconocer la firma o a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. En caso que se
acompañe el documento firmado, el tribunal ordenará que se ingrese a la custodia del
secretario.
- El plazo que fija el tribunal es de carácter judicial, siendo por tanto prorrogable.
- Objeto de la gestión: reconocimiento de firma o la confesión de la deuda, para los
efectos de preparar la vía ejecutiva. Por ello, en esta gestión el deudor no puede hacer
objeciones de fondo ni oponer excepciones, sino limitarse a reconocer o desconocer la
deuda o la firma. Sin perjuicio de esto, podría el citado promover en la gestión preparatoria,
los incidentes dilatorios que no guarden relación con el fondo de la cuestión debatida,
pudiendo por ejemplo, interponer el incidente de incompetencia del tribunal. Todos estos
incidentes deberán promoverse antes de la verificación de la audiencia fijada por el tribunal.

- Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas actitudes:

a. Comparecer, reconociendo la firma o confesando la deuda
Se tendrá por preparada la vía ejecutiva. El título en el cual constará el reconocimiento de
la firma o la confesión de la deuda será el acta que se levante de tal diligencia efectuada ante
el juez, más el instrumento privado en el caso de reconocimiento de firma.
En esta situación, no será necesario que el tribunal dicte resolución alguna para tener por
preparada la vía ejecutiva.

b. Comparecer, dando respuestas evasivas

El citado no niega ni reconoce derechamente la autenticidad de la firma o la existencia de la
deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categórica las
preguntas que se le dirigen.
En este caso, el ejecutante deberá presentar un escrito solicitando que se tenga por
reconocida la firma o por confesa la deuda, por haberse incurrido en el apercibimiento del
435.
La vía ejecutiva se encontrará preparada cuando la resolución del tribunal que accede a la
solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma del citado, se encuentre ejecutoriada.
Se trata de una sentencia interlocutoria de 2º grado, ya que ha de servir de base para la
dictación posterior de una sentencia interlocutoria como es el mandamiento de ejecución y
embargo.

c. Comparecer, negando la deuda o desconociendo la firma

55
En este caso, la gestión preparatoria termina de inmediato y el acreedor carecerá de un
título ejecutivo para iniciar la ejecución. El gestor de la medida preparatoria, deberá seguir
un juicio ordinario para poder tenerlo.3
La persona que desconoce la firma o niega la deuda, siendo ambas verdaderas, no
comete delito alguno: no existe delito de perjurio en causa propia.

d. No comparecer
En caso de que la no comparecencia se deba a fuerza mayor o caso fortuito, el citado está
facultado para alegar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de 3 días contados
desde que hubiera cesado el impedimento.
Por la gravedad que importa para el citado no comparecer, la jurisprudencia ha atenuado
los aspectos procedimentales:
- Ha permitido que el deudor comparezca antes de la audiencia fijada
- Ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia
- Ha permitido que comparezca durante todo el día señalado, siendo la hora un
mero punto referencial
En caso que no ocurran algunas de las situaciones anteriores, el ejecutante debe presentar
un escrito solicitando que se tenga preparada la vía ejecutiva, habiendo operado el
apercibimiento del 435 CPC. La resolución que acoge dicha solicitud, tiene la naturaleza
jurídica de una sentencia interlocutoria de 2ª clase, razón por la cual produce cosa
juzgada y por ello, la jurisprudencia ha sostenido que el deudor, no puede luego de la
diligencia en el curso del juicio, oponer excepción que tenga por objeto desconocer la
autenticidad de la firma o la existencia de la deuda.

De esta manera, cuando el citado comparezca y reconozca la firma o confiese la deuda, no

será necesario que se pronuncie ninguna resolución judicial. Sólo cuando el citado no
comparezca o dé respuestas evasivas, será necesaria la resolución judicial, donde el juez
deberá tener por reconocida la firma o por confesada la deuda.

Es muy normal que se cite a una persona a reconocer la firma y confesar la deuda y ocurra
que, el citado reconozca la firma, pero niegue la deuda. En este caso, conforme lo
señala el art. 436 quedará preparada la vía ejecutiva.

- Es necesario hacer el siguiente paralelo para no confundir la confesión judicial como

medio de prueba, de la confesión judicial como gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
CONFESIÓN – MEDIO DE PRUEBA CONFESIÓN – GESTIÓN
PREPARATORIA
Su finalidad es acreditar hechos sustanciales, Su fin único es que se reconozca la deuda
pertinentes y controvertidos en cualquier para los efectos de tener preparada la vía
procedimiento. ejecutiva.
Puede ser espontánea o provocada Siempre será provocada y tendrá el carácter
de expresa o tácita, según la actitud asumida
por el citado
Para que se tenga por confeso al absolvente Para que juegue el apercibimiento del 435
es necesario que sea citado 2 veces a basta que el citado lo haya sido en una
absolver posiciones, jugando el oportunidad.
apercibimiento del 394, sólo en la 2ª
citación.

3 Aún no siendo el criterio jurisprudencial, se podría aplicar el procedimiento sumario, en su carácter de

aplicación general.

56
El absolvente será notificado a través del
mandatario judicial y por cédula
Si fracasa la confesión o absolución de
posiciones, el hecho puede ser probado por
otro medio de prueba
El deudor será citado a la audiencia
personalmente
Si fracasa, el procedimiento termina no
quedándole al ejecutante sino la vía
ordinaria.

- Hay que distinguir la forma de la confesión del citado:

1) Confesión pura y simple: se tiene preparada la vía ejecutiva
2) Confesión calificada: no se tiene por preparada, por no encontrarse
reconocida la deuda.
3) Confesión compleja de 1º grado (reconoce el hecho con hechos vinculados
que le quitan todo efecto): se puede proceder a dividir la confesión cuando
se acredite la falsedad.
4) Confesión compleja de 2º grado (reconoce el hecho con hechos
desvinculados): se puede proceder a dividir la confesión, teniéndose por
preparada la vía ejecutiva, pero pudiendo el deudor, oponer la
correspondiente excepción para acreditar la existencia del hecho inconexo
por él agregado.

3. La confrontación de títulos y de cupones

Son utilizados para cobrar los títulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones
legalmente autorizadas para ello.
La gestión preparatoria consiste en confrontar el título con el libro talonario de donde
se saca y en caso de tratarse de un cupón debe confrontarse el cupón con el título y éste
con el libro talonario.
No es obstáculo a que se despache la ejecución la protesta de falsedad del título que en el
acto haga el director o la persona que represente al deudor, quien puede alegar la falsedad
como excepción en el juicio.
Esta gestión no tiene mayor aplicación hoy en día, debido a que los BONOS son el
principal documento que se emite por las sociedades privadas para el endeudamiento. De
acuerdo a la ley de mercado de valores los bonos constituyen títulos ejecutivos perfectos,
no siendo necesario realizar la citada gestión preparatoria.

4. La notificación judicial de protesto de letras de cambio, pagarés o cheques

La letra de cambio y el pagaré son títulos ejecutivos perfectos cuando se han protestado
personalmente y no ha opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta
de pago por el notario. Sin embargo, hay una serie de situaciones en que es necesario iniciar
una gestión preparatoria para cobrar dichos títulos de crédito:
1- Cuando se quiere cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un
pagaré cuyo protesto no se efectuó personalmente y su firma no se haya autorizado
ante notario
2- Cuando se quiere cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece
autorizada ante notario, sea al girador o a los otros obligados al pago.
3- Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento
que no sea el aceptante de una letra de cambio o el suscriptor del pagaré, sea que el
protesto de tales documentos se haya realizado personalmente o no, cuyas firmas
no se encuentren autorizadas ante notario.
El ejecutante deberá presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se
notifique judicialmente el protesto a los obligados, bajo apercibimiento de tenerse por
preparada la vía ejecutiva en caso que no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del
plazo de 3º día.

57
En el escrito en que solicita la notificación del protesto, se debe copiar el acta del protesto
o se debe acompañar fotocopia de la misma, la que se debe entender formar parte
integrante del escrito para la notificación. Si ello no se realiza, la notificación del protesto,
será nula.

Frente a la notificación válidamente realizada al supuesto deudor, éste puede asumir una de
las siguientes actitudes:
1- No hacer nada durante el plazo legal: transcurrido el
plazo de 3 días, se presenta un 2º escrito al tribunal
solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad
de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el
sólo merito de dicho certificado y sin necesidad de
resolución alguna, se tendrá por preparada la vía ejecutiva.
2- Comparece y tacha de falsa su firma dentro del plazo
legal. El legislador ha señalado 2 oportunidades al deudor
para que tache su firma:
1. En el acto de la notificación
2. En el plazo de 3 días fatales, desde que se le notifica.

- En caso de oponerse tacha en el acto de notificación, el receptor debe dejar constancia de

este hecho en el expediente.
- El deudor puede concurrir y tachar de falsa su firma. En este caso, se da traslado al
ejecutante, tramitándose la cuestión como incidente. Lo normal será que en este tipo de
incidentes sea necesaria la realización de un peritaje caligráfico, siendo el solicitante aquel
sujeto al que le corresponde acreditar la autenticidad de la firma.
- La resolución que falla el incidente será apelable en el sólo efecto devolutivo, cuando
apele el deudor.
- En caso que el tribunal resuelva que la firma es falsa, habrá fracasado la gestión
preparatoria. Si, en cambio, se acredita la autenticidad de la firma durante la tramitación,
debe declarar el tribunal este hecho, pasando a constituir el documento un título
ejecutivo.
- Asimismo, si la firma tachada resulta ser auténtica, la ley 18.092 consagró un tipo penal
para sancionar al deudor que retarda el inicio de la ejecución. Se le sancionará con la pena
del delito de estafa.
- La resolución que fallando el incidente durante la gestión preparatoria establece que la
firma es auténtica, genera cosa juzgada formal: el demandado tanto en el juicio civil,
como en el juicio penal, podrá oponer como defensa la excepción de falsedad de título o la
de falsedad de su firma y justificarla en estos procesos. Tendrá el ejecutado la carga de
probar sus dichos en los mencionados procesos.

- El cheque siempre ha tenido una fuerte protección penal. Los problemas del cobro del
cheque se presentan al ser protestado. El protesto del cheque es un certificado o
testimonio que estampa el banco al dorso del cheque, al tiempo de la negativa del pago,
expresándose la causa, fecha y hora, con las firmas del portador y del banco, sin que sea
necesaria la intervención de ministro de fe.
El cheque se puede protestar por las siguientes causas:
1- Falta de fondos
2- Cuenta cerrada
3- Por haberse dado orden de no pago
En la práctica bancaria es frecuente el protesto por caducidad, por falta de portador
legítimo, por firma disconforme, entre otras. Estas causas no habilitan al titular legítimo

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para iniciar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva ni para comenzar un juicio ejecutivo
o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheques.
- Sólo los protestos por falta de fondos, cuenta cerrada o inexistente o por orden de
no pago (que no tenga por causas las de la práctica bancaria mencionadas), habilitan para
iniciar procedimiento por el delito de giro doloso de cheques.
- El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de 60 días, contados desde su
fecha, si el librado (banco) se encuentra en la misma plaza de su emisión, y dentro de los 90
días, si estuviera en otra.
- Una vez que el banco protesta el cheque, se generan 2 pretensiones para su posterior
cobro:
1- Civil: perseguirá el cobro del cheque como título ejecutivo
en un juicio de ese carácter si la firma está autorizada ante
notario o, en caso de no serlo, previa gestión preparatoria de
la notificación de protesto.
2- Penal: delito de giro doloso de cheques.
- Es necesario para configurar el delito de giro doloso de cheques, que se notifique al
librador. Si luego de 3 días desde la notificación, el girador no deposita en la cuenta
corriente del tribunal los fondos suficientes para pagar el cheque, sus costas e intereses, el
tenedor del documento tiene derecho a entablar la acción criminal correspondiente.
- El tribunal que conocerá de la notificación del protesto es el juez del domicilio que el
librador tiene registrado en el Banco.
- La notificación del protesto, se puede hacer personalmente o en la forma que dispone el
44 inciso 2º (personal subsidiaria).
- Transcurrido el plazo de 3 días, sin que se haya efectuado la consignación, debe solicitarse
que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen
copias de lo obrado, incluyendo el certificado y, que se devuelva el cheque al solicitante de
la gestión. Configurados estos presupuestos, se podrá interponer la querella por el delito de
giro doloso de cheques ante el tribunal del crimen correspondiente.
- Existe jurisprudencia que considera que la prescripción de la acción penal se interrumpe
con la notificación efectuada por el tribunal civil, aunque la tendencia de los fallos se
orienta a considerar que tal fenómeno ocurre sólo cuando se presenta la respectiva querella.

- Asimismo, si en la notificación de protesto de un cheque tache su firma de falsa, y luego

resulta ser auténtica, la ley 18.092 consagró un tipo penal para sancionar al deudor que
retarda el inicio de la ejecución. Se le sancionará con la pena del delito de estafa.
- La resolución que fallando el incidente durante la gestión preparatoria establece que la
firma es auténtica, genera cosa juzgada formal: el demandado tanto en el juicio civil,
como en el juicio penal, podrá oponer como defensa la excepción de falsedad de título o la
de falsedad de su firma y justificarla en estos procesos. Tendrá el ejecutado la carga de
probar sus dichos en los mencionados procesos.

- Hoy en día el giro doloso de cheques es un delito de acción penal privada. Tanto en el
ASPP como en el NSPP no se contempla por la jurisprudencia la obligación de consignar la
totalidad de capital, intereses y costas, respecto del cheque, lo que se justifica en atención a
que lo contrario lo transformaría en una verdadera prisión por deudas.

5. La avaluación
Es necesario efectuar la gestión preparatoria de avaluación, cuando lo que se demanda es:
1- La especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder
del deudor (438 No. 2)
2- La cantidad de un género determinado (438 No. 3)

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- El ejecutante deberá presentar un escrito ante el tribunal competente, acompañando el
título y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluación y proceder a la
liquidación, teniendo por preparada la vía ejecutiva.
- El tribunal designara al perito de inmediato, sin que intervenga la voluntad de las
partes. Es necesario tener presente el carácter sumario de la gestión preparatoria del juicio
ejecutivo.
- Designado el perito, procede éste a la avaluación con los datos que el propio título
ejecutivo le suministra. Dicha avaluación no es definitiva, pudiendo reclamar tanto el
ejecutante como el ejecutado (440).
- El ejecutado, además de la instancia común que tiene con el ejecutante para reclamar del
avalúo, podrá durante el curso del juicio oponer la excepción de exceso de avalúo
(464 No. 8).
- Una vez que se encuentra ejecutoriada la resolución del tribunal que aprueba la avaluación
pericial, el ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache
mandamiento de ejecución y embargo.
- En caso que el ejecutante interponga la demanda ejecutiva sin que se haya efectuado la
gestión preparatoria de avaluación, el ejecutado puede oponer la excepción del 464 No. 7.

6. La notificación del título ejecutivo a los herederos

Esta gestión fluye de distintos artículos contemplados en nuestra legislación:

1- 1377 CC: los títulos ejecutivos contra el difunto lo serán
igualmente contra los herederos, pero los acreedores no
podrán entablar o llevar adelante la ejecución sino pasados
8 días después de la notificación judicial de sus títulos.
2- Art. 5 CPC: si durante el juicio fallece alguna de las partes
que obra por sí misma, quedará suspenso por este hecho
el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer uso de su
derecho en un plazo igual al del emplazamiento para
contestar demandas, que conceden los artículos 258 y 259.
Ambas disposiciones hacen que puedan presentarse una serie de situaciones:
a- El deudor fallece antes de iniciarse la ejecución: no existe aún juicio, por lo cual se
aplica el 1377, debiendo notificarse el título ejecutivo a los herederos del deudor,
debiendo esperarse los 8 días para iniciarse la ejecución.
b- El deudor fallece durante el curso del procedimiento
a. Deudor obraba personalmente: prima el art. 5 CPC, siendo necesario
notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el
juicio, quedando éste paralizado durante el término de emplazamiento del
juicio ordinario. Por la profesionalización de la defensa que quiso
incorporar la ley 18.120 sobre comparecencia en juicio, la defensa personal
de una de las partes, hoy en día es excepcional.
b. Deudor obraba por medio de apoderado: no se contempla en el art. 5 CPC,
rigiendo por ello el 1377 CC, es decir, se deberá notificar a los herederos del
deudor y no podrá llevarse adelante la ejecución sino luego de transcurrido
un plazo de 8 días contados desde la notificación del título.
- La notificación que debe practicarse es personal, incluyendo la posibilidad de emplear las
notificaciones sustitutivas de la personal, es decir, la del 44 CPC y la notificación por
avisos.

60
- Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de
bienes.
- Si el heredero fallece luego del plazo para oponer las excepciones en el juicio ejecutivo,
los herederos no pueden oponer nuevas excepciones.

7. Gestión preparatoria para el cobro por vía ejecutiva de una factura

La ley 19.983 de 2004, reguló la transferencia de la factura y señaló los casos en los cuales
podía llegar a tener mérito ejecutivo.

De acuerdo al art. 1 de la citada ley, en toda operación de compraventa, prestación de

servicios, o en aquellas en que la ley asimile tales operaciones, en que el vendedor o
prestador de servicios esté sujeto a la obligación de emitir factura, deberá emitir una
copia, sin valor tributario, de la factura original, para los efectos de su transferencia a
terceros o cobro ejecutivo.

En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado y el plazo

dentro del cual se pagará el saldo insoluto.
En ausencia de mención expresa en la factura y su copia transferible de alguno de los
plazos señalados, se entenderá que debe ser pagada dentro de los 30 días siguientes a la
recepción.

De acuerdo con esto, hoy se contemplan en la ley, 2 nuevas obligaciones al vendedor o

prestador de servicios respecto de la factura con pago a plazo:
1- Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o para tener
título ejecutivo
2- Dejas constancia en su original y copia adicional de la forma de pago.

Frente a esta emisión de copia de la factura, para facilitar su traspaso y la regulación de la

misma como título ejecutivo imperfecto para su cobro, la ley reguló un procedimiento
extrajudicial para que el acreedor pudiera reclamar de la factura.

Art. 3: Se tiene por irrevocablemente aceptada la factura, si no se reclama en contra de su

contenido mediante alguno de los siguientes procedimientos:
i. Devolviendo la factura y la guía o guías de despacho en su caso, al
momento de la entrega
ii. Reclamando de su contenido dentro de los 8 días corridos
siguientes a su recepción, o en el plazo acordado por las partes, el
que no puede exceder de 30 días corridos.
En caso que se reclame por alguna de estas formas, no es posible que se inicie una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva para el cobro de la factura, sino que debe ejercerse la acción
declarativa que corresponda.

Art. 5: la copia de la factura tendrá mérito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes
requisitos:
a- Que la factura correspondiente no haya sido reclamada en alguna de las formas que
contempla el art. 3.
b- Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la acción para su cobro no esté
prescrita. El plazo de prescripción conforme al art. 10 de la ley es de 1 año
contado desde su vencimiento.
c- Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderías entregadas o del
servicio prestado, con indicación del recinto y fecha de la entrega de las mercaderías

61
 o de la prestación del servicio, del nombre completo, RUT y domicilio del
comprador o beneficiario del servicio e identificación de la persona que recibe las
mercaderías o el servicio, más la firma de éste último.
En todo caso si en la copia no consta el recibo, puede tener mérito ejecutivo cuando se le
acompañe una copia de la guía o de las guías de despacho emitidas conforme a la ley y en
las que conste el recibo correspondiente.

Cumplidos los 3 requisitos precedentes, la factura no constituye un título ejecutivo

perfecto, sino que es necesario que se realice la gestión preparatoria contemplada
en la letra d) del art. 5. Ésta consiste en la notificación judicial para poner en
conocimiento del obligado al pago de la o las copias de la factura o de sus guías con todos
los requisitos legales y del recibo de las mercaderías o de la conformidad con la prestación
de los servicios.

El obligado al pago de la factura, tiene 3 días para alegar:

a- La falsificación material de la factura o guía de despacho
respectivo o del recibo de las mercaderías o de prestación de los
servicios; y/o
b- La falta de entrega de las mercaderías o de la prestación de
servicio.
Transcurrido el plazo de 3 días, sin que se alegue alguna de las causas anteriores, se tiene
por preparada la vía ejecutiva.
La alegación mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo se
pretende, puede basarse sólo en las 2 razones antes señaladas. Dicha impugnación se
tramita como incidente y, en contra de la resolución que deniega la impugnación,
procederá la apelación en el solo efecto devolutivo.
- Si la impugnación es acogida, se entenderá fracasada la preparación de la vía ejecutiva.
- Si la impugnación es rechazada, se entiende preparada la vía ejecutiva, y podrá
deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelación, porque sólo está
otorgado en el sólo efecto devolutivo.
- Asimismo, existe una sanción adicional: el que dolosamente impugna de falsedad
cualquiera de los documentos y es vencido en el incidente, será condenado al pago del
saldo insoluto, y a título de indemnización, al de una suma igual al referido saldo, más el
interés convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de
la notificación y la del pago. Será necesario que exista una solicitud y acreditar el actuar
doloso.
IX. TRAMITACIÓN DEL JUICIO EJECUTIVO

Ya hemos señalado que el juicio ejecutivo se desenvuelve a través de 2 cuadernos o

ramos:
1- Cuaderno ejecutivo: contiene:
a. La gestión preparatoria, en su caso;
b. Demanda ejecutiva
c. Excepciones opuestas por el ejecutado
d. Contestación del ejecutante
e. Prueba rendida
f. Sentencia
2- Cuaderno de apremio: contiene:
a. Se inicia con la interlocutoria de mandamiento de ejecución y embargo
b. Todos los actos necesarios pata embargar los bienes del deudor, la
administración y posterior realización de los mismos.

62
Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo, suspendiéndose su
prosecución cuando se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y
podrá reiniciarse para la liquidación de los bienes embargados luego de dictada una
sentencia condenatoria de remate en el cuaderno ejecutivo.

PÁRRAFO 1º TRAMITACIÓN DEL CUADERNO EJECUTIVO

I. GENERALIDADES
- El juicio ejecutivo, puede comenzar por:
A- Interposición de la demanda ejecutiva, cuando contamos con un título ejecutivo
perfecto
B- Gestión Preparatoria de la vía ejecutiva, en caso de que no contásemos con un
título ejecutivo o contásemos con uno pero en carácter de imperfecto.

- Si comienza por demanda, se rige por las normas de la competencia relativa, incluyendo la
distribución de causas.
- En caso que el juicio comience por gestión preparatoria, la demanda no irá a
distribución de causas, sino que se presentará directamente ante el tribunal que
conoció de la gestión preparatoria.

- La situación del ejecutado es diversa dentro del procedimiento:

Durante las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva: el futuro demandado podrá
intervenir sólo cuando la ley así lo establece: ej. Confesión de deuda, en el
reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, etc. Según la mayoría,
todas las intervenciones del futuro ejecutado son personalísimas no pudiendo
realizarse por intermedio de mandatario.
La ley establece expresamente que el demandado, al intervenir en las gestiones
preparatorias, no prorroga la competencia por su comparecencia, pudiendo
siempre oponer la excepción de incompetencia del tribunal. 465 inciso 1º
El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni
notificación del demandado, aun cuando se haya ésta apersonado en el juicio.
Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazan de ningún
modo el procedimiento ejecutivo, y sólo pueden ser estimadas por el tribunal
como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la
acción. En caso de ser denegado el mandamiento de ejecución, se interpone
apelación de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevará el proceso al superior,
también sin notificación del demandado.
- De lo expuesto es posible concluir que se prohíbe expresamente al ejecutado realizar
cualquiera gestión que perturbe la dictación del mandamiento de ejecución y
embargo: el demandado no debe ser ni siquiera oído.
La única vía de defensa será la oposición de las excepciones que establece el Código.
Así se desprende de las siguientes razones:
a- El mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni notificación del demandado,
aunque éste se haya apersonado al juicio.
b- Si el ejecutado se apersona al juicio sus gestiones no embarazan en forma alguna la
ejecución, siendo datos que se considerarán como meramente ilustrativos para apreciar la
procedencia o improcedencia de la ejecución;
c- El 441 sólo admite apelación de la resolución que deniega el mandamiento, lo que
agravia al demandante, concediéndole el derecho sólo a él
d- Aún en el caso de apelación del demandante, no es oído el demandado.

63
A pesar de que el mandamiento de ejecución y embargo es una sentencia interlocutoria (de
2ª), siendo éstas por RG apelables, no cabe que el ejecutado apele a esta resolución.

La opinión contraria, estima que todas las sentencias definitivas e interlocutorias de 1ª

instancia son apelables, salvo n los casos que la ley deniegue expresamente el recurso
(187). Sin embargo, se dice que esta opinión es errada por no considerar que lo expreso no
es sólo lo que está especificado, sino también lo que aparece claro y patente, claridad que se
desprende del 441.
Hay jurisprudencia de la Corte Suprema en ambos sentidos.

II. LA DEMANDA EJECUTIVA

La demanda ejecutiva debe cumplir con los siguientes requisitos:
1- Comunes a todo escrito (suma y copias)

2- Comunes a toda demanda

a. Designación del tribunal ante el cual se presenta
b. Nombre, domicilio, profesión u oficio del demandante, y de las personas
que lo representen y la naturaleza de la representación;
c. Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;
d. Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya;
y
e. Enunciación precisa y clara consignada en la conclusión de las peticiones
que se sometan al fallo del tribunal.
La petición concreta de la demanda consistirá en que el tribunal despache mandamiento de
ejecución y el tribunal accederá o no a ello con el mérito de la demanda y el título,
estándole vedado dictar resoluciones tendientes a ala agregación de antecedentes que no
hayan sido aportados por el actor.

3- Los que habilitan para demandar en juicio ejecutivo

a. Existencia de un título ejecutivo
b. Obligación líquida: el acreedor expresará en la demanda ejecutiva la especie
o la cantidad líquida por la cual pide el mandamiento de la ejecución. 438
inciso 3º
c. Obligación actualmente exigible
d. Que la pretensión (acción) ejecutiva no esté prescrita.

4- Requisitos de la ley 18.120:

a. Constitución de patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión
b. Poder: se puede designar mandato judicial pro las formas ya estudiadas en
derecho procesal orgánico y además por el endoso con la cláusula valor
en cobro o valor en cobranza. Este mandato judicial se podrá conferir de
este modo, sólo cuando el endosatario sea abogado, ya que, en caso de no
serlo, deberá conferirse a una persona que sea abogado.
c. A juicio del prof. Mosquera, el patrocinio y el poder conferidos en la
gestión preparatoria se entienden reproducidos para el juicio mismo, por
la expresión usada en el art. 7 CPC “para todo el juicio”. Como medida de
precaución es bueno en un otrosí de la demanda darlos por reproducidos.

64
 III. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y
EMBARGO
1- Concepto

Cuando la demanda cumple con los requisitos señalados en el punto anterior, lo normal es
que el tribunal dicte la resolución que ordena despachar el mandamiento de ejecución
y embargo.
En caso que la demanda se provea favorablemente para el ejecutante, la resolución que
dicta el tribunal lleva envuelta 2 ideas:
a) Una referente al cuaderno ejecutivo
b) Otra relativa al cuaderno de apremio, el que, precisamente se
inicia con la resolución mencionada.

La resolución despáchese es una verdadera autoorden que se da el tribunal para la

dictación de otra resolución: mandamiento de ejecución y embargo, la que será la 1ª
actuación del cuaderno de apremio y con la cual se efectuará el requerimiento de pago al
deudor.

Puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir con los requisitos,
Si el vicio se refiere a la prescripción de la acción ejecutiva, el tribunal de oficio, no da
curso a la ejecución. El tribunal igualmente puede de oficio no dar curso a la demanda
ejecutiva, cuando no se den cumplimiento a los 3 primeros números del art. 254 o cuando
no se constituya debidamente el patrocinio y/o el poder.

La doctrina ha sostenido que el tribunal, para dictar el mandamiento de ejecución y

embargo, debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales,
la legitimación activa, la aptitud del libelo y si la acción ejecutiva es líquida, actualmente
exigible y no está prescrita.

2- Características de la resolución mandamiento de ejecución y embargo:

a. Se trata de una resolución judicial, debiendo cumplir los requisitos
comunes de toda resolución. 169
b. Tiene su origen en la providencia “Despáchese” que recae en la demanda
ejecutiva (autoorden del tribunal).
c. Tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de 2ª clase:
sirve de base pata la dictación de una sentencia definitiva. Incluso, cuando
no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la
sentencia definitiva y el mandamiento de ejecución y embargo se
convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. 472. De esta
manera nos percatamos que el mandamiento es más que un mero trámite.

3- Menciones del mandamiento de ejecución y embargo

Pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir una serie de requisitos:
I. Debe contener menciones de carácter esencial: 443
a- La orden de requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas
b- La orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda
con sus intereses y costas, si éste no paga en el acto de requerimiento
c- La designación de un depositario provisional
El depositario es fundamental en la tramitación del juicio ejecutivo, ya que el embargo se
entiende perfeccionado por la entrega real o simbólica de los bienes embargados que el
ministro de fe hace al depositario.

65
El ejecutante puede pedir que no se designe depositario, pero esta petición sólo tiene por
efecto hasta el embargo, ya que por definición no hay embargo sin depositario. La
designación del depositario se podrá verificar con posterioridad en el proceso.
La ley también permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante
con un tipo penal que lo protege.

II. Menciones de la naturaleza: el mandamiento de ejecución y embargo, puede

contener:
a. Designación de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que
hace el propio ejecutante en su demanda
Se trata de un señalamiento que el mandamiento debe contener cuando se
persigue la ejecución sobre un cuerpo cierto que está en poder del deudor.
b. La solicitud del auxilio de la fuerza pública
Se ha fallado que puede intervenir sólo a requerimiento de parte, sin que el
tribunal pueda decretarlo de oficio.

IV. EL REQUERIMIENTO DE PAGO

a- Forma de notificación
En el juicio ejecutivo, la relación jurídica procesal se perfecciona por el requerimiento de
pago. Para dicho perfeccionamiento, es necesario que se le entregue al notificado:
1. Copia de la demanda ejecutiva
2. Providencia que recayó sobre la demanda
3. Mandamiento de ejecución y embargo

La notificación de la demanda y de estas resoluciones es una NOTIFICACIÓN –

REQUERIMIENTO: a través de ella, se persigue es pedir o exigir que el deudor pague
la deuda, y en el evento de que éste no lo haga en el acto de requerimiento, se prosigue la
tramitación del juicio ejecutivo en su contra, mediante el embargo de los bienes en
cantidad suficiente para cubrir la deuda, intereses y costas.

Para determinar la forma en que se realiza el requerimiento de pago, es necesario distinguir:

A- La demanda ejecutiva es el primer escrito que se ha presentado en el juicio:
Como toda primera notificación, la que recaiga sobre dicho escrito y sobre la resolución,
deben notificarse personalmente. Sin embargo, es necesario hacer una nueva distinción:
a- Si el deudor es habido: el requerimiento de pago debe hacérsele
“personalmente”. 443 inciso 1º primera parte.
1. Hay quienes estiman que la expresión “personalmente”,
indicaría que debe hacerse al ejecutado en persona y no a su
mandatario.
2. El prof. Maturana considera que con esta expresión se
refiere a que procede la notificación personal del 40.
3. La jurisprudencia de los tribunales es vacilante.
Debemos recordar que el art. 41 dispone que en los juicios ejecutivos no puede
efectuarse el requerimiento de pago en público y, en caso de haberse notificado la
demanda en un lugar o recinto de libre acceso público, se está a lo establecido en el No. 1
del 443. De esta forma, en el juicio ejecutivo sólo puede efectuarse la notificación de la
demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso público, pero no es posible
practicar al deudor en ese lugar el requerimiento de pago. En tal caso, el receptor debe
entregarle una citación para el día, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar

66
el requerimiento. En caso que no concurra a esta citación, se hace inmediatamente y sin
más trámite el embargo.

b- Si el deudor no es habido: el requerimiento de pago se realiza

por medio de una notificación especial, que se denomina
cédula de espera.
La cédula de espera consiste en una citación a la oficina del receptor, en cuyo caso el
requerimiento se efectúa en la oficina de dicho auxiliar. Art. 443 No. 1 inciso 1º: Si el
deudor no es habido en el requerimiento de pago, se procederá en conformidad al artículo
44, expresándose en la copia a que dicho artículo se refiere, a más del mandamiento, la
designación del día, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
No concurriendo a ésta el deudor, se hará inmediatamente y sin más trámite el embargo.

Como se trata de la notificación sustitutiva del art. 44, es necesario solicitar al tribunal que
esa forma de notificación sea practicada, previa certificación del receptor, de los requisitos
que la hacen procedentes y que se contemplan en el mencionado artículo.

El lugar del requerimiento de pago es trascendental, debido a que según el lugar en

que se practique, será mayor o menor el plazo del deudor para oponer excepciones.
En el caso de notificación por cédula de espera y en el caso de que se verifique la
notificación demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso público, se entenderá
practicado el requerimiento de pago en la oficina del receptor, y en el día señalado
por éste para efectuar el requerimiento, sea que se haga personalmente o en
rebeldía del ejecutado.

Se ha declarado que la notificación ficta del art. 55 inciso 2º CPC no recibe aplicación
respecto del requerimiento de pago. Podrá entenderse notificada fictamente la demanda
ejecutiva, pero no el requerimiento, porque éste no es propiamente una resolución sino
una diligencia que debe ser efectuada por un ministro de fe y que debe cumplir con las
formalidades legales.

B- La demanda ejecutiva no es el primer escrito del juicio, sino que éste se ha

iniciado por gestión preparatoria de la vía ejecutiva
Ya no procede la notificación personal ni la cédula de espera, por no tratarse de la 1ª
notificación.
- En caso que el deudor haya designado domicilio en el trámite de la gestión
preparatoria, la notificación de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago, se
efectuará por cédula. La designación de domicilio exigida por el art. 49 , debe hacerse por
el deudor dentro de los 2 día siguientes a la notificación, o en su primera gestión si hace
alguna gestión antes de vencido éste plazo.
- En caso de no haberse designado, se notifica por el Estado diario.

b- Actitudes del ejecutado frente al requerimiento

a. Pagar en el acto en que se le practica el requerimiento de pago
El juicio ejecutivo terminará por la solución del total del capital, de los intereses y de las
costas.
Se puede pagar antes del requerimiento (o antes de concurrir, en la cédula de espera, a la
oficina del ministro de fe), con lo cual llegará a término el juicio ejecutivo.

b. No pagar frente al requerimiento

67
En esta situación, la actitud del ejecutado da lugar a que se proceda a practicar el embargo
de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas. A partir del
requerimiento de pago, se cuenta el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente
su posibilidad de defensa dentro del juicio. La única posibilidad de defensa del
demandado, se reduce a la oposición de excepciones que establece la ley.
Si el demandado no se defiende, transcurrido los plazos legales, se omite la sentencia
ejecutiva y el mandamiento hará sus veces para todos los efectos legales.

V. EL EMBARGO
El art. 443 No. 2 señala que el mandamiento debe contener la orden de embargar bienes
del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, en
caso de que no pague en el acto del requerimiento.
El embargo ordenado en el mandamiento, se hará efectivo, cuando el deudor no pague al
efectuarse el requerimiento.
En el cuaderno de apremio siempre se llega al embargo si el deudor no paga, cualquiera que
sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo.
- Si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se suspende a partir del
embargo, hasta que se dicte la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo.
- En cambio, si el demandado no opone excepciones, sigue adelante la tramitación del
cuaderno de apremio, porque el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces de
sentencia definitiva.
- Es decir, la oposición de excepciones no impide que se practique el embargo.
- Se tratará el embargo, cuando estudiemos el cuaderno de apremio por ser la primera
actuación del cuaderno de apremio.

VI. LA DESIGNACIÓN DE UN DEPOSITARIO

La última de las menciones del mandamiento de ejecución y embargo es la designación
de un depositario provisional. 443 No. 3. La designación debe recaer en:
a- La persona que designe el acreedor, bajo su responsabilidad; o
b- En persona de reconocida honorabilidad o solvencia, si el acreedor no la indica

- El acreedor puede designar como depositario al deudor o solicitar que no se designe

depositario.
- No puede recaer en personas dependientes o empleados del tribunal, ni en personas que
desempeñen el cargo de depositario en 3 o más juicios seguidos ante el mismo juzgado.

VII. LA DEFENSA DEL EJECUTADO

Una de las actitudes que puede asumir el ejecutado frente al requerimiento de pago, es
defenderse de la ejecución. Esta defensa es de carácter restrictivo, debido a que en su
contra existe un título ejecutivo, siendo éste un documento al cual la ley dota de una
presunción simplemente legal de veracidad o autenticidad.

El hecho de que sea una defensa restringida, se manifiesta en que:

1- La defensa sólo puede basarse en una de las excepciones que taxativamente
contempla el 464
2- La defensa es eminentemente formalista: debe efectuarse dentro de un término
fatal y en un escrito que debe cumplir una serie de requisitos para que las
excepciones sean admisibles.
No es posible afirmar que la oposición sea la contestación de la demanda, ya que
esto sería tener en mente un procedimiento declarativo, en circunstancias de que estamos

68
frente a uno de ejecución. La demanda ejecutiva no se contesta, porque se falla con el
mandamiento sin audiencia del ejecutado.

VIII. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONER

LAS EXCEPCIONES
El plazo para oponer las excepciones comienza a correr desde el día en que se
efectúa el requerimiento de pago. La duración de este plazo dependerá del lugar en que
el deudor ha sido requerido de pago.
El plazo para oponer las excepciones es fatal e individual, debiendo efectuarse la siguiente
distinción para su establecimiento:
1- El requerimiento se practica dentro del territorio de la República
a. Se efectúa dentro de la comuna que sirve de asiento al tribunal que conoce
del juicio: 4 días
b. Se efectúa fuera la comuna que sirve de asiento al tribunal, pero dentro del
territorio jurisdiccional: 8 días
c. Se efectúa fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del
juicio: se concede alternativa al ejecutado, por cuanto el
requerimiento se hace por exhorto:
i. El ejecutado puede oponer las excepciones ante el tribunal
exhortado: 4 u 8 días, según si el requerimiento se verifica dentro
o fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal exhortado. El
tribunal exhortado no puede realizar ninguna calificación de las
excepciones opuestas, cuando el ejecutado opone las excepciones
ante él. 460 inciso 2º. Se limitará a remitir la solicitud de oposición
al exhortante para que éste provea.
ii. El ejecutado puede oponer las excepciones ante el tribunal
exhortante: deberá oponer la oposición en el plazo fatal de 8 días
+ tabla de emplazamiento en conformidad al 259.

2- El requerimiento se practica fuera del territorio de la República

461: Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la República, el término para
deducir oposiciones será el que corresponde a la tabla a que se refiere el 259, como
aumento extraordinario del plazo.

Se ha fallado que el término para deducir la oposición en el juicio ejecutivo es

INDIVIDUAL, cuestión que hace una importante diferencia a lo que se presenta en el
juicio ordinario, donde el término para contestar la demanda es común para los
demandados.

La ley impone al ministro de fe que practique el requerimiento dentro del territorio de la

República, la obligación de hacer saber al deudor, en el mismo acto del requerimiento,
el término que la ley le concede para deducir la oposición. En caso que no lo haga, se hará
responsable de los perjuicios, sin que se invalide el requerimiento.

IX. REQUISITOS FORMALES DE LA OPOSICIÓN

DE EXCEPCIONES
El escrito del ejecutado, donde hacer valer las excepciones, debe cumplir con los
siguientes requisitos:
a- El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas dilatorias
o perentorias.

69
Los presentados posteriormente no serán admitidos, habiendo operado la preclusión por
consumación procesal: ejecutarse válidamente la facultad en el tiempo y forma.

b- El escrito de oposición sólo va a poder contener aquellas excepciones que contempla

el 464 CPC

Es una clara limitación de los medios de defensa del ejecutado.

En caso que el título ejecutivo sea la sentencia, el ejecutado sólo puede oponer las
excepciones que no haya podido hacer valer en el procedimiento anterior (el que dio
origen a la sentencia). 237 inciso final.

c- En el escrito deben expresarse con claridad y precisión (1) los hechos que sirven de
fundamento a las excepciones y (2) los medios de prueba de que el deudor intente
valerse para acreditarlas.
- Se ha fallado que no basta que se enuncien las excepciones, sin la enunciación clara y
precisa de los hechos que las fundamentan.
- Se ha fallado que cumple con el requisito de señalar los medios de prueba, aquel escrito
que señala que utilizará todos los medios legales.

Cuando no se oponen las excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la

sentencia definitiva, y el mandamiento de ejecución y embargo, se convierte
procesalmente en la sentencia final del juicio. 472.

En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del mandamiento, cuando no han
opuesto excepciones, se ha fallado que permite tenérselo por sentencia para los efectos de
la realización de los bienes, sin que resulte procedente extender el efecto a otras situaciones
como es, que haya existido incumplimiento de una parte, porque en tal caso se requiere de
sentencia propiamente tal.

Si se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de ejecución que se despacha, se

dispone tan sólo como aceptación a tramitación de la respectiva demanda ejecutiva, para
requerir de pago al deudor y embargarle los bienes en caso que no pague. El mandamiento
en tal caso, no importa un fallo de la litis, la que deberá terminar con una sentencia en que
se resuelve si debe o no llevarse adelante la ejecución.

X. DIFERENCIAS ENTRE LAS EXCEPCIONES

DEL JUICIO ORDINARIO Y LAS
EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO
a) Las excepciones que se pueden hacer valer en el juicio ejecutivo se encuentran
enumeradas taxativamente en la ley.
En el juicio ordinario existe una enumeración taxativa pero genérica respecto de las
dilatorias; y no se formula enumeración respecto de las que pueden hacerse valer como
perentorias.

b) El plazo para oponer las excepciones en el juicio ejecutivo es fatal.

El plazo para oponer las dilatorias y las perentorias igualmente es fatal. Sin embargo, las
anómalas, pueden ser opuestas en cualquier estado del juicio.

c) En el juicio ejecutivo, todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias, deben

oponerse en un mismo escrito.

70
En el ordinario, las dilatorias deberán oponerse en el mismo escrito dentro del término de
emplazamiento y antes de contestar la demanda. Las excepciones perentorias se hacen valer
en el escrito de contestación de demanda, y una vez que se hayan fallado las dilatorias.

d) En el escrito de oposición de excepciones en el juicio ejecutivo deben señalarse los

medios de prueba de los cuales el ejecutado piensa valerse para acreditar los hechos
que fundamentan dichas excepciones
En el juicio ordinario, el demandado sólo tiene la obligación de ofrecer la prueba dentro del
término probatorio.

XI. EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO

El Art. 464 contiene una lista taxativa de las excepciones que el ejecutado puede oponer.
Según el profesor Maturana, esta lista es taxativa, pero genérica, ya que respecto de una
de las excepciones existe una multitud de situaciones que la hacen procedente.
La jurisprudencia ha señalado que la enumeración es genérica, sin singularizar ni determinar
los casos especiales que pueden encontrarse comprendidos en cada uno de los diversos
números que la componen.

Para suplir dicha indeterminación el 465 exige que el ejecutado exprese con claridad y
precisión no sólo los hechos y las circunstancias particulares que le sirven de fundamento,
sino también los medios de prueba de que intente valerse para acreditarlas.

La doctrina ha clasificado las excepciones del 464 en dilatorias y perentorias, sin que tenga
dicha clasificación trascendencia para determinar la oportunidad para hacerlas valer, ya que
todas las excepciones deben hacerse valer en una misma oportunidad.

1- EXCEPCIONES DILATORIAS
1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda
- No es obstáculo para que se deduzca la excepción incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción
ejecutiva. 465. El ejecutado no prorroga la competencia por el hecho de concurrir a la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
- Esta excepción tiene una característica especial: 465 inciso 2º: Deducida la excepción de
incompetencia, el tribunal puede pronunciarse sobre ella (1) desde luego, o (2) reservarla
para la sentencia definitiva.
- Si el tribunal acoge esta excepción de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse
sobre las demás que se hubieren hecho valer.

2) La falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal

del que comparezca en su nombre
- Se refiere a la falta de capacidad del demandante.
- En caso de querer alegar la falta de personería, capacidad o representación del
demandado, deberá encuadrarse en la excepción del No. 7

3) La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da

origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de
reconvención
- Requiere concurrencia de la triple identidad.
- Esta excepción presenta una particularidad en relación a la que encontramos en el
juicio ordinario. En éste último procede la excepción dilatoria de litis pendencia, cualquiera

71
haya sido la parte que lo haya incoado, sea el demandado o el demandante. En cambio, en
el juicio ejecutivo, es necesario que la parte que lo haya incoado haya sido el ejecutante,
sea por demanda o reconvención.

4) La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de

formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el art. 254
- Cualquier error en la demanda ejecutiva debe ser subsanado por el ejecutante con
anterioridad a que se efectúe el requerimiento de pago.
- La excepción es estudio, es procedente sólo cuando se justifica en hechos graves y
trascendentes: así por ejemplo se desechó la que se opone basada en la omisión del apellido
materno de uno de los representantes legales.
- La jurisprudencia ha determinado que en caso de que proceda acoger la excepción de
ineptitud de libelo, el tribunal debe abstenerse de pronunciarse sobre las demás.

2- EXCEPCIONES PERENTORIAS
5) El beneficio de excusión o la Caducidad de la fianza
- Según el prof. Maturana el beneficio de excusión sería más bien una excepción dilatoria
que perentoria, ya que la interposición de ella, no enerva la pretensión deducida, sino que
retarda el inicio del juicio.
- Hay casos en que la fianza termina por el relevo concedido por el acreedor al fiador,
cuando el acreedor pierde imputablemente acciones en que el fiador tenía derecho de
subrogarse.

6) La falsedad del título

- El título (1) no ha sido otorgado por las personas que en él aparecen o (2) en la forma que
en él se indica. 167.

7) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes

para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relación al demandado.
- Este es el número que deja la puerta abierta para la incorporación de diversas situaciones
en que se consagren exigencias para que un título tenga fuerza ejecutiva.
- Ejemplos:
a. En caso de no haberse efectuado en forma perfecta la cesión de un título de
crédito.
b. Si se ha iniciado un juicio ejecutivo sin la previa notificación a los herederos
c. Si se pretende cobrar una letra de cambio o pagaré por la cual no se ha
enterado el impuesto de timbres y estampillas.
- La extensión del repertorio de excepciones no sólo dice relación con el instrumento que
representa la obligación, sino con causales que privan a la obligación de exigibilidad por
ejemplo: excepción de contrato no cumplido, condición existente

8) El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2º y 3º del artículo 438

Esta excepción procede sólo en los casos en que la ejecución recae sobre el valor de la
especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad líquida de dinero o de
un género determinado que puedan liquidarse por medio de un perito.

9) El pago de la deuda

10) La remisión de la misma

72
 11) La concesión de esperas o la prórroga del plazo

12) La novación

13) La compensación

14) La nulidad de la obligación

15) La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Título

XIX, Libro IV CC

16) La transacción

17) La prescripción de la deuda o sólo de la acción ejecutiva

18) La cosa juzgada

Estas excepciones se pueden referir a toda la deuda o a una parte de ella solamente.

XII. ACTITUD DEL TRIBUNAL Y RESPUESTA

DEL ACTOR A LA OPOSICIÓN DE LAS
EXCEPCIONES POR EL EJECUTADO
Art. 466: Opuestas las excepciones en la forma y plazo señalados anteriormente, el tribunal
confiere traslado de las mismas al ejecutante, para que las responda en el plazo fatal de 4
días.
Vencido este plazo, haya o no hecho observaciones el demandante, se pronunciará el
tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas.

El tribunal puede dictar una de las siguientes resoluciones:

a- Resolución que las declara inadmisibles: cuando estime inadmisibles las
excepciones hechas valer o cuando no considere necesaria la rendición de la prueba,
dictará desde luego la sentencia definitiva.
b- Resolución que las declara admisible: El hecho que las declare admisibles sólo
significa que existe cumplimiento de los requisitos formales, sin que ello conlleve
que en definitiva sean acogidas las excepciones. Eso se determinará en la sentencia
definitiva.

XIII. LA PRUEBA EN EL JUICIO EJECUTIVO

Sólo existirá fase de prueba cuando (1) el tribunal declare admisibles las excepciones y (2)
estime necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que éstas se fundan.

La resolución que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo tiene las mismas
características que la del juicio ordinario, con las siguientes excepciones:
a. 469: señala que la resolución que recibe la causa a prueba fijará puntos y no
hechos. Sin embargo, en la práctica los tribunales fijan hechos.
b. Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ejecutivo,
se van a vincular únicamente con las excepciones opuestas.
c. 468: el término probatorio del juicio ejecutivo, es de 10 días, siendo fatal
para la prueba de testigos.

73
 d. En el juicio ejecutivo, sólo existirá término probatorio extraordinario
cuando el ejecutante lo pide, o lo solicitan ambas partes de comían acuerdo.
468 incisos 2 y 3.
e. Los artículos 468 y 469 se refieren a los términos ordinario y extraordinario,
sin decir nada acerca del especial. La doctrina y la jurisprudencia están
contestes en que los términos especiales tienen plena aplicación en el juicio
ejecutivo, no obstante no ser mencionados en los mencionados artículos, ya
que el juicio ordinario tiene plena aplicación por su supletoriedad.
- La prueba se rinde de la misma forma que en el juicio ordinario. 469.
- Vencido el término probatorio, quedarán los autos en la secretaria del tribunal por un
espacio de 6 días a disposición de las partes, antes de que se pronuncie la sentencia.
Durante este plazo, puede hacerse por escrito las observaciones que el examen de la
prueba sugiera.
- Vencido el término de 6 días, háyanse o no presentado escritos, y sin más trámite, el
tribunal citará a las partes para oír sentencia.
- La ley 18.705 introduce el trámite de la citación para oír sentencia, la cual produce los
mismos efectos que en el juicio ordinario.

XIV. LA SENTENCIA EJECUTIVA

Art. 470: La sentencia definitiva deberá pronunciarse dentro del término de 10 días, contados desde que
el pleito quede concluso.
- La sentencia definitiva debe fallar todas las excepciones que haya opuesto el
ejecutado.
- En su forma se rige por el 170.
- La cuestión controvertida en el juicio ejecutivo queda determinada por los escritos
fundamentales de demanda y oposición.
- La sentencia definitiva del juicio ejecutivo, admite la misma clasificación de que es objeto
la sentencia definitiva del juicio criminal:
a- Sentencia absolutoria: acoge alguna de las excepciones opuestas por el
ejecutado, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo.
b- Sentencia condenatoria: es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha
total o parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la
ejecución. La sentencia condenatoria se subclasifica en:
b.1- Sentencia condenatoria de pago: es aquella sentencia ejecutiva
condenatoria que da lugar a la ejecución cuando el embargo ha recaído en la especie o
cuerpo cierto debida o en una suma determinada de dinero. En ella no es necesario
realizar trámite alguno para la realización de los bienes.
b.2- Sentencia condenatoria de remate: es aquella sentencia ejecutiva
condenatoria que se pronuncia cuando el embargo ha recaído sobre bienes distintos de la
especie o cuerpo cierto debido o sobre bienes que no sean dinero.

La trascendencia de esta clasificación en sentencias condenatoria de pago y de remate, es

doble:
1) En lo que respecta a la determinación del momento desde el
cual se puede cumplir la sentencia
1. Sentencia de pago: puede cumplirse sólo una vez que la
sentencia de pago esté ejecutoriada por haberse fallado el
recurso de apelación deducido en su contra por el ejecutado.
Excepcionalmente, el ejecutante puede solicitar el
cumplimiento de la sentencia cuando, existiendo apelación
pendiente, se caucionen las resultas del recurso. 475

74
 2. Sentencia de remate: se puede cumplir desde que se encuentre
notificada, pero no puede hacerse pago el ejecutante con el
producto del remate, mientras la resolución no se encuentre
ejecutoriada. 481. Es decir, notificada la sentencia de remate
puede llevarse adelante el procedimiento de realización de
los bienes, pero mientras la sentencia no se encuentre
ejecutoriada, el ejecutante no puede hacerse pago con el
producto.

2) En lo que respecta a la determinación de la responsabilidad

en el pago de las costas de la causa
Se aparta del criterio subjetivo del motivo plausible para litigar, recogiendo un criterio
objetivo, respecto del cual es necesario hacer las siguientes distinciones:
A. Si se dicta una sentencia ejecutiva absolutoria, las costas del juicio son de exclusivo
cargo del ejecutante
B. Si en el juicio ejecutivo se dicta una sentencia de condena, las costas serán de
exclusivo cargo del ejecutado.
C. Si se acoge parcialmente4 una o más excepciones, el tribunal puede distribuir el
pago de las costas proporcionalmente o imponerlas totalmente al ejecutado, cuando
a su juicio haya motivo para hacerlo. En este caso, obraría en cierto modo el
criterio subjetivo.
- Se trata de una norma absoluta que no permite eximir del pago al obligado.
- Si no se encuentra íntegramente reintegrado el ejecutante, no se pueden aplicar las sumas
producidas por los bienes embargados a ningún otro objeto que no haya sido declarado
preferentemente por sentencia ejecutoriada. Las costas procedentes de la ejecución gozan
de preferencia aún sobre el crédito mismo.
- Si la sentencia es de remate, una vez que ésta se encuentra ejecutoriada, se efectúa la
liquidación del crédito sobre el producido del remate y se determinan las costas que deben
ser de cargo del deudor, incluyéndose las causadas luego de la sentencia. 510 inciso 2º.

- Es improcedente la casación respecto de la parte de la sentencia que se pronuncia sobre

las costas, ya que no se trata de una sentencia definitiva, ni tampoco de una interlocutoria
que pone término al juicio o hace imposible su prosecución.

XV. RÉGIMEN DE RECURSOS

La sentencia dictada en el juicio ejecutivo, admite los siguientes recursos:
A. Recurso de aclaración rectificación y enmienda:
- Conforme a su carácter general, estando establecido en el libro I del CPC.
- Suspende los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia, según sea la naturaleza de la
reclamación.
- No suspende el plazo para interponer el recurso de apelación.

B. Recurso de Apelación
Por medio de la interposición de este recurso, el tribunal de 2ª instancia sólo tendrá
competencia para conocer y pronunciarse sobre las excepciones hechas valer en 1ª
instancia. El ejecutado no puede aprovecharse de la apelación para hacer valer
excepciones que no fueron hechas valer en la oportunidad legal.

4 Acogimiento parcial de una excepción: una excepción específica es acogida parcialmente. No hay que
confundirla con el caso en que se acoge una de las tantas excepciones y se rechazan las demás. Si se acoge
totalmente una de las varias excepciones, la sentencia será de absolución

75
- Efectos de la interposición del recurso en la ejecución del fallo:

El recurso es intentado por el ejecutado:

La sentencia recurrida es una sentencia de pago: 475: no puede procederse a
la ejecución de la sentencia, sino en caso que el ejecutante caucione la resultas.
La sentencia recurrida es una sentencia de remate: 194 No. 1: se concede la
apelación en el sólo efecto devolutivo. No se suspende el cumplimiento
de la resolución recurrida. Se confirma lo anterior en los artículos 481 y
510: notificada la sentencia de remate, se puede ésta ejecutar, pero, no se
puede hacer el pago con el producido de la realización del ejecutado,
mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada.
El recurso en intentado por el ejecutante: debe concederse la apelación en ambos
efectos, por la falta de norma expresa: 195. El embargo no se alza mientras se
encuentre pendiente la apelación.

C. Recurso de Casación, en la forma y en el fondo

- Por RG, el recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia, salvo cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el recurso.
- El derecho que excepcionalmente la parte vencida puede pedir que no se lleve a efecto la
sentencia, según el 774 inciso 2º, no podría ser ejercido por el ejecutado.
- En contra del fallo de 1ª instancia del juicio ejecutivo, no procederá el recurso de casación
en el fondo, por encontrarnos frente a una sentencia apelable.

D. Recurso de Queja
No procede, por la procedencia de recursos ordinarios y extraordinarios.

XVI. LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO

EJECUTIVO
175: toda sentencia definitiva firme o ejecutoriada produce acción y excepción de cosa
juzgada. En lo que respecta al juicio ejecutivo, la sentencia definitiva produce cosa
juzgada respecto de cualquier otro procedimiento en que se vuelva a discutir un
asunto respecto del cual concurre la triple identidad. Sin embargo, la cosa juzgada en
el juicio ejecutivo, produce determinados efectos particulares. Por ello, la existencia de
algunas normas que fueron objeto de debate al momento de formularse el CPC:
- 478: La sentencia recaída en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario,
tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
- El mismo efecto debería atribuírsele al mandamiento de ejecución cuando el ejecutado no
hizo oposición legal a dicha resolución en el plazo respectivo.
- Con todo, surge la duda de si la autoridad de cosa juzgada de dichos fallos es o no
idéntica a la autoridad de cosa juzgada de la sentencia firme pronunciada en el proceso
ordinario de conocimiento, tomando en cuenta que el demandado no tiene las limitaciones
para excepcionarse que tiene el ejecutado en el juicio ejecutivo. Podría plantearse una
hipótesis en la que se afirmara que la sentencia produce cosa juzgada en relación a las
excepciones contenidas en el 464, mas no en cuanto a las que no estaban dentro de la
opción del ejecutado para alegarse.

- La cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo presenta 2 aspectos de interés:

1. La sentencia dictada en el juicio ejecutivo produce cosa

juzgada respecto de cualquiera otro juicio ejecutivo,

76
 haciendo excepción a esta regla la llamada renovación de la
acción ejecutiva: 477.
2. La sentencia dictada en juicio ejecutivo, produce cosa
juzgada en relación a un juicio ordinario, haciendo
excepción a esta regla la llamada reserva de acciones y
excepciones que puede solicitar tanto el demandante como
el ejecutado y ambos en una oportunidad común.

XVII. LA RENOVACIÓN DE LA ACCIÓN

EJECUTIVA (477)
La sentencia pronunciada en juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de otro juicio
ejecutivo. Sin embargo, puede ocurrir la situación de que, pese a ser acogida una excepción,
perviva la opción de poder volver a demandar ejecutivamente. En dicho evento,
hablamos de la renovación de la acción ejecutiva. Es una situación excepcional, que sólo
se produce cuando la demanda ejecutiva es rechazada por haberse acogido las
excepciones de:
1. Incompetencia del tribunal
2. Incapacidad
3. Ineptitud del libelo, o
4. Falta de oportunidad en la ejecución

- Es justo el establecimiento de esta institución, ya que el rechazo se produce sólo por

aspectos formales, que en caso alguno afectan el fondo de la acción ejecutiva. Es
justo que, subsanado el vicio formal, pueda el ejecutante reiniciar un procedimiento.
- Respecto de la excepción “falta de oportunidad en la ejecución”, en un principio se
interpretó restrictivamente, limitándola al tiempo en que se hubiera deducido la demanda.
Sólo podía renovarse cuando la demanda hubiera sido rechazada por tratar de ejecutar una
obligación no exigible o se contemplara una condición no cumplida.
Sin embargo, posteriores interpretaciones han dado mayor amplitud a la excepción
mencionada. De tal forma, se puede renovar la acción no sólo cuando el defecto formal
sea el tiempo en el cual ella se ha hecho valer, sino que también por la concurrencia de
otros defectos formales que puedan ser subsanados: ej. Falta de pago del impuesto.

- La renovación de la acción ejecutiva, opera por el solo ministerio de la ley, sin

necesidad de reserva que pueden pedir las partes y decretar el tribunal, situación diversa a la
reserva de acciones y excepciones.

XVIII. LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES

La sentencia dictada en juicio ejecutivo, por RG, produce excepción de cosa juzgada en
un juicio ordinario posterior.
- Excepcionalmente no se produce lo anterior, cuando el tribunal ha otorgado la reserva de
acciones o de las excepciones.
- La reserva de acciones y excepciones, puede ser solicitada dentro del juicio ejecutivo, por
el ejecutante, por el ejecutado o por ambos en un término común.

1) Reserva de acciones
- El ejecutante, goza de 2 oportunidades procesales para pedir la reserva de acciones:
I. En el momento de responder a las excepciones opuestas. 467:
El ejecutante podrá sólo dentro del plazo de 4 días que le concede el
inciso 1º del artículo anterior, desistirse de la demanda

77
 ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria
sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella.
Por el desistimiento perderá el derecho para deducir nueva acción
ejecutiva, y quedará ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones
dictadas. Responderá ele ejecutante de los perjuicios que se hayan causado
con la demanda ejecutiva, salvo que se resuelva en el juicio ordinario.
- Esta reserva del 467 es un desistimiento especial de la demanda:
a. El derecho sólo puede hacerse valer en el escrito de respuesta a las
excepciones. El desistimiento normal, se puede hacer valer en cualquier
estado del juicio.
b. Deja a salvo para interponerse en un juicio ordinario posterior, la acción
respecto de la cual se ha ejercido la reserva. El incidente especial de
desistimiento de la demanda no deja a salvo acción alguna, extinguiendo
todas las pretensiones y excepciones hechas valer en el juicio por el
demandante.
c. A esta reserva de acciones el ejecutante, debe dársele lugar de plano por el
tribunal. En cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda, deberá
tramitarse conforme a las normas del procedimiento incidental.
- El ejecutante no tiene un plazo expreso para hacer valer en juicio ordinario las acciones
respecto de las cuales se le otorgó la reserva. Sin embargo, el plazo tácito está dado por el
necesario para que opere la prescripción extintiva.

II. Oportunidad común del 478

2) Reserva de excepciones por el ejecutado: también goza de 2 oportunidades para

hacer valer la reserva de excepciones:
I. 473 y 474: momento de oponerse a la ejecución.
- 473: Si, deduciendo el ejecutado oposición legal, expone en el mismo acto que no tiene
medios de justificarla en el término de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el
juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que cauciones previamente las
resultas de este juicio, el tribunal dictará sentencia de pago o remate y accederá a la reserva
y caución pedidas.
- Se debe formular la reserva en el escrito de oposición de excepciones, bastando que el
ejecutado mencione las excepciones que opone, sin que sea necesario que indique los
hechos en los cuales se fundamenta, ni lo medios de prueba de que se intenta valerse para
acreditarlas.
- Procederá que el tribunal dicte una sentencia definitiva, de pago o remate, accediendo a la
reserva y caución de resultas, sin someter a tramitación a las excepciones ni recibirlas a
prueba, ya que el ejecutado debe justificarlas en el juicio ordinario correspondiente.
- Son 2 los efectos principales de esta reserva:
a. El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como acción, las
mismas excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo.
b. No se procederá a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el
juicio si el ejecutante no rinde la caución de resultas.

- 474: Si en el caso del artículo precedente, no entabla el deudor su demanda ordinaria en el

término de 15 días, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, se procederá
a ejecutar la sentencia, sin previa caución, o queda ésta cancelada, en caso que se haya
otorgado.
- El legislador es mucho más severo con el ejecutado que con el ejecutante.
- Es uno de los casos que se cita como demandas “forzadas.

78
- Asimismo es necesario que el plazo se cuente desde el cúmplase de la sentencia
definitiva.

II. Oportunidad común del 478

Art. 478 incisos 2 y 3: Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el procesado piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones,
podrá el tribunal declararlo así, existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la
reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la
obligación misma que ha sido objeto de la ejecución.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro del
plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después.

- Sólo procede en 1ª instancia. Si se otorgara en 2ª, la Corte de Apelaciones estaría fallando

un asunto en única instancia, apartándose con ello de los casos en que la ley señala a la
Corte actuar de esa manera.
- Para que se acceda a la reserva de acciones y excepciones que se refieren a la existencia
misma de la obligación, se requiere que existan motivos justificados, los que serán
calificados por el tribunal.
- En caso que no se refiera a la existencia misma de la obligación, el tribunal deberá
siempre acceder a ella.
- La parte que obtuvo la declaración de reserva, deberá interponer la demanda ordinaria
dentro del plazo de 15 días, contados desde la notificación de la sentencia o del cúmplase.

- Toda reserva de excepciones, sólo puede referirse a aquellas que el ejecutado haya
opuesto en tiempo y forma dentro del juicio ejecutivo.
- La reserva de acciones y de excepciones siempre debe ser resuelta en la sentencia
definitiva que se dicta en el juicio ordinario.
- La reserva no procede efectuarla de oficio al tribunal, sino que requiere de solicitud
durante el curso del juicio por alguna de las partes (so pena de nulidad por ultrapetita).

79
 PÁRRAFO 2º TRAMITACIÓN DEL CUADERNO DE APREMIO

I. INICIO
- En el cuaderno de apremio se contendrán todas las diligencias que permitirán al
ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligación en el patrimonio de su
deudor.

- Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecución y embargo.

- Comienza a tramitarse cuando el ejecutado no paga la deuda al momento de

requerírsele de pago. En dicha oportunidad, el receptor va a embargar bienes suficientes
al deudor para asegurar el resultado del juicio.

- La 1ª actuación que se consignará en el cuaderno de apremio, luego de dictado el

mandamiento de ejecución y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga, será el
embargo.

- En caso que el ejecutado oponga excepciones en el cuaderno ejecutivo, se suspende la

tramitación del cuaderno de apremio a partir del embargo, y sólo pueden realizarse
los trámites para la liquidación de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado
sentencia de remate en el cuaderno ejecutivo, siendo una sentencia que causa ejecutoria.

II. EL EMBARGO
Embargo: acto jurídico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensión
deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el
procedimiento ejecutivo se dicte.

- El embargo conjuntamente con las medidas precautorias, doctrinariamente pertenecen

al género de las denominadas providencias cautelares. Pese a que en Chile, el embargo es
una especie de medida precautoria (235 No. 3), es conveniente restringir el término al juicio
ejecutivo. De esta manera podemos decir que el embargo es una medida cautelar de
aseguramiento de la futura ejecución forzada porque sirve para facilitar el resultado práctico
de la misma, impidiendo la dispersión de los bienes que puedan ser objeto de la misma.

- El aseguramiento no es sólo jurídico sino también material.

- El embargo es una actuación compleja que se perfecciona, según los términos del art.
450, por medio de la entrega real o simbólica de los bienes al depositario que se designe,
aunque éste deje la especie en poder del mismo deudor.

- En nuestro derecho, se discute si el embargo que se practica dentro del juicio ejecutivo es:
1) Únicamente expresión del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces,
dirigido a la realización coactiva del derecho del ejecutado. Tesis sostenida por
profesores Pereira A., Tavolari: el embargo no es una medida cautelar, aun
cuando en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque efectos colaterales
asegurativos. Sería impensable que se decrete antes del juicio el embargo ejecutivo,
así como también que se decrete sin la existencia de un título. En todo caso, si la
relación procesal se extingue antes de la dictación de una sentencia ejecutiva
condenatoria, el embargo debe alzarse, dado que no existe obligación principal a la
que debe cautelarse o apremiarse.

80
 2) Si tiene doble carácter: coactivo y cautelar. La mayoría estima que posee este
doble carácter.

- El embargo debe practicarse sobre bienes que sean de propiedad del ejecutado o sobre los
cuales éste aparezca como poseedor. Si así no fuera, el verdadero dueño o poseedor, podría
intentar las tercerías correspondientes, perdiendo el embargo la función que le es propia.
- Algunos señalan que la orden de trabar el embargo está indicando que sólo podrían
embargarse bienes del deudor.

III. BIENES INEMBARGABLES

Art. 2465 CC: La RG es que el acreedor pueda perseguir su crédito en todos los bienes
del deudor, sean raíces o muebles, presentes o futuros, salvo aquellos que la ley ha
declarado inembargables.

El legislador sustancial y procesal, basados en un mínimo de solidaridad social, han

establecido la inembargabilidad de determinados bienes, a fin de no dejar al deudor en
condiciones precarias de subsistencia o interrumpir el funcionamiento de los servicios
necesarios para la población.

Art. 445: No son embargables:

1° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío
que pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante
en conformidad al inciso anterior;
2° Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los
artículos 40 y 153 del Código del Trabajo;
3° Las pensiones alimenticias forzosas;
4° Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad
de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la
vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas;
5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco
del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
ellas, pague el asegurador. Pero, en este último caso, será embargable el valor de las primas
pagadas por el que tomó la póliza;
7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los
trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u
obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los
materiales u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras;
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del decreto ley N°2552, de
1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes raíces
respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsión y demás
organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a elección del mismo deudor;

81
10° Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
11° Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de
cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor;
13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible que
existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes;
14°. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
15°. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;
16°. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente;
pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran;
17°. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito
o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las
ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este
caso lo dispuesto en el artículo anterior; y
18°. Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar. (Ej. Usufructo del padre o
madre sobre los bienes del hijo).
Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o
transferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas expresadas
en el número 1° de este artículo o de alguna parte de ellas.

En caso que alguno de estos bienes sean, no obstante embargados, el ejecutado queda en la
posibilidad de impetrar el incidente de exclusión del embargo (519 inciso 2).

La inembargabilidad en ciertos casos puede ser renunciable expresa (en el contrato excluye
la inembargabilidad) o tácitamente (no promueve el incidente de exclusión del embargo),
estando establecida únicamente en interés del deudor. Existen, sin embargo, casos en que la
inembargabilidad no es renunciable, por mirarse el interés de otras personas distintas del
deudor: familia o sociedad.

IV. LA PRÁCTICA DEL EMBARGO

La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de fe receptor, dando
cumplimiento a la orden del tribunal contenida en el mandamiento de ejecución y embargo,
con el auxilio de la fuerza pública si llegare a ser necesario. 443 inciso final

- Orden en que debe verificarse el embargo de bienes del ejecutado:

1º El embargo recaerá sobre el cuerpo cierto designado en el mandamiento (443 inciso 3º)
2º El embargo recaerá sobre los bienes que el ejecutante haya señalado en su demanda
ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia del embargo. 443 inciso 3º y 447
3º Si el ejecutante no señala bienes sobre los que habrá de practicarse el embargo, éste
deberá recaer en los bienes que indique el deudor “si en concepto del ministro de fe
encargado de la diligencia, son suficientes o si, no siéndolo, tampoco hay otros conocidos”.
448
4º Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardará en el embargo
el orden siguiente:
1º Dinero
2º Otros bienes muebles

82
 3º Bienes Raíces
4º Salarios y pensiones (449)

- Requisitos del Embargo:

El embargo es una actuación judicial y, como tal, debe cumplir una serie de requisitos:
1) Debe realizarse en días y horas hábiles, pudiéndose, no obstante,
solicitar la habilitación de día y de hora.
En cuanto al lugar en que debe practicarse el embargo, se ha señalado que tratándose de
bienes muebles, las normas del CPC determinan que el embargo debe realizarse en el lugar
en que se encuentran ubicadas las especies.

2) El embargo debe practicarse previa notificación del mandamiento de

ejecución y embargo al ejecutado, es decir, debe realizarse
previamente el requerimiento de pago
Sin embargo, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medida
prejudicial en el procedimiento ejecutivo, medida que puede tener el carácter de
precautoria, impidiendo al ejecutado disponer de los bienes. Art. 279 en relación al Art. 3.

3) De la diligencia debe levantarse un acta, suscrita por el ministro de fe

que practicó la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que
concurran al acto y que deseen firmar.
- En el acta se deberá expresar el lugar y la hora en que se trabó el embargo, la expresión
individual y detallada de los bienes embargados, si actuó con auxilio de la fuerza pública o
no, individualizando a los funcionarios que participaron en la diligencia. 450 inciso 2º
primera parte.
- A partir de la modificación de la ley 19.411, deberá dejarse constancia en el acta de toda
alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien
embargado.
- Tratándose del embargo de bienes muebles, el acta deberá indicar su especie, calidad y
estado de conservación y todo otro antecedente o especificación necesarios para su debida
singularización, tales como la marca, número de fábrica y de serie, colores y dimensiones
aproximadas, según ello fuera posible. En el caso de los inmuebles, se individualizarán por
su ubicación y datos de la inscripción de dominio.

4) Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han

entregado real o simbólicamente al depositario.
Este requisito es importante desde un doble punto de vista:
1- Civilmente, es un requisito esencial del embargo, puesto que éste se entiende
verificado con la entrega real o simbólica del bien al depositario. 450 inciso 1º
y 451.
2- Penalmente, es un presupuesto necesario e indispensable para configurar el delito
de depositario alzado.

5) El acta del embargo que levanta el receptor debe ser firmada

obligatoriamente por él, por el depositario, y por el acreedor y el
deudor, si concurrieren
Existe un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago en que se declaró que el requisito de
la firma no es aplicable al caso que el acreedor haya optado pro designar en ese mismo
cargo al deudor.

83
 6) El ministro de fe debe mandar carta certificada al ejecutado
comunicándole el embargo, sin que su omisión afecte la validez de la
actuación.

Si el deudor, por cualquier razón, se niega a que se practique el embargo, impidiendo el

acceso del receptor al lugar en que se encuentran los bienes o la entrega de ellos al
depositario, se llevará a efecto la diligencia con auxilio de la fuerza pública, solicitándose
ello en un escrito posterior. La resolución, en caso que se estime procedente, será
“ofíciese”.

El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. Éste, deberá

entregar esos bienes al depositario definitivo que las partes designen de común acuerdo o,
faltando éste, por el propio tribunal. 451.

En la práctica, los tribunales no designan depositarios definitivos. Sólo designan como

depositario provisional al deudor.

Si los bienes embargados, se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten

en especies de diversa naturaleza, puede designarse a más de 1 depositario.

Si recae el embargo sobre dinero, alhajas, joyas o especies preciosas o efectos

públicos, el depósito de la cosa o cosas embargadas deberá hacerse en alguna oficina del
Banco del Estado a la orden del tribunal respectivo.

Si recae en el menaje de la casa habitación del deudor, el embargo se entiende hecho

permaneciendo las especies en poder del mismo deudor con carácter de depositario, previa
facción de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la
tasación aproximada de las referidas especies.

Si recae en una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre una cosa o

conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotación, podrá el juez,
atendidas las circunstancias y la cuantía del crédito, ordenar que el embargo se haga
efectivo en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la
totalidad de la industria misma, o en las utilidades que ésta produzca, o en parte cualquiera
de ellas. Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendrá las
facultades y deberes del interventor judicial. Para ejercer las facultades que le
correspondan al cargo de depositario, procederá en todo caso con autorización del juez de
la causa.

Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a entregarla

alegando el derecho de gozarla a otro título que el de dueño, no se hará alteración en
este goce hasta el momento de la enajenación, ejerciendo mientras tanto el depositario
sobre la cosa, los mismos derechos que ejercía el deudor. Lo cual se entiende sin perjuicio
del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozándola aún
después de su enajenación.

Efectuado el embargo, el receptor debe entregar inmediatamente el acta en la secretaría

del tribunal, y el secretario pondrá testimonio del día en que la recibe.

84
 V. LOS EFECTOS DEL EMBARGO
A- Efectos en cuanto al bien embargado
De acuerdo al art. 1464 No. 3 hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas
por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella.

Para que el embargo surta efectos respecto de los terceros, el art. 453 CPC dispone que Si
el embargo recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no producirá efecto alguno
legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estén situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerirá inmediatamente su inscripción y firmará con el
conservador respectivo y retirará la diligencia en el plazo de 24 horas.

Asimismo, el inciso 2º del art. 455 señala que el acta o diligencia del embargo de bienes
raíces también debe entregarse en la secretaría y esta entrega se verificará inmediatamente
después de practicada la inscripción que señala el art. 453.

A falta de norma expresa, respecto de los bienes, se aplica el art. 297 inciso 2º: sólo
produce efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento del embargo al
tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas.

B- Efectos en cuanto al dueño del bien

El embargo no priva al dueño del derecho de propiedad sobre el bien embargado. Puede
usar y gozar del mismo. La limitación que se le impone dice relación con la facultad de
disposición, ya que como señalamos precedentemente su enajenación adolece de objeto
ilícito.
En caso que el cargo de depositario recaiga en una persona distinta del deudor ejecutado, el
embargo judicial lo privará incluso de la facultad de usar y gozar de la cosa, sin que pierda
la titularidad del dominio.
Si, estando en poder del ejecutado el bien embargado, en calidad de depositario, dispone
del mismo, comete el delito de depositario alzado.

C- Efectos respecto de los demás acreedores

Dentro de nuestra legislación, el embargo no constituye una causal de preferencia para el
pago, puesto que no aparece mencionado dentro de los créditos preferentes o de los
privilegios. Tampoco es una causal que mejore los derechos de los acreedores preferentes.
Para efectuar el pago con el producido del bien embargado se aplican las reglas sobre
prelación de créditos del CC sin importar la fecha del embargo practicado.
Hay que tener en cuenta que existe una medida que otorgada como precautoria, establece
preferencia para el pago. Es el denominado derecho legal de retención, el cual se asimila
a la hipoteca o a la prenda para los efectos de solucionar las deudas.

VI. EL REEMBARGO
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posteridad se
traben otros embargos sobre el mismo. Esto se explica, porque aun cuando el embargo,
genera la configuración del objeto ilícito, no saca del comercio el bien sobre el cual recae.
527 y 528.
Así, se ha declarado que cualquiera de los embargos trabados puede llegar a la realización,
de acuerdo al que llega primero a la etapa de la venta.

85
Asimismo, el hecho de que se haya interpuesto una tercería de prelación no obsta a que se
practique el reembargo, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realización
al acreedor preferente que ganó la tercería.

Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuación
se ha trabado el embargo sobre uno o más bienes, los demás acreedores deben iniciar
por su cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus
acreencias, tienen 2 opciones:
a- Comparecer en el juicio que ha sido iniciado por el acreedor diligente e
interponer las correspondientes tercerías de prelación o de pago, según sea
el caso
b- Solicitar al tribunal ante el cual se está ventilando el juicio ejecutivo
iniciado por él, que oficie al juez que ordenó el embargo en primer lugar,
para que no se pague al primer acreedor hasta tanto no se haya caucionado
su crédito. 528.
No obstante lo anterior, el primer depositario permanece en su carácter de tal, aun cuando
se haya trabado posteriormente otro embargo.
El 529 contempla la opción que el tercerista de pago solicite la remoción del
depositario.

La jurisprudencia ha fallado que no existe objeto ilícito en la enajenación que se efectúa en

pública subasta de los bienes reembargados, aún cuando no exista autorización de los
diversos tribunales que han ordenado la práctica de dichas medidas con anterioridad.
En la práctica, sin embargo, el tribunal que procede al remate en pública subasta,
principalmente de bienes raíces, oficia a los tribunales que han ordenado embargos, para
que autoricen la enajenación.

VII. INSTITUCIONES VINCULADAS AL EMBARGO

1- EXCLUSIÓN DEL EMBARGO
Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce o se deje sin efecto el
embargo que hubiera recaído en bienes que la ley declara inembargables. Se tramita como
incidente la reclamación del ejecutado. 519 inciso 2º.

2- AMPLIACIÓN DEL EMBARGO

Facultad que la ley confiere al ejecutante para que se incorporen nuevos bienes
embargados, cuando los ya embargados resulten insuficientes para cubrir el capital, las
costas y los intereses.
Como equivale a una medida precautoria, el embargo tiene por objeto asegurar el efectivo
cumplimiento de la obligación que se trata de ejecutar.
El art. 456 contempla 2 situaciones que hacen procedentes la ampliación del embargo:
a- Los motivos para conceder la ampliación del embargo, son
entregados por la ley al criterio del tribunal: El acreedor
puede pedir ampliación del embargo, en cualquier estado del
juicio, siempre que haya justo motivo de temer que los
bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las
costas. El tribunal deberá hacer un juicio de oportunidad,
para determinar si procede o no.
b- Los motivos para conceder la ampliación del embargo, son
calificados como suficientes por la propia ley: El haber
recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será
siempre justo motivo para la ampliación del embargo. Lo

86
 será también la introducción de cualquiera tercería sobre los
bienes embargados.
El art. 22 de la ley 18.010 incorpora otro caso en que la ley califica una situación como
conducente para la ampliación del embargo: mayor valor en el mercado de la moneda
extranjera adeudada.

Solicitada la ampliación después de la sentencia definitiva, no será necesario el

pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realización los bienes
agregados al embargo. La resolución que recae sobre la solicitud de ampliación,
acogiéndola, será por sí sola título suficiente para embargar nuevos bienes.

3- REDUCCIÓN DEL EMBARGO

Es la facultad que la ley otorga al ejecutado para solicitar el alzamiento del embargo en
determinados bienes que se consideran excesivos para asegurar el cumplimiento de la
obligación en capital, intereses y costas. El embargo debe recaer en los bienes
necesarios y suficientes. 447 señala que no deben exceder de los necesarios para
responder a la demanda.

4- SUSTITUCIÓN DEL EMBARGO

No se contemplaba en la versión original del CPC. Se trata de una facultad del ejecutado,
que presenta las siguientes limitaciones:
a- La sustitución sólo puede hacerse por dinero.
b- No opera cuando el embargo ha recaído sobre la especie o cuerpo cierto debido.
Se puede solicitar la sustitución del embargo en cualquier estado del juicio, según los
dispone el art. 457.
En la práctica la sustitución se produce respecto de bienes que el ejecutado quiere
administrar y disponer libremente.
El dinero que se da como sustituto de los bienes, no corresponde a un pago que esté
haciendo el ejecutado, sino sólo a un cambio en los bienes que aseguran el cumplimiento
de la obligación. De tal forma, el ejecutante sólo podrá hacerse el pago cuando se encuentre
ejecutoriada la sentencia que en la causa se dicte.
El ejecutado deberá hacer presente que la suma de dinero que acompaña al tribunal tiene
por objeto sustituir el o los bienes embargados, y no pagar la deuda (a fin de que no
sea imputado a la deuda). En caso que no lo señale, se tendrá como un dinero que busca la
cesación del embargo, siendo un desistimiento de las excepciones opuestas.

El art. 521 inciso 2º contempla la opción para el tercerista de solicitar la sustitución de los
bienes embargados.

5- CESACIÓN DEL EMBARGO

El ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar la
obligación que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo que
hubiera recaído en bienes de su patrimonio, poniéndole fin al juicio ejecutivo.
490: Antes de verificarse el remate, puede el deudor liberar sus bienes pagando la deuda y las costas.
Este artículo ha sido motivo de discusión acerca del momento hasta el cual se pueden
liberar los bienes embargados. La jurisprudencia ha señalado que la facultad de hacer cesar
el embargo precluye en el momento en que se extiende el acta de remate.

Las instituciones anteriores relacionadas con el embargo, se tramitan como incidentes en

el cuaderno de apremio y nunca van a paralizar el cuaderno ejecutivo o principal.
458.

87
 VIII. ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES
EMBARGADOS
Corresponde por regla general al depositario provisional que designa el ejecutante en el
mandamiento de ejecución y embargo o el juez en subsidio. 479.
El depositario provisional ejerce el cargo hasta que se designa el depositario definitivo en
la causa, el cual deberá nombrarse en audiencia verbal, por las partes de común acuerdo, o
por el tribunal a falta de acuerdo. En la práctica, lo normal es que no se designe
depositario definitivo.

a- El depositario sólo puede ejercitar facultades de administración: conservación,

explotación y reparación de los bienes que han sido puestos a su cuidado.
b- El mero depósito no confiere al depositario la facultad de usar la cosa.
c- Excepcionalmente, el depositario tiene facultades de disposición, las cuales
podrá ejercer sólo con la previa autorización del tribunal. Bienes muebles
corruptibles. 483: Venderá el depositario en la forma más conveniente, sin previa tasación,
pero con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o
susceptibles de próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy
dispendiosa.
d- El art. 515 impone la obligación al depositario de entregar al tribunal, tan pronto
como lleguen a él, todos los dineros que lleguen a él, y pagar intereses en caso de
entrega atrasada.
e- Las cuestiones que se susciten con motivo de la administración serán resueltas por
el tribunal en audiencias verbales.
f- El depositario deberá rendir cuenta de las gestiones que haya realizado en el
desempeño de su cargo, sujetándose a la forma en que lo hacen los tutores y
curadores. Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar al depositario que rinda
cuentas parciales antes que termine de desempeñar el cargo. Las cuentas que
rinde el depositario deben ser puestas en conocimiento de las partes, las cuales
tendrán el plazo de 6 días para examinarlas. Si no formulan reparos dentro de
este plazo, se tienen por aprobadas las cuentas. En caso contrario, se genera un
incidente.
g- El depositario provisional y el depositario definitivo son remunerados, por medio
de una remuneración que fija el tribunal una vez que el depositario haya rendido la
cuenta y ésta haya sido aprobada, tomando en cuenta la responsabilidad y el trabajo
que el cargo le haya impuesto. La remuneración del depositario tiene preferencia
para el pago en la realización de los bienes embargados. Excepcionalmente, existen
depositarios sin derecho a remuneración:
a. El depositario que, encargado de pagar el salario o pensión embargados,
haya retenido a disposición del tribunal la parte embargable de dichos
salarios o pensión; y
b. El que se haga responsable de dolo o culpa grave.

IX. CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EJECUTIVA

Sabemos que el cuaderno de apremio siempre puede llegar hasta el embargo, paralizándose
en éste cuando se han opuesto las excepciones en el cuaderno ejecutivo. En caso que
dichas excepciones no se hayan opuesto, el mandamiento de ejecución y embargo hará las
veces de sentencia definitiva, pudiendo continuarse con los trámites necesarios para la
realización de los bienes embargados.
Habiendo pasado toda la tramitación del cuaderno ejecutivo, se puede dictar sentencia
condenatoria al ejecutado. Para determinar cómo se procede al cumplimiento de la

88
sentencia condenatoria, es necesario distinguir si la sentencia condenatoria es de pago o de
remate:
- Sentencia de pago: una vez que se encuentra ejecutoriada o, sin estarlo, se han
caucionado las resultas del juicios, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la
liquidación del crédito y a la tasación de las costas. Una vez practicada la liquidación, se
ordena hacer el pago al acreedor con el dinero embargado. Si la ejecución es en
moneda extranjera, el tribunal pondrá a disposición del depositario los fondos embargados
en moneda diferente de la adeudada sobre los cuales haya recaído el embargo y los
provenientes de la realización de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que,
por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que
corresponda. Esta diligencia puede ser cometida al secretario. 511
- En caso que se haya trabado embargo sobre la especie misma que se demanda, una
vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega al ejecutante. 512

De esta forma, apreciamos que el cumplimiento de la sentencia de pago es casi

automático, toda vez que no es necesario realizar ningún otro trámite que no sea la
liquidación del crédito y de las costas.

- Distinta es la situación de la Sentencia de remate: como ésta se dicta cuando el embargo

ha recaído sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, será
menester convertir en dinero los bienes que cautelan el resultado del juicio. En caso
que se apele, se concede en el sólo efecto devolutivo. Esto quiere decir que la realización de
los bienes continúa adelante, pero no puede pagarse al ejecutante con el producido,
mientras no se encuentra ejecutoriada la sentencia. La sentencia de remate causa
ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los bienes, pero todo lo que en su
virtud se efectúe, queda sujeto a la condición de que la resolución sea confirmada.

En la sentencia de remate será necesario recurrir a un procedimiento que permita

reducir a dinero los bienes embargados. El Código denomina a este procedimiento
como PROCEDIMIENTO DE APREMIO. 458 inciso 1º

X. EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO
(REALIZACIÓN DE BIENES)
A fin de convertir en dineros los bienes embargados, es decir, para la realización de los
mismos, el legislador ha clasificado lo bienes en 4 categorías:
1- Bienes sujetos a corrupción, susceptibles de próximo deterioro o de difícil o
dispendiosa conservación. Son vendidos por el depositario, previa autorización
judicial, sin que sea necesaria la tasación previa. Se puede vender por el depositario
durante el curso del juicio y aún antes de que se dicte sentencia en la causa.

2- Efectos de comercio realizables en el acto. 484: se venderán sin previa tasación

por un corredor de bolsa, nombrado conforme a la designación de peritos.

3- Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores. 482: los

bienes muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea posible, sin
necesidad de tasación. La venta se hará por el martillero designado por el tribunal
que corresponda. Este art. 482 fue sustituido por la ley 18.118 (1982): regula la
actividad del martillero público. En la práctica, la designación del martillero se
solicita conjuntamente con el escrito de retiro de especies, solicitando igualmente
que se faculte al martillero designado para fijar la fecha del remate y el número de
avisos que estime necesarios para darle publicidad al remate. En un otrosí, se pedirá

89
 el auxilio de la fuerza pública en caso que el ejecutado se oponga al retiro de las
especies. En caso que el deudor se oponga a hacer la entrega de los bienes
embargados al depositario provisional o definitivo, debe procederse a cumplir la
diligencia con el auxilio de la fuerza pública. En caso que el depositario provisional
de los bienes fuere el deudor, sólo puede efectuarse el retiro de las especies
embargadas con el auxilio de la fuerza pública, una vez que se hubiere dictado
sentencia de remate, la que se puede cumplir aún con una apelación en su contra.
- Luego de la modificación de la ley 19.411 de 1995, por RG no es posible que se efectúe
en forma simultánea el embargo y el retiro de las especies. 455 inciso 3º: El retiro de las
especies no podrá decretarse sino hasta transcurridos que sean 10 días desde la fecha de la traba del
embargo, a menos que el juez, por resolución fundada, ordene otra cosa.
- De acuerdo lo dispone el COT, los receptores sólo pueden hacer uso de la fuerza pública,
cuando lo decrete un tribunal para la realización de determinada diligencia. Por ello, si se
hubiere decretado por el tribunal el auxilio de la fuerza pública para la realización del
embargo, se deberá solicitar que se decrete nuevamente el auxilio de la fuerza pública
para efectuar el retiro de las especies.
- En caso que el ejecutante tenga interés en adjudicarse el bien que se remata con
cargo a su crédito, deberá presentar un escrito al tribunal solicitando autorización para
participar en el remate con cargo a su crédito, oficiándose al efecto al martillero designado.

4- Bienes que requieren previa tasación. Es el procedimiento más complejo y

comprende los trámites que se analizan a continuación.

XI. BIENES QUE REQUIEREN PREVIA TASACIÓN

Art. 485: Los bienes que requieran de previa tasación, se venderán en pública subasta,
ante el tribunal que conoce de la ejecución o ante el tribunal dentro de cuyo territorio
competencial se encuentran los bienes, cuando así se resuelve a solicitud de parte y por
motivos fundados.
- Los bienes que requieren previa tasación para su realización son:
1- Todos los bienes raíces
2- Algunos bienes muebles que no quedan comprendidos en las
situaciones señaladas precedentemente. Ej. Derechos en
sociedades de personas.
Sabido es que, el legislador tiene un respeto reverencial respecto de los bienes raíces. Por
ello, contempla un procedimiento para su realización, de carácter solemne y complejo, con
el cumplimiento de una serie de trámites.

Las principales etapas que establece el CPC para la subasta pública de los inmuebles en
el juicio ejecutivo son:
I. Tasación
II. Fijación de día y hora para la subasta
III. Bases de remate
IV. Purga de Hipotecas: no es propiamente un trámite del procedimiento de
realización del inmueble, sino un efecto del mismo.
V. Autorización para enajenar bien raíz embargado
VI. Publicación de avisos
VII. Subasta del inmueble
VIII. Otorgamiento de la escritura pública

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ETAPAS:
I. Tasación. 486 y 487
- La tasación del bien raíz será aquella que figure en el rol de avalúos vigente para los
efectos del pago de la contribución territorial, salvo que el ejecutado solicite que se
practique nueva tasación.
- En la práctica, se presenta un certificado del SII, constando el avalúo del inmueble,
solicitándose al tribunal que se tenga por aprobado con citación. El ejecutado, tendrá el
plazo de 3 días, como en todo instrumento público, para objetar el avalúo y requerir nueva
tasación del inmueble.
- Requerida la nueva tasación, se cita a las partes para que dentro de 2º día, se designe
perito tasador. Si el tribunal es quién designa al perito, no puede recaer en dependientes o
empleados del tribunal.
- Presentado el informe, debe ser puesto en conocimiento de las partes, teniendo ellas un
plazo de 3 días para impugnarlo. De la impugnación que efectúa una de las partes, se
dará traslado por 3 días a la contraparte. Transcurrido dicho plazo, se haya o no evacuado
el traslado, el tribunal puede:
A. Aprobar la tasación
B. Ordenar que se rectifique la tasación por el mismo
perito que evacuó el informe, o por otro.
C. Fijar el tribunal por sí mismo el justiprecio de los
bienes.
- Se trata de resoluciones inapelables.

II. Fijación de día y hora para la subasta o remate. 488

Art. 488: Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta.
Para la realización de la subasta, es necesaria la realización previa de los siguientes actos:
A- Publicación de avisos.
a. Al menos 4 avisos
b. Debe darse cuenta del día y hora en que el remate se realizará y el lugar
donde se llevará a cabo.
c. Debe publicarse en un diario de la comuna en que tenga su asiento el
tribunal o de la capital de provincia o capital de región, si en aquella no lo
haya, debiendo el primero de ellos publicarse al menos 15 días antes del
remate, sin descontar los inhábiles.
d. Las mismas publicaciones deben hacerse en el lugar donde se encuentre el
inmueble.
e. Los avisos son redactados por el secretario y contienen los datos necesarios
para identificar los bienes que van a rematarse.
B- Aprobación de las bases de remate
C- Acompañamiento de certificado de gravámenes y prohibiciones respecto del
inmueble
Es por ello, que la fijación del día del remate debe hacerse en un plazo tal, que se tenga
tiempo para hacer todos los trámites anteriores.

III. Bases de remate

La aprobación de las bases del remate, es decir, de las condiciones en que debe
procederse a la venta del inmueble, debe efectuarse por las partes de común
acuerdo.
El ejecutante debe presentar un escrito en el cual propone al tribunal las bases del remate.
El tribunal proveerá el escrito en que se presentan dichas bases “como se pide, con

91
citación”, indicando que se aprueban dichas bases del remate, si el ejecutado no se
opone a ellas dentro del plazo de 3 días, contados desde la notificación de la
resolución. 491 inciso 2º.
Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribunal, teniendo
éste presente las siguientes limitaciones:
1- El precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser
inferior a 2/3 de su tasación
2- El precio deberá pagarse de contado, a menos que las partes
acuerden o el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
3- Las personas interesadas en participar en la subasta deberán
otorgar una garantía de seriedad de la oferta, cuyo monto será
equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser
subastados.
Las bases del remate deben contener las siguientes cláusulas:
a- Especificación del bien que se venderá (ubicación)
b- Precio que se pide como mínimo
c- Forma en que el precio se va a pagar
d- Garantías que se pueden otorgar para caucionar el pago a plazo del saldo de precio
e- Fecha en que se efectuará la entrega del inmueble
f- Facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crédito. No podrá
adjudicarse el inmueble:
a. Si es acreedor valista
b. Si se ha interpuesto una tercería de pago
g- Situación de los insumos atrasados

IV. Purga de Hipotecas: no es propiamente un trámite del procedimiento de

realización del inmueble, sino un efecto del mismo. 2428 CC y 492 CPC
La purga de las hipotecas consiste en la extinción de las hipotecas, que se produce
cuando concurren 3 requisitos copulativos:
A. Que el inmueble sea vendido en pública subasta
B. Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados
C. Que haya transcurrido el término de emplazamiento del juicio ordinario entre la
citación de los acreedores hipotecarios y la subasta.
Efectuada la subasta, se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bien raíz.

- El Art. 2428 señala que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca en

manos del poseedor, sea quien sea el que la tenga. Esto no se aplica, cuando el 3º adquirió
la finca hipotecada en pública subasta.
Para que la mencionada excepción surta efecto a favor del 3º, es necesario que se haga la
subasta con citación personal, en el término de emplazamiento, de los acreedores que
tengan constituidas hipotecas sobre las mismas fincas, los cuales deberán ser cubiertos
sobre el precio del remate en el orden que les corresponda.

- El art. 492 CPC modifica el CC: En el caso de que un acreedor hipotecario de grado
posterior persiga una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o
acreedores de grado preferente, citados en conformidad al 2428 CC, pueden exigir:
a. Pago de su crédito sobre el precio del remate5, según su grado; o
b. La mantención o conservación de la hipoteca respecto de su crédito, en caso de que éste
no esté devengado6.

5 Basta que el acreedor presente un escrito señalando cuál es su crédito para convenir el pago.

92
 V. Autorización para enajenar bien raíz embargado
Si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de otro tribunal,
dicho bien raíz no puede venderse sin la autorización previa de dicho tribunal que lo
decretó. Deberá presentarse un escrito solicitando que se dirija un oficio al tribunal que ha
dispuesto el embargo, a fin de que autorice la venta en pública subasta. Se ha declarado, sin
embargo, que el 1464 No. 3 se refiere a las enajenaciones voluntarias y no a las forzadas
realizadas por el ministerio de la justicia.

- Si se remata un bien sin haberse citado a los acreedores hipotecarios, se mantienen todas
las hipotecas.
- Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario y no se ha citado a los
acreedores de grado posterior, el adjudicatario del inmueble se subroga en los derechos del
1º acreedor hipotecario. 1610 No. 2.

VI. Publicación de avisos. 489 y 502

El remate, con el señalamiento del día y hora en que debe tener lugar, se anunciará por
medio de avisos publicados, a lo menos por 4 veces, en un diario de la comuna en que
tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en
aquélla no lo hubiere. Los avisos podrán publicarse también en días inhábiles. El primero
de los avisos deberá ser publicado con 15 días de anticipación, como mínimo, sin descontar
los inhábiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará en ella o en la capital de la
respectiva región, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos serán redactados por el secretario y contendrán los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse.

La ley no exige la constancia en el expediente del hecho de haberse publicado los avisos,
pero como la liquidación de los bienes raíces es un trámite solemne, debe dejarse
constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la nulidad del remate. En la
práctica, se agrega un recorte del diario donde aparece el aviso del remate.

VII. Subasta o Remate del inmueble

A. Existen postores del remate
a. El tribunal debe calificar la caución que los interesados deben rendir para
participar de la subasta.
b. Realizada la calificación, se procede a efectuar el remate partiendo del
mínimo y se adjudicará el inmueble a la persona que presente mejor
postura.
c. Efectuada la adjudicación, debe levantarse un acta de remate, documento
que tiene el carácter de solemne y que hace las veces de escritura pública
para los efectos del 1801: la venta de los bienes raíces, servidumbres y
censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley,
mientras no se ha otorgado escritura pública.
d. La venta en pública subasta es una compraventa, con la sola particularidad
que una de las partes en el contrato, será representada por el juez. Esta
compraventa, se reputa perfecta desde el momento en que se extiende el
acta de remate, la cual será firmada por el juez de la causa, el rematante o
adjudicatario y el secretario del tribunal.

6Es necesario por tanto, para que se produzca la purga, que el o los acreedores cuyo crédito no se encuentre
devengado, no reserven la hipoteca. En caso que esté devengado, no pueden hacer uso de la reserva, sino
sólo limitarse a recibir el pago que les competa según el grado.

93
 e. En el acta de remate el rematante, puede indicar la persona pata quien
adquiere, pero mientras esta persona no se presente aceptando lo obrado,
subsistirá la responsabilidad del que ha hecho las posturas.
f. El juez es el representante legal del vendedor tradente ejecutado.

B. No existen postores en el remate. 499 y 500

- En caso de no presentarse postores en el día señalado, podrá el acreedor solicitar
cualquiera de estas dos cosas, a su elección:
1) Que se le adjudiquen por los 2/3 de la tasación los bienes embargados
2) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado. La reducción
no puede exceder de 1/3 del avalúo.

- En caso que se pongan nuevamente a remate los bienes embargados, por los 2/3 del
nuevo avalúo, en conformidad al número 2 del punto anterior, y no existan postores, el
acreedor podrá pedir cualquiera de estas 3 cosas, a su elección:
1) Que se le adjudiquen los bienes por los dichos 2/3
2) Que se pongan por 3ª vez a remate, por el precio que el tribunal
designe;
3) Que se le entreguen en prenda pretoria.

- Prenda pretoria o anticresis judicial: contrato en cuya virtud, por el ministerio del
tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean raíces o muebles, para que se
pague con sus frutos. Se rige por los artículos 501 a 507 del CPC.

Art. 501. Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artículo anterior, que se le
entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podrá el deudor solicitar que se
pongan por última vez a remate. En este caso no habrá mínimum para las posturas.

Art. 502. Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados por los
tres artículos precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489, reduciéndose a la
mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo, reducción alguna de estos
plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior remate
hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.

Art. 503. La entrega de los bienes en prenda pretoria se hará bajo inventario solemne.

Art. 504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria,
deberá llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos
bienes. Las utilidades líquidas que de ellos obtengan se aplicarán al pago del crédito, a
medida que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarán en cuenta, a más de los otros gastos de legítimo
abono, el interés corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que
el tribunal fije como remuneración de los servicios que preste como administrador. No
tendrá, sin embargo, derecho a esta remuneración el acreedor que no rinda cuenta fiel de su
administración, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.

Art. 505. Salvo estipulación en contrario, podrá el deudor, en cualquier tiempo, pedir los
bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el
acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el último inciso del
artículo precedente.

94
Podrá también el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenación o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este
Título.

Art. 506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir cuenta de su
administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles,
bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneración que le habría correspondido, de
conformidad al inciso final del artículo 504, por los servicios prestados durante el año.

Art. 507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artículos precedentes, la prenda pretoria queda
sujeta a las regla del Título XXXIX, Libro IV del Código Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendrá, además, sobre ellos, el que los reciba, los
derechos y privilegios de un acreedor prendario.

VIII. Otorgamiento de la escritura pública

El CPC establece que el acta de remate hace las veces de escritura pública para los
efectos del 1801 inciso 2º del CC, es decir, desde que es suscrita por el juez, el rematante
y el secretario, la venta se reputa perfecta. Sin embargo, dicha acta no es un título
suficiente para los efectos de practicar la tradición del inmueble, la cual se realiza por medio
de la inscripción en el Registro de Propiedad del CBR. Es así, que el 497 CPC nos
indica que para los efectos de la inscripción, no admitirá el conservador sino la escritura
definitiva de compraventa. Dicha escritura deberá ser subscrita por el rematante y por el
juez, como representante legal del vendedor, y se entenderá el primero autorizado para
requerir y firmar por sí solo la inscripción en el conservador, aun sin mención expresa de
esta facultad.
El juez debe ordenar que se extienda la escritura definitiva a petición de parte y dentro de
3º día de efectuado el remate. 495 inciso 2º. Pese a la redacción del precepto, la
jurisprudencia ha señalado que este plazo de 3 días, no es un plazo fatal ni tampoco
genera la caducidad del derecho a otorgarse la escritura de compraventa definitiva.

De acuerdo a lo señalado por el art. 495 en relación al art. 497, en la escritura de

compraventa deben insertarse los siguientes antecedentes:
1- Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el
remate (requerimiento de pago, certificado de no oposición de excepciones,
certificado de la ejecutoriedad de la sentencia, publicación de avisos, y en general
todos los antecedentes que permitan demostrar a terceros que se cumplieron los
presupuestos o requisitos necesarios para la validez del juicio).
2- Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma (acta de remate,
autorizaciones de los demás tribunales que hayan trabado embargo sobre el bien,
etc.).
3- Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las hipotecas
que hubieran afectado al inmueble.

- En la práctica, es íntegramente transcrito el juicio ejecutivo, por razones de seguridad.

- La escritura de remate o adjudicación, debe ser extendida por el juez una vez que se
encuentre ejecutoriada la resolución que ordene extenderla.

- Puede ocurrir que, la persona que se adjudicó la cosa en el remate, se desista de efectuar
la compra, es decir, que no se realice nunca la adjudicación. A este respecto, se ha
producido una discrepancia en doctrina:

95
 1. El adjudicatario tiene la obligación de comprar el inmueble, por cuanto la
venta se reputa perfecta y conforme a lo que establece el 495.
- Se sostiene que el acta de remate constituiría un título ejecutivo para demandar el
cumplimiento de la obligación de hacer que pesa sobre el adjudicatario en relación a la
suscripción de la compraventa.
- El prof. Maturana considera que esta es la postura indicada, toda vez que la venta ya se
encuentra perfecta y la única misión de la escritura pública dice relación con la
materialización de la inscripción en el CBR y no con perfeccionar una venta que ya se
encuentra perfecta. Aceptar lo contrario, sería admitir que los contratos pueden dejarse sin
efecto por una de las partes, cuestión que pugna abiertamente con el principio general del
1545.

2. El adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura de

compraventa consistiendo la sanción aplicable en la pérdida de la suma de
dinero que haya depositado como garantía de seriedad de la oferta,
conforme lo señala el 494 inciso 2º.
- Señalan los partidarios de esta postura que no puede otorgársele mérito ejecutivo al acta
de remate, ya que la ley en ningún caso le ha otorgado dicho carácter. Por ello, si se quiere
perseguir el cumplimiento de la obligación, habría que acudirse al juicio ordinario.

- En la práctica se aplica el 2º criterio, lo que puede ser usado por el ejecutado mediante un
3º para paralizar o dilatar el procedimiento.

XII. NULIDAD DE LA SUBASTA

La validez de la subasta, siendo ésta un trámite complejo, estará supeditada al cumplimiento
de las normas sustanciales y de las normas procesales que la regulan. De esta forma, la
pública subasta puede ser atacada desde un doble punto de vista:
A- Nulidad procesal: se produce por un vicio de carácter procedimental, debiendo
ser solicitada y declarada en el curso del juicio ejecutivo. Hay jurisprudencia
vacilante en torno al momento preclusivo para alegar la nulidad procesal:
a. Hasta que se encuentra ejecutoriada la resolución que ordena extender la
escritura de subasta.
b. Después de ejecutoriada la resolución que ordena extender la escritura de
subasta.

B- Nulidad sustancial: se produce como consecuencia de un vicio vinculado al acto

de la compraventa en la subasta. De esta nulidad sustancial, se puede reclamar en
un juicio ordinario posterior, no olvidando que la adquisición del bien raíz es
pública subasta no es más que una compraventa.

XIII. REALIZACIÓN DEL DERECHO DE GOZAR DE

UNA COSA O DE PERCIBIR SUS FRUTOS
508: Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos,
podrá pedir el acreedor que se dé en arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se hará en remate público fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las
partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las posturas.
Se anunciará al público el remate con anticipación de 20 días, en la forma y en los lugares expresados por el
artículo 489.

96
- Una vez que se realizan los bienes embargados, los fondos que resulten se consignarán
directamente por los compradores o por los arrendatarios (en el caso del 508), a la orden
del tribunal que conozca de la ejecución.
- En caso que se haya interpuesto apelación de la sentencia, no puede procederse al pago
del ejecutante, pendiente el recurso, sino cuando se caucionen las resultas del juicio.
- Practicada la liquidación, el tribunal ordenará el pago al acreedor con el dinero que
resulte de la realización de los bienes.
- Las costas que proceden de la ejecución y la remuneración del depositario, gozan de un
pago preferente, incluso respecto del crédito que los ha originado. Las costas, se refieren a
todas las generadas en el juicio, tanto a las que se producen en el cuaderno ejecutivo como
en las tercerías.

97
 PÁRRAFO 3º LAS TERCERÍAS EN EL JUICIO EJECUTIVO
I. GENERALIDADES
Se encuentran reguladas en el párrafo 3º del Título I del Libro III CPC, teniendo gran
trascendencia, toda vez que la intervención de un tercero, puede llegar a suspender el
procedimiento de apremio.

II. CONCEPTO DE TERCERO

Tercero: sujeto que si bien no es parte originaria del juicio, interviene en éste para proteger
alguna pretensión o interés que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte.
Existen 3 tipos de terceros:
1) Tercero excluyente: aquél que sustenta pretensiones opuestas a las del
demandante y del demandado, haciendo valer su propio y exclusivo interés. El art.
22 señala que si durante el curso del juicio, se presenta un 3º excluyente, el tribunal
admite sus gestiones en la forma establecida en el art. 16 y se entenderá que acepta
todo lo obrado antes de su presentación, continuando el juicio en el estado en que
se encuentre.
2) Tercero coadyuvante: adhieren a la posición de una de las partes. El art. 23
inciso 1º señala que pueden intervenir en cualquier estado del juicio, debiendo
designar procurador común.
3) Tercero independiente: es aquél que tiene un interés que no es coincidente con el
de las partes, pero que tampoco es opuesto al de las mismas.

La intervención de los terceros en el juicio ejecutivo, es eminentemente excluyente, lo

que no impide que en algunos casos sean coadyuvantes (ej. Tercería de pago).

III. LAS TERCERÍAS

En el juicio ejecutivo, sólo es admisible la intervención de terceros, en la forma que
regulan los artículos 518 y siguientes del CPC.

Art. 518: En el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el reclamante pretende:
1- Dominio de los bienes embargados (TERCERÍA DE DOMINIO)
2- Posesión de los bienes embargados (TERCERÍA DE POSESIÓN)
3- Derecho para ser pagado preferentemente (TERCERÍA DE
PRELACIÓN)
4- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes (TERCERÍA DE
PAGO)

- Requisitos para que proceda una tercería en el juicio ejecutivo:

a- Existencia de un juicio ejecutivo
b- Comparecencia de un tercero haciendo valer alguna de las tercerías del 518

- El aspecto más discutido en relación a las tercerías, es determinar si ellas son:

A. Un proceso con naturaleza independiente al juicio ejecutivo: tienen diversas
partes, objeto pedido y causa de pedir que el juicio ejecutivo dentro del cual se
promueven. Simplemente el legislador determina que deban ser tramitadas dentro
del juicio ejecutivo y de acuerdo al procedimiento por él establecido (normas del
juicio ordinario sin réplica ni dúplica: en tercería de dominio; norma de los
incidentes: restantes tercerías). La Corte Suprema en fallo de 1992 se inclinó por
esta tesis, indicando que la gestión realizada en la tercería no interrumpía el plazo
para declarar abandonado el procedimiento, por tratarse de un procedimiento que
simplemente se encuentra inserto dentro de otro, siendo ambos independientes.

98
 B. Un incidente dentro del juicio ejecutivo: se trata de incidentes que dentro del juicio
ejecutivo, han de ser resueltos en forma previa, para poder concluir con la
tramitación del cuaderno de apremio.

- Optar por una u otra tesis, es trascendente en distintos sentidos:

A. Mandato judicial
B. Forma de notificaciones
C. Recursos
D. Resoluciones judiciales
E. Abandono del procedimiento
F. Entre otras.

- El prof. Maturana considera que, ante la nutrida jurisprudencia existente, debería regularse
y zanjarse la anterior discusión por el legislador.

IV. TERCERÍA DE DOMINIO

Al trabarse embargo sobre un bien, éste puede encontrarse en una de las 4 situaciones
siguientes:
A. Se trata de un bien de propiedad del ejecutado y que éste posee. El embargo
será inatacable.
B. Se trata de un bien que está en poder de un tercero y que pertenece al deudor.
454. El embargo también será inatacable, quedando el tercero en calidad de
depositario del mismo.
C. Se trata de un bien que el ejecutado posee pero que no le pertenece. Se le aplica
la presunción del 700 inciso 2º del CC: se le reputa dueño mientras otro no acredite
su dominio.
D. Se trata de un bien sobre el cual el ejecutado no tiene ningún derecho y que
está en posesión o es de dominio de un tercero.
En este último caso, se superponen 2 posibilidades de tercerías, pudiendo el tercero
interponer la tercería de posesión o la de dominio, según sea el caso.

La tercería de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y el

ejecutado como sujetos pasivos aplicándose a su respecto las normas completas del
juicio ordinario, omitiéndose los escritos de réplica y dúplica.

- La demanda de tercería de dominio debe cumplir con todos los requisitos del 254. El 523
es más exigente con el escrito de demanda en la tercería de dominio, que en el juicio
ordinario. En la tercería de dominio, puede no darse curso a la demanda, cuando falte
cualquiera de los requisitos del 254 (y no sólo los relativos a los 3 primeros números, como
ocurre en el juicio ordinario).
- Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar:
A. Los documentos fundantes de la misma.
Este documento puede ser público o privado, debiendo ser capaz de acreditar el
dominio.
Si se trata de un (1) instrumento público (2) con origen anterior a la demanda
ejecutiva, la demanda de tercería va a poder suspender el procedimiento de apremio.

B. Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mérito

del instrumento público acompañado en la demanda se
suspenda el cuaderno de apremio, ya que la tercería de
dominio se tramita en cuaderno separado.

99
Por tanto, la regla general es que la interposición de la tercería de dominio no suspenderá
la tramitación del cuaderno de apremio. Sólo se suspenderá en caso que se trate de un
instrumento que de cuenta del derecho real de dominio en forma directa, siendo:
1. Un instrumento público; y
2. Que dicho instrumento público tenga origen anterior a la demanda ejecutiva.

En caso que se interponga la tercería de dominio, sin solicitar que se suspenda el cuaderno
de apremio, el remate se lleva a cabo, entendiéndose que la subasta recaerá sobre los
derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada

Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelación se concederá en el solo efecto
devolutivo.

Los artículos 519 y 520 regulan situaciones vinculadas a derechos de terceros y

copropietarios que, sí se hacen valer, deben hacerlo por vía de la tercería de dominio:
Art. 519. Se substanciará en la forma establecida para las tercerías de dominio la oposición
que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada.
Se tramitará como incidente la reclamación del ejecutado para que se excluya del embargo
alguno de los bienes a que se refiere el artículo 445.

Art. 520. Podrán también ventilarse conforme al procedimiento de las tercerías los
derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le
ejecuta. Tales serían, por ejemplo, los casos siguientes:
1°. El del heredero a quien se ejecute en este carácter para el pago de las deudas
hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado;
2°. El de aquél que, sucediendo por derecho de representación, ha repudiado la herencia de
la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de ésta;
3°. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por acción de
acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separación
de que trata el Título XII del Libro III del Código Civil, y no traten de pagarse del saldo a
que se refiere el artículo 1383 del mismo Código. Al mismo procedimiento se sujetará la
oposición cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y
4°. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la
herencia, cuando esté ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los
artículos 1261 a 1263 inclusive del Código Civil.
El ejecutado podrá, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la
excepción que corresponda contra la acción ejecutiva, si a ello ha lugar.

V. TERCERÍA DE POSESIÓN
En caso que el dueño no pueda acreditar adecuadamente su derecho de dominio, es
preferible que utilice la tercería de posesión. Esto, debido a que la posesión altera la carga
de la prueba, con lo cual el poseedor es reputado dueño, mientras otro no justifique serlo.
El embargo, debiendo recaer sobre bienes del deudor, debe alzarse en caso que al
momento de trabarse se encontraban en posesión de un tercero, el cual es reputado dueño.

- La tercería de posesión se tramita como incidente y produce el efecto de

suspender la tramitación del cuaderno de apremio, si se acompañan antecedentes
que constituyan a lo menos presunción grave de la posesión que se invoca. 522.

100
- La primera resolución del incidente será “traslado y autos”. En cuanto a la notificación de
la resolución, a pesar de que debiera notificarse por el estado diario, los tribunales han
adoptado la tesis de ordenar la notificación por cédula.

- Notificada que sea la resolución, que comprenderá la solicitud de exclusión de embargo y

la suspensión del procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no puede
proseguir en su tramitación hasta tanto no se haya fallado la incidencia.

- La tramitación de esta tercería se regula por las normas de los incidentes, razón por la cual
debe presentarse la lista de testigos dentro de los 2 días siguientes a la notificación de la
resolución que recibe la prueba. El hecho que deberá acreditarse por el tercerista se limita a
la comprobación de los elementos que conforman la posesión respecto del bien
embargado.

- Tratándose de bienes inmuebles, es necesario que para los efectos de acoger una tercería
de posesión el bien raíz se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor.

Tanto el tercerista de dominio como el de posesión tienen el derecho, en caso de haber

perdido la tercería a que no se decrete el retiro de las especies sino hasta 10 días
desde la fecha de la traba del embargo, salvo que el juez por resolución fundada
ordene otra cosa. 521 en relación al 457.

VI. TERCERÍA DE PRELACIÓN

En la demanda de tercería de prelación, lo que el tercerista invoca es un derecho, privilegio,
prenda o hipoteca, para ser pagado preferentemente, en conformidad a las normas de la
prelación de créditos del CC.

El interés del tercero no es suspender el procedimiento ni entrabarlo, sino que la

ejecución continúe, y una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a
la orden del tribunal, se suspenda la entrega al ejecutante del producto del remate,
hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme en la tercería.

- Requisitos de procedencia de la tercería de prelación:

a. Existencia de un título ejecutivo
b. Como instrumento fundante básico, debe señalarse el instrumento
o circunstancia que justifica el derecho del tercerista de ser pagado
preferentemente (no se exige en los casos en que no depende de
un documento: ej. Posadero sobre los efectos del deudor
introducidos en la posada).
c. Debe exponerse la razón por la cual no es valista, y señalar cuál es
la preferencia o privilegio del cual goza.
En la parte petitoria del escrito se solicita al tribunal que ordene el pago al tercerista con
preferencia al demandante ejecutivo con el producto de los bienes del deudor.
El efecto que producirá será únicamente que se suspende el pago al ejecutante. No se
suspende, como en el caso de las 2 tercerías anteriores, el cuaderno de apremio.

- Se tramita como incidente, siendo de previo y especial pronunciamiento sólo en lo

que respecta a la distribución, pago o giro de los fondos.
- Verificado el remate, el tribunal manda a consignar el producto, hasta que recaiga
sentencia firme en la tercería de prelación.

101
 VII. TERCERÍA DE PAGO
1) Esta tercería sólo nace a la vida jurídica, cuando el deudor carece de bienes embargables,
aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones.
Consiste esta tercería, en la concurrencia a prorrata de los acreedores valistas en los
fondos arrojados por el remate.
2) El tercerista debe disponer de un título ejecutivo.

El acreedor valista, tiene 2 caminos:

A. Existiendo sólo 1 juicio ejecutivo en el cual se han
embargado los últimos bienes embargables, siendo tanto el
tercerista como el ejecutante acreedores valistas del
ejecutado. El tercerista de pago, concurre a este
procedimiento interponiendo su tercería, a la cual se le
otorga tramitación incidental. No se suspende la
tramitación del cuaderno de apremio, sino sólo se
suspenderá al momento del pago. El producto de la
realización de los últimos bienes embargables, se distribuirá
en proporción a los créditos de cada acreedor.
B. Existen contra el mismo deudor 2 o más juicios ejecutivos,
estando 1 de ellos más avanzado que los otros; no existen
más bienes embargables. En razón del riesgo que afecta al
demandante posterior, el art. 528 permite la aplicación de un
procedimiento simple: cuando la pretensión del 2º acreedor
se deduce ante diverso tribunal, puede pedir que se dirija un
oficio al tribunal que esté conociendo de la 1ª ejecución para
que retenga del producto de la realización de los bienes
embargados, la cuota que proporcionalmente le
corresponde a dicho acreedor. Asimismo, aparte de solicitar
el oficio, el 529 permite al tercerista la facultad de hacerse
parte del 1º juicio como coadyuvante del ejecutante.
Los artículos 528 y 529 reglamentan la situación del 2º depositario, a fin de evitar
colusiones. Tiene importancia, el artículo 528 inciso 2º para afirmar la institución del
reembargo.

VIII. OPORTUNIDAD PARA INTERPONER LAS TERCERÍAS

A. Tercerías de dominio y de posesión: desde el momento
en que se embargan los bienes que no sean del dominio o de
la posesión del ejecutado, hasta el instante en que se ha
hecho la tradición al adquirente del referido bien en el
remate:
a. Bien mueble: la tradición se realiza por el
martillero.
b. Bien inmueble: se pueden ejercer hasta que se ha
extendido el acta de adjudicación. En este caso no
hay tradición, sino sólo existe un título que habilita
para practicar la tradición.
B. Tercerías de prelación y pago: desde que se han
embargado los bienes, culminando la liquidación en una
suma de dinero. La oportunidad final se extiende hasta
antes de hacerse pago al ejecutante con el producido.

102
 TERCERA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE
HACER

I. GENERALIDADES
Cuando nos encontramos frente a una obligación de hacer, el acreedor tiene derecho
para obtener su cumplimiento de cualquiera de las 3 formas o modalidades que le otorga el
art. 1553 CC: Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas 3 cosas, a elección
suya:
1- Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido
2- Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor
3- Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del
contrato

A través del juicio ejecutivo por obligación de hacer, no se puede perseguir la

indemnización de perjuicios, ya que para ello es necesario que previamente se hubiera
determinado la procedencia del pago y su monto por una sentencia dictada en juicio
ordinario. Este es el caso del No. 3.

Los objetivos de los Nos. 1 y 2 sí se pueden perseguir por medio de un juicio

ejecutivo, siempre y cuando consten en un título ejecutivo.

II. REQUISITOS DE PROCEDENCIA

Para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligación de hacer en un juicio
ejecutivo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
1- Que exista título ejecutivo;
2- Que la obligación no se encuentre prescrita;
3- Que la obligación sea actualmente exigible; y
4- Que la obligación se encuentre determinada, es decir, debe encontrarse
suficientemente precisado el objeto sobre el cual recae la obligación de hacer.

III. CLASIFICACIÓN EN CUANTO AL OBJETO PERSEGUIDO

La obligación de hacer, puede consistir en:
1- La suscripción de un contrato o la constitución de una obligación
2- La ejecución de una obra material

IV. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE HACER

CONSISTENTE EN LA SUSCRIPCIÓN DE UN CONTRATO O EN
LA CONSTITUCIÓN DE UNA OBLIGACIÓN

- En este caso, el procedimiento es idéntico al del juicio ejecutivo por obligación de dar,
con la excepción de que lo que se persigue es la suscripción de un determinado documento
por el deudor, dentro de un plazo que se fija y, en el caso que no lo realice el deudor, que
sea suscrito por el juez en representación del deudor.

- El requerimiento consiste en que se apercibe al deudor para que suscriba el documento

o constituya la obligación, dentro del plazo que el juez fija. Frente a tal requerimiento, el
ejecutado puede:

103
 A. Oponer excepciones: en caso que se opongan excepciones por el deudor, no se
podrá suscribir el documento o constituirse la obligación, mientras no se encuentre
ejecutoriada la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo.

B. No oponer excepciones: en caso que el ejecutado no oponga excepciones o que

se encuentre ejecutoriada la sentencia pronunciada en la causa, se lleva a efecto la
ejecución. Para este efecto se le requiere al deudor para que firme el documento o
que constituya la obligación dentro del plazo que el tribunal señala. Si el deudor no
lo hace, el ejecutante deberá solicitar al juez que, en representación del obligado, sea
quien cumpla con la obligación.

V. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE HACER

CONSISTENTE EN LA EJECUCIÓN DE UNA OBRA MATERIAL
- El mandamiento ejecutivo contendrá:
A. La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligación
B. El señalamiento de un plazo prudente para que dé principio al trabajo. 533

- Frente al requerimiento, el ejecutado puede:

A. Oponer excepciones: además de las indicadas en el 464, puede oponer el deudor
la excepción de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.

B. No oponer excepciones: en caso que el ejecutado no oponga excepciones o se

encuentre ejecutoriada la sentencia condenatoria, el acreedor ejecutante tiene 2
derechos:
a. Puede solicitar que se le autorice para efectuar la obra a través de un
3º, con cargo del ejecutado, cuando éste deje transcurrir el término
prudente para iniciar el trabajo. 536.
- El ejecutante presenta un presupuesto al tribunal, el cual debe ser puesto
en conocimiento del ejecutado. En caso de que éste, nada exprese dentro de
3º día de notificado, se entiende que acepta.
- En caso que el ejecutado deduce objeciones, se hace el presupuesto por
medio de peritos, según la forma establecida en los arts. 486 y 487 para la
estimación de los bienes en caso de remate. 537.
- Determinado el valor del presupuesto, conforme lo señalado
anteriormente, será obligado el deudor a consignarlo dentro de 3º día a la
orden del tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos
necesarios, a medida que el trabajo lo requiera. 538.
- En caso que el deudor no consigne a la orden del tribunal los fondos
decretados, se procede a embargar y enajenar bienes suficientes para
hacer la consignación, con arreglo al Título I del libro III, pero sin
admitir excepciones para oponerse a la ejecución. 540.

b. Puede solicitar que se apremie al deudor para que él efectúe la obra,

sea porque le satisface más o porque se trata de una obligación
personalísima. 542. Si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de
la ejecución de la obra debida, de conformidad a lo señalado anteriormente,
pueden usarse los demás recursos de que dispone la ley para el
cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor
consignado los fondos exigidos para la ejecución de la obra, ni se hayan
rematado bienes para hacer la consignación en el caso del 541.

104
Art. 543: Cuando se pida apremio contra el deudor, podrá el tribunal imponerle arresto
hasta por 15 días o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligación. Cesa el apremio si el deudor paga las multas y rinde caución
suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnización completa de todo perjuicio
al acreedor.

CUARTA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE NO

HACER

- En principio, se aplicarán a este procedimiento las mismas normas de la ejecución

de las obligaciones de hacer, con algunas modificaciones.

- Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligación de no hacer a través del
juicio ejecutivo, es necesario que:
A. Pueda destruirse la cosa hecha
B. Que la destrucción sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al
celebrar el contrato. 544
C. Que la obligación conste en un título ejecutivo
D. Que la obligación no esté prescrita
E. Que la obligación sea actualmente exigible
F. Que la obligación se encuentre determinada

- En este procedimiento, el ejecutado tiene derecho a alegar en forma incidental que la

obligación puede cumplirse por otros medios que no importen la destrucción de la
obra.

- En caso que se pueda destruir la cosa hecha, y siendo la destrucción necesaria para el
objeto que se tuvo en mita al tiempo de celebrar el contrato, será obligado el deudor a
dicha destrucción, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.

- En caso que sea posible obtener cumplidamente por otros medios, el mismo objeto, será
oído el deudor que se allane a prestarlo.

- Si la cosa no puede destruirse, el deudor tiene la obligación de indemnizar perjuicios

al acreedor, lo que se perseguirá por medio de un juicio ordinario y no de uno ejecutivo.

105
 8) EL JUICIO EJECUTIVO DE MÍNIMA CUANTÍA
I. Reglamentación
Se encuentra regulado en los artículos 729 y siguientes del CPC, a continuación del juicio
ordinario de mínima cuantía.
Art. 738: En los casos no previstos por las normas especiales del juicio ejecutivo de mínima
cuantía, serán aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuantía, si la cuestión
deducida igualmente es ejecutiva.

II. Aplicación
El juicio ejecutivo de mínima cuantía, deberá aplicarse a las acciones (pretensiones)
ejecutivas, respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos:
A. No tengan señalada en la ley un procedimiento especial para su tramitación
B. La cuantía del juicio no debe superar las 10 UTM

III. Tramitación
La tramitación del juicio ejecutivo de mínima cuantía, se reduce al estudio de las
modificaciones que el legislador establece en relación al juicio ejecutivo de mayor cuantía,
tanto en el cuaderno ejecutivo como en el cuaderno de apremio:
A. Modificaciones respecto del cuaderno ejecutivo
1- La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal, levantándose un acta en
la forma prescrita en el art. 704.
2- Examen de la demanda ejecutiva: si de este examen, el tribunal concluye que la
acción es ejecutiva y legalmente procedente, el acta a que se refiere el art. 704,
terminará con la orden de despachar mandamiento de ejecución y embargo.
En caso que el tribunal, luego del examen de la demanda, estime que no procede
como ejecutiva, lo declarará así y dará curso a la demanda en conformidad al
procedimiento ordinario de mínima cuantía. 729
3- Requerimiento de pago: se debe efectuar personalmente al deudor por un receptor,
y si no lo hay, o si está inhabilitado el que hubiere, se practica por medio de un
vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o
por un miembro Carabineros. Debe entregarse copia íntegra del acta y del proveído
que ordena despachar mandamiento de ejecución en contra del deudor. Las mismas
personas pueden practicar la notificación que establece el art. 44 cuando ella sea
procedente. En caso que el deudor no es habido, el encargado de la notificación
debe indicar, en la copia respectiva, el lugar, día y hora que designe para la traba del
embargo, la que procederá sin más trámite. Es decir, no procederá la cédula de
espera.
4- Oposición y posterior curso del procedimiento: el ejecutado tiene el plazo fatal de 4
días + tabla de emplazamiento (259) para oponerse a la demanda. No se
contempla la opción de aumentarse para el caso de ser notificado dentro del
territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna asiento del tribunal. Las
excepciones de las cuales se puede valer el ejecutado son las del 464 y la del 534.
733 inciso 2º.
- En caso que el ejecutado oponga excepciones, el tribunal examina si las
excepciones son o no legales. En caso que sean legales, cita a las partes a una
audiencia para que se rinda la prueba en la forma prevista para el juicio de mínima
cuantía, hasta dictar sentencia mandando llevar adelante la ejecución o absolviendo
al demandando. 733.
- La citación se notifica al ejecutado en el acto mismo de formular oposición y al
ejecutante, por cédula.

106
 - En caso que las excepciones opuestas no sean legales o no se opongan
excepciones por parte del ejecutado, se procede como lo dispone el 472, esto es,
bastará para proseguir el procedimiento ejecutivo el mandamiento de ejecución y
embargo hasta hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar sentencia.

B. Modificaciones respecto del cuaderno de apremio

1- Menciones del mandamiento: el mandamiento dispondrá el embargo de bienes
suficientes y designará un depositario que podrá ser el mismo deudor.
2- Depositario: podrá ser el mismo deudor, pero en todo caso, cualquiera que sea el
depositario que se designe, tendrá el carácter inmediatamente de depositario
definitivo. No existe por tanto, el depositario provisional.
3- El embargo: la misma persona que practique el requerimiento podrá efectuar el
embargo, en su caso. De la diligencia del embargo, se levantará acta
individualizando suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se
encuentren. Si el deudor no está presente, quien practique la diligencia dejará copia
del acta en el domicilio de aquél. Si el depositario es el deudor, aunque no esté
presente, se entenderá que ha quedado en posesión de la cosa embargada, al
trabarse el embargo. El encargado de la diligencia debe consignar en el acta el lugar
en que ordinariamente debe mantenerse la cosa.
4- Tasación: los bienes embargados serán tasados por el juez, quien puede, si lo estima
necesario, oír peritos designados en conformidad al 720.
5- Remate: Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordena que se
rematen, previa citación de las partes. En caso de los inmuebles o de derechos
reales constituidos en ellos, además deben publicarse 3 avisos en los diarios. Se
efectuarán los remates sólo los días 1º o 15º de cada mes, o en el día siguiente hábil.
Las posturas comienzan por los 2/3 de la tasación.
6- El acta de remate y la escritura definitiva: cuando se enajenen bienes raíces, el acta
de remate se extenderá en el libro copiador de sentencias y será suscrita por el juez
y el secretario, si lo hay, y en su defecto por una persona que en calidad de actuario
nombre el tribunal. La escritura definitiva se otorgará en el registro de un notario y
se suscribirá por el juez ante el cual se haya hecho el remate y por el subastador, o
en defecto de aquél, por la persona a quien él comisione con tal objeto en el acta de
remate.
7- Procedimiento incidental para el cumplimiento de un fallo de mínima cuantía, con
las modificaciones que indica. Rige en el juicio de mínima cuantía las disposiciones
relativas al cumplimiento incidental, pero las peticiones, notificaciones y el
procedimiento de apremio, se rigen por las disposiciones especiales del 729 y ss.
Cuando el demandado se oponga, conforme al 234, se provee una citación a las
partes para una audiencia próxima para que concurran a ella con todos sus medios
de prueba.

107
9) DE LOS JUICIOS ESPECIALES SEGUIDOS ANTE ÁRBITROS

I. LOS ÁRBITROS

A. 222 COT: Los árbitros son jueces designados por las partes o por la autoridad
judicial en subsidio, para la resolución de asunto litigioso.
B. Clasificación:
a. Árbitros de derecho: se somete tanto en la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los
jueces ordinarios, según la naturaleza de la acción deducida.
b. Árbitros arbitradores: falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad
le dictaren y no está obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo
otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo
del compromiso, y si éstas nada han expresado, las normas mínimas que
señalan el CPC.
c. Árbitros mixtos: son aquellos árbitros de derecho a los que se le conceden
las facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento.

II. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS ÁRBITROS DE

DERECHO

A. RG: los árbitros de derecho se someterán, tanto en la tramitación como en el

pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que la ley establece para
los jueces ordinarios, según la naturaleza de la acción deducida. Es decir, podrá
aplicar el procedimiento ordinario, el sumario u otro especial, dependiendo de la
naturaleza de la acción deducida.

B. Reglas especiales: el legislador ha establecido que los árbitros, además del

procedimiento que ellos deben aplicar según las reglas generales, deben cumplir con
las siguientes reglas especiales:
a. Los árbitros de derecho deben nombrar un actuario: 632: toda la
sustanciación de un juicio arbitral se hará ante un ministro de fe
designado por el árbitro.

b. Notificaciones: se harán en la forma que unánimemente acuerden las partes,

A falta de acuerdo, se harán personalmente o por cédula. 629.

c. Apremio de testigos: el árbitro no puede compeler a ningún testigo a que

concurra a declarar ante él. Sólo puede tomar declaraciones a los que
voluntariamente se presenten a darlas en esta forma. Cuando un testigo
se niega a declarar, se pedirá por conducto del árbitro al tribunal ordinario
correspondiente que practique la diligencia, acompañándole los
antecedentes necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrán
cometer esta diligencia al árbitro mismo asistido por un ministro de fe.

d. Diligencias fuera del lugar del juicio: se procederá de acuerdo, a lo señalado

en el punto anterior, dirigiéndose por el árbitro la comunicación que
corresponda al tribunal que deba conocer de las diligencias.

108
 e. Dictación de la sentencia en caso de existir pluralidad de árbitros: en caso
que los árbitros sean 2 o más, todos deberán concurrir al pronunciamiento
de la sentencia y a cualquier acto de sustanciación del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa. Si no se ponen de acuerdo los árbitros, se
reunirá con ellos el tercero si lo hay, y la mayoría pronunciará la resolución.
En caso de no resultar mayoría en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que no sean apelables
(cuando son apelables resuelve el tribunal de alzada), quedará sin efecto el
compromiso si es voluntario. Si es forzoso, se procede a nombrar nuevos
árbitros.

f. Recursos: contra la sentencia arbitral pueden interponerse los recursos de

apelación y de casación para ante el tribunal que habría conocido de ellos
si se hubieren interpuesto en juicio ordinario, salvo que las partes siendo
mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado
a los recursos o los hayan sometido también a arbitraje en el acto de
compromiso o en acto posterior. Igualmente procederá casación en el
fondo, siempre que se interponga respecto de la resolución del
tribunal arbitral de 2ª instancia constituido por árbitros de derechos,
cuando éstos hayan conocidote negocios de la competencia de Corte
de Apelaciones. Procederá también el recurso de queja, siempre que se
cumplan los demás requisitos de procedencia.

g. Cumplimiento de la sentencia dictada por un árbitro de derecho: el art. 635

permite acudir ante el árbitro que dictó la sentencia, cuando el plazo no
está vencido o al tribunal ordinario correspondiente, a elección del que
pida su cumplimiento. Sin embargo, deberá acudirse a la justicia
ordinaria para ejecutar lo resuelto:
i. Cuando el cumplimiento exige de procedimientos de apremios
ii. Cuando el cumplimiento exige empleo de otras medidas
compulsivas
iii. Cuando el cumplimiento haya de afectar a terceros que no son
parte del compromiso.
- Por lo recién mencionado se afirma que el árbitro tiene una jurisdicción limitada,
desprovista de imperio, por lo cual carece de competencia para dictar un mandamiento de
ejecución.
- Conforme a lo anterior, la sentencia arbitral firme o que causa ejecutoria, tiene mérito
ejecutivo, pero no ante el árbitro que la pronunció, sino ante el juez ordinario que
corresponda.

III. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS ÁRBITROS

ARBITRADORES
A. Procedimiento: Se da aplicación al principio formativo de procedimiento de
orden consecutivo convencional. Los arbitradores no tienen más obligación que
cumplir con las reglas que las partes han expresado en el acto constitutivo del
compromiso. 636
Ante la falta de fijación de un procedimiento, el arbitrador deberá regirse por las
normas mínimas de procedimiento establecidas en el art. 637:
1- El arbitrador debe oír a todas las partes: bilateralidad de la audiencia.
2- El arbitrador debe recibir y agregar al procedimiento los
instrumentos que las partes le presenten.

109
Facultativamente el arbitrador puede practicar las diligencias que estima necesarias para el
conocimiento de los hechos.

B. Los arbitradores igualmente tienen una facultad de imperio limitada.

C. Para los arbitradores es facultativo designar un actuario. Sin embargo,

tratándose de la sentencia definitiva del arbitrador, ella debe ser autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos en su defecto.

D. La sentencia del árbitro arbitrador, contiene requisitos distintos a los que se

señalan en el 170 CPC, atendiendo a que el arbitrador debe fallar conforme su
equidad y prudencia le dictaren. El 640 señala que la sentencia del arbitrador contendrá:
1- Designación de las partes litigantes
2- Enumeración breve de las peticiones sometidas por el demandante
3- La misma enunciación de la defensa alegada por el demandado
4- Las razones de prudencia o de equidad que le sirven de fundamento a la
sentencia
5- La decisión del asunto controvertido

E. Dictación de la sentencia en caso de existir pluralidad de árbitros

Existiendo pluralidad de árbitros, deben concurrir todos al pronunciamiento de la sentencia
definitiva y a cualquier otro acto de sustanciación del juicio, salvo que las partes acuerden
otra cosa. Sin acuerdo, se reúne con ellos, el tercero si lo hay, y la mayoría pronunciará
resolución.

F. Recursos
1- En contra de la sentencia dictada por un árbitro arbitrador de 1ª instancia
sólo procede el recurso de apelación cuando:
i. Se haya reservado el mencionado recurso ante arbitradores de 2ª
instancia
ii. Se hayan designado dichos árbitros de 2ª en el acto del compromiso
2- Procede el recurso de casación en la forma. Hay que tener presente, que
son trámites esenciales, los que las partes han expresado en el acto
del compromiso y, en caso que nada hayan expresado acerca de esto,
serán considerados como trámites esenciales:
i. Emplazamiento debido
ii. Agregación de los documentos presentados oportunamente por las
partes.
3- Hay que tener presente que la Corte Suprema ha fallado que la renuncia de
los recursos que efectúan las partes, nunca podrán llegar a comprender:
i. El recurso de casación en la forma por ultrapetita
ii. El recurso de casación en la forma por incompetencia del tribunal
iii. Recurso de queja

G. Cumplimiento de la sentencia dictada por un arbitrador: se aplica lo dicho respecto

de los árbitros de derecho

110
 DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
CAPÍTULO I. REGLAS COMUNES

1- Generalidades
- Es errónea la denominación “jurisdicción voluntaria”, ya que no es jurisdicción, ni
tampoco es voluntaria. Se tarta de asuntos en los cuales no está presente el conflicto entre
las partes. Por ello es muy visionaria la denominación que realiza el CPC a su Libro IV: De
los Actos Judiciales No Contenciosos.

- Art. 817: Son actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley requieren la
intervención del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Por ello, para
encontrarnos frente a un acto judicial no contencioso, es necesario que concurran 2
requisitos copulativos:
a) Existencia de una ley que expresamente requiera la intervención del tribunal. Se
produce una diferencia esencial respecto a lo que ocurre con los actos jurisdiccionales, en
que se debe resolver aún a falta de ley.
b) Ausencia de conflicto.

- El Libro IV del CPC, se estructura sobre la base de distinguir:

1. Un procedimiento no contencioso general en su Título I
2. Una serie de procedimientos no contenciosos especiales

- Existen, fuera de este libro IV, en otros Códigos o leyes especiales, otros procedimientos
no contenciosos especiales regulados.

- Normas de descarte para determinar el procedimiento aplicable a los actos

judiciales no contenciosos:
1. Concurrencia de ley especial que se refiera a la materia: ej. Procedimiento de cambio de
nombre.
2. Acto judicial no contencioso regulado específicamente en el Libro IV.
3. Acto judicial no contencioso sin regulación especial: se aplicará el procedimiento
general contenido en el título I del libro IV del CPC.

2- Reglas de Competencia
- Existen asuntos no contenciosos, que por su carácter administrativo, están entregados a la
resolución de autoridades administrativas. Ej. La ley 19.903 entrega al Registro Civil el
conocimiento de la posesión efectiva de las herencias intestadas abiertas en Chile.

- Si está entregado a un tribunal, nos encontramos propiamente ante un acto judicial no

contencioso. Por ello, es imprescindible aplicar las normas de la competencia absoluta,
relativa y la de distribución de causas para determinar qué tribunal deberá conocer de un
determinado asunto.

- Competencia absoluta:
1. Materia: los actos judiciales no contenciosos están entregados a los jueces de letras, sin
que tenga incidencia el elemento cuantía.7
2. El fuero no tiene aplicación en los asuntos no contenciosos.

7Excepción: designación del curador ad litem. Su conocimiento se encuentra entregado a cualquier tribunal
ordinario de la República, que conoce del pleito en el cual debe efectuarse la designación.

111
- Competencia relativa:
- La regla supletoria (134 COT) señala que será competente para conocer del acto judicial
no contencioso el juez de letras del domicilio del solicitante.
- Existencia normas especiales: éstas son tan numerosas, que la regla general y supletoria
para a ser excepcional. Ejemplos:
1. Herencia testada: conocerá de la posesión efectiva de la herencia testada, el juez
de letras del último domicilio del causante.
2. Autorización para gravar o enajenar y arrendar bienes inmuebles: el juez
competente será aquél del lugar en que esté situado el inmueble.

- En los actos judiciales no contenciosos no procede la prórroga de la competencia.

- Asimismo, no rige la distribución de causas, sino siempre el turno, sin perjuicio de su

ingreso en Santiago.

3- Intervención de los Auxiliares de la Administración de

Justicia:
- En los actos judiciales no contenciosos, son 2 los auxiliares de la administración de
justicia que intervendrán: el receptor y el defensor público.
- El receptor interviene cada vez que se realice una información sumaria de testigos y cada
vez que el COT lo llame a intervenir.
- El defensor público interviene en varias oportunidades.

CAPÍTULO II. PROCEDIMIENTO GENERAL DE LOS ASUNTOS

JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

1- FORMA DE RESOLVER LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS

824: En los negocios no contenciosos que no tengan señalada una tramitación especial en
el CPC, procederá el tribunal de plano, si la ley no le ordena obrar con conocimiento de
causa. En caso que la ley exija este conocimiento, y los antecedentes acompañados no lo
suministran, mandará rendir previamente información sumaria acerca de los hechos que
legitimen la petición, y oirá después al respectivo defensor público según corresponda.

“Con conocimiento de causa”: el tribunal debe ser debidamente informado por el

solicitante para la adopción de una decisión con una correcta aplicación de la ley.

A fin de que el juez adquiera este conocimiento de causa, el solicitante puede utilizar
cualquier medio idóneo sin necesidad de cumplir con formalidades legales, es decir, no es
necesario que se de cumplimiento a las formalidades de las pruebas judiciales. El
instrumento principal que la ley otorga al interesado para lograr el conocimiento de causa
que requiere el tribunal, está constituido por la información sumaria.

Información sumaria: prueba de cualquiera especie, rendida sin notificación ni

intervención de contradictor y sin previo señalamiento de término probatorio.

Sin perjuicio de que no existe una norma que limite los medios de prueba, la información
sumaria más usada en la práctica es la de los testigos. Por una práctica consuetudinaria se
ha ido limitando la información sumara a la de testigos. Sin embargo, no existe norma legal
que impida la existencia de una información sumaria de documentos o de otro medio de
prueba distinto de los testigos.

112
Como en los actos judiciales no contenciosos, no existe contraparte, sería absurdo que se
fijara una solemnidad, o las oportunidades para hacerse valer, porque no existe a una
contraparte a la cual emplazar.

- Características de la información sumaria:

A. Se trata de un acto jurídico probatorio eminentemente
unilateral: se rinde sin notificación ni intervención de
contradictor. Esto lo diferencia claramente de la norma
establecida en sede contenciosa: 324.
B. Se trata de un acto jurídico procesal que carece de una
oportunidad específica para ser realizada, al no existir un
contradictor que deba intervenir: para su rendición no se señala
previamente un término probatorio.
C. El tribunal puede fallar de plano alguna solicitud que se le
presente.
D. Recibe aplicación el principio formativo inquisitivo: 820: El
tribunal decretará de oficio las diligencias informativas que estime
convenientes.
E. Recibe aplicación el principio de la apreciación de la prueba de la
sana crítica

2- INFORMACIÓN SUMARIA DE TESTIGOS

Un mínimo de 2 testigos, comparecen ante un ministro de fe (receptor), el cual, en un acta,
los individualiza e indica lo que los testigos expresen acerca del hecho que de base a la
solicitud del interesado. La diligencia termina con la firma del acta por todas las personas
que hayan intervenido en ella, documento que, posteriormente se agrega al expediente.

No hay que confundirlo con la información de perpetua memoria, la cual es un

procedimiento no contencioso especial, que tiene por objeto acreditar por sí misma, como
procedimiento completo, hechos o circunstancias que permitan dar curso a importantes
procedimientos.

3- NATURALEZA JUDICIAL DE LA RESOLUCIÓN QUE SE

DICTA EN UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL NO
CONTENCIOSO
En la práctica se denomina “auto” a la resolución que se dicta en un acto judicial no
contencioso. Sin embargo, la propia ley en el art. 826 la califica de sentencia definitiva.

- No puede ser un auto, porque no habiendo juicio, no puede haber incidente.

- Tampoco podría ser una sentencia definitiva, ya que ésta es la resolución que pone fin a la
instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio. En el acto judicial
no contencioso, no hay juicio.

- El 826 sin embargo, repite casi íntegramente los requisitos que debe cumplir la sentencia
en materia contenciosa (170).

4- CLASIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN DE ACUERDO A LA

DECISIÓN DEL TRIBUNAL
A. Resolución afirmativa: son aquellas que dan lugar a lo solicitado por el interesado.
Se pueden modificar sólo mientras se encuentre pendiente la ejecución.

113
 B. Resolución negativa: son aquella que no dan lugar a lo solicitado. Se pueden
revocar y modificar sin limitación.
Esta característica es una de las que permite afirmar que los actos judiciales no
contenciosos, son más actos administrativos que judiciales, ya que en éstos últimos, las
sentencias definitivas y las interlocutorias ejecutoriadas, producen cosa juzgada
sustancial. En los actos que analizamos existe una esencial revocabilidad de las
resoluciones negativas y de las positivas pendientes de ejecución.
Alguna parte de la doctrina denomina a este efecto del 821, cosa juzgada formal. Otros
afirman que se trata de la llamada cosa juzgada sustancial provisional, similar a lo que
ocurre en los juicios de alimentos.
El profesor Mosquera, señala que respecto de los actos judiciales no contenciosos, es
inoficioso e incorrecto hablar de la cosa juzgada, por ser ésta una institución propia de
los actos jurisdiccionales.

5- RÉGIMEN DE RECURSOS Y MEDIOS DE IMPUGNACIÓN

Medios de impugnación:
A. Hacer valer lo que establece el 821: Pueden los tribunales, variando las circunstancias, y a
solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que se hayan dictado, sin
sujeción a los términos y formas establecidos para los asuntos contenciosos.
Podrán también en igual caso revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que esté aún
pendiente su ejecución.
B. 822: Contra las resoluciones dictadas podrán entablarse los recursos de apelación y de
casación, según las reglas generales. Los trámites de la apelación serán los establecidos para los
incidentes.
- Como no se distingue, procede tanto la casación en la forma como en el fondo.

6- LA CONVERSIÓN DEL ACTO JUDICIAL NO CONTENCIOSO

EN CONTENCIOSO
El legislador previó la situación de que concurriera en el mismo expediente y
procedimiento otra persona que exhiba el mismo interés que el solicitante o uno
contrapuesto. Así estableció la opción de que un procedimiento no contencioso se
convierta en uno contencioso.
823: Si a la solicitud presentada se hace oposición por legítimo contradictor, se hará contencioso el
negocio y se sujetará a los trámites del juicio que corresponda.
Si la oposición se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimándola de plano, dictará resolución
sobre el negocio principal.

7- CONCEPTO DE LEGÍTIMO CONTRADICTOR

El legislador procesal nacional no lo ha definido, ni tampoco ha entregado reglas para
determinar cuándo una persona podrá intervenir como tal en un a gestión no contenciosa.
En la historia fidedigna de la ley, se reconoce que es necesaria la existencia de un interés
por parte de quien se opone a la resolución del asunto.
Legítimo contradictor: aquel sujeto (tercero) que en una gestión no contenciosa se
encuentra legalmente habilitado para oponerse a ella, toda vez que tiene un interés
jurídicamente tutelado que tal procedimiento ha puesto en peligro.

8- ALCANCE DE LA VOZ “DERECHO” (823)

A la voz “derecho” debe dársele el sentido de interés jurídicamente protegido.
Asimismo, es necesario además de que sea legítimo, que sea actual.

114
De esta manera, cada uno de los intereses jurídicamente protegidos se determinarán en
cada una de las especies del acto judicial no contencioso de que se trate.

9- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA EJERCITAR LA

OPOSICIÓN
La oportunidad para oponerse al acto judicial no contencioso nace, para el legítimo
contradictor desde que su existencia haya llegado a su conocimiento.

El problema dice relación con la preclusión de la facultad para oponerse. Hay quienes
afirman que la oposición puede ejercitarse hasta antes que el tribunal dicta la resolución.
Otros, estiman por el contrario, que la oposición puede ejercitarse aún después de dictada
la resolución sobre el procedimiento. Estos últimos se basan en lo dispuesto en el art. 821,
precepto que contempla el denominado recurso de revocación. Se discute si el legítimo
contradictor puede caber dentro de la expresión “interesado”. Si se le otorga un carácter
amplio a dicha expresión, el legítimo contradictor podría impetrar el recurso de revocación.

El prof. Maturana aboga por la primera tesis basándose principalmente en la distinción que
surge del propio texto legal entre “interesado” y “legítimo contradictor”. El legítimo
contradictor no podría hacer valer el recurso de revocación toda vez que la forma en que el
legislador protege al legítimo contradictor, es mediante la opción de oponerse.

10- PROVIDENCIA QUE RECAE EN EL ESCRITO DE OPOSICIÓN

El legislador dotó de amplias facultades al tribunal para calificar la oposición. El juez
determinará si quien se opone a la petición es o no legítimo contradictor. En caso que
estime que no tiene derecho el que se opone, la puede desestimar de plano y resolver el
asunto principal. 823

11- TRAMITACIÓN DEL ESCRITO DE OPOSICIÓN

La jurisprudencia ha optado por el procedimiento de los incidentes ordinarios, pese a que
no existe un juicio-litigio, sino que simplemente un procedimiento. Ello, porque el art. 823
inciso 2º habla de negocio principal, debiendo por tanto, ser un asunto accesorio la
tramitación de la oposición.

El escrito en que se haga efectiva la oposición debe cumplir con:

A. Requisitos comunes a todo escrito
B. Requisitos propios de la oposición
a. Emanar de legítimo contradictor
b. Que derechamente se pretenda cambiar el carácter de la gestión no
contenciosa en contenciosa. Es necesario que el legítimo contradictor sea
claro en cuanto a estar oponiéndose.
C. Requisitos de la ley 18.120

Deberá presentarse el escrito en tiempo oportuno. El tribunal dará traslado de la

oposición al primer interesado, fallando con posterioridad.

La jurisprudencia le ha otorgado el carácter de incidente de previo y especial

pronunciamiento a la oposición con lo que la gestión no contenciosa permanece detenida.

Surge un problema que no ha sido dilucidado por el legislador: cuál es la extensión de las
facultades que tiene el juez para calificar la oposición. El profesor Maturana cree que
la incidencia de oposición va dirigida únicamente a la transformación de un negocio

115
no contencioso en uno contencioso. Con ello, el tribunal se limita a la calificación de la
oposición y de la calidad de legítimo contradictor de quien la ejercita. No procede que se
pronuncie sobre ninguna cuestión de fondo respecto del conflicto que se genera.

12- CUAL ES EL PROCEDIMIENTO QUE CORRESPONDE

APLICAR AL ASUNTO QUE SE HA HECHO CONTENCIOSO
POR LA INTERVENCIÓN DEL LEGÍTIMO CONTRADICTOR
Será el procedimiento que fije la ley, de acuerdo a las reglas generales. La Corte Suprema ha
estimado que la determinación del procedimiento aplicable no puede ser hecha por el
tribunal que conoce de la oposición.

13- LA SITUACIÓN JURÍDICA DE LAS PARTES

La ley nada dice. La jurisprudencia ha fallado múltiples veces que debía tenerse por
demanda a la solicitud presentada por el 1º interesado y por contestación de la demanda a
la oposición del legítimo contradictor. Se asilaban en lo que dice el juicio de cuentas.
El profesor Maturana considera que el 1º interesado o el legítimo contradictor pueden ser
demandantes o demandados, sin que ello esté previamente establecido en la ley. La
situación de uno y de otro dependerá de quién sea el 1º que asume el carácter de
sujeto activo en el juicio correspondiente.

CAPÍTULO III. LOS PROCEDIMIENTO ESPECIALES MÁS

TRASCENDENTES CONTEMPLADOS EN EL LIBRO IV DEL CPC
RESPECTO DE LOS ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

El CPC, dentro del Libro IV, se encarga de regular los siguientes procedimientos
especiales para tramitar asuntos judiciales no contenciosos:
1- De la habilitación para comparecer en juicio
2- De la autorización judicial para repudiar legitimación de un interdicto
3- De la emancipación voluntaria
4- De la autorización judicial para repudiar el reconocimiento de un interdicto
como hijo natural
5- Del nombramiento de tutores y curadores y del discernimiento de estos
cargos
6- Del inventario solemne
7- De los procedimientos a que da lugar la sucesión por causa de muerte
8- De la insinuación de las donaciones
9- De la autorización judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por
largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar a estos como fiadores
10- De la venta en pública subasta
11- De las tasaciones
12- De la declaración del derecho al goce de censos
13- De las informaciones para perpetua memoria
14- De la expropiación por causa de utilidad pública

El profesor Maturana sólo analiza alguno de los procedimientos especiales mencionados.

1- EL INVENTARIO SOLEMNE
Inventario Solemne: aquél que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario
competente, y con los requisitos que en el art. 859 CPC se expresan.

116
- Puede ser que los jueces árbitros decreten su formación en los asuntos que conocen.

- Requisitos: El inventario solemne se extenderá con los siguientes requisitos:

1) Se hará ante un Notario y dos testigos mayores de 18 años, que
sepan leer y escribir y sean conocidos del notario. Con
autorización del Tribunal podrán hacer las veces de Notario otro
ministro de fe o un juez de menor cuantía.
2) El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la
persona que hace la manifestación, la cual deberá ser, siempre que
esté presente, el tenedor de los bienes, se cerciorará ante todo de
su identidad y la hará constar en la diligencia.
3) Se expresará en letras el lugar, día, mes y año en que comienza y
concluye cada parte del inventario.
4) Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la
manifestación de ellos, declarará bajo juramento que no tiene
otros que manifestar y que deban figurar en el inventario.
5) Será firmado por dicho tenedor o manifestante, por los
interesados que hayan asistido, por el ministro de fe y por los
testigos.

- Procedimiento:
1- Se cita a todos los interesados conocidos y que según la ley tengan derecho a asistir
al inventario.
2- Se hace personalmente a los condueños de los bienes que deben inventariarse, si
residen en el mismo territorio jurisdiccional.
3- A los demás interesados y a los condueños que residan fuera del territorio
jurisdiccional se les cita por medio de avisos.
4- El inventario comprende la descripción de los bienes inventariados.
5- Si hay bienes que inventariar en otro territorio jurisdiccional y lo pide algún
interesado presente, se expiden exhortos a los respectivos jueces, a fin de que los
hagan inventariar y remitan originales de las diligencias obradas para unirlas a las
principales.
6- Concluido el inventario, se protocoliza en el registro del notario que lo forma o en
caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el del protocolo que indique el
tribunal.

- Ampliación del inventario: si se encuentran bienes luego de hacer el inventario, de los

cuales no se tuvo noticia o por cualquier título acrecen nuevos bienes a la hacienda
inventariada, se hará un inventario solemne de ellos y se agrega al anterior.

- Inventario y tasación: cuando la ley ordena que al inventario se le agregue la tasación de

bienes, puede el tribunal, al tiempo de disponer que se inventaríen, designar peritos para
que tasen o reservar la tasación para más tarde.
Si se trata de muebles, puede designarse al mismo notario o funcionario que haga sus veces,
para que practique la tasación.

- Importancia del inventario solemne: es importante su realización, principalmente

como medida de protección a incapaces.

117
 2- LA AUTORIZACIÓN JUDICIAL PARA ENAJENAR,
GRAVAR O DAR EN ARRENDAMIENTO POR LARGO
TIEMPO BIENES DE INCAPACES O PARA OBLIGAR A
ESTOS COMO FIADORES
- Alcance: posee un alcance bastante amplio, toda vez que no se limita a la enajenación y
gravámenes civiles, sino que cubre a sociedades y a todos aquellos casos en que se
administran bienes ajenos.

- Competencia: es competente para conocer de estos asuntos el juez de letras del lugar
donde se encuentren situados los inmuebles o el del domicilio del interesado cuando no
hay inmuebles involucrados.

- Requisitos del escrito:

a. Reglas comunes de toda presentación.
b. Indicarse con claridad y precisión los fundamentos o razones que
habilitan para enajenar, arrendar o constituir fiador, es decir, la necesidad
o utilidad de la aprobación judicial.
c. Deberá acreditarse lo anterior, ofreciendo información sumaria de
cualquier especie para que el tribunal forme conocimiento de causa.

- En todo caso se oirá el dictamen del respectivo defensor antes de resolverse en

definitiva. Con el dictamen favorable o desfavorable resuelve el juez.

- Si se concede la autorización fijará el tribunal un plazo para que se haga uso de ella.

- En caso que no se fije plazo alguno, se entenderá caducada la autorización en el término

de 6 meses.

- En caso que estando vencida la autorización, el solicitante disponga del bien, adolecerá
ese contrato de nulidad.

3- LOS PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR LA

SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
Dentro del Título VIII del Libro IV del CPC se contemplan 4 procedimientos
vinculados con la sucesión por causa de muerte. Es quizá el asunto no contencioso
con mayor aplicación práctica y de mayor regulación, principalmente por la importancia
que lleva consigo y por una necesidad de dar cierta publicidad a ciertos actos para que los
terceros interesados puedan oponerse oportunamente.

Los procedimientos contemplados en el citado Título son:

1) Los procedimientos especiales de la sucesión testamentaria
2) De la guarda y aposición de sellos
3) De la dación de la posesión efectiva de la herencia: este procedimiento debe
entenderse aplicable a las posesiones efectivas de la herencia abiertas en el
extranjero, sean testadas o intestadas y respecto de las testadas abiertas en Chile.
Para las intestadas abiertas en Chile, se aplica la 19.903.
4) La declaración de herencia yacente y de los procedimientos subsiguientes a
esta declaración.
Es obvio que el requisito indispensable para provocar estas diligencias es la muerte del
causante, sea real o presunta.

118
 1) Los procedimientos especiales de la sucesión testamentaria
- El CPC sólo se ocupa de los testamentos solemnes, tanto en su categoría de abierto
como en la de cerrado.
- La ley 19.903 creó un Registro Nacional de Testamentos (dentro del Registro Civil).
Los funcionarios que hubieren otorgado testamento (abierto o cerrado) o que lo hubieran
protocolizado deberán remitir al RC, dentro de los 10 primeros días de cada mes, por
carta certificada, las nóminas de los testamentos que se hubieren otorgado o
protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, nombre y
RUT del testador, y la clase de testamento de que se trata.
- Este órgano no elimina el registro que deben llevar los notarios y el índice general de
testamentos del Archivero judicial de Santiago.
- El testamento solemne abierto siempre es por escrito, admitiendo dos modalidades:
A. Ante notario competente y 3 testigos: si no se
protocolizó en vida del testador, se presenta luego de su
fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal, para
que ordene su protocolización. Es muy especial esta
situación y se produce cuando en el otorgamiento del
testamento no haya intervenido el notario y lo haya hecho el
juez de letras.
B. Ante 5 testigos. Será necesario practicar la
PUBLICACIÓN. El juez competente hace comparecer a
los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Luego del examen del juez, éste lo rubrica en todas las
páginas y lo manda a protocolizar, con lo cual valdrá como
instrumento público. Es uno de los casos en que la
protocolización otorga el carácter de instrumento público.
- El testamento cerrado es esencialmente solemne (requiere por ejemplo, siempre de la
intervención del notario) y el CPC regula la diligencia de la apertura del testamento
cerrado. Si el testamento fue otorgado ante notario que no sea del último domicilio del
testador, podrá ser abierto ante el tribunal del territorio jurisdiccional a que pertenezca
dicho notario, por delegación del juez del domicilio que se expresa.
El procedimiento de apertura del testamento cerrado consiste en que cualquiera
persona, pariente o extraño, recurre al juez de turno del lugar donde se abre la sucesión
para que se fije un día y hora para que el testamento sea conocido o se abra. El testamento
debe abrirse ante el tribunal en una audiencia a la que se cita al notario y a los 3 testigos a
fin de que ratifiquen sus propias firmas y la del testador. Asimismo deberán declarar si en
su concepto, el testamento está cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si
el Notario que participó del otorgamiento fallece o jubila, comparece el que lo sucede.
- Tanto los testigos como el Notario son notificados por cédula.
- El juez ordena la apertura del sobre y el secretario lo lee íntegramente, de lo cual se
levanta acta que contiene íntegro el testamento.
- El acta protocolizada servirá como instrumento para solicitar la posesión efectiva de la
herencia testada del causante.
- Podrá pedir la apertura y protocolización del testamento cualquiera persona capaz de
parecer por sí misma en juicio.
- En las diligencias anteriores relativas a los testamentos, participa el secretario como
ministro de fe.

119
 2) De la guarda y aposición de sellos
El fin de ella es cautelar, quizá siendo la más extrema de ellas: evitar el extravío o
apropiación indebida de los bienes y papeles de la sucesión.

- Pueden solicitarla:
a. El albacea
b. Cualquier interesado
c. El juez de oficio puede decretarla
- Se nombra a una persona de notoria probidad y solvencia que se encargue de la custodia
de las llaves o las hará depositar en el oficio del secretario.
- Si ha de procederse a ella en distintos territorios jurisdiccionales, cada tribunal, al mandar
practicarla, designará la persona que dentro de su territorio haya de encargarse de la
custodia.

- Comprende todos lo muebles y papeles de la sucesión, excluyéndose los muebles

domésticos de uso cotidiano, de los cuales bastará que se forme lista.
- El funcionario procede a clausurar el inmueble donde se encuentran los bienes y papeles
de la herencia, cerrando y sellando el acceso a él hasta que se practique inventario.
- La diligencia tendrá una duración determinada en el tiempo, ya que debe terminar una vez
que se ha practicado inventario de los bienes hereditarios.

3) De la dación de la posesión efectiva de la herencia

1- Importancia de la posesión efectiva de la herencia:

Permite a los herederos tener un título que los habilite para poseer. En el caso del heredero
putativo, la posesión efectiva de la herencia le permite adquirir el derecho real de herencia
en un plazo de 5 años. Sin ella, tendría que esperar 10 años para prescribir
adquisitivamente.

- El decreto judicial o el acto administrativo en su caso, que concede la posesión

efectiva de la herencia, tiene enorme trascendencia en nuestra legislación:
A. Es un justo título para poseer, con lo cual se configura uno de los requisitos para
adquirir por prescripción el derecho real de herencia.
B. En cuanto deben inscribirse, cumplen con una doble función o requisito:
a. Servir para mantener la historia de la propiedad
b. Requisito de los enumerados en el 688 para que los herederos puedan
disponer de los bienes hereditarios. Para los inmuebles y para los
automóviles, se requiere además de la inscripción del decreto judicial o de la
resolución administrativa, de la inscripción especial de herencia.

2- Regulación
a. Es importante considerar que se produjo un cambio radical con la dictación
de la ley 19.903 (2003).
b. Asimismo debe tenerse presente la Circular No. 19 de 2004 del SII, que
imparte una serie de instrucciones sobre los procedimientos de
determinación y pago del impuesto a las asignaciones por causa de muerte y
donaciones.
c. Desde la ley 19.903, desde el 11 de abril de 2004, sólo se contemplan 2
procedimientos para la tramitación de las posesiones efectivas:
i. Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas intestadas
abiertas en Chile: ante el Servicio de Registro Civil e

120
 Identificación: corresponde al 97% de las sucesiones que se abren
en Chile.
ii. Procedimiento contenido en el CPC que sólo deberá aplicarse al
resto de las sucesiones, esto es:
1. A las sucesiones testadas abiertas en Chile
2. A las sucesiones intestadas abiertas en el extranjero
3. A las sucesiones testadas abiertas en el extranjero

3.1) Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas de las herencias intestadas
abiertas en Chile, que debe seguirse ante las oficinas del Servicio de Registro Civil:

1- Materias respecto de las cuales se aplica el procedimiento ante el RC:

a. Debe tratarse de posesiones efectivas de herencias intestadas
b. Debe tratarse de posesiones efectivas de herencias intestadas que se
hubieren abierto en Chile.

2- Se trata de un procedimiento administrativo, que se lleva a cabo sin la

intervención de los tribunales, ante el RC.

3- El órgano administrativo competente es el Servicio de Registro Civil e

Identificación.
a. Puede presentarse la solicitud, por el heredero, en cualquiera de las
oficinas dependientes del Registro Civil.
b. En caso que se presenten en oficinas que dependan de distintos Directores
Regionales del RC, se acumulan todas a la más antigua y se devuelven
los aranceles a los que presentaron las posteriores.
c. El procedimiento administrativo se lleva en una carpeta electrónica.
d. El RC tiene algunas obligaciones:
i. Informar sobre el trámite de la posesión efectiva y la conveniencia
de su oportuna realización, por medio de un instructivo que se
entregará cada vez que se inscribe un fallecimiento.
ii. Entregar las instrucciones a quienes soliciten formularios, prestando
asesoría para su uso.
iii. Informar sobre el estado de tramitación de la correspondiente
solicitud, a petición de cualquier interesado.

4- Sujeto facultado para formular la solicitud de posesión efectiva ante el RC:

cualquier persona que invoque la calidad de heredero. Hay que tener en
cuenta, sin embargo, que la posesión efectiva será otorgada a todos los que tengan
la calidad de herederos, según los registros del Servicio de RC, aun cuando no
hayan sido incluidos en la solicitud, sin perjuicio del derecho que éstos tienen para
repudiar la herencia.

5- Solicitud de posesión efectiva e inventario:

a. Se solicita sólo a través de un formulario confeccionado por el RC.
b. Se puede hacer el trámite vía Internet, debiendo someterse a las normas de
la ley sobre documentos electrónicos.
c. La solicitud de posesión efectiva, debe contener al menos lo siguiente:
i. Respecto del causante: Nombre y apellidos; RUT; profesión u
oficio; estado civil; Número, año y circunscripción de la inscripción

121
 de defunción del causante; Lugar y fecha de la muerte; Último
domicilio.
ii. Respecto de los herederos: Nombres y apellidos, RUT´s;
Domicilios; Calidades en las que heredan.
iii. Inventario valorado de los bienes del causante
iv. Declaración el solicitante de haberse aceptado o no la
herencia con beneficio de inventario
d. El solicitante puede pedir datos al RC para completar las individualizaciones
e. Si se trata de hechos que tengan importancia para los efectos de la posesión
efectiva, y que no constaren en el RC, como nacimientos, matrimonios o
muertes en el extranjero: se debe acompañar al RC documentación que
acredite, con la debida legalización y traducción si corresponde.
f. Al formulario de posesión efectiva, debe acompañarse un inventario
valorizado de todos los bienes que componen la herencia, conteniendo al
menos:
i. Individualización de todos los bienes muebles
ii. Individualización de todos los bienes inmuebles
iii. Créditos y deudas de que hubiere comprobantes
iv. Indicación de todos los objetos presentes, exceptuados los que
fueren conocidamente de ningún valor o utilidad
v. La valoración de bienes (importancia de la circular 19 SII
vi. Declaración jurada del solicitante de encontrarse las asignaciones
que conforman la herencia afectas o exentas de impuesto
g. El inventario confeccionado de esta forma, se considerará inventario
solemne para todos los efectos legales.

6- Actitud del Registro Civil frente a la solicitud:

a. Solicitar su complementación, suspendiendo la tramitación de la solicitud
i. El plazo que se le otorgue al solicitante no puede ser inferior a 30
días.
ii. Vencido el plazo que otorga el RC, sin que se hayan acompañado
los documentos de complementación, el Director respectivo
advierte que en caso de no ser acompañados dentro de 7 días, se
declarará abandonado el procedimiento y se ordena el archivo.

b. Complementar de oficio la solicitud

c. Rechazarla
i. Se rechaza cuando no cumple con los requisitos legales.
ii. Asimismo, puede devolver la solicitud, aun durante el curso del
procedimiento, cuando tome conocimiento de que la tramitación le
corresponde a los tribunales de justicia.
iii. Existen algunas causas que establece la ley como ejemplos de casos
en que debe rechazarse la solicitud: ej. Se acredita ante el RC la
existencia natural del supuesto causante.
iv. Las resoluciones que rechacen la solicitud de posesión efectiva,
deben ser fundadas. Se puede reponer de ellas ante la misma
autoridad, dentro del plazo de 5 días, cuestión que resolverá el
Director Regional dentro del plazo de 10 días.

d. Darle curso cuando cumple con todos los requisitos

122
 i. Se ingresa a la base central de datos del sistema automatizado del
RC indicando el día, mes año y hora. Tiene importancia para
determinar dónde se acumulan en caso que se presenten
posteriormente otras.

7- Arancel que debe pagarse al RC por la tramitación de la posesión efectiva

a. 1,6 UTM: sucesiones cuya masa de bienes excede las 15 UTM y no supere
las 45 UTM.
b. 2,5 UTM: sucesiones cuya masa de bienes excede las 45 UTM.
c. Las que no exceden las 15 UTM son gratuitas.
d. El RC está facultado para cobrar el valor de ciertos documentos o copias o
por la información soportada en medios electrónicos.

8- Resolución que concede la posesión efectiva

a. Cumplidos los requisitos de la solicitud y del inventario, procede que el RC
dicte la correspondiente resolución que concede la posesión efectiva
b. Se trata de una resolución que se encuentra exenta de la toma de
razón.
c. Deberá contener las mismas menciones que las de la solicitud y las del
inventario y además dejar constancia que a la fecha de su dictación no
existe testamento inscrito en el Registro Nacional de Testamentos.
Finalmente debe disponer que se practiquen las inscripciones legales.

9- La resolución que concede la posesión efectiva es pública

a. Se realiza publicación en extracto por el RC en diario.
b. Se puede consultar en la página Web

10- Inscripción e la resolución en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas

a. Efectuada la publicación del extracto, el Director Regional competente
ordenará inmediatamente, por la vía más expedita, la inscripción de la
resolución en el RNPE.
b. La inscripción en dicho Registro tiene enorme trascendencia, ya que luego
de que ella se practica no puede ser modificada, sino es en virtud de una
resolución judicial.
c. Excepcionalmente puede ser modificada por el Director Regional, cuando
se refiera a cambios de forma o errores manifiestos.
d. La inscripción en el RNPE se hará por medios automatizados y en él se
inscriben las resoluciones que conceden la posesión efectiva, emanadas de
la Dirección Regional respectiva y de los tribunales de justicia, en los casos
de las sucesiones abiertas en el extranjero.

11- Otorgamiento de certificado de inscripción de posesión efectiva en el RNPE

e inscripción especial de herencia: el servicio de RC debe acreditar el hecho de
haberse inscrito la resolución que concede la posesión efectiva mediante el
otorgamiento de un certificado, que será gratuito la primera vez. Dicho certificado
permite practicar las inscripciones especiales de herencia de los inmuebles.

3.2) Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas de las sucesiones abiertas
en el extranjero y de las testadas abiertas en Chile, que debe seguirse ante el juez de
letras competente

123
 1- Es competente para conocer del asunto el juez de letras del último domicilio del
causante. En caso que no lo haya tenido, será el juez de letras del domicilio del
interesado. Si existe más de 1 juez de letras, se aplica el turno, por tratarse de un
asunto no contencioso.
2- Tramitación:
a. Solicitud e inventario:
i. El escrito debe contener los requisitos comunes de todo escrito y
los específicos del escrito de posesión efectiva. Además es necesario
cumplir los requisitos de la ley 18.120.
ii. El inventario solemne procede cuando existen incapaces. Asimismo
tiene capital importancia en lo que dice relación con el beneficio de
inventario.
iii. En todo caso, el inventario debe contener una valoración de los
bienes.
iv. Deben solicitar la posesión efectiva para todos los herederos
indicándolos por sus nombres, apellidos, domicilios y calidades en
las cuales heredan.
b. Informe del RC: a partir de la ley 19.903 se dispone que antes de dictar la
resolución que concede la posesión efectiva, el juez de letras debe
solicitar informe al RC respecto de las personas que posean
presuntamente la calidad de herederos conforme a los registros del servicio
y de los testamentos que aparecen otorgados por el causante en el Registro
Nacional de Testamentos.
c. Cumpliendo con los anteriores requisitos, se concede la posesión efectiva,
entendiéndose que se da a toda la sucesión, aun cuando uno solo de
los herederos la pida.
d. Medidas de Publicidad:
i. Las medidas de publicidad tienen por finalidad dar la opción que
conozca del procedimiento el legítimo contradictor.
ii. La resolución que concede la posesión efectiva de la herencia se
publicará en extracto por 3 veces en un diario.
e. Informe del tribunal al RC
i. Hoy se debe oficiar al RC para ponerlo en conocimiento del hecho
de haberse ordenado la inscripción de la posesión efectiva.
f. Las inscripciones
i. Efectuados los trámites anteriores, el tribunal ordena la inscripción
de la resolución que concede la posesión efectiva.
ii. Se hace en el Registro de Propiedad del CBR del territorio
jurisdiccional en que se haya pronunciado la resolución.
iii. Con el mérito de dicha inscripción los CBR deben proceder a
efectuar las inscripciones especiales de herencia.

- EL IMPUESTO DE HERENCIA

A partir de la ley 19.903 el impuesto de herencia pasó a ser un impuesto de declaración y

pago simultáneo (como el impuesto a la renta, por ejemplo), a diferencia de lo que ocurría
anteriormente con la determinación judicial dentro del procedimiento de posesión efectiva.

Hoy se grava a cada asignación en particular, debiendo se declarado y pagado dentro del
plazo de 2 años desde el fallecimiento del causante.

124
El legislador resguarda esta obligación, mediante la imposición a los Notarios y
Conservadores de Bienes Raíces de la prohibición de autorizar o inscribir, cuando no se
inserta el comprobante respectivo del pago del impuesto. Existen excepciones, en las cuales
el Servicio autoriza las enajenaciones, con las correspondientes garantías a su favor.

4) La declaración de herencia yacente y de los procedimientos subsiguientes a

esta declaración.
Transcurridos 15 días desde que se abre la sucesión, sin que se hubiera aceptado la herencia
o una cuota de ella, ni hubiera albacea designado que hubiera aceptado su cargo,
corresponde declarar yacente la herencia.
Se procede al nombramiento de un curador de la herencia yacente. En caso que luego
acepte un heredero, éste pasa a administrar con las facultades del curador de la herencia.
Si hay herederos en el extranjero se oficia al cónsul.

125
 LOS RECURSOS1

Capítulo I. Introducción

A. Concepto de Impugnación
En el proceso se pueden producir actos procesales que adolecen de incorrecciones o defectos,
en los cuales las partes deben actuar para sanearlos mediante el ejercicio de la impugnación.
En este sentido se puede definir impugnación como: “la acción y efecto de atacar o refutar
un acto judicial, documento, deposición, testimonial, etc., con el fin de obtener su
revocación o invalidación”.
De acuerdo con ello, la impugnación aparece como el género, en el cual se comprende toda
acción para obtener el saneamiento de la incorrección o defecto de un acto procesal, ya sea
ante el mismo tribunal que la dictó, o frente a su superior jerárquico. Los errores denunciados
por medio de la impugnación, abarcan tanto:
1. Error in procedendo
2. Error in iudicando

Desde el ángulo de la injusticia causada en juicio a la persona por una resolución judicial, los
recursos aparecen como una salvaguardia de los intereses particulares, tanto de las partes,
como del juez.

Tomar como fundamento de los medios de impugnación la referencia a un error o injusticia de la

resolución judicial, produce el problema de no poder traducirlo a términos objetivos. Por ello, se
recurre a la idea de gravamen como base objetiva y presupuesto de todo recurso,
prescindiendo de consideraciones subjetivas.

Desde el punto de vista externo, los medios de impugnación son además un instrumento útil
para la unificación de la jurisprudencia.

Algunos de los medios de impugnación que el legislador contempla para los efectos de
impugnar una sentencia son:
a) El incidente de alzamiento de medidas precautorias.
b) La oposición, respecto de la actuación decretada con citación.
c) El incidente de nulidad procesal del rebelde, art. 80 CPC.
d) La oposición de tercero, art. 234 inc.penúltimo CPC (cumplimiento incidental).
e) El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas posesorias, art. 581 CPC.
f) La acción de revisión.
g) Los recursos.
El recurso no es más que un medio para hacer valer la impugnación en contra de las
resoluciones judiciales. De esta manera, el recurso no es más que uno de los medios para hacer
valer la impugnación.

Hay que tener en claro que nuestro derecho desconoce una acción ordinaria de nulidad para
invalidar sentencias. Así, por lo demás, se deja establecido en el Mensaje del CPC.

1 Se utiliza como base el resumen de los sres. Salmona, Jiménez y Pineda, con modificaciones y algunas adiciones.

1
 B. Los Recursos
1. Etimología
Proviene del latín recursos, que quiere decir regreso al puno de partida.
2. Concepto
Se lo puede definir como: “El acto jurídico procesal de parte o de quién tenga
legitimación para actuar mediante el cual se impugna una resolución judicial, dentro
del mismo proceso que se pronunció, solicitando su revisión a fin de eliminar el
agravio que sostiene se le ha causado con su dictación”.

El recurso se basa en la idea una falibilidad humana y en la pretensión de las partes de no

aceptar que la resolución les cause perjuicio.

Los recursos contra las resoluciones satisfacen las resoluciones de las partes de ver revisada
una resolución ya sea por el mismo tribunal o por su superior jerárquico. En general, puede
hablarse de un derecho a recurrir, para que se corrijan los errores del juez que han causado
gravamen o perjuicio.
Los errores de las partes no dan lugar a recursos, sino indirectamente en cuanto pueden
conducir a que el juez también cometa los mismos errores.

El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes y en contra de las actuaciones del
tribunal, no de las partes. Es un acto del proceso y con ello se descarta el hablar de recurso
cuando se trata de un nuevo proceso.

La estructura de los recursos según Damaska, determina en gran medida, la forma en que una
sociedad estima que deben estructurarse los tribunales.

C. Elementos del recurso

Para que nos encontremos en presencia de un recurso se requiere, que concurran
copulativamente los siguientes elementos:
a) Debe ser contemplada por el legislador (1) la existencia del recurso, (2)
determinando el tribunal que debe conocer de él, y (3) el procedimiento que
debe seguirse para su resolución.
El tribunal que debe conocer de él, en virtud del art. 77 CPR debe ser establecido por
una ley orgánica constitucional, puesto que otorga competencias a los tribunales. En
cuanto a su procedimiento debe ser establecido por el legislador, art. 7 y 19 nº3 inc.5
CPR.

b) Acto jurídico procesal de parte o de quién tenga legitimación para actuar.

Como la regla general de los actos jurídicos procesales, se trata de un acto unilateral.
Asimismo, tiene el carácter de solemne generalmente, debiendo cumplirse con diversas
formalidades, so pena de ser declarado inadmisible.
Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una posición que lo
legitima para impugnar la injusticia de un proveimiento dentro del proceso. Pero
también un tercero puede estar facultado para recurrir, pero sólo aquél que como
principal, coadyuvante o independiente o como sustituto procesal haya podido actuar
en el proceso en el que se dictó la resolución. En tal situación se encuentra la víctima
que no ha deducido querella haciendo valer la acción penal pública, la que sólo es un
interviniente y, no obstante ello, está facultada para impugnar el sobreseimiento

2
 temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, aún sin haber intervenido en el
procedimiento (Arts. 109 f) y 352 NCPP).

Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos actos que llevan a cabo de oficio
los órganos jurisdiccionales, como las casaciones de oficio.

c) El agravio.
Este existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una parte al juez y lo que éste
concede al peticionario, perjudicando a éste la diferencia entre lo pedido y concedido.
Agravio: no haberse acogido íntegramente lo solicitado.
Este agravio no es sólo material, sino que también existe cuando dicha diferencia se
concreta en cuestiones o peticiones de orden procesal.
El agravio se determina y debe existir en la parte dispositiva de la resolución, por lo que
no es posible hablar de agravio por la diferencia entre los argumentos de las partes y la
parte considerativa de la resolución.
Además, puede el agravio existir no sólo respecto de una parte sino que de todas las
partes en el proceso, las cuales se encuentran todas facultadas para recurrir.
Existen resoluciones que causan agravio a ambas partes en el proceso. Esto hace
posible explicar la existencia de la institución de la adhesión a la apelación o al
recurso de nulidad.

El 751 CPC, ubicado dentro de las normas del juicio de hacienda, nos permite
determinar los casos en que la resolución produce agravio:
a- No acoge íntegramente la demanda (agravio al demandante)
b- No rechaza íntegramente la demanda (agravio al demandado)
c- No acoge íntegramente la reconvención (agravio al demandado)
d- No rechaza íntegramente la reconvención (agravio al demandante)

En el ASPP no bastaba que la resolución cause agravio al recurrente, sino que además se
requiere que sea irreparable, esto es, que no puede eliminarse el agravio por otro medio.

En el NSPP, respecto de la apelación no se contempla la existencia de un gravamen

irreparable, bastando sólo el perjuicio. Esto se explica por la procedencia limitada del
citado recurso.

Hay que tener presente que existen recursos en los cuales el agravio es complejo. No basta
con ser parte y con que el fallo resulte desfavorable, sino que también se requiere que la causal
en que se basa la petición haya de afectar al recurrente. Esta regla se rompe en el NSPP, con
la existencia de motivos absolutos de nulidad, bastando la concurrencia de la causal y el
agravio, sin que sea necesario establecer que dicha causal le produjo perjuicio al recurrente,
porque dicha calificación la hace el legislador.

d) Impugnación de una resolución judicial dentro del mismo proceso en que se

dictó.
Existe una relación del todo a parte entre la acción y el recurso, siendo éste el medio
para que la parte continúe con su actividad dentro del proceso a través de una nueva
etapa, para los efectos de obtener una resolución que resuelva el conflicto. Por tanto el
recurso no es más que un medio para pasar a otra etapa del proceso, sin romper la

3
 unidad de éste. La doctrina mayoritaria entiende que con la interposición de un recurso
no se genera un nuevo proceso, sino que a lo más se abre una nueva fase dentro
del mismo procedimiento.
Pero al legislador no sólo le interesa la revisión de una resolución para su recta
aplicación del derecho, sino que también la certeza jurídica, razón por la cual limita la
revisibilidad de los actos procesales por la autoridad de cosa juzgada.

e) Revisión de la sentencia impugnada.

El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminación del agravio producido
en la sentencia. Ello se puede lograr mediante:
i) La reforma de la resolución judicial: Ha sido dictada dando cumplimiento a los
requisitos legales, pero se estima por la parte, que no se ha resuelto en forma justa el
conflicto (reposición y apelación); ii) la nulidad de la resolución judicial: cuando ella
ha sido dictada sin darse cumplimiento a los requisitos previstos por la ley (casación y
recurso de nulidad en el nuevo proceso penal).

D. Fuente de los recursos

Ellas son:
A. Constitución Política de la República
La CPR puede ser considerada de 2 formas:
a) Fuente directa: en la medida que ella misma establece recursos, cuya reglamentación
está generalmente entregada a la dictación de una ley posterior. La CPR contempla cuatro
medios que si bien los llaman recursos, la mayoría de la doctrina las denomina acciones2. Ellas
son: i) el recurso de protección; ii) recurso de amparo3; iii) recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad; y iv) recurso de reclamación de la nacionalidad. Muchos de estos
“recursos” son emanaciones de las facultades conservadoras.
b) Fuente indirecta: se refiere a todas las instituciones generales del derecho procesal y
entre las cuales deben considerarse los recursos.
a. Bases de la institucionalidad: del art. 7 CPR se deduce que el sistema de recursos
forma parte de la limitación de las competencias de los organismos del Estado.
b. Derechos y deberes constitucionales: para que exista el debido proceso contemplado
en el art. 19 nº3 es indispensable un sistema de recursos; del art. 19 nº7 han surgido los
recursos de amparo y protección; del art. 76 se desprende que los recursos están incorporados
a la facultad de conocer; el art. 77 reglamenta indirectamente el sistema de recursos al no ser
estos más que una vía para el ejercicio de las facultades de los tribunales.

B. Código Orgánico de Tribunales

Este código es una fuente indirecta de los recursos ya que señala los tribunales que van a
conocer de cada uno de ellos.
Se puede apreciar en las normas de competencia de dichos tribunales, como regla general la
aplicación del principio jerárquico, ya que generalmente van a ser los tribunales superiores los

2 Ello, porque no (siempre) persiguen impugnar resoluciones judiciales, siendo éste un elemento de la esencia de
los recursos.
3 El NSPP no contempla la regulación del Recurso de Amparo. Sin embargo, por su consagración en la CPR y en

los Tratados Internacionales, no cabe duda que se encuentra vigente. Hay que tener en cuenta además, la
existencia de una acción de amparo legal ante el juez de garantía (Art. 95 NCPP).

4
que van a conocer de la resolución impugnada por vía de apelación o de casación. Hace
excepción a esto, la llamada competencia per saltum de la Corte Suprema.
Asimismo, el COT es fuente directa de los recursos en dos casos:
a) Al establecer el recurso de reposición de carácter administrativo que procede sólo respecto
de las resoluciones que versan sobre la calificación de los jueces y el recurso de apelación por
esta misma causa en el art. 278 COT.
b) También se reglamenta el recurso de queja en su art. 545. Se dirige contra el juez o jueces
que pronunciaron sentencia con grave falta o abuso, teniendo la resolución, el carácter de
sentencia definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su
continuación, sin proceder otros recursos. Se dirige contra el juez y no contra la resolución.

C. Código de Procedimiento Civil

Reglamenta inorgánicamente los recursos procesales, tanto en el Libro I (en algún sentido, es
conveniente dicha ubicación, por la aplicación general), como en el libro III. Ellos son:
a) El recurso de reposición, ordinario y extraordinario, art. 181 CPC.
b) El recurso de aclaración, rectificación y enmienda, art. 182 CPC.
c) El recurso de apelación, art. 186 y siguientes CPC.
d) El recurso de casación, en el título XIX del libro III CPC.
e) El recurso de revisión, en el título XX del libro III CPC.

D. Código de Procedimiento Penal

Emplea el mismo sistema que el CPC pero con mucha menor reglamentación.
En su libro I no regula el recurso de apelación ni los demás recursos en forma orgánica sino
que de manera casuística.
En su libro II, regula la casación tanto de forma como de fondo en los arts. 535 y siguientes,
siendo supletorias en este punto las normas contempladas en el CPC.
En su libro III regula el recurso de revisión de las sentencias penales condenatorias por
crímenes o simples delitos.

E. Código Procesal Penal

Realiza una regulación orgánica de los recursos en su libro III.
Su título I establece las disposiciones generales aplicables a todo recurso; título II regula la
reposición; título III regula la apelación; título IV regula el recurso de nulidad; y en el párrafo
III del título VIII del libro IV la acción de revisión de sentencias firmes condenatorias.
Se debe tener presente que varias disposiciones especiales del NCPP regulan la procedencia del
recurso de apelación y se contempla la existencia de una acción de amparo ante el juez de
garantía. El establecimiento disperso del recurso de apelación, se explica por ser excepcional.
Respecto de los recursos del NCPP no rigen supletoriamente las reglas de los recursos civiles,
sino que por sus propias reglas especiales, sus disposiciones generales del título I libro III y las
reglas del juicio oral, título III libro II.

Regulación de los recursos en diversos procedimientos especiales

El legislador contempla varios procedimientos especiales en los cuales modifica las reglas
generales de los recursos.
a) Derecho del trabajo: se mantiene la idea de los recursos civiles pero se altera la
oportunidad para hacerlos valer.
b) Derecho de menores: sólo son admisibles los recursos de apelación que se concede en
el sólo efecto devolutivo, en contra de las sentencias definitivas de primera instancia o

5
 aquellas que pongan término al proceso o hagan imposible su prosecución; y de queja,
sin perjuicio de la reposición en su caso.
c) Ante el Juez de Policía Local:
a. Sólo procede la apelación contra la sentencia definitiva de 1ª instancia y las
contra las resoluciones que pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación.
b. No procede la casación.
d) Derecho tributario: se concede la apelación en contra de las resoluciones del Director
Regional SII y casación de fondo y forma en contra de las resoluciones de segunda
instancia de las Cortes de Apelaciones. En el procedimiento de reclamos ante el
Director del SII, procede el recurso de apelación y el recurso de reposición.
e) DL 211: se establece un recurso de reclamación en contra de las resoluciones de las
comisiones preventivas para ser conocidas por las comisiones resolutivas. En contra de
las resoluciones de la comisión resolutiva, reclamación ante la Corte Suprema por
causales específicas.
f) Código de aguas: establece un recurso de amparo judicial ante el juez de letras
respectivo.
g) Código sanitario: la generalidad es que se presenten a la Corte de apelaciones
respectiva.
h) Ley de municipalidades: contempla el reclamo de ilegalidad ante la Corte de
Apelaciones respectiva.

Sistema de recursos frente a los tribunales arbitrales

Frente a las resoluciones de los árbitros de derecho proceden los mismos recursos que
procederían si el asunto estuviera siendo conocido por un tribunal ordinario en primera
instancia. La casación en el fondo, procede cuando la resolución ha sido pronunciada por
tribunal de 2ª instancia constituido por árbitros de derecho.

Frente a las resoluciones de los árbitros arbitradores:

a) Recurso de apelación: generalmente este no procede, salvo que las partes en el compromiso
hayan cumplido con lo dispuesto en el art. 239 COT (reserva del recurso y designación de
árbitros de 2ª).
b) Recurso de casación de forma: procede por la causal de omisión de trámite esencial. La ley
fija los trámites que deben considerarse esenciales, a falta de disposición expresa de las partes.
Se ha fallado por la Corte Suprema que son irrenunciables:
A- Recurso de Casación en la forma
a. Por ultrapetita
b. Por incompetencia
B- Recurso de Queja

E. Clasificación de los recursos

a. De acuerdo a la finalidad perseguida:

a) Recursos de nulidad: son la casación de forma y fondo y recurso de nulidad en el nuevo
proceso penal. Además la acción de revisión.
b) Recursos de enmienda: son la reposición y la apelación.
a) y b): facultades jurisdiccionales

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c) Recursos de protección de garantías constitucionales: son el amparo y protección.
d) Recursos en que se persigue la declaración de determinadas circunstancias: la inaplicabilidad
por inconstitucionalidad.
c) y d): facultades conservadoras

e) Recursos con finalidades disciplinarias: Recurso de Queja.

b. De acuerdo al tribunal ante el cual se interponen y por quién se falla:

a) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que el
mismo los falle: Recursos de Retractación: son los recursos de aclaración, rectificación o enmienda
y la reposición.
b) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que lo falle
el superior jerárquico: son el recurso de apelación, casación de forma y nulidad en el nuevo
proceso penal.
c) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que lo falle
con competencia per saltum no su superior jerárquico, sino que el tribunal de mayor jerarquía
de éste: es el recurso de nulidad en contra de una sentencia definitiva pronunciada por un
tribunal oral o en un procedimiento simplificado, que es conocido por la Corte Suprema.
d) Recursos que se interponen directamente ante el tribunal que la ley señala para los efectos
que lo falle él mismo: el recurso de revisión, de queja y de hecho.

Los árbitros tienen como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva.

c. De acuerdo a su procedencia en contra de una mayor o menor cantidad de

resoluciones:
i. En este sentido se pueden clasificar como ordinarios o extraordinarios. En Chile esto tiene
un doble significado:
a) En cuanto a la procedencia del recurso en contra de la mayoría de las resoluciones judiciales,
en caso de ser ordinario; o que proceda en contra de determinadas resoluciones,
extraordinario.
b) En cuanto al motivo considerado por el legislador para permitir la interposición del recurso:
ordinario, cuando no se han establecido casuales específicas, posibilitándose su interposición
por el hecho de existir agravio, como la apelación o reposición; extraordinario, cuando el
legislador ha establecido causales específicas, como en la casación y el recurso de nulidad en el
nuevo proceso penal.
ii. También pueden clasificarse como medios de gravamen y acciones de impugnación:
a) Medios de gravamen: persiguen de inmediato la modificación de los resuelto por el tribunal
superior jerárquico para reparar la injusticia de la resolución recurrida, como la apelación.
b) Acciones de impugnación: persiguen quitar vigor al fallo, pero sin pretender su inmediata
modificación (tiene trascendencia para los efectos de preparar el recurso).
Hoy, podemos encontrar recursos que son medios de gravamen y de impugnación a la vez:
Recurso de Casación en la forma: se busca la declaración de nulidad y la dictación de una
sentencia de reemplazo.

d. De acuerdo a la fuente de los recursos:

a) Constitucionales.
b) Legales.

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e. De acuerdo a la resolución objeto de la impugnación:
a) Recurso principal: es aquél que se interpone en contra de una resolución que resuelve el
conflicto sometido a resolución del tribunal, como la apelación en contra de la sentencia
definitiva de la primera instancia.
b) Recurso incidental: es aquél que se interpone en contra de las resoluciones que no resuelven
el conflicto sino que recaen sobre incidentes o trámites del juicio, como la reposición con
apelación subsidiaria de la interlocutoria de prueba.

F. Principios aplicables al sistema de recursos chilenos

Ellos son:
a) Principio jerárquico: de acuerdo con esta regla el recurso interpuesto siempre lo debe
conocer y fallar el superior jerárquico del tribunal que pronunció la resolución que se impugna.
Son la excepción a la regla, el recurso de reposición y de nulidad per saltum.

b) Principio de la doble instancia: tanto en materia civil como penal, el legislador establece
como regla general este principio para resguardo del debido proceso. La excepción lo
constituye el nuevo proceso penal, en que la regla general es la única instancia, por no proceder
la apelación contra la resolución de TJOP ni tampoco contra la sentencia dictada en el
procedimiento simplificado.

c) Principio de preclusión: transcurrida la oportunidad para interponer un recurso, ellos son

declarados inadmisibles por haberse extinguido o precluído por el sólo ministerio de la ley el
derecho a interponerlo. Además en los recursos se presenta otra modalidad de la preclusión, la
consumación, consistente en que la facultad de recurrir se agota una vez que se ha ejercido.
No sólo se establecen plazos para recurrir, sino también oportunidades procesales.

G. Objetivos de los recursos

Fundamentalmente, los objetivos de los recursos son:
a) La nulidad de la resolución: como son los recursos de casación, revisión y el recurso
de nulidad en el nuevo proceso penal.
b) La enmienda de una resolución: mediante la modificación total o parcial de la
misma, como en el recurso de apelación y reposición.
c) Perseguirse otros objetivos según la naturaleza del recurso. Como el
reestablecimiento del imperio del derecho frente a la perturbación, amenaza o privación de
derechos constitucionales en el recurso de protección (acciones constitucionales).

H. Facultades en virtud de las cuales se conoce de los distintos recursos

La regla general es que sean conocidos en virtud de la actividad jurisdiccional de los tribunales.
Sin embargo, en virtud de las facultades conservadoras se conocen los recursos de amparo,
protección e inaplicabilidad; de las disciplinarias de la queja y del recurso de queja; y de las
económicas del recurso de aclaración, rectificación o enmienda.

I. Tribunales ante los cuales se interponen los recursos

El tribunal a quo es el tribunal que dictó la resolución que se pretende impugnar y ante el cual
se presenta el recurso.
El tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso interpuesto en contra de la resolución
pronunciada por otro órgano jurisdiccional de mayor jerarquía.

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 a) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda: se interpone ante
quién dictó la resolución para que lo resuelva el mismo.
b) Reposición: se interpone ante quién dictó la resolución para que lo
resuelva el mismo.
c) Apelación: se interpone ante quién dictó la resolución para que lo
resuelva su superior jerárquico.
d) De hecho: se interpone y resuelve ante y por el superior jerárquico.
e) Casación en la forma: se interpone ante quién dictó la resolución para
que lo resuelva su superior jerárquico.
f) Casación en el fondo: se interpone ante la Corte de Apelaciones o
tribunal arbitral que conoce asuntos de Corte de Apelaciones para
que lo resuelva la Corte Suprema.
g) Nulidad: se interpone ante quién dictó la resolución para ser resuelto
por la Corte de Apelaciones, salvo en los casos de competencia per
saltum, que conoce la Corte Suprema.
h) Revisión: se interpone directamente a la Corte Suprema para que lo
resuelva.
i) Amparo: ante la Corte de Apelaciones para que lo resuelva.
j) Protección: ante la Corte de Apelaciones para que lo resuelva.
k) Inaplicabilidad: se interpone directamente a la Corte Suprema para
que lo resuelva.
l) Cancelación de la nacionalidad: se interpone directamente a la Corte
Suprema para que lo resuelva.
m) Queja: se interpone y resuelve por el superior jerárquico en sala; y en
pleno adopte la sanción disciplinaria.

J. Resoluciones judiciales y recursos

La ley chilena, establece un recurso propio para cada tipo de resolución:

A- La sentencia definitiva
En contra de esta resolución que se hubiere pronunciado en primera instancia, procede la
apelación. También otros recursos en carácter de extraordinarios, como la casación en el fondo
y forma; la revisión; debiendo concurrir los demás requisitos y causales específicas para su
interposición.
En materia civil y penal, no procede la reposición contra la sentencia definitiva. En la ley de
quiebras, procede excepcionalmente la reposición contra la sentencia definitiva declaratoria de
quiebra.

En materia procesal penal, la regla general la constituye la única instancia, por lo que sólo se
contempla la apelación en contra de la sentencia definitiva que falla el procedimiento
abreviado.

B- La sentencia interlocutoria
En ellas se debe distinguir entre materia civil y penal:
a) Materia civil: el recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de apelación. La
reposición no es procedente, salvo que expresamente lo señale la ley, como es el caso de la
interlocutoria de prueba, por ejemplo.

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b) Materia penal: el recurso propio de estas sentencias es el de reposición. En el nuevo proceso
penal, es la misma regla.

Existe una clase especial de sentencias interlocutorias, estas son las que ponen término al
juicio o hacen imposible su prosecución, la que generalmente se refiere a incidentes
especiales que puedan tener por su naturaleza la característica de establecer derechos
permanentes a las partes. Ej. Sentencia que acoge el abandono del procedimiento o el
desistimiento.
El art. 54 CPP establece como regla general la apelabilidad de estas resoluciones, en el
mismo sentido que el art. 370 letra a NCPP; y el art. 766 CPC hace procedente la casación de
forma y fondo.
Así, es procedente la casación en contra de la resolución que acoge el abandono del
procedimiento, o la que se acoge la incompetencia absoluta del tribunal. La jurisprudencia sin
embargo, ha tratado de limitar la interposición de la casación en contra de dichas resoluciones.
Es más, la mayoría de las veces ha rechazado la casación en contra de la resolución que
establece la incompetencia del tribunal.
C- Autos y decretos
El recurso propio de estas resoluciones es la reposición. En materia civil, excepcionalmente,
son apelables.

K. Vinculación entre resoluciones judiciales y recursos

RECORDATORIO: 158 CPC
1. SENTENCIA DEFINITIVA: ES LA QUE PONE FIN A LA INSTANCIA,
RESOLVIENDO LA CUESTIÓN O ASUNTO QUE HA SIDO OBJETO DEL
JUICIO.
2. SENTENCIA INTERLOCUTORIA: FALLA INCIDENTE DEL JUICIO,
ESTABLECIENDO DERECHOS PERMANENTES A FAVOR DE LAS PARTES
(1º) O RESUELVE TRÁMITE QUE DEBE SERVIR DE BASE EN EL
PRONUNCIAMIENTO DE UNA SENTENCIA DEFINITIVA O
INTERLOCUTORIA.
3. AUTO: FALLA INCIDENTE SIN ESTABLECER DERECHOS
PERMANENTES.
4. DECRETO, PROVIDENCIA, PROVEÍDO: DETERMINAR LA
SUSTANCIACIÓN DEL PROCESO. DAR CURSO PROGRESIVO A LOS
AUTOS.

La relación existente entre los recursos y las resoluciones judiciales está en íntima conexión con
la naturaleza de éstas.
El art. 158 CPC establece cuales son las resoluciones judiciales. El art. 158 CPC, ha suscitado
diversos conflictos, ya que hay resoluciones inclasificables según el precepto. Por ejemplo, la
que falla el recurso de casación.
La naturaleza jurídica de las resoluciones judiciales determina la procedencia de ciertos
recursos. La ley muchas veces soluciona los posibles conflictos de determinación de la
naturaleza jurídica de las resoluciones mencionando expresamente los recursos que proceden
en su contra.

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Por otra parte, la vinculación es importante para la procedencia del recurso, porque el
legislador señaló que determinado recurso sólo procede en contra de determinadas
resoluciones.

Recursos en particular y resoluciones judiciales

a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda: busca salvar errores formales: de acuerdo al
art. 182 CPC procede fundamentalmente en contra de sentencias definitivas e interlocutorias.
Sin embargo, de acuerdo a las reglas generales que inspiran el procedimiento, es claro que
procede también en contra de autos y decretos, ello se desprende del art. 84 inc.3 CPC: “El
juez podrá corregir de oficios los errores que observe en el procedimiento”.

b) Recurso de reposición: en materia civil procede por regla general en contra de autos y
decretos. Por excepción, procede frente a las siguientes interlocutorias:
1. Resolución que recibe la causa a prueba
2. Resolución que declara inadmisible el recurso de apelación.
3. Resolución que declara desierto el recurso de apelación
4. Resolución que declara prescrito el recurso de apelación.
5. Resolución que declara inadmisible el recurso de casación.
6. Resolución que rechaza la casación en el fondo, por adolecer de manifiesta falta de
fundamento.
7. Resolución que deniega la solicitud para que el recurso de casación sea conocido y
resuelto por el tribunal en pleno.

En materia penal procede no sólo en contra de autos y decretos sino que también frente a
sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP. No procede en contra de la
sentencia definitiva.

c) Recurso de apelación: Civil: procede respecto de todas las sentencias definitivas e

interlocutorias de primera instancia. Por excepción, procede en contra de autos y decretos
cuando alteren la sustanciación regular del juicio u ordenen la realización de trámites no
contemplados en la ley. En materia civil, sin embargo, nunca puede ser interpuesto
directamente en contra de autos y decretos, sino en subsidio de reposición y para el caso de
que no sea acogido. En materia penal, la procedencia es más amplia, puesto que puede
interponerse frente a todas las resoluciones que causen gravamen irreparable al recurrente, art.
54 CPP. Sin embargo siempre hay que deducir apelación subsidiaria de reposición, puesto que
sino la ley presume que se ha renunciado, art. 56 inc.3 CPP. En el nuevo proceso penal, el
recurso de apelación es la excepción y sólo procede en contra de las resoluciones que establece
expresamente la ley.

d) Recurso de hecho: en este recurso no reviste importancia la naturaleza jurídica de la

resolución, ya que se vincula a resoluciones específicas.

e) Recurso de casación en la forma: procede en contra de las sentencias definitivas y de las

interlocutorias cuando ellas pongan término al juicio o hagan imposible su prosecución.

f) Recurso de casación de fondo: procede en contra de las sentencias definitivas y de las

interlocutorias cuando ellas pongan término al juicio o hagan imposible su prosecución, pero
además deben ser inapelables y haber sido pronunciadas por una Corte de Apelaciones o por

11
un tribunal arbitral que haga las veces de tal. En materia penal sigue las mismas reglas, pero en
materia procesal penal no se contempla este recurso.

g) Recurso de nulidad: procede en contra de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal

de juicio oral o por un juez de garantía dentro de un procedimiento simplificado o un
procedimiento por delito de acción penal privada.

h) Recurso de revisión: procede en contra de una sentencia firme o ejecutoriada. No procede

contra las resoluciones dictadas por la Corte Suprema conociendo de los recursos de casación
o revisión.

i) Recurso de queja: con la modificación introducida al art. 545 COT este procede en contra de
sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su
prosecución, siempre que dicha resolución no sea susceptible de ser impugnada por otro
recurso alguno, sea ordinario o extraordinario.

j) Recurso de inaplicabilidad: no se vincula con la naturaleza jurídica de una resolución.

k) Recurso de amparo: no se vincula con la naturaleza jurídica de una resolución, sino con un
acto de autoridad, salvo cuando sea una resolución judicial la que haya dispuesto
arbitrariamente el arraigo, detención o prisión.

l) Recurso de protección: no se vincula con la naturaleza jurídica de una resolución, sino con
un acto de autoridad. Nuestros tribunales, han fallado que no procede este recurso en contra
de las resoluciones judiciales dictadas por los tribunales.

Configuración de un procedimiento y su vinculación a los recursos:

- Los sistemas de impugnación son distintos respecto de las resoluciones y de las actuaciones
judiciales. Éstas últimas por RG se impugnan a través del incidente de nulidad procesal. En
algunos casos, se puede impugnar una actuación por medio del Recurso de Casación en la
Forma, entendiendo que éste busca impugnar la resolución que se dictó.
- Asimismo, existen casos en que es necesario utilizar los medios de impugnación durante el
procedimiento, a fin de preparar un determinado recurso.

Estado de las resoluciones judiciales y su vinculación con los recursos

1. Resoluciones pendientes: se encuentra corriendo el plazo para interponer recursos, sin
que puedan cumplirse.
2. Resoluciones que causan ejecutoria: pueden cumplirse, aún existiendo recursos en su
contra.
a. Recurso de apelación concedido en el sólo efecto devolutivo.
b. Por RG la interposición de los recursos de casación en la forma y en el fondo,
no suspenden curso del juicio.
c. Art. 355 NCPP: la interposición de un recurso no suspende la ejecución de
la decisión, salvo que se trate de:
i. Sentencia definitiva condenatoria
ii. Que la ley disponga expresamente lo contrario
3. Resolución firme:
a. Desde que se notificó, sin que procedan recursos.
b. Desde que se notifica el cúmplase, cuando terminan los recursos deducidos.

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 c. Desde que transcurren todos los plazos que la ley establece para interponer
recursos sin que se hayan hecho valer.
4. Sentencia de término: aquella que pone fin a la última instancia del juicio (sea de única
o de 2ª instancia).

La forma de las resoluciones judiciales y su vinculación con los recursos

El perjuicio que causa una resolución judicial y que faculta a las partes para impugnarla,
generalmente se encuentra en la parte resolutiva. Excepcionalmente, algunos jueces fijan
considerandos con carácter resolutivo que no se repiten en la parte resolutiva.
En algunos recursos, para determinar su procedencia no basta analizar la parte resolutiva del
fallo, sino que su totalidad, por ej. para ver si existen vicios de forma y se han cumplidos los
requisitos legales. El problema se presenta con aquellas aquéllas resoluciones como las
interlocutorias o los autos que solo tienen una parte resolutiva. En este caso el recurso es
intuitivo, se debe suponer cuales fueron las consideraciones erradas del juez al dictar el fallo.
En el nuevo proceso penal, esta situación no se presenta, ya que el art. 36 NCPP ordena la
fundamentación de toda resolución, salvo aquellas de mera tramitación.

De esta manera, la lectura de una resolución, implica conocer el análisis lógico hecho por el
tribunal.

L. Vinculación entre plazos y recursos

Los recursos deben deducirse por regla general dentro de los plazos que contempla el
legislador para ello.
Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos sino oportunidades para deducir el
recurso.
Asimismo, la vinculación entre plazos y recursos, tiene trascendencia para determinar el estado
procesal de una resolución judicial.
En algunos casos no ha sido tan exigente en cuanto a los plazos para interponerlos, como es el
caso de:
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda: no existe plazo fijo, porque lo que se
pretende es obtener una corrección formal (y no de fondo o mérito).

b) Recurso de reposición extraordinario: que según el inc.1 art. 181 CPC puede interponerse
sin limitación de tiempo, siempre que se hagan valer nuevos antecedentes. La razón de lo
anterior, es que los autos y decretos no producen el efecto de cosa juzgada.

c) Recurso de revisión en materia penal: no tiene plazo para su interposición, e incluso puede
ser deducido por los herederos en salvaguardia de la memoria del condenado.

Existen otros recursos en que hay plazos tácitos para su interposición (generalmente emanados
de facultades conservadoras):

a) Recurso de amparo: debe estar vigente la situación que se reclama.

b) Inaplicabilidad: es necesario que el proceso se encuentre pendiente.

13
Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate que se lleva a cabo en
forma oral, es necesario que la impugnación se haga valer en forma inmediata, porque en caso
contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer, como es el caso de la reposición de
resoluciones dictadas en audiencias orales.

Renuncia a los plazos para la interposición de recursos

Para renunciar a los plazos expresamente, ya sea de recursos o a los recursos mismos, es
necesario poseer las facultades del art. 7 inc.2 CPC.
La renuncia tácita en cambio, no es necesaria dichas facultades, ya que la jurisprudencia ha
señalado que se encuentran dentro de las facultades generales del art. 7 inc.1 CPC.

Mandato judicial y Recursos

Cualquier mandato judicial autoriza al mandatario a interponer cualquiera de los recursos que
contempla nuestro derecho.

Se requiere de facultad especial:

A- Para renunciar a los recursos o a términos legales, en forma expresa
B- Para otorgarle facultad de arbitrador al árbitro. Ello importa porque la
apelación procede restringidamente respecto de las resoluciones de estos
árbitros.

Comparecencia ante los tribunales superiores:

a. Ante Corte de Apelaciones:
a. Por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
b. Por procurador del número
c. Personalmente, siempre que se comparezca dentro del plazo legal
b. Ante la Corte Suprema:
a. Por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
b. Por procurador del número

M. Competencia y recursos
Como los tribunales tienen una estructura jerárquica y piramidal, respecto de los recursos, por
regla general, juega el principio de la jerarquía, es decir el superior jerárquico es el competente
para conocer los recursos de enmienda, según la regla del art. 110 COT.

N. Instancia y Recursos
Instancia: es cada uno de los grados de conocimiento y fallo de que está investido un tribunal
para la solución de un determinado conflicto.

Un tribunal puede conocer en 1ª, 2ª o en única instancia, atendiendo a la procedencia del

recurso de apelación.

14
El tribunal que conoce de la instancia, debe revisar las cuestiones de hecho y de derecho que
configuran el conflicto. Por ello, la casación y la nulidad no son instancia, porque por RG no
se pueden modificar los hechos establecidos en el fallo impugnado.4

14. Efectos de la interposición de un recurso en el cumplimiento de las resoluciones

Debe analizarse por recurso:
a) Recurso de rectificación, aclaración o enmienda: según el art. 183 CPC radica en el
tribunal la facultad de suspender o no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la naturaleza de la
reclamación.
b) Recurso de reposición: i) en materia civil: el auto o decreto se cumplirá cuando se
encuentre firme, por lo que el recurso de reposición suspende el cumplimiento de éste; en
materia penal: el art. 56 CPP señala expresamente que la reposición no tiene efectos
suspensivos.
c) Apelación: la apelación puede otorgarse en el sólo efecto devolutivo o en ambos
efectos, caso que en el cual se suspenderá la competencia del tribunal inferior para seguir
conociendo del asunto, sin perjuicio de solicitar a la Corte una orden de no innovar. En
materia penal, la apelación generalmente se concede en ambos efectos, pero le entrega al
tribunal la calificación de darla en el efecto devolutivo, si la causa está en estado de sumerio y
se ponga en peligro la investigación.
d) Recurso de hecho: verdadero: al no existir apelación, el fallo se cumplirá de
inmediato. El falso recurso de hecho, también puede provocar el cumplimiento de la sentencia.
Se origina la ONI.
e) Recurso de casación: la regla general es que no se suspenda el cumplimiento de las
resoluciones, salvo los casos que la ley señala. En materia penal, se produce la suspensión del
cumplimiento de una resolución cuando se trata de una sentencia condenatoria; y si la
sentencia es absolutoria, el reo es puesto en libertad, aunque esté pendiente el recurso.
f) Recurso de queja: la regla general es que no suspenda el procedimiento, sin perjuicio
de la orden de no innovar.
g) Recurso de revisión: la regla general en materia civil es que no se suspende la
ejecución de la sentencia recurrida. En vista de las circunstancias, oído al ministerio público, es
posible que se deba rendir fianza. En materia penal, no se suspende a menos que el tribunal así
lo ordene.
h) Consulta: en materia civil, la regla general es que la consulta suspende el cumplimiento. En
materia penal se rige por los mismos trámites que la apelación.
i) Reclamo de pérdida de la nacionalidad: la interposición del recurso suspende los
efectos del acto recurrido.
j) Recurso de amparo: depende del fallo de la Corte de Apelaciones, el cual es apelable,
i) si es favorable al recurrente, se concede la apelación en el sólo efecto devolutivo; ii) si es
desfavorable, se concede en ambos efectos.
k) Recurso de amparo económico: según Mario Mosquera, por tratarse de una facultad
conservadora, la Corte puede ordenar que no se siga adelante con los actos recurridos.
l) Recurso de protección: la Corte puede ordenar no innovar en los actos recurridos o
adoptar otras medidas para reestablecer el imperio del derecho.

4 Excepcionalmente, la Corte Suprema conociendo del Recurso de Casación en el fondo, por infracción de las
leyes reguladoras de la prueba, puede modificar hechos, limitado por la infracción de la ley que se hubiera hecho
valer.

15
 En el nuevo sistema procesal penal, se contempla una regla general con respecto a
todos los recursos, art. 355 NCPP: “Efecto de la interposición de recursos. La interposición de
un recurso no suspenderá la ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia
definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario”.

16
 Capítulo II. Recurso de Aclaración, Rectificación o Enmienda

1. Reglamentación
Se encuentra reglamentado en los arts. 182 a 185 y 190 CPC en materia civil; el art. 55 CPP y
supletoriamente el CPC en materia penal.
En el nuevo sistema procesal penal, no se regula este recurso, sin embargo tiene aplicación de
conformidad a lo provisto en el art. 52 NCPP que hace aplicables las normas del libro I CPC
referentes a normas comunes a todo procedimiento. Asimismo, se contempla en el art. 97
COT respecto de la sentencia pronunciada por la Corte Suprema en relación al Recurso de
Nulidad.

2. Generalidades
El art. 182 inc.1 CPC establece en su primera parte el desasimiento del tribunal: “Notificada
una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podrá el tribunal que la dictó
alterarla o modificarla en manera alguna”. Se trata de una verdadera preclusión por
consumación respecto del juez. Para la doctrina francesa (y la nuestra) el juez se desvincula
del fallo. Para la alemana, el juez queda vinculado al fallo. El concepto sustancial es el mismo:
Una vez notificada la sentencia, el juez no puede modificarla (sea porque se separa de la misma
o porque queda obligado a ella).
El instante en que se produce el desasimiento es a partir del momento en que la sentencia
definitiva o interlocutoria es notificada a cualquiera de las partes en el proceso, y desde ese
momento precluye la facultad del tribunal de alterarla de manera alguna.
Como excepción a dicho principio se establece en el art. 182 inc.1 CPC segunda parte la
aclaración, rectificación o enmienda: “Podrá, sin embargo a solicitud de parte, aclarar los
puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia
o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia”.

3. Concepto
Es: “el acto jurídico procesal del mismo tribunal que dictó la sentencia definitiva o
interlocutoria, quién actuando de oficio o a requerimiento de alguna de las partes,
procede a aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en
la sentencia”.

4. Naturaleza jurídica
Al respecto se han dado dos posiciones en doctrina:
a) Es un recurso (Podetti, Couture). Ya que la aclaración se conforma a la función de
los recursos, partiendo de un concepto amplio de aquéllos. Tiende a la modificación de la
sentencia.
b) No es un recurso (Carnelutti, Libedinsky). Por las siguientes razones, sería una
acción de mera declaración de certeza que constituye un incidente en el proceso de formación
de la sentencia :
a. No cumple con los fines de un recurso, ya que no pretende la revocación o rescisión
de la resolución. No se pretende modificar la voluntad declarada en la sentencia, sino
enmendar la forma.
b. No existe agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer valer el recurso.
Puede interponerse incluso por quién no sufrió el gravamen.
c. No existe plazo para su ejercicio como en la mayoría de los recursos.

17
 d. Procede ser ejercida en contra aún de sentencias ejecutoriadas, cosa que no cabe en
los recursos.
e. Procede ser ejercido de oficio por el tribunal, siendo que el recurso es un acto de
parte.

5. Objetivo
Para que proceda el recurso debe existir en el fallo una evidente incertidumbre que está basada
en ciertas omisiones del mismo, por lo cual, la labor del órgano jurisdiccional es revelar el
verdadero sentido y alcance, dando a entender el real sentido de su decisión. El juez no puede
modificar o alterar dicha decisión, ya que se ha producido el desasimiento del tribunal.
Es por ello que según el art. 182 CPC el objetivo del recurso puede ser:
a) Aclarar puntos obscuros o dudosos, explicando el real sentido y alcance de la
decisión. No cabe duda de la voluntad decisoria, pero la forma de expresarla no es clara.
b) Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacíos de la sentencias en la decisión de
peticiones que fueron formuladas por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso.
Ello debe ser un error involuntario del tribunal, no debe ser por tanto, un medio para que se
emita una decisión expresamente omitida por el tribunal en la sentencia. No cabe para realizar
declaraciones que fueron omitidas en la oportunidad debida. Si el tribunal no se pronuncia o
pronuncia una decisión contradictoria, no cabe este recurso, sino la casación en la forma.
c) Rectificar errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que
aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es corregir errores materiales que pueden
haberse cometido en el documento. Los errores deben aparecer de manifiestos en el fallo.
A estos objetivos presentes en el CPC hay que agregar uno en materia penal: Rectificar
las sentencias penales si se han cometido errores en la determinación del tiempo que el reo ha
permanecido detenido o en prisión preventiva, art. 55 CPC. Ello porque según el art. 503 CPP
el juez debe imputar ese período a la condena.

6. Resoluciones respecto de las cuales procede

De acuerdo con el art. 182 CPC procede en contra de sentencias definitivas o interlocutorias.
En el mismo sentido el art. 55 inc.2 CPP.
No obstante podría interpretarse que también procede en contra de los autos y decretos
ejerciendo el tribunal la facultad que le otorga la ley de corregir los vicios de procedimiento, del
art. 84 inc.3 CPC y 72 inc.3 CPP.
En el nuevo proceso penal se contempla en el art. 163 NCPP una regla más restringida al
establecerse que el tribunal solo puede poner en conocimiento del interviniente la existencia
del vicio para que lo haga este valer.
7. Sujeto y oportunidad
El recurso procede, a petición de parte o de oficio, por el tribunal que dictó la resolución,
dependiendo de ello, en materia civil, el plazo para su ejercicio.
a) De oficio por el tribunal: según el art. 184 CPC: “Los tribunales, en el caso del
artículo 182, podrán también de oficio rectificar, dentro de los cinco días siguientes a la
primera notificación de la sentencia, los errores indicados en dicho artículo”. Se ha sostenido
por Libedinsky que el tribunal sólo podría actuando de oficio rectificar los errores de copia, de
referencia o de cálculos, sin poder ejercer de oficio la facultad de aclarar puntos dudosos o
salvar omisiones. En materia penal, el art. 55 CPP faculta al tribunal para actuar de oficio o a
petición de parte en cualquier tiempo para rectificar las sentencias, en los casos previstos en el
art. 182 CPC.

18
 Es importante dejar en claro que la aclaración, rectificación o enmienda, ejercida a
petición de parte o de oficio, sólo corresponde efectuarla, al tribunal que dictó la
resolución.
Asimismo, es posible que el tribunal pueda aclarar, rectificar o enmendar, no obstante
la interposición de recursos sobre la sentencia.

b) A petición de parte: el CPC no ha contemplado ningún plazo para que las partes
puedan ejercer esta facultad. La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las partes pueden
pedir en cualquier momento, aún si se trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o respecto de
los cuales haya un recurso pendiente, art. 185 CPC. Ello es coincidente en materia penal, art.
55 CPP. La razón de esto, es que no se pretende alterar la autoridad de cosa juzgada de la
sentencia.

8. Tramitación y efectos que genera la presentación de una solicitud de

aclaración, rectificación o enmienda
El art. 183 CPC establece su tramitación: “Hecha la reclamación, podrá el tribunal
pronunciarse sobre ella sin más trámite o después de oír a la otra parte; y mientras tanto
suspenderá o no los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia, según la naturaleza de la
reclamación”.
En consecuencia el tribunal puede resolver de plano o dar tramitación de incidente, otorgando
la facultad al tribunal de suspender o no la tramitación del juicio. Por lo que si parte desea la
suspensión del procedimiento, debe solicitarlo y exponer los motivos que ello hagan plausible,
siendo facultad privativa del tribunal acceder o no a ella.

9. Relación con otros recursos

a. La interposición de un recurso en contra de la sentencia, no impide que el
tribunal de oficio o a petición de parte, efectúe una aclaración, rectificación o
enmienda.
b. El plazo para interponer el recurso de apelación, contra la sentencia definitiva o
interlocutoria, no se suspende por la solicitud de aclaración, rectificación o
enmienda.
c. La resolución en la cual se efectuó la rectificación, aclaración o enmienda, sea
que el tribunal actúe de oficio o a petición de parte es apelable:
i. Cuando la sentencia a que se refiera sea apelable; y
ii. Cuando la cuantía de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el
recurso de apelación.

19
 Capítulo III. El Recurso de Reposición

1. Reglamentación
Está reglado en los arts. 181, 189, 201, 212, 319 y 780 CPC; 56 CPP y 362, 363 NCPP.

2. Generalidades
Es de gran importancia porque se interpone durante toda la tramitación para corregir vicios en
que se pueda incurrir, en la dictación de autos o decretos. Es el más usado en 1ª y única
instancia.

3. Concepto
Es: “el acto jurídico procesal de impugnación que emana exclusivamente de la parte
agraviada, y tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dictó la resolución que la
modifique o la deje sin efecto”.

4. Características
a) Es un recurso de retractación, puesto que se impone ante el tribunal que dictó la
resolución para que la resuelva él mismo.
b) Es un recurso que emana de la facultad jurisdiccional de los tribunales.
c) Es un recurso ordinario, puesto que en materia civil y penal procede en contra de la
mayoría de los autos y decretos, e interlocutorias en materia penal.

5. Resoluciones frente a la cual procede

A- En materia civil
Según el art. 181 CPC procede en contra de los autos y decretos.
No obstante es procedente en forma excepcional en contra de las siguientes sentencias
interlocutorias:
a) La resolución que recibe la causa a prueba, art. 319 inc.3 CPC, con apelación
subsidiaria y dentro de tercero día.
b) Resolución que cita a las partes para oír sentencia, luego de vencido el plazo que las
partes tiene para formular observaciones a la prueba, art. 432 inc.2 CPC, fundada en un error
de hecho y dentro de tercero día. La resolución que resuelve la reposición es inapelable. En
cambio, de acuerdo a lo previsto en el art. 326 inc.1 CPC, la resolución que cita a las partes a
oír sentencia luego de concluido el período de discusión y conciliación, es apelable
directamente, ya que se niega explícita o implícitamente el trámite de la recepción de la causa a
prueba, salvo que las partes hayan solicitado que se falle el pleito sin más trámite.
c) La resolución del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de apelación,
art. 201 CPC, dentro de tercero día.
d) La resolución que declare la prescripción del recurso de apelación, art. 212 CPC,
dentro de tercero día y fundado en error de hecho.
e) La resolución que declara inadmisible el recurso de casación, art. 780 CPC, dentro de
tercero día y fundado en error de hecho.
f) La resolución que rechaza el recurso de casación en el fondo por adolecer de
manifiesta falta de fundamento, art. 782 inc.3 CPC, fundado y dentro de tercero día.
g) La resolución que deniega la solicitud para que el recurso de casación en el fondo sea
conocido y resuelto por el tribunal en pleno, art. 782 inc.4 CPC, fundado y dentro de tercero
día.

20
La característica común de estos recursos de reposición excepcionales, procedentes contra
sentencias interlocutorias, es que deben interponerse dentro de 3º día y no dentro del plazo
de 5 días, como es la RG.

B- En el procedimiento penal
Tanto en el antiguo como nuevo procedimiento penal, procede en contra de decretos, autos y
sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP. Aumenta la importancia, porque
procederá contra las sentencias interlocutorias.

6. Sujeto
El sujeto legitimado para deducirlo es el agraviado con la resolución.
En el nuevo proceso penal, la norma general indica: “Podrán recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas”.
352 NCPP

7. Oportunidad procesal para deducir el recurso de reposición

A- En materia civil
Se debe distinguir:
a) Recurso de reposición que procede en contra de algunas sentencias interlocutorias:
en todos los casos debe ser interpuesto dentro de tercero día. Este plazo es individual,
discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliación.
b) Recurso de reposición ordinario: debe ser interpuesto dentro de 5 días contados
desde la notificación de la resolución, sin necesidad de hacer valer nuevos antecedentes. Art.
181 inc.2 CPC. Este plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite
ampliación.
c) Recurso de reposición extraordinario: no se contempla plazo para la interposición
del recurso, en la medida de que se hagan valer nuevos antecedentes, art. 181 inc.1 CPC: “Los
autos y decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter, sin
perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin
efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes que así lo exijan”. Se deben hacer ciertas
precisiones respecto a este artículo:
a. Ámbito de aplicación: es solamente aplicable respecto de autos y decretos, no
sentencias interlocutorias, cuando se hagan valer nuevos antecedentes. No procederá el recurso
de reposición extraordinario en contra de aquellas interlocutorias en contra de las cuales
procede excepcionalmente la reposición, porque su regulación es especial y contiene plazos
específicos. Tampoco recibe aplicación en materia penal.
b. Concepto de nuevos antecedentes: para la Corte Suprema, los “nuevos
antecedentes” deben referirse a un hecho que produce consecuencias jurídicas, existente pero
desconocido para el tribunal al dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce la
reposición. Un precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o decreto contra del cual
se deduce la reposición no constituye un nuevo antecedente.
c. Inexistencia de plazo para la interposición del recurso: se ha sostenido que ello es así.
Sin embargo, la jurisprudencia para limitar la interposición de este recurso, basado en los
principios formativos de orden consecutivo legal y de la preclusión, lo ha asimilado a las reglas
de los incidentes. De manera de que si los nuevos antecedentes dicen relación trámites
esenciales del procedimiento, podrá deducirse sin limitación de tiempo, y en caso contrario
(tramites accidentales), tan pronto lleguen a conocimiento de la parte y mientras esté pendiente

21
aún la ejecución de lo resuelto. En caso contrario, si realiza otra gestión distinta, deberá
entenderse que precluye la facultad para solicitar la reposición extraordinaria.

B- En materia penal
De acuerdo a lo previsto en el art. 56 inc.2 CPP la reposición sólo puede pedirse dentro de
tercero día. Este plazo es individual, continuo, fatal, improrrogable, pero ampliable en los casos
del art. 44 inc.2 CPP.

En el NSPP, se debe distinguir:

a) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas fuera de la audiencia: podrá
pedirse dentro de tercero día, art. art. 362 NCPP.
b) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas dentro de una audiencia: deberá
promoverse tan pronto se dictaren, art. 363 NCPP. Más que un plazo es un instante para
deducir la reposición. La preclusión de la facultad se produce en el mismo momento en que
con posterioridad a la dictación de la resolución se realiza otra actuación distinta a la de
haberse repuesto por la parte agraviada. Además si la resolución hubiere sido pronunciado por
el tribunal luego de un debate, es decir, después de haber escuchado a ambas partes, no es
procedente el recurso, art. 363 NCPP.

8. Forma de deducir el recurso

A- En materia civil
Deberá deducirse en forma escrita, fundada, señalando la resolución en contra de la cual se
deduce y terminará solicitando que se acoja la reposición, dejando la resolución sin efecto o
modificándola en la forma que sea procedente.
Es posible deducir el recurso de apelación en forma subsidiaria para el evento de que sea
rechazada la reposición, en los casos en que es procedente5. En aquellos casos en que la
apelación se interponga con el carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición, no será
necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición
cumpla con ambas exigencias, art. 189 inc.3 CPC.
Si no se deduce el recurso de apelación subsidiaria, para el evento de ser rechazada la
reposición, no es posible apelar con posterioridad, puesto que la resolución que rechaza la
reposición es inapelable con posterioridad.

B- En materia penal
El art. 56 inc.2 CPP establece que la reposición debe ser fundada.
En el caso de la apelación subsidiaria el art. 56 inc.4 señala: “Cuando la reposición se
interponga respecto de una resolución que también es susceptible de apelación y no se deduzca
a la vez este recurso para el caso de que la reposición sea denegada, se entenderá que la parte
renuncia a la apelación”.
En el nuevo proceso penal
Se debe distinguir:
a) Reposición en contra de una resolución dictada fuera de una audiencia: debe ser
interpuesto por escrito y en forma fundada, art. 362 NCPP.

5 Los casos en que es procedente la reposición con apelación subsidiaria son:

A- Auto o decreto que altera la substanciación del juicio
B- Auto o decreto que recae sobre trámites no ordenados en la ley
C- Interlocutoria que recibe la causa a prueba

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 b) Reposición en contra de una resolución dictada dentro de una audiencia: debe ser
interpuesto verbalmente y tan pronto se hubiere dictado la resolución, pudiendo fundarse muy
someramente, art. 363 NCPP.

9. Tribunal ante el cual se interpone y que debe conocer del recurso

Debe ser interpuesto ante el tribunal que dictó la resolución al que le corresponderá conocer y
resolverlo.

10. Tramitación y efectos que produce su interposición

A- En materia civil
Se debe distinguir:

a) Autos y decretos:
a. Reposición extraordinaria: no tiene señalada una tramitación específica, por lo que se señala
que se le da tramitación de incidente, en caso de hacerse valer nuevos antecedentes. En cuanto
a sus efectos, por interpretación del art. 181 inc.1 se deduce que sólo fallada la reposición se
puede dar curso a la ejecución del auto o decreto.

b. Reposición ordinaria: el art. 181 inc.2 CPC señala que se resolverá de plano. Esto guarda
relación con la normativa de los incidentes, pese a que no se le dé dicha tramitación. Al no
hacerse valer nuevos antecedentes, en la reposición ordinaria, son hechos que constan en
el proceso, razón por la cual, puede resolverse de plano (Art. 89). En este art. no se
comprende la suspensión del procedimiento con la interposición.

b) Respecto de la interlocutoria de prueba: el art. 319 inc.2 CPC establece expresamente

que el tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición o la tramitará como incidente. Es
atribución privativa del tribunal, determinar la tramitación. En la práctica se le da
tramitación incidental. Por otra parte, la interposición del recurso suspende el cumplimiento
de la resolución que recibe la causa a prueba, ya que el término probatorio se abre desde la
notificación de la resolución que falla la última solicitud de reposición, art. 319 y 320 CPC.

B- En materia penal
El art. 56 inc.3 CPP señala que el tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la tramitación de incidente proveyendo
traslado respecto de ella en los siguientes casos:
a) Si se ha deducido en contra de una sentencia interlocutoria.
b) Si se ha deducido en algún asunto cuya complejidad aconseje oír a la otra parte.
En cuanto a los efectos de su interposición, el art. 56 inc.final señala: “La reposición no
tiene efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolución proceda también la apelación
en este efecto (ambos efectos)”.
Según Maturana, la suspensión de la resolución sólo deberá verificarse en la medida que
se hubiere interpuesto apelación subsidiaria, puesto que si no es así debe entenderse
renunciada la apelación.

23
En el nuevo sistema procesal penal
Se debe distinguir:
a) Reposición en contra de una resolución dictada fuera de una audiencia: el art. 362
inc.2 NCPP establece que por regla general el tribunal se pronunciará de plano.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la tramitación de un incidente en el caso de un
asunto cuya complejidad aconseje oír a la otra parte. Es facultativo para el tribunal determinar
esta tramitación. La resolución en la cual exista complejidad, podrá tratarse de un auto, decreto
o sentencia interlocutoria. En cuanto a sus efectos, el art. 363 inc.final dispone expresamente
que no tendrá efectos suspensivos, salvo que contra la misma resolución proceda también la
apelación en este mismo efecto. Según Maturana, la suspensión de la resolución sólo deberá
verificarse en la medida que se hubiere interpuesto apelación subsidiaria, puesto que si no es así
debe entenderse renunciada la apelación.
b) Reposición en contra de una resolución dictada dentro de una audiencia: la reposición debe
ser tramitada verbalmente, de inmediato, debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo,
art. 363 NCPP. Es decir, no producirá el efecto de suspender la audiencia.

11. Fallo de un recurso de reposición y recursos que proceden en contra de ella

La resolución que falla una reposición puede ser positiva si se acoge el recurso o negativa si
éste se rechaza.
A. Recursos que proceden en contra de la resolución que acoge el recurso de
reposición
En este caso el sujeto que interpuso el recurso de reposición no podrá deducir recurso alguno
en contra de la resolución, ya que carece del agravio necesario. Si dedujo apelación subsidiaria
esta le será denegada. Al acogerse la reposición, se elimina el agravio.
El sujeto legitimado para recurrir en contra de la resolución será la contraparte (quién no lo
interpuso). Pareciera que según el art. 181 CPC podría interponer recurso de apelación, basado
en las siguientes razones:
a- El 181 señala que la resolución es inapelable cuando rechaza la reposición
b- El principio de la bilateralidad de la audiencia no se excluye

La expresión “sin perjuicio del fallo reclamado, si es procedente el recurso”, que usa el 181, no
debe entenderse referida a la apelación de la contraparte, sino que debe entenderse aplicable a
la apelación subsidiaria de la misma parte que repuso.

Sin embargo, se nos presenta el problema de que, por regla general los autos y decretos no son
apelables. Se podrá deducir el recurso de apelación, por la contraparte, en la medida de que la
resolución que acoge la reposición tenga el carácter de sentencia interlocutoria.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que falla una reposición se ha discutido:
a) Una primera tesis sostiene que mantiene la naturaleza jurídica de la resolución frente
a la cual se interpuso. Es decir, será un auto o un decreto, procediendo la apelación subsidiaria
conforme a las reglas generales.
b) Una segunda tesis sostiene que siempre es un auto o decreto, sin que proceda la
apelación.
c) Una tercera tesis sostiene que sería una sentencia interlocutoria, procediendo la
apelación directamente. No resulta aceptable, ya que la reposición no reviste el carácter de un
incidente, ni tampoco sirve de base para la dictación de una sentencia definitiva o
interlocutoria.

24
 Si la resolución que falla la reposición contra un auto o decreto mantiene el carácter de
auto o decreto, es posible afirmar:
1- Que tal auto o decreto es apelable, cuando alteren la sustanciación del juicio o recaigan
en trámites no ordenados por la ley;
2- Que si no es apelable dicho auto o decreto (por no caber en el número anterior), tal
resolución no podría ser objeto de un recurso de reposición. Ello se discute por la
inexistencia de una norma que señale la improcedencia.

B. Recursos que proceden en contra de la resolución que rechaza el recurso de

reposición
Se debe distinguir:
a) Si la parte al deducir la reposición ha interpuesto el recurso de apelación subsidiario, se
debe dar curso a éste, para el caso que fuera procedente.
b) Si la parte no interpuso la apelación subsidiaria, no será posible deducir apelación con
posterioridad, ya que el art. 181 inc.final señala que la resolución que niegue lugar a la
reposición será inapelable.
Finalmente la contraparte no podrá deducir recurso alguno, ya que no le causa agravio
alguno.

NSPP: contra la resolución que falla la reposición pronunciada por un TJOP no procede la
apelación.

25
 Capítulo IV. El Recurso de Apelación

1. Generalidades
El recurso de apelación es la institución contemplada por el legislador para los efectos de
materializar en nuestro ordenamiento jurídico la doble instancia. El asunto es visto en 2
oportunidades y por 2 tribunales distintos.
Es así que según la procedencia de dicho recurso y a su vista, las cuestiones deben resolver en
única, primera o segunda instancia.
- Conoce en única instancia, cuando la sentencia que dicte será inapelable
- Conoce en primera instancia, cuando la sentencia que dicte sea susceptible del recurso de
apelación
- Conoce en segunda instancia, el tribunal de alzada que conoce y resuelve el Recurso de
Apelación.
Además y dado que el recurso de apelación debe ser conocido y resuelto en virtud de su efecto
devolutivo por el tribunal superior jerárquico, juega el principio de la jerarquía o del grado.
Esta norma es de orden público, y es por ello que a su respecto no procede la prórroga de la
competencia en 2ª instancia.

- Fundamentos a favor de la existencia de la doble instancia:

a. Posibilidad de que los tribunales superiores enmienden los agravios
causados a las partes en las sentencias de los tribunales inferiores.
b. Medio para que las partes soliciten la enmienda de ciertos errores.
c. Existencia del recurso de apelación, genera que los tribunales de 1ª
actúen con más celo en el desempeño de sus funciones, sabiendo que
sus superiores revisarán eventualmente sus sentencias.
d. Permite que la resolución se ajuste en mayor medida a la adecuada
solución, por ser resuelto en 2ª por una pluralidad de jueces,
generalmente mejor preparados.
- Fundamentos que cuestionan la doble instancia:
a. Sería más seguro, usando la lógica anterior, la existencia de 3, 4 o 5
instancias.
b. Si los tribunales de 2ª tienen más preparación, deberían entregarse
directamente los negocios a ellos.

2. Reglamentación
En materia civil está regulado principalmente en los arts. 186 a 230 CPC, además de existir
otros arts. que lo reglamentan dentro de dicho código.
En materia penal no existe una regulación orgánica del recurso. En aspectos generales se regula
en los arts. 54 bis a 61 CPP; en contra de la sentencia definitiva en los arts. 510 a 532; y una
serie de disposiciones que establecen plazos especiales para recurrir, además de normas de
reglamentación y procedencia.
En el nuevo proceso se regula orgánicamente los recursos, y el título III del libro III regula el
recurso, sin perjuicio de encontrar disposiciones dispersas en el NCPP.

3. Concepto
Etimológicamente proviene del latín apellatio, que quiere decir petición extrema.
Se lo puede definir en nuestro derecho como: “el acto jurídico procesal de la parte
agraviada o que ha sufrido un gravamen irreparable con la dictación de una resolución

26
judicial, por medio del cual solicita al tribunal que la dictó que eleve el conocimiento
del asunto al tribunal superior jerárquico con el objeto de que éste la enmiende con
arreglo a derecho”.
Por su parte el art. 186 CPC la describe como: “El recurso de apelación tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolución del inferior”.

4. Características
a) Es un recurso ordinario, porque procede en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales y para su interposición basta como causal de procedencia la
concurrencia del perjuicio. En el nuevo proceso penal, la regla es que las resoluciones sean
inapelables, salvo las que expresamente determina la ley, con lo cual cambia el criterio.
b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dictó la resolución para que sea
resuelto por el superior jerárquico.
c) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
d) Tiene una causal genérica de procedencia, el agravio en materia civil y en el nuevo
proceso penal; y el gravamen irreparable en el proceso penal.
e) Constituye la segunda instancia, por lo cual el tribunal que conoce de él, puede
revisar los hechos y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al
interponerlo. Debemos recordar que en el nuevo proceso penal se rompe el principio de la
doble instancia.
f) Es un recurso vinculante, en el sentido de que en algunos casos impide interponer
otros recursos, como es el caso del amparo; y en otros es necesaria su interposición para poder
interponer otros recursos con posterioridad, como por ejemplo es un medio para preparar el
recurso de casación de forma y de nulidad. Asimismo, es necesario para interponer el recurso
de casación en el fondo, que la sentencia sea inapelable.
g) En materia civil procede en tanto en asuntos contenciosos como en no
contenciosos.
h) Es un recurso renunciable
a. Expresamente y en forma anticipada: antes del inicio del proceso o
dentro de éste, y antes de la dictación de la resolución recurrible. Para
esto, se requiere de facultades especiales del art. 7 inc.2 CPC.
b. Tácitamente, si se deja transcurrir el plazo sin interponerlo.

En el nuevo proceso penal, existe una norma general de renuncia expresa, art. 354 NCPP:
“Los recursos podrán renunciarse expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual
procedieren” (hasta antes de transcurrido el plazo para deducirlo). También se debe tener
presente la causal de renuncia tácita, art. 362 inc.3 NCPP: Cuando la reposición se interpusiere
respecto de una resolución que también fuere susceptible de apelación y no se dedujere a la vez
este recurso para el caso de que la reposición fuere denegada, se entenderá que la parte
renuncia a la apelación”. Desistimiento: 354 inciso 2º: quienes hubieren interpuesto el
recurso, pueden desistirse de él antes de su resolución. En todo caso, los efectos del
desistimiento no se extienden a los demás recurrentes o adherentes al recurso.
Se exigen, sólo al defensor del imputado, facultades especiales para renunciar o desistirse de los
recursos.

27
Vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelación, se encuentra el trámite de la
consulta, que hace efectiva la revisión por el superior cuando no se haya apelado, respecto de
ciertas resoluciones. En el nuevo proceso penal, no se contempla.

Importante: no basta la interposición de la apelación, para omitir el trámite de la consulta. Es

necesario que se conozca efectivamente de la apelación. Así, aún cuando se hubiere
interpuesto la apelación, pero se hubiere desistido, renunciado o por cualquier otra causa no se
hubiera conocido efectivamente, procederá la consulta.

5. Resoluciones contra la cual procede

A- En materia civil
Son apelables directamente todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera
instancia, salvo los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso, art. 187 CPC.
Por regla general, los autos y decretos no son apelables, art. 188 CPC. Por excepción si lo son,
pero nunca en forma directa sino que en forma subsidiaria a la reposición y para el evento de
que ella no sea acogida en los siguientes casos:
a) Cuando alteran la substanciación del procedimiento. Como es el caso de la que
provee la demanda en un juicio sumario dando “traslado”, en lugar de citar a las partes a
comparendo.
b) Cuando recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley.
Como la que cite a conciliación en los casos en que ella no procediere.

B- En materia penal
La regla general es que sean apelables todas las resoluciones, cualquiera sea su
naturaleza jurídica, que causen un gravamen irreparable, art. 54 bis CPP.
Además expresamente procede el recurso en contra de:
a) Las sentencias definitivas de primera instancia en causa criminal, en forma directa.
b) Las interlocutorias del mismo grado que pongan término al juicio o hagan imposible
su continuación. Respecto de ellas se ha sostenido que sólo procede en forma subsidiaria a la
reposición. Para Maturana procede en forma directa en los casos de todas las resoluciones en
que expresamente se concede la apelación. Por el contrario, respecto de las resoluciones
apelables según la regla general, la apelación debe interponer en subsidio de la reposición.

En el nuevo proceso penal

El recurso es procedente sólo respecto de las resoluciones que expresamente lo señala el
legislador.
Respecto de las resoluciones que pronuncie un juez de garantía, se establece en el art. 370
NCPP que ellas serán apelables en los siguientes casos:
a) Cuando pusieren término al procedimiento, hicieren imposible su prosecución o la
suspendieren por más de treinta días.
b) Cuando la ley lo señalare expresamente. Como por ejemplo: i) la resolución que declare
inadmisible la querella, art. 115 NCPP; ii) la resolución que declare el abandono de la querella,
art. 120 NCPP; iii) Resolución que revoca la suspensión condicional del procedimiento; y iv)
Sentencia definitiva dictada por el juez de garantía en procedimiento abreviado.
Respecto de las resoluciones que pronunciare un tribunal oral en lo penal, se establece la
regla general en el art. 364 NCPP, por el que: “serán inapelables las resoluciones dictadas por
un tribunal oral en lo penal”. Las razones que se dieron en el Senado para establecer la única
instancia, fueron, entre otras:

28
 A. La eliminación de la apelación no infringe los
tratados internacionales, ya que éstos contempla
la opción de que sea revisada por tribunales
superiores, cuestión que se logra con el Recurso
de Nulidad.
B. Rompería con los principios formativos del
NSPP: principalmente con la concentración,
inmediación y oralidad.
Según el Prof. Maturana, resulta un poco perturbador que el legislador señale como RG en el
NCPP que, las resoluciones serán apelables sólo cuando la ley así lo exprese, y que repita en
distintas normas que una resolución es inapelable.

Finalmente se contempla la procedencia del recurso con respecto a:

a) La resolución de la Corte de Apelaciones respecto de la petición de desafuero, art.
418.
b) La resolución de la Corte de apelaciones sobre la querella de capítulos, art. 427.
c) La sentencia de un Ministro de Corte Suprema acerca de la extradición pasiva, art.
450.
Motivos por el cual el legislador establece la improcedencia del asunto

a. La cuantía

De acuerdo al art. 45 nº1 COT los jueces de letras conocerán en única instancia de las causas
civiles y de comercio de menos de 10 UTM. El único recurso procedente será el de casación en
la forma, debiendo interponerse dentro de 5º día. Se debe tener presente que esta regla de
competencia es aplicable cualquiera sea el procedimiento que corresponda, por lo que siempre
conocerá en única instancia. La excepción la constituye si son partes personas aforadas de los
arts. 45 nº2 letra g) y 50 nº2 COT, en cuyo caso siempre se conoce en primera instancia (fuero
menor y fuero mayor, respectivamente).

En el antiguo proceso penal, las faltas son conocidas por los jueces de letras en primera
instancia, siendo procedente la apelación sólo respecto de la sentencia definitiva, art. 45 nº2
letra e) COT y 565 CPP.
En el nuevo proceso penal, el juez de garantía conoce en única instancia del procedimiento
simplificado, art. 399 CPP.

b. La naturaleza del asunto

En virtud de ello el legislador les da a ciertas resoluciones, el carácter de inapelables, en
determinadas normas expresas. Por ejemplo, la resolución que rechaza la reposición, art. 181
inc.2 CPC o la que se pronuncia sobre la habilitación de hora. En el NSPP, rige la norma
inversa. Procede la apelación sólo cuando la ley lo contempla en dicha manera.

c. La naturaleza jurídica de la resolución

En materia civil no es procedente por regla general en contra de autos y decretos que
ordenan trámites necesarios para la sustanciación del juicio.

29
 d. La instancia en la cual se dicta la resolución
Las resoluciones que se dicten en segunda instancia son inapelables. Excepcionalmente
son apelables las que tengan por objeto resolver acerca de su competencia, art. 209 CPC y 57
CPP.
e. El tribunal que pronuncia la resolución
Las resoluciones que se pronuncien por la Corte Suprema son inapelables, art. 209
CPC y 57 CPP. Se explica por la razón de no existir tribunal superior que pueda conocer de la
apelación.
En el nuevo proceso penal, son inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal
oral en lo penal, art. 364 NCPP.

6. Causal que fundamenta la interposición del recurso

En materia civil la causal genérica que fundamenta el recurso es el agravio, que se genera con
motivo de no haber obtenido una parte con la dictación de la resolución todo lo que pretendía
durante el proceso, es decir se determina por la diferencia entre lo pedido y otorgado por el
tribunal. La ley no establece un agravio o perjuicio mínimo para establecer la procedencia de la
apelación. Asimismo, procede apelar a la resolución que acoge la petición subsidiaria, habiendo
rechazado la principal.
Se debe efectuar una comparación de lo solicitado con lo resuelto.

El art. 751 CPC sirve para ilustrar cuando existe agravio (norma contenida en el juicio de
hacienda):
a) Para el demandante:
a. Cuando no se acoja totalmente la demanda por él deducida.
b. Cuando no se deseche totalmente la reconvención deducida en su contra.
b) Para el demandado:
a. Cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su contra.
b. Cuando no se acoja totalmente la reconvención por él deducida.
De acuerdo con ello, el agravio se encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no en la
considerativa, a menos que sean indispensables los considerandos para la interpretación de la
decisión final.
En materia penal, la causal de procedencia del recurso es el gravamen irreparable, el
cual se encuentra con el agravio en una relación de género a especie. En el gravamen
irreparable siempre va a existir el agravio, pero además se necesita que la apelación sea el único
medio para repararlo dentro del proceso.
Esta necesidad de que concurra el gravamen irreparable no opera respecto de los casos
en que la ley específicamente concede el recurso de apelación, como lo es la sentencia
definitiva de primera instancia.
En el nuevo proceso penal, se contempla expresamente el agravio como casual de
procedencia de todos los recursos en su art. 352 NCPP.

7. Objeto del recurso de apelación

De la definición del recurso de apelación se desprende que este persigue la enmienda de una
resolución judicial, estos es, la modificación total o parcial de la misma para eliminar el agravio
causado con ella a la parte.
De acuerdo a la legislación y la doctrina se han establecido diversos sistemas de
apelación (a fin de que el tribunal de alzada revise el fallo):

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 a) Sistema de apelación plena: en el que la apelación se configura como una repetición
del proceso ante el tribunal de segunda instancia. Se critica porque minimiza el contenido de la
primera instancia, permitiendo la admisión de nuevas alegaciones, pruebas, etc. Además,
respecto de las nuevas alegaciones, se pronunciará en única instancia. 24
b) Sistema de apelación limitada o revisora: en el que la función de la segunda
instancia es la de revisar lo actuado por el juez de primera instancia para comprobar la
corrección de su fallo. Sólo pueden considerarse -por el tribunal de alzada- las peticiones
formuladas por el apelante en su escrito de interposición del recurso y la resolución del tribunal
de alzada, se limita. Asimismo, la prueba es admitida excepcionalmente.

8. Sujeto
Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apelación se
necesita:
a) Ella revista el carácter de parte: no sólo principal, sino que también pueden ser
terceros excluyentes, independientes o coadyuvantes.
b) Haber la parte sufrido un agravio o gravamen irreparable con la resolución: lo cual
fluye en materia civil del art. 186 y 216 inc.2 CPC; en materia penal del art. 54 CPP que
establece: “En general, el derecho a recurrir en contra de una resolución judicial corresponde al
agraviado por ella. El Ministerio Público puede también recurrir en favor del inculpado o
procesado. Puede además intervenir en cualquier estado de todo recurso deducido por las otras
partes del juicio, a fin de impetrar las soluciones que estime conforme con la ley y las
finalidades del proceso penal”. Por su parte el art. 67 nº8 CPP a pesar de no ser parte, confiere
al inculpado la apelación de la resolución que niegue lugar al sobreseimiento o sobresea sólo
temporalmente.
En el nuevo proceso penal, se contempla la posibilidad de recurrir sólo respecto del
ministerio público y demás intervinientes agraviados por la resolución judicial, art. 352 NCPP.

9. Tribunales que intervienen en el recurso de apelación

Se debe interponer ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, para que él sea conocido
y resuelto por el superior jerárquico. Intervienen dos tribunales:
a) El tribunal que dictó la resolución que se impugna: que es ante el quien debe
presentarse el recurso, lo que se desprende del art. 196 y 203 CPC. Le corresponderá
pronunciarse acerca de la concesión del recurso.
En materia penal existe norma expresa, art. 59 CPP: “El recurso deberá entablarse ante el
mismo tribunal que hubiere dictado la resolución, y éste lo concederá o negará según lo estime
procedente”.
En el nuevo proceso penal, se mantiene la misma idea, art. 365 NCPP.
b) El tribunal superior jerárquico de aquel que dictó la resolución impugnada: lo
que se desprende de la regla del grado, art. 110 COT y del art. 186 CPC. En el nuevo
proceso penal, la resolución dictada por un juez de garantía es conocida en segunda
instancia por la corte de apelaciones respectiva, art. 63 nº3 letra b) COT.

10. Plazo para interponer el recurso

a) Regla general: debe interponerse dentro del plazo de 5 días contados desde la notificación
de la parte que entabla el recurso, art. 189 CPC, 55 CPP, 366 NCPP.

b) La sentencia definitiva: el plazo fatal para interponer el recurso es de 10 días contados

desde la notificación de la parte que entabla el recurso, art. 189 inc.2 CPC. La ampliación del

31
plazo atiende a la mayor complejidad que puede tener la redacción del escrito de apelación, el
cual debe ser fundado, con respecto a la sentencia definitiva que a las demás resoluciones.
Siempre debe ser fundado, pero se amplía el plazo en el caso de la sentencia definitiva, porque
puede resultar más compleja.
La ampliación del plazo a 10 días, no rige en los procedimientos en que las partes, sin tener la
calidad de letrados litiguen personalmente y la ley les permita la interposición verbal de la
apelación, porque no es necesario deducir la apelación en forma fundada.

En materia penal, toda sentencia definitiva puede ser apelada por las partes, dentro de los 5
días siguientes a la respectiva notificación, art. 510 CPP, la cual no necesita ser fundada.
En el nuevo proceso penal el plazo es de 5 días, pero ella debe ser fundada, art. 366 NCPP, y
sólo es procedente respecto de la sentencia que se dicta en el procedimiento abreviado, art. 414
NCPP.

c) Apelación subsidiaria a la reposición: la apelación debe ser entablada dentro del plazo de
la reposición, es decir, dentro de tercero día.
Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser discontinuos, fatal, individual,
improrrogable. En el proceso penal, ellos son prorrogables conforme a la regla del art. 44 CPP.

d) Plazos especiales de apelación: por ejemplo el de 24 horas en contra de la resolución que

se pronuncia sobre el recurso de amparo; de 15 días para apelar contra el laudo u ordenata.

El plazo para apelar no se suspende por la interposición de recurso de reposición o de

aclaración, rectificación o enmienda, art. 190 CPC.

11. Forma de deducir el recurso

En materia civil
Las reglas para deducirlo se encuentran en el art. 189 inc.1 y 3 CPC. Son requisitos del recurso:
a) Debe ser formulado por escrito. Excepcionalmente en los procedimientos que la
ley establezca la oralidad, se podrá apelar en formas verbal. 189 inciso 3º parte final: debe
igualmente dejarse constancia en acta de lo señalado someramente como fundamento de hecho
y derecho y de las peticiones concretas.
b) La apelación debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en la
cual se apoya. La cual según Maturana debe efectuarse someramente, apoyando con motivos
y razones eficaces, indicándose los agravios que se causa al apelante y como se los obviaría con
una resolución diferente. Lo interpreta de esta manera, porque el inciso 3º permite ser conciso
en el caso de interponerse verbalmente, razón por la cual no existirá motivo para hacer
diferencia.
c) El recurso de apelación debe contener las peticiones concretas que se
formulan6. Por ejemplo, la que se formula solicitando que se revoque la sentencia en cuanto
acoge totalmente la demanda y se solicita el rechazo de ella.
Lo importante, es que no basta la simple solicitud de revocación, sino que siempre hay que
agregar la consecuencia que para el apelante debe desprenderse de dicha revocación. Es decir,
no basta la solicitud de revocación, sin que se indique cómo debe revocarse.

6Tiene como antecedente el trámite de la expresión de agravios, trámite que debía realizarse respecto de ciertas
sentencias interlocutorias.

32
El apelante no es libre para formular peticiones concretas en el recurso, sino que debe
encuadrarlas dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera instancia, con
excepción de las anómalas que no se hubieren hecho valer en la primera instancia. Asimismo,
respecto de la nulidad que aparece de manifiesto en el acto o contrato, el tribunal podrá
declararla de oficio.
El tribunal además, sólo puede conocer de los puntos que comprende las peticiones concretas
(competencia específica). Si no resuelve cada uno, la resolución es casable por no contener la
resolución del asunto controvertido; y si se extiende a puntos no comprendidos dentro de las
peticiones concretas, habrá ultrapetita.
La sanción que se contempla para la apelación que no fundamenta en hecho y en derecho o
que no contiene peticiones concretas es la de inadmisibilidad, pudiendo ser declarada de
oficio. Art. 201 CPC.

En los casos que se interpone apelación subsidiaria a la reposición, no será necesario

fundamentar un formular peticiones concretas (respecto de la apelación), siempre que la
reposición cumpla con ello.
Excepción
El art. 189 inc.3 CPC faculta la interposición oral del recurso y sin que se contengan en ella los
fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas en la medida que se cumplan
con los siguientes requisitos:
a) Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen
personalmente.
b) La ley faculta la interposición verbal de la apelación dentro del procedimiento.

En materia penal
No cabe exigir que ella se interponga conteniendo los fundamentos de hecho y de
derecho y peticiones concretas, ya que no lo prescribe la ley.
Tratándose del recurso de apelación de la sentencia definitiva, el legislador sólo exige
que al notificarse al reo de ella se le comunique su derecho a apelar y si así lo hacer debe
dejarse constancia de ello en el proceso. Si el reo manifiesta reservarse el recurso, puede
hacerlo dentro del plazo legal, en forma verbal o escrita, art. 505 y 510 CPP.

La resolución que niega al reo la libertad provisional, puede ser apelada en forma verbal en el
acto de notificación.
En el nuevo proceso penal
El art. 367 dispone: “El recurso de apelación deberá interponerse por escrito, con indicación
de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen”.

12. Los efectos y formas de concederse el recurso

- Concepto
El recurso de apelación comprende los efectos devolutivo y suspensivo.
A- El efecto devolutivo7 es: “aquel en virtud del cual se otorga competencia al
tribunal superior jerárquico para conocer y fallar el recurso de apelación

7 ¿Por qué se llama suspensivo?: se supone que la jurisdicción emana del poder soberano y éste va
transmitiendo o delegando sus atribuciones en los órganos inferiores. De esta manera, cuando un tribunal inferior
remite el conocimiento a un órgano superior, le esta “devolviendo” jurisdicción.

33
 deducido en contra de la resolución pronunciada por el tribunal inferior,
pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda del fallo impugnado”.
Este efecto es de la esencia del recurso, siempre está comprendido en él. Es el que da paso a
la segunda instancia.

B- El efecto suspensivo es: “aquel en virtud del cual se suspende la competencia

del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa”, art. 191 inc.1 CPC, no
pudiendo cumplirse la resolución impugnada hasta que no sea resuelto el recurso
interpuesto en su contra.
El artículo 191 señala que se suspende la jurisdicción.
Este efecto no es de la esencia de la apelación, y sólo se comprende respecto de algunas
resoluciones. En caso de haberse concedido en ambos efectos la apelación, el tribunal de 1ª
que sigue conociendo, obra de manera inválida: sus actos son nulos por falta de
competencia.
No obstante, la suspensión de competencia del tribunal inferior no es total, ya que podrá,
entender en todos los asuntos en que por disposición expresa de la ley conserve jurisdicción,
especialmente en las gestiones a que dé origen la interposición del recurso hasta que se eleven
los autos al superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelación antes
de la remisión del expediente, art. 191 inc.2 CPC.
Por otra parte, este efecto impide que la resolución apelada sea cumplida mientras está
pendiente el recurso. Esta prohibición no sólo se refiere a las sentencias de condena, sino
también a las meramente declarativas y a las constitutivas.

- Efectos en que puede ser concedido el recurso

a. En el efecto devolutivo y suspensivo a la vez (“en ambos
efectos”)
En este caso va a existir sólo un tribunal con competencia, el de segunda instancia, para
conocer y resolver el recurso de apelación deducido. El tribunal de 1ª no puede seguir
conociendo del asunto, porque su competencia se encuentra suspendida hasta que se resuelva
el recurso. Lo anterior, es sin perjuicio de las materias de las cuales seguirá conociendo el
tribunal de 1ª.
Esta es la regla general en la concesión del recurso en materia civil de acuerdo a lo previsto en
el art. 195 CPC. Además, el art. 193 CPC señala: “Cuando se otorga simplemente apelación, sin
limitar sus efectos, se entenderá que comprende el devolutivo y el suspensivo”.8
No obstante esta regla es sólo nominal, por la gran extensión de las excepciones contenidas en
el art. 194 CPC y en los procedimientos especiales.

Los casos de mayor aplicación práctica de la concesión del recurso en ambos efectos
son:
a) La apelación de la sentencia definitiva dictada en el juicio ordinario.
b) La apelación de la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo y sumario, deducida por
el ejecutante o demandante. En el juicio sumario, por el artículo 691, también se entiende que
procede en ambos efectos cuando el demandado apela.
c) La apelación de la sentencia definitiva dictada en el procedimiento incidental, cuando
sea deducida por el demandante.

8 Se podría considerar como la 3ª firma de concederse: Se concede simplemente, sin señalar el o los efecto(s) en el
(los) cual(es) se concede.

34
 En materia penal, el art. 60 CPP dispone: “Por regla general, la apelación se concederá
en ambos efectos, salvo que la ley disponga expresamente lo contrario para casos
determinados, o que por hallarse el juicio en estado de sumario, pudiera entorpecerse la
investigación a causa del recurso. En tales casos, la apelación será otorgada en el solo efecto
devolutivo”.

En el nuevo proceso penal, la regla general es que la apelación sea concedida en el sólo efecto
devolutivo, art. 368 NCPP, salvo que exista norma expresa que lo conceda en ambos
efectos: Ejemplos:
1- Auto de apertura de juicio oral
2- Sentencia definitiva en procedimiento abreviado

b. En el sólo efecto devolutivo

En este caso, existen dos tribunales con competencia para seguir conociendo del asunto. El de
segunda instancia tendrá la competencia para pronunciarse acerca del recurso de apelación. El
de primera instancia seguirá conociendo de la causa hasta su terminación, inclusa la ejecución
de la sentencia definitiva, art. 192 inc.1 CPC. Conocerá, tal como si no se hubiere deducido
apelación.
La apelación que se concede en el sólo efecto devolutivo genera las denominadas sentencias
que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden ser cumplidas no obstante existir
recursos pendientes en su contra.
No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera instancia con posterioridad a la
concesión del recurso se encuentra condicionado a lo que se resuelva respecto de la apelación.
Si confirma la resolución impugnada todo lo actuado por el tribunal de primera instancia será
válido. Si en la apelación de modifica o revoca la resolución impugnada, todo lo actuado
respecto al tribunal de la primera instancia deberá retrotraerse total o parcialmente al estado en
que se encontraba antes de la concesión del recurso. Según don Darío Benavente, el tribunal
de 1ª queda con una competencia condicional: la sentencia definitiva de 1ª quedaría sujeta a
condición resolutoria.

- Efectos de la sentencia revocatoria en el procedimiento, habiéndose ejecutado la

resolución apelada:
1- Respecto de las partes: no será necesaria una resolución judicial
expresa que reconozca la ineficacia de lo posteriormente obrado.
2- Respecto de terceros que celebren actos o contratos de los que
resulten derechos:
1. El 3º puede asilarse en la relatividad de la sentencia.
2. Sin perjuicio de lo anterior, la enajenación sería de cosa ajena.
3. No se efectúa un análisis eventual que podría caber de los
artículos 1490 y 1491.
4. La situación riesgosa puede impedirse por medio de la solicitud
de medidas prejudiciales precautorias o medidas precautorias
del No. 4: prohibición de celebrar actos y contratos. Además, es
posible que proceda la ONI.

- Casos en que debe concederse la apelación en el sólo efecto devolutivo

Según el art. 194 CPC se debe conceder el recurso en el sólo efecto devolutivo:

35
 1.° De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios. Este número sólo debe aplicarse respecto de las sentencias definitivas, porque el No.
2 se refiere a las demás resoluciones. Tratándose del juicio sumario debe recordarse el art. 691
CPC: “La sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al procedimiento sumario en el caso
del inciso 2° del artículo 681, serán apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la
apelación en esta forma, hayan de eludirse sus resultados”.
2.° De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.
Con esta amplitud, la RG contenida en el art. 195, se ha reducido al máximo, por ser aplicables
sólo respecto de las sentencias definitivas y siempre que el legislador no haya contemplado
norma especial, concediéndolo en el sólo efecto devolutivo. Sin perjuicio de la citada amplitud,
existen normas especiales, en las cuales se contempla la concesión del Recurso de Apelación en
ambos efectos, respecto de interlocutorias, autos o decretos (ej. Resolución que acoge la
excepción dilatoria de incompetencia).
3.° De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de una sentencia
firme, definitiva o interlocutoria.
4.° De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias. Este número 4 y el 3 se
encuentran comprendidos dentro del número 2.
5.° De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo admitan
apelación en el efecto devolutivo.
En el antiguo proceso penal, de acuerdo al art. 60 CPP, procede en el sólo efecto
devolutivo:
a) Cuando la ley expresamente lo disponga para casos determinados.
b) Cuando por hallarse la causa en estado de sumario, pudiere entorpecerse la
investigación a causa del recurso de apelación concedido en ambos efectos.
En el nuevo proceso penal, la regla es que se conceda en el sólo efecto devolutivo,
art. 368 NCPP.

13. La orden de no innovar (ONI)

Ante la ampliación de los casos en que el Recurso de Apelación procede en el sólo efecto
devolutivo, el legislador introduce la opción de solicitar la ONI en el Recurso de Apelación.
Según el art. 192 inc.2 CPC, en los casos que el recurso haya sido concedido en el sólo efecto
devolutivo permite que el tribunal de alzada a petición del apelante y mediante resolución
fundada, podrá dictar orden de no innovar.

- Requisitos de procedencia de la orden de no innovar

a) Que se hubiere concedido una apelación en el sólo efecto devolutivo.
b) Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar ante el tribunal de alzada. No
procede que el tribunal la declare de oficio. Lo que debe hacerse desde la concesión del
recurso, hasta la vista de la causa en segunda instancia. No se señala expresamente la
oportunidad.
c) Que el tribunal de alzada dicte una resolución fundada para los efectos de conceder la orden
de no innovar. No se requerirá de la resolución fundada, para rechazar la ONI.

Los fundamentos que se den, no serán causal de inhabilidad.

- Efectos de la orden de no innovar respecto de la resolución recurrida:

Ellos pueden consistir en:

36
 a) Suspender los efectos de la resolución recurrida, si ella no se encuentra en estado de
ser cumplida.
b) Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida, si está en estado de ser
cumplida.
c) El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos mediante
resolución fundada. Puede especificar el alcance que se le quiera otorgar a una ONI, la que
podrá referirse sólo a determinadas actuaciones.

Tramitación de la solicitud de orden de no innovar

Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar serán distribuidas por el Presidente de
la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que esté dividida y se resolverán en cuenta, art. 192
inc. final CPC.
Efectos que produce la resolución que recae sobre la orden de no innovar respecto del
recurso de apelación
Se debe distinguir:
a) La orden de no innovar solicitada por el apelante es concedida:
a. El conocimiento del recurso de apelación queda radicado en la sala que concedió la
orden de no innovar.
b. El recurso de apelación gozará de preferencia para figurar en tabla y en su vista y
fallo.
b) La orden de no innovar no es concedida: no se genera ninguno de dichos efectos y
el Recurso será visto por la Sala y de acuerdo a la preferencia que le corresponda conforme a
las reglas generales.
En el nuevo proceso penal no se regula el otorgamiento de la orden de no innovar,
pero se entiende que es aplicable de acuerdo a la norma de remisión del art. 52 NCPP.

14. Tramitación del recurso de apelación

A. Tramitación del recurso en primera instancia

Los trámites son los siguientes:
1. Concesión del Recurso
2. Notificación de la resolución que concede o deniega el Recurso
3. Depósito para fotocopias o compulsas en caso de haber sido concedida la apelación en el
sólo efecto devolutivo
4. Remisión del proceso o fotocopias al tribunal de alzada.

1. Concesión del recurso

Interpuesto un recurso, el tribunal debe dictar una resolución concediéndolo en ambos efectos
o en el sólo efecto devolutivo, o denegándolo (recurso de hecho).
El art. 201 del CPC obliga a que el tribunal de 1ª efectúe este control de admisibilidad, el cual
sólo debe recaer en aspectos formales del recurso y no de fondo. La resolución que dicta el
tribunal de 1ª no puede impugnarse por medio del recurso de reposición, porque el citado
recurso sólo se encuentra establecido para impugnar la resolución que hace respecto de la
admisibilidad del recurso el tribunal de 2ª instancia.

Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia debe efectuar un primer examen de
admisibilidad sobre los aspectos formales del recurso, el cual comprende, art. 201 CPC:

37
 a) Si es procedente el recurso de apelación respecto de la resolución en contra de la
cual se interpone.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si contiene los fundamentos de hecho y de derecho, en caso de ser procedente.
d) Si contiene peticiones concretas.
El tribunal de primera instancia deberá pronunciarse de plano acerca del escrito de
apelación, concediéndolo o no. Frente a dicha resolución caben los recursos de hecho y falso
de hecho.
En materia penal, sólo cabe el control de admisibilidad acerca de la procedencia del
recurso según la naturaleza de la resolución y el plazo, no acerca de los fundamentos y
peticiones concretas, art. 59 CPP.
En el nuevo proceso penal, el tribunal de primera instancia realiza el examen de
admisibilidad de la misma forma que en materia civil, art. 367 NCPP.

2. Notificación de la resolución que concede el recurso

En materia civil
La resolución que concede o deniega el recurso debe ser notificada por el estado diario. Ella
tiene importancia por cuanto:
a) Constituye el primer elemento del emplazamiento en la segunda instancia.
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo para interponer el recurso de hecho,
art. 203 CPC.
c) A partir de su notificación comienza a correr el plazo para depositar el dinero para las
compulsas, en caso de haberse otorgado en el sólo efecto devolutivo. Art. 197 CPC.
En materia penal
Se notifica mediante el estado diario, sin perjuicio de ser necesaria la notificación personal a los
representantes del ministerio público o al reo, de acuerdo al art. 66 CPP. Ella es importante
porque:
a) Constituye el único elemento del emplazamiento en segunda instancia en materia penal.
No cabe la comparecencia de las partes como trámite necesario.
b) Comienza a correr el plazo desde su notificación para interponer el recurso de hecho.

En el nuevo proceso penal

Se notifica mediante el estado diario, salvo al Ministerio Público que debe notificarse en
sus oficinas de acuerdo al art. 27 NCPP. Ella es importante porque:
a) Constituye el primer elemento del emplazamiento en la segunda instancia. Es
requisito la notificación a las partes. La falta de uno de ellos permite proceder en su ausencia
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo para interponer el recurso de
hecho, art. 369 NCPP.
No procede depósito de dinero, ya que la remisión de las copias es una carga del tribunal de 1ª.

3. Depósito de dinero para fotocopias o consultas

En materia civil
La obligación de sacar compulsas, esto es las fotocopias o las copias dactilográficas necesarias
de las piezas del expediente, nace únicamente cuando se ha concedido el recurso de apelación
en el solo efecto devolutivo.
Cuando se concede en ambos efectos, el único tribunal competente (2ª instancia), continúa la
tramitación con los autos originales.

38
La resolución que conceda una apelación sólo en el efecto devolutivo deberá determinar las
piezas del expediente que, además de la resolución apelada, deban compulsarse o fotocopiarse
para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse
al tribunal superior para la resolución del recurso en los demás casos, art. 197 inc.1 CPC. Por
ello, no es necesario fotocopiar todo el expediente.
La regla general es que las copias de las piezas necesarias del expediente se obtengan a través
de fotocopias, sólo serán compulsas cuando exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar
de asiento del tribunal, lo que debe certificar el secretario, art. 197 inc.2 CPC. Las copias o
compulsas deben ser certificadas por el secretario, aunque la ley no lo diga expresamente.
El apelante, dentro de los cinco días siguientes a la fecha de notificación de esta
resolución deberá depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el
secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas. El secretario deberá dejar constancia de esta circunstancia en el proceso, señalando
la fecha y el monto del depósito. Se remitirán compulsas sólo en caso que exista imposibilidad
para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que también certificará el secretario,
art. 197 inc.3 CPC.
La sanción para el apelante que no de cumplimiento a esta obligaciones que se le tendrá por
desistido del recurso, sin más trámite, art. 197 inc.4 CPC. Debiera decir deserción del
recurso, ya que este es el modo de poner término a los recursos por no cumplir un trámite
legal. El desistimiento se refiere a una renuncia. Además debió haberse establecido que el
tribunal puede dictar de oficio la resolución declarando la deserción, porque la RG es la
pasividad. De la sola lectura del artículo, deberíamos esperar que el apelado solicite la
deserción.
El legislador también establece cuales son los antecedentes que deben remitirse al tribunal
superior y cuales deben permanecer en el inferior:
a) La apelación se interpone contra una sentencia definitiva: las fotocopias o compulsas
permanecen en poder del inferior, y al superior deben remitirse los autos originales.
b) La apelación se interpone contra otras resoluciones: los autos originales permanecen
en poder del inferior y se remite las copias.
En materia penal
La obligación de sacar compulsas en el caso de que se conceda un recurso de apelación
en el solo efecto devolutivo no pesa sobre el apelante, sino que deben ser ordenadas por el
tribunal y hechas por el secretario en un plazo que el tribunal establezca que no debe ser
superior a 5 días, art. 61 CPP.
En el nuevo proceso penal el juez remite al tribunal de alzada los antecedentes.

4. Remisión del proceso o fotocopias al tribunal superior

En materia civil
La regla general es que la remisión se hará por el tribunal inferior al día siguiente de la última
notificación. En el caso de que fuere necesario sacar fotocopias o compulsas, podrá ampliarse
este plazo por todos los días que, atendida la extensión de las copias que hayan de sacarse,
estime necesario dicho tribunal, art. 198 CPC. Remisión del proceso: obligación del tribunal,
por lo que no cabe que se establezca apercibimiento como ocurre en casación.
Con la remisión del expediente al tribunal de segunda instancia, precluye la facultad de
adherirse a la apelación en primera instancia, art. 217 CPC.

39
En materia penal
En el antiguo proceso penal son las mismas reglas que en el civil, art. 61 y 512 CPP. En el
nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia, por lo que son aplicables las
normas civiles.

B. El emplazamiento en la segunda instancia

En materia civil
De acuerdo al art. 800 nº 1 CPC el emplazamiento en segunda instancia es un trámite o
diligencia esencial del proceso. Su incumplimiento es causal de casación en la forma.
Constituyen los elementos de emplazamiento para la segunda instancia los siguientes:
a) Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación.
b) Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el tribunal de la
segunda instancia.
Tienen la particularidad, de que el 1º de ellos se cumple ante el tribunal de 1ª instancia y
el 2º ante el tribunal de 2ª.

Ingresado el expediente al tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar este hecho
en el proceso. A contar de dicha certificación, las partes tienen el plazo del art. 200 CPC para
comparecer en la segunda instancia. Es importante dejar en claro que en 2ª instancia no se
efectúa ninguna notificación para que comience a correr el plazo, sino que éste se cuenta
desde el certificado de ingreso que se practica por el secretario de la Corte. Por ello,
deberá “vigilarse” el tránsito del expediente.

En materia penal
El emplazamiento en segunda instancia está constituido por un solo elemento, la notificación
de la concesión del recurso, ya que la apelación se debe ver sin esperar la comparecencia de las
partes, art. 63 CPP. Art. 510 CPP: “Las partes se entenderán emplazadas para concurrir al
tribunal superior por el hecho de notificárseles la concesión del recurso de apelación”.
En el nuevo proceso panal
Los elementos del emplazamiento son los siguientes:
a) Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación. Se hará por el
Estado Diario, salvo respecto del Ministerio Público, que debe ser notificado en sus oficinas.
b) Notificación de la resolución del tribunal que fija el día y hora de la audiencia en que
será visto el recurso de apelación, lo que se remite a las normas del juicio oral.
c) Vista de la causa en el día y hora que se hubiere fijado para el conocimiento y
resolución del recurso por el tribunal de alzada. Art. 358 NCPP: “La falta de comparecencia de
uno o más recurrentes a la audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso
respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o más de los recurridos permitirá
proceder en su ausencia”.
El incumplimiento de uno de estos requisitos, permite la interposición del Recurso de
Nulidad.

40
C. Tramitación del recurso de apelación en materia civil ante el tribunal de 2ª
instancia:
Los trámites que se contemplan son los siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda
instancia
El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente a la Corte, en un
certificado, además incluye la causa dentro del libro de ingresos de recursos de apelación,
asignándole un Rol (distinto del asignado en 1ª instancia). Este certificado no se notifica en
forma alguna a las partes, pero tiene trascendental importancia.

b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso

Efectuada la certificación del ingreso, el tribunal de alzada debe proceder de oficio a efectuar
en cuenta un examen de admisibilidad del recurso, en donde se examinan los mismos
puntos que el primer examen. De dicho examen el tribunal puede considerar el recurso
inadmisible o extemporáneo, pudiendo en este caso optar por:
a) Declararlo sin lugar desde luego.
b) Mandar traer los autos en relación acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad
del recurso, art. 213 CPC.
Del fallo que dicte el tribunal de alzada, podrá pedirse reposición dentro de tercero
día, art. 201 CPC.
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, devolverá el proceso al inferior
para el cumplimiento del fallo. En caso contrario, mandará que se traigan los autos en relación,
art. 214 CPC.

c. Comparecencia de las partes en la segunda instancia

a) Plazo para comparecer: el plazo se establece en el art. 200 CPC según el lugar en
donde están ubicados los tribunales:
a. Se remiten desde un tribunal de 1ª que funciona en la misma comuna
en que reside el tribunal de alzada: las partes tendrán el plazo de 5
días para comparecer ante el tribunal superior a seguir el recurso
interpuesto, contado este plazo desde que se reciban los autos en la
secretaría del tribunal de segunda instancia.
b. Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera instancia
que funcione fuera de la comuna en que resida el de alzada, se
aumentará este plazo en la misma forma que el de emplazamiento
para contestar demandas, según lo dispuesto en los artículos 258 y
259”.
1. Si se remiten de un tribunal que funciona fuera de la comuna,
pero dentro del territorio jurisdiccional en que funciona el
tribunal de alzada: tendrá 8 días. Ej. JL de Melipilla a Corte de
Apelaciones San Miguel.
2. Se remiten desde el tribunal que funciona fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal de alzada: 8 días más tabla. Esta
última remisión a la tabla de emplazamiento sólo puede darse
en los casos de subrogación de Cortes de Apelaciones.

b) Características del plazo:

1. Legal

41
 2. Improrrogable
3. De días y establecido en el CPC
4. Fatal
5. Se cuenta no desde la notificación de una resolución judicial,
sino desde la certificación del secretario
6. Constituye el segundo elemento de emplazamiento en segunda
instancia
7. Dentro de él las partes pueden solicitar alegatos, respecto de
apelación contra resolución que no sea la sentencia definitiva;
pueden adherirse a la apelación, y
8. Es el plazo para deducir el falso recurso de hecho, art. 196
CPC.
c) Forma de comparecer en la segunda instancia: las partes deberán comparecer
realizando cualquier gestión que importe una manifestación de la intención de hacerse parte en
el recurso. Así puede ser: i) presentando un escrito haciéndose parte en el recurso; ii)
notificándose en la Corte de Apelaciones de la primera resolución que se dicte; iii) presentando
un escrito en la que se confiere poder a un procurador del número; iv) presentando un escrito
solicitado alegatos respecto de una resolución que no sea sentencia definitiva.

d) Sanción a la no comparecencia oportuna de una de las partes: si no

compareciere el apelante, el tribunal podrá declarar de oficio la deserción del recurso, sin
perjuicio que ello lo solicite el apelado. Hoy se considera como trámite necesario para
declararse la deserción, la certificación del secretario de la no comparecencia del apelante. Art.
202 CPC: “Si no comparece el apelado, se seguirá el recurso en su rebeldía por el solo
ministerio de la ley y no será necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales
producirán sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien”.
La declaración de deserción del recurso produce sus efectos desde que se dicta, sin
necesidad de notificación.
No es necesaria resolución alguna que declare la rebeldía, a diferencia de lo que ocurre en 1ª
instancia: respecto de las resoluciones que no se realicen en plazos judiciales, debe declararse la
rebeldía en cada trámite. El rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso,
representado por el procurador del número, perdiendo el derecho a comparecer personalmente
o por abogado habilitado.

d. Primera resolución que se dicta por el tribunal de segunda instancia

El tribunal una vez ingresado el expediente, debe determinar en cuenta la admisibilidad del
recurso. Puede acontecer:
a) Que el recurso sea declarado inadmisible: desde luego o después de haber mandado a
traer los autos en relación, disponiendo la devolución del proceso para el cumplimiento del
fallo.
b) Que el recurso sea declarado admisible: hay que distinguir:
a. Si el recurso se dedujo en contra de una sentencia definitiva: se deberá proveer
ordenado que se traigan los Autos en Relación, art. 199 y 214 CPC.
b. Si el recurso se dedujo frente a otra resolución que no es sentencia definitiva:
Tribunal debe dictar la 1ª resolución transcurrido el plazo para comparecer en 2ª, dentro del
cual cualquiera de ellos, puede solicitar alegatos:

42
 1. Si cualquiera de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia, se ordenará traer los autos en relación, art.
199 inc.2 CPC.
2. Si no se han solicitado alegatos, el Presidente de la Corte ordenará dar cuenta
del recurso. Éste, procederá a distribuir mediante sorteo, las salas en que
funcione el tribunal. No procede este sorteo cuando se encuentre radicada en
una sala, por haberse otorgado ONI. Ellas se deberán ver en cuenta fuera de las
horas de funcionamiento ordinario del tribunal, art. 199 inc.final CPC.

e. La adhesión a la apelación

Reglamentación
Se encuentra reglamentada en los arts. 216 y 217 CPC.
Concepto
Se ha definido como: “la facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente
el recurso de apelación para pedir la reforma de la sentencia en la parte que estima
gravosa el apelado”.
Por su parte el art. 216 CPC señala: “adherirse a la apelación es pedir la reforma de la
sentencia en la parte en que la estime gravosa el apelado”.
Esta institución solo juega en caso de que se hubiere pronunciado una sentencia mixta, es
decir, que no se ha acogido íntegramente la petición de ambas partes o en que se han acogido
pretensiones de ambas partes, rechazando otras.
La adhesión a la apelación, no es más que la apelación del apelado.
Resulta equívoco la designación de apelación adhesiva, toda vez que existen intereses
contradictorios.

Presupuesto de la adhesión a la apelación

Se requiere:
a) Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelación.
b) Que el recurso de apelación se encuentre pendiente.
c) Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado.
d) Que el apelado manifieste en forma y dentro de plazo su intención de adherirse a la
apelación.

Oportunidad para adherirse a la apelación

Según algunos, en la adhesión a la apelación se hace excepción al principio de la preclusión
respecto de la oportunidad para presentar la apelación, porque el apelado que no ha
interpuesto en tiempo oportuno la apelación, puede hacerlo luego con la adhesión.

El art. 217 CPC establece dos oportunidades:

a) en primera instancia antes de elevarse los autos al superior;
b) en segunda, dentro del plazo que establece el artículo 200, para comparecer en segunda
instancia.
Para adherirse a la apelación, es necesario, en todo caso, que la apelación esté vigente,
lo que se desprende del art. 217 inc.2 y ss CPC: “No será, sin embargo, admisible desde el
momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelación”.
Para constatar la vigencia de la apelación el legislador dispone: “en las solicitudes de adhesión y
desistimiento se anotará por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen”. Sólo se

43
menciona el desistimiento como modo de poner término a la apelación, para que no proceda la
adhesión. La jurisprudencia ha señalado que también cuando la apelación se hubiera terminado
por deserción o prescripción, será improcedente la adhesión a la apelación.

Formalidades del escrito de adhesión a la apelación

Debe cumplir con los mismos requisitos que establece el art. 189 CPC. Si no se diere
cumplimento a estos requisitos o se interpusiere fuera de plazo, puede declararse
inadmisible de oficio por el tribunal.

Tramitación de la adhesión a la apelación

El apelado que se hubiere adherido en la primera instancia debe concurrir a comparecer en la
segunda instancia dentro del plazo que establece el art. 200 CPC. Si no lo hace, la adhesión se
declara desierta.
Por otra parte, se permite que se pida la prescripción de la adhesión en forma separada a la
apelación.
Naturaleza jurídica de la adhesión
Se han planteado dos tesis:
a) La adhesión de la apelación es una apelación accesoria, y como tal, se extingue por la
extinción de la apelación. La adhesión, sigue la suerte de la apelación.
b) La adhesión a la apelación solo nace condicionada a la existencia de la apelación,
pero una vez materializada ella pasa a tener una existencia independiente de la apelación. Sólo
requiere que, al materializarse, exista dicha apelación pendiente. Al parecer, esta 2ª tesis sería la
correcta:
1- Exigencias del escrito de adhesión (los mismos que respecto de la apelación).
2- Exigencia de consignación de las horas en los escritos.
3- Prescripciones y deserciones independientes.
4- Así lo reconoce el NSPP

Efectos de la adhesión a la apelación

Produce los siguientes efectos:
a) Se amplia la competencia que tiene el tribunal de segunda instancia para los efectos de
conocer y fallar la causa a las peticiones concretas que se formulan en el escrito de apelación y
los del escrito de adhesión.
b) El apelado respecto de la apelación principal, se convierte en apelante respecto de la
adhesión a la apelación.
c) La apelación adhesiva una vez formulada sigue su propio curso y es independiente de la
apelación principal.

f. Notificaciones en segunda instancia

La regla general según el art. 221 CPC es que las resoluciones que se practiquen se notifican
por el estado diario.
Son excepciones:
a) La primera resolución que se dicte en segunda instancia debe notificarse
personalmente a las partes.
b) El tribunal puede ordenar la notificación de una resolución en forma distinta,
cuando lo estime conveniente.
c) La notificación que ordene la comparecencia personal de las partes debe ser
notificada por cédula.

44
 También hay casos en que no se debe practicar notificación alguna:
a) La resolución que declare la deserción por la no comparecencia del apelante, produce
sus efectos desde que se dicta, art. 201 inc. final CPC.
b) Todas las resoluciones producen sus efectos desde que se dicten con respecto al apelado
rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna notificación, art. 202 CPC.

g. Los incidentes en segunda instancia

Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelación, se fallarán de
plano por el tribunal, o se tramitarán como incidentes. En este último caso, podrá también el
tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relación los autos para resolver, art. 220
CPC.
En cuanto a los recursos que proceden en contra del fallo que pronuncie el tribunal de
2ª instancia, sobre un incidente hay que distinguir:
a) Si la resolución es un auto, procederá recurso de reposición.
b) Si la resolución es una sentencia interlocutoria de primer grado, por regla general no
procederá la reposición, salvo en contra de la resolución que (1) declara inadmisible el
recurso de apelación, (2) la que lo declara desierto por falta de comparecencia, y la que
(3) declara prescrita la apelación si aparece fundada en un error de hecho, arts. 201 y
212 CPC.
c) Las resoluciones que recaigan sobre los incidentes en segunda instancia son inapelables,
art. 210 CPC, salvo la que declara su incompetencia para conocer de un asunto
sometido a su conocimiento, art. 209 CPC.

h. La prueba en segunda instancia

La 2ª instancia se contempla como fase revisora y no como fase renovadora del
proceso.
La regla general es que en segunda instancia no se admitirá prueba alguna, art. 207
CPC. La regla no es absoluta, reconociendo las siguientes excepciones:
a) Si se hacen valer en segunda instancia excepciones anómalas de prescripción, cosa juzgada,
transacción y pago efectivo de la deuda que conste en antecedente escrito, el tribunal las debe
tramitar como incidentes y abrirá un término probatorio si es necesario, art. 207 y 310 CPC.
En tal caso, ellas serán resueltas en única instancia.
b) La prueba documental puede recibirse hasta la vista de la causa en segunda instancia, art.
207 y 348 CPC.
c) Se puede solicitar la absolución de posiciones antes de la vista de la causa, art. 207 y 385
CPC. Por una vez y una más en caso de alegarse nuevos hechos.
d) Es posible agregar la prueba rendida por exhorto, art. 431 CPC.
e) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver alguna de las diligencias que
contempla el art. 159 CPC.
f) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la prueba testimonial:
1. Sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos;
2. Siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia; y
3. Que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente
necesarios para la acertada resolución del juicio. En este caso, el tribunal deberá
señalar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un término
especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente y que no
podrá exceder de ocho días. La lista de testigos deberá presentarse dentro de

45
 segundo día de notificada por el estado la resolución respectiva”, art. 207 inc.2
y ss CPC.
Será necesario que las partes señalen poseer dicha prueba testimonial, ya que sin ello, es difícil
que el tribunal tenga conocimiento de los citados testigos.

i. Informes en Derecho en 2ª instancia

1. El tribunal pueden mandar, a petición de parte, informar en derecho.
2. El tribunal fijará el plazo, sin poder exceder de 60 días, salvo acuerdo entre
partes
3. Deben acompañarse firmados por el abogado y la parte o su procurador,
conteniendo el certificado del relator.

i. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven los asuntos

sometidos a su decisión (en cuenta o previa vista de la causa)
Es menester distinguir si el asunto sometido a la decisión de la Corte requiere o no de
tramitación antes de ser resuelto.
1.- Si el asunto requiere de tramitación antes de ser resuelto, dicha tramitación
corresponderá a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se
componga de más de una Sala, art. 70 inc.1 COT, en cuenta que debe ser dada por el
secretario. Sala Tramitadora: ordena la tramitación del proceso mediante resoluciones
dictadas con la concurrencia de todos los miembros, luego de conocer de las solicitudes de las
partes por medio de la cuenta. Las providencias de mera sustanciación (aquellas que tienen
por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión
debatida entre las partes), pueden ser dictadas por 1 ministro (en la práctica será el
Presidente de la Sala o de la Corte de Apelaciones respectiva).
2.- Si el asunto no requiere de tramitación antes de ser resuelto o si la tramitación
respectiva está cumplida, la Corte debe entrar a resolverlo en Sala o en Pleno, según
corresponda.

Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa
vista de la causa, según corresponda, art. 68 COT.
La resolución "en cuenta" significa que procederá a fallarlos con la cuenta que les dé el
Secretario o Relator, sin que exista fijación de la causa en tabla y alegato de abogados.
La resolución "previa vista de la causa" significa que procederá a fallarlos luego que se
cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominación de "vista de la causa"
(Como la Relación que debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados). En
consecuencia, la tramitación del asunto sometido a la decisión de la Corte debe necesariamente
concluir con una resolución que ordena "dese cuenta" o con una resolución que ordena "autos
en relación".

- Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa

El COT no da normas precisas, limitándose a lo dicho en el art. 68. Se limita a señalar que las
Cortes de Apelaciones resolverán los asuntos en cuenta o previa vista de la causa.
Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento procesal permite concluir que los
asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las
atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras de los tribunales se resuelven en
cuenta. Ello sin perjuicio de algunas excepciones tales como las cuestiones relativas a la
deserción del recurso de apelación, ordenes de no innovar en recurso de apelación,

46
sobreseimientos temporales y sentencias definitivas consultadas sin informe desfavorable del
Fiscal (que siendo asuntos jurisdiccionales se resuelven en cuenta por expresa disposición de
ley); y por otra parte; los recursos de queja, que siendo de carácter disciplinario, deben fallarse
previa vista de la causa por mandato de la ley o como los recursos de amparo y protección que
emana de facultades conservadoras y tienen señaladas tramitaciones especiales.
Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en
cuenta son los siguientes:
a) La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se verá en cuenta, a menos
que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite
alegatos.
b) La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo
efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho, art.751 inc.2 CPC.

- La vista de la causa
La vista de la causa está regulada en los arts.162 a 166 y 222 a 230 CPC.
La vista de la causa es un trámite complejo, pues está compuesto de varios actos. Los actos que
componen la vista de la causa son, según el orden en que se realizan, los siguientes:
a) La notificación de las resoluciones que ordenan traer los autos en relación;
b) La fijación y la colocación material de la causa en tabla.
c) El anuncio de la iniciación de la vista de la causa propiamente tal;
d) La relación; y
e) Los alegatos.
No existe uniformidad para calificar todos estos actos como propios de la vista de la causa,
ya que se discute si los 2 o los 3 primeros son actos previos. Como sea, deben cumplirse todos.

a) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación

La resolución que concluye la tramitación de un asunto ante una Corte de Apelaciones puede
ser aquella que ordena traer los autos en relación, si corresponde el trámite de la vista de la
causa. Esta resolución debe ser notificada a las partes. A partir de ese momento el asunto
queda "en estado de tabla”.

b) La fijación de la causa en tabla

Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos en ellas para los efectos de su
vista, según el orden de la conclusión de su tramitación y no según el orden de su ingreso a la
Corte de Apelaciones), art. 162 CPC. Se consideran expedientes en estado de relación aquellos
que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto por el relator que corresponda,
art. 69 COT.
El mismo artículo 162 establece una serie de excepciones que configuran las denominadas
"causas que gozan de preferencia"9, esto es, que se incorporan con antelación a otras causas
para su vista sin respetar el orden de conclusión de su tramitación. En efecto, en el inciso 2º se
dispone que gozarán de preferencia para su vista, las causas que allí se enumeran deserción de
recursos, depósito de personas, alimentos provisionales, competencia, acumulaciones,
recusaciones, desahucio, juicios sumarios y ejecutivos, etc.) y las que el tribunal fundado en
circunstancias calificadas decida darles preferencia. Además, gozan de preferencia para su vista
los recursos de apelación en los cuales se hubiere concedido orden de no innovar de acuerdo a

9 Significa que se debe anteponer a los otros asuntos, desde que estén en estado para su vista y fallo.

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lo previsto en el inciso tercero del art.192 del CPC y el recurso de queja de acuerdo a lo
establecido en la letra c) del art. 549 del COT
Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para la semana siguiente
(en el último día hábil de cada semana), reservando necesariamente un día para la vista de las
causas criminales y otro día distinto para las causas de Familia, sin perjuicio de la preferencia
que la ley o el tribunal otorguen.
De conformidad a lo previsto en el inciso final del art. 199 CPC las Cortes deberán establecer
horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean
en cuenta.
Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y
debe distribuir las causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas
radicadas como los recursos de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo
proceso respecto de la resolución auto de procesamiento de cualquiera de los inculpados, de la
resolución que no da lugar a pronunciarlo, o que acoge o rechaza la petición de modificarlo o
dejarlo sin efecto, y las apelaciones o consultas relativas a la libertad provisional de los
inculpados o procesados, cuando una Sala haya conocido por primera vez de estos recursos,
apelaciones o consultas, pues en tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha
Sala. Tampoco se sortean para su vista, los recursos de apelaciones en los cuales se hubiera
concedido ONI, porque en tal caso, se encuentran radicados en la Sala que los conoció.
En el nuevo sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se produce
la radicación al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de él. De
acuerdo con ello, en el nuevo proceso penal se contempla la radicación respecto de los
recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra serán de competencia de la sala que haya conocido por
primera vez del recurso o de la apelación, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque
no hubiere entrado a conocerlos. Serán agregados extraordinariamente a la tabla del día
siguiente hábil al de su ingreso al tribunal, o el mismo día, en casos urgentes: 1º Las apelaciones
relativas a la prisión preventiva de los imputados u otras medidas cautelares personales en su
contra; 2º Los recursos de amparo, y 3º Las demás que determinen las leyes.
Se agregarán extraordinariamente, también las apelaciones de las resoluciones relativas al auto
de procesamiento señaladas en el inciso cuarto, en causas en que haya procesados privados de
libertad. La agregación se hará a la tabla del día que determine el Presidente de la Corte, dentro
del término de cinco días desde el ingreso de los autos a la secretaría del tribunal, arts. 90 Nº3 y
69 inc.3 COT.
Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelación en las cuales se hubiere concedido
orden de no innovar, puesto que el recurso de apelación queda radicado para que sea conocido
por la Sala que hubiere otorgado esa orden, art. 192 inc.3 CPC. Finalmente, tampoco se
sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado orden de no
innovar, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere pronunciado sobre
esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artículo
548 COT.
El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el art. 163
CPC, esto es: i) individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece
en la carátula del expediente; ii) señalar el día en que debe verse y iii) el número de orden que le
corresponde (en la práctica se suele agregar en la tabla el número de la Sala ante la cual se hará
la vista de la causa, el nombre del Relator que tendrá a su cargo la relación, e incluso mediante
abreviaturas la materia de la vista de la causa).

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Además, los relatores, en cada tabla, deberán dejar constancia de las suspensiones solicitadas
por alguna de las partes o de común acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el
ejercicio de tal derecho, art. 165 inc.f CPC. Se podrá incurrir en errores al fijarse la causa en
tabla. Al respecto el artículo 165 inc. penúltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de
letras, alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista
de la causa". Los que sean sustanciales, impidiendo la bilateralidad de la audiencia, vician de
nulidad el acto de la fijación de la causa en tabla.
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella deberán
figurar todos los recursos de carácter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera
sea su naturaleza, art. 66 inc.2 COT, además de la acumulación del recurso de queja a otros
recursos jurisdiccionales, art. 66 inc.3 COT.
Esta acumulación del recurso de queja a recursos jurisdiccionales es excepcional, ya que el
recurso de queja no procede, por RG, cuando proceden otros recursos ordinarios o
extraordinarios. Se limita a un caso: Acumulación del recurso de queja al recurso de casación
en la forma, deducido contra sentencia definitiva de 1ª o única instancia, dictada por árbitro
arbitrador.
Por último con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163 CPC, la tabla debe fijarse en un
lugar visible, requisito que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la tabla en un
fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.

c) La instalación del tribunal. El retardo o la suspensión de la vista de la causa

La vista de la causa debe hacerse en el día y en el orden establecido en la tabla, para cuyo
efecto es menester que previamente se instale el Tribunal. La instalación del Tribunal debe
hacerla el Presidente de la Corte; quién debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios
que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un acta de instalación en la que
señalará el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, art. 90 nº2 COT.
Retardo de la vista de la causa
Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procediéndose a la vista de las causas en el
orden en que aparecen en la tabla. Sin embargo, dicha orden puede verse alterado por la
existencia de causas que tengan preferencia para verse antes o cuando alguno de los abogados
tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la causa "se retarda".
Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista quedó interrumpida
en el día anterior y que en consecuencia debe continuarse el día siguiente, y las llamadas
"causas agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que permite
que sean agregadas para su vista con antelación a la tabla ordinaria y en los primeros lugares
(como es el caso de libertad provisional, del recurso de amparo y del recurso de protección).
Así lo establece en Nº1 del inc.1 y el inc.2 del art. 165 CPC, los dos últimos incisos del art. 69
COT y el Nº3 del Auto Acordado sobre el Recurso de Protección.

Suspensión de la vista de la causa

La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el día fijado
para ese efecto. Ello ocurrirá en los casos que señala el art.165 CPC: “Sólo podrá suspenderse
en el día designado al efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del mismo día:
1.° Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuación de la
vista de otro pleito pendiente del día anterior;
2.° Por falta de miembros del tribunal en número suficiente para pronunciar sentencia;
3.° Por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione por sí en
el pleito.

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En estos casos, la vista de la causa se suspenderá por quince días contados desde la
notificación al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o desde la
muerte del litigante que obraba por sí mismo, en su caso;
4.° Por muerte del cónyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado
defensor, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista.
5.° Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común acuerdo los procuradores o los
abogados de ellas.
Suspensión de la vista de la causa: Cada parte podrá hacer uso de este derecho por una sola
vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse este derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea
el número de partes litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensión de común
acuerdo procederá por una sola vez. Hoy, la sola presentación del escrito de suspensión,
extingue el derecho, aún cuando la causa no sea vista por cualquier otro motivo. El derecho a
suspender no procede respecto del amparo.
El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del día
hábil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo será
rechazada de plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a la suspensión aun si
la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagará en la Corte Suprema un
impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un
cuarto de unidad tributaria mensual y se pagará en estampillas de impuesto fiscal que se
pegarán en el escrito respectivo.
El derecho a suspender no procederá respecto del amparo;
6.° Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo día
ante otro tribunal.
El presidente respectivo podrá conceder la suspensión por una sola vez o simplemente retardar
la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o más vistas en el
mismo día y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferirá el amparo, luego la protección
y en seguida la causa que se anuncie primero, retardándose o suspendiéndose las demás, según
las circunstancias; y
7.° Por ordenarlo así el tribunal, por resolución fundada, al disponer la práctica de algún
trámite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La
orden de traer algún expediente o documento a la vista, no suspenderá la vista de la causa y la
resolución se cumplirá terminada ésta”.
Las causas que se ordenen tramitar, las suspendidas y las que no hayan de verse, serán
anunciadas en tabla, antes de comenzar la relación de las demás.

Suspensión de la vista en el nuevo proceso penal

En el nuevo proceso penal, el art. 356 NCPP establece la prohibición de suspender la vista de
la causa de un recurso por falta de integración del tribunal. Al efecto, se señala que no podrá
suspenderse la vista de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si
fuere necesario, se interrumpirá la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces
no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia sólo se suspenderá si no se alcanzare, con los
jueces que conformaren ese día el tribunal, el mínimo de miembros no inhabilitados que
debieren intervenir en ella.
Por otra parte, el art. 357 NCPP nos señala que la vista de los recursos penales no podrá
suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artículo 165 del Código
de Procedimiento Civil.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo se suspenderá la vista de la causa por
muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o

50
descendientes, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista del
recurso.
En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho podrá ejercerse
una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que
deberá presentarse hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente, a
menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas
antes de la vista, caso en el cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comenzare la
audiencia.

d) El anuncio
El art.163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se
anuncie ese hecho mediante la colocación en un lugar conveniente el respectivo número de
orden, el cual se mantendrá fijo hasta que se pase a otro asunto.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de
verse, serán anunciadas antes de comenzar la relación de las demás. Asimismo, en esa
oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de
tiempo. La audiencia se prorrogará si fuere necesario, hasta ver la última de las causas que
resten en la tabla, art. 222 CPC. Los abogados que quieran alegar, deberán anunciarse
personalmente o por medio de procurador del número, con el respectivo relator, antes del
inicio de la audiencia en que se deba ver la causa. También procede por escrito presentado con
24 horas de anticipación a la audiencia.
.
e) La relación
Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Con todo, el Relator debe cumplir
previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:
a) Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación, el
Relator hará saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las
implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe
formalizarse dentro de tercer día, suspendiéndose en el intertanto la vista de la causa, art. 166
CPC.
b) El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustancial que notare
en el proceso, art. 373 COT y art. 222 CPC. En este caso, es posible que el tribunal ordene que
se complete la tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite" y se
suspenderá su vista, aunque conservándose el número de orden.
c) El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, art.373 COT.
A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, debe hacer una
“exposición oral y sistemática para informar suficientemente al tribunal del asunto que
debe resolverse”10. Según el art. 223 CPC, la vista de la causa se iniciará con la relación, la que
se efectuará en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren
anunciado para alegar. No se permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada
la relación. Los ministros podrán durante la relación, formular preguntas o hacer observaciones
al relator, las que en caso alguno podrán ser consideradas como causales de inhabilidad.

10La relación debiera ser pública. En la práctica, pasó a ser un acto de secreto relativo, a partir de la ley 19.317: el
Relator hace la relación ante los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieran anunciado

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En caso que en un proceso penal uno o más de los abogados no tengan derecho a conocer del
proceso o de un cuaderno de éste, estos no podrán presenciar la relación, art. 63 inc.f CPC.
En el nuevo proceso penal, debemos recordar que no se contempla el trámite de la relación
para la vista de los recursos, art. 358 inciso 3º NCPP.

f) Los alegatos
Los alegatos “son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el
ejercicio de la profesión” (también los postulantes que estén realizando su práctica para
obtener el título de abogado en las Corporaciones de Asistencia Judicial).
Concluida la relación, se procederá a escuchar, en audiencia pública los alegatos de los
abogados que se hubieren anunciado.
Durante los alegatos, el Presidente de la sala podrá invitar a los abogados a que extiendan sus
consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero
esta invitación no obstará a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposición. Una vez
finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podrá también pedirles que precisen
determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes, art.223 inc.5 CPC.
Está prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho acto tales
defensas, art. 226 CPC. Sin embargo, al termino de la audiencia, los abogados podrán dejar a
disposición del tribunal una minuta de sus alegatos, art.223 inc.6 CPC.
Sólo puede alegar un abogado por cada parte, art. 225 CPC. Debe alegar en primer término el
abogado del recurrente y a continuación el del recurrido sin perjuicio de que ambos
posteriormente puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin
poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho, art. 223 inc.3 CPC. Si son varios los
apelantes, alegarán los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son
varios los apelados, los abogados intervendrán por el orden alfabético de aquéllos.
La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a media hora. El tribunal a petición del
interesado, podrá prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente, art. 223 inc. 4 CPC.
La duración de las alegaciones se limitará a una hora en los recursos de casación en la forma y
ante la Corte Suprema a dos en los de casación en el fondo. En los demás que conoce la Corte
Suprema: ½ hora.
En materia penal, el tribunal resolverá las apelaciones y consultas relativas a la libertad
provisional sin oír el alegato del abogado del inculpado o reo, si después de escuchada la
relación no lo estima necesario para concederla, art.63 Bis A CPP.
Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podrá
advertir, la vista de la causa es un "trámite o diligencia esencial", cuya omisión puede
acarrear la nulidad del fallo por vicio de casación en la forma (art.768 Nº9 en relación con el
art.800 Nº4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citación para oír sentencia en
primera instancia, y se dice que ella constituye la citación para oír sentencia en la segunda
instancia.
Terminada la vista de la causa, ésta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en
acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver, art.227 CPC.
b) Cuando el tribunal manda, a petición de parte, informar en derecho. El término para
informar en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días, salvo acuerdo de
las partes.
c) Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días, según si
la causa ha quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro, art.82 COT y tratándose de

52
causas penales deben ser falladas en una plazo de 6 días que se prorrogará hasta 20 días si uno
o mas de los jueces lo pidiere para estudiar mejor el asunto, art. 526 inc.2 CPP.
Por último, es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los
Relatores deberán anotar en el mismo día de la vista los nombres de los jueces que hubieren
concurrido a ella, art. 372 Nº 4 COT.
En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos
en el artículo 358 del NCPP, que el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere
posible, en un día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia.

- Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones.-

En el caso de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulación de la sentencia que
resuelve el conflicto se dificulta notoriamente, si lo comparamos con uno unipersonal. A fin de
precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado respecto del
estudio de los antecedentes del proceso y dar una solución a las diversas discrepancias que
pudieran plantearse en la determinación de las premisas previas que servirán de base para el
pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, nuestro COT en sus arts. 72 a 89,
ha establecido las normas sobre los acuerdos.
Personas que intervienen en los acuerdos.
El COT establece las siguientes reglas:
1) No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a la vista de la
causa, art.75.
2) Si algún juez ha cesado en sus funciones o se encuentra física o moralmente imposibilitado
para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligación, art. 79.
3) Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los jueces que
concurrieron a la vista de la causa se procederá a ver de nuevo el negocio, art. 77.
4) Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara
por enfermedad, se procederá a una nueva vista de la causa si no pudiera dicho juez
comparecer dentro de los 30 días siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las
partes, art. 78.
5) No se procederá a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2º, 3º y 4º, cuando el
fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayoría total de los jueces que concurrieron a
la vista, art. 80.
Forma de alcanzar el acuerdo
Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de votos, art.81 y 72 del COT.
Excepcionalmente la ley establece otros quórums. Por ejemplo, estando vigente la pena de
muerte, no podía ser acordada en 2ª, sino con el voto unánime del tribunal.
Los acuerdos se forman a través de un procedimiento reglamentado en los arts. 83 y 84 COT.
En síntesis, debe procederse de la siguiente manera:
a) Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho, art.83 Nº1 a 3 COT.
b) A continuación, se resuelven las cuestiones de derecho, art. 83 Nº 4 y 5 del COT.
c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolución final, art.83 Nº 6
COT.
d) Se vota en orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del Presidente, art.
84 COT.
e) Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un
fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda, esto
es, cuando hay mayoría legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre alguna de las

53
consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte resolutiva de la
sentencia, art. 85 COT.
La discordia de votos
Durante la formación de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque hay
empate, sea porque hay dispersión de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a las
siguientes reglas:
a. En materia civil
Los artículos 86 y 87 del COT establecen:
a) Que debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor número de
sufragios y repitiéndose la votación hasta que se tenga la mayoría legal. b) Que si dos o más
opiniones reúnen el menor número de sufragios, debe votarse cual de ellas debe ser excluida y
c) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos sean
necesarios para que cualquiera opinión forme mayoría quedando el Tribunal constituido en
todo caso por un número impar de miembros. En estos casos se procederá a una nueva vista
de la causa y si ninguna opinión obtuviere mayoría legal, se limitará la votación a las opiniones
que hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces.
b. En materia penal
Los artículos 73, 74 y 88 establecen:
1.- Que si hay empate, prevalece la opinión más favorable al reo (y si se produce empate acerca
de cual es la opinión más favorable al reo, prevalece la que cuenta con el voto del miembro
más antiguo del tribunal).
2.- Que si se produce dispersión de votos, debe excluirse la opinión más desfavorable al reo,
repitiéndose la votación hasta que se llegue a la mayoría legal o el empate.
En el nuevo proceso penal, se establece que si con ocasión de conocer alguna causa en
materia criminal, se produce una dispersión de votos entre los miembros de la Corte, se seguirá
las reglas señaladas para los tribunales de juicio oral en lo penal, art. 74 COT.
Formalidades posteriores al acuerdo
Según los arts. 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo debe procederse a la designación de un
Ministro Redactor de la sentencia. En la práctica existe un turno para ese efecto. En la
sentencia deberá indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres de los Ministros que
han sostenido una opinión contraria. En el libro de acuerdos se consignarán los votos
disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algún miembro de la mayoría que no
hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones").

k. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven de la apelación de la

sentencia definitiva penal
Los trámites están contemplados en el art. 513 y ss CPP, y son los siguientes:
1. Ingreso del expediente
El secretario debe certificar el ingreso del expediente, anotándolo en un libro de ingreso y
asignándole un número rol.
2. Examen de admisibilidad
Ingresados los autos, la Corte se pronunciará en cuenta sobre la admisibilidad del recurso, y si
encuentra mérito para encontrarlo extemporáneo o inadmisible, lo declarará así desde luego o
mandará traer los autos en relación.
3. Comparecencia de las partes
Según el art. 63 CPP, la apelación se conocerá sin esperar la comparecencia de las partes.

54
La sanción por la falta de comparecencia no es por tanto la deserción del recurso, sino que “no
se notificará a las partes que no hayan comparecido a la instancia las resoluciones que se dicten,
las cuales producirán sus efectos respecto de ellas desde que se pronuncien”, art. 63 inc.2 CPP.
4. Observaciones las partes
Si no se declara la inadmisibilidad del recurso, los autos permanecerán en la secretaría del
tribunal por un plazo común de 6 días para que las partes formulen observaciones a la
sentencia de primera instancia. Dentro de este plazo, el apelado puede adherirse a la apelación,
art. 513 CPP.
5. Vista al Fiscal
Transcurrido el plazo de 6 días, se debe proveer al Fiscal para que emita su informe en un
plazo de 6 días ampliable en la forma del art. 513 CPP.
El Fiscal puede pedir, que se confirme el fallo, que se revoque, que se modifique, además de
que se realicen diligencias importantes cuya omisión note.
La Corte debe en su fallo, hacerse cargo de las observaciones y conclusiones formuladas por el
Fiscal.
6. Traslado de la opinión del Fiscal al reo en el caso de que le sea desfavorable
Se dará en este caso el traslado por un plazo fatal y común de 6 días.
7. La prueba en segunda instancia penal
a) Prueba documental, art. 515 CPP: “Antes de ser notificado del decreto de autos, podrán los
interesados presentar los documentos de que no hubieren tenido conocimiento o que no
hubieren podido proporcionarse hasta entonces, jurando que así es la verdad. El tribunal
mandará agregar tales documentos al proceso con citación de las demás partes, quienes podrán
deducir las objeciones que tengan contra ellos, en el término de tercero día. El escrito de
objeciones se agregará también al proceso con conocimiento de las partes”.
b) Absolución de posiciones, art. 516 CPP: “Antes de la citación para sentencia, podrán las
partes ponerse posiciones sobre hechos diversos de aquellos que hubieren sido materia de
otras posiciones en el curso del juicio. Dichas posiciones serán absueltas ante el ministro que la
Corte designe, o ante el juez a quo, si el tribunal así lo determinare: por el procesado bajo
simple promesa de decir verdad; y bajo juramento por los demás interesados”.
c) Recepción de la causa a prueba y rendición de la prueba documental, art. 517 CPP: “Las
partes podrán igualmente pedir, hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, que ésta se
reciba a prueba en segunda instancia:
1.° Cuando se alegare algún hecho nuevo que pueda tener importancia para la resolución del
recurso, ignorado hasta el vencimiento del término de prueba en primera instancia; y
2.° Cuando no se hubiere practicado la prueba ofrecida por el solicitante, por causas ajenas a su
voluntad; con tal que dicha prueba tienda a demostrar la existencia de un hecho importante
para el éxito del juicio”.
El solicitante además de señalar las causas del nuevo término probatorio, debe señalar los
testigos de los cuales piensa valerse. Si el tribunal determina recibir la causa a prueba, deberá
dictar una resolución con las menciones del art. 519 CPP, si determina negarlo, debe ser por
resolución fundada, art. 518 CPP.
Desde la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, deberá la parte presentar
dentro de tercero día la lista de testigos. La prueba testimonial es recibida por el ministro del
tribunal que sea comisionado para ello, o por el juez a quo a quien el tribunal juzgare
conveniente cometerla, art. 520 y 521 CPP.
8. Autos en relación
Evacuada la vista del Fiscal si esta no fuere desfavorable al reo o este no hubiere comparecido
o transcurrido el plazo de 6 días para que el reo evacue traslado respecto del informe

55
desfavorable, o después del certificado del vencimiento del término probatorio, el tribunal
deberá proveer “autos en relación”.
9. Vista de la causa
En la vista de la causa se aplican las normas generales.

- Procedencia y tramitación de la consulta

La tramitación de la apelación de la sentencia definitiva se aplica íntegramente a la consulta, art.
523 CPP, salvo que ella debe verse en cuenta. No obstante, si el informe del Fiscal es
desfavorable al reo o cualquiera de las partes pidiere alegatos dentro de los 6 días siguientes a la
fecha de ingreso a la secretaría, deberán traerse los autos en relación.
Es procedente la consulta de las sentencias definitivas penales que no fueren revisadas por el
tribunal de alzada en los siguientes casos:
“1.° Cuando la sentencia imponga pena de más de un año de presidio, reclusión,
confinamiento, extrañamiento o destierro o alguna otra superior a éstas;
2.° Cuando el fallo aplique diversas penas que, sumadas, excedan de un año de privación o de
restricción de la libertad, debiendo, en uno y otro caso, considerarse consultable el fallo
respecto de todos los delitos sancionados; y
3.° Cuando el proceso verse sobre delito a que la ley señale pena aflictiva”, art. 533 CPP.

- Tramitación en la segunda instancia de la apelación y de la consulta del

sobreseimiento definitivo en materia penal
Las partes se consideran emplazadas desde la notificación de la resolución del tribunal de
primera instancia que concede la apelación o la consulta en su caso.
Es procedente sólo la consulta del sobreseimiento definitivo en los siguientes casos:
a) Cuando el juicio verse sobre delito que la ley castiga con penal aflictiva.
b) Cuando hubiere sido dictado contra la opinión del ministerio público.
Ingresada la apelación o la consulta del sobreseimiento, la Corte deberá oír la opinión
del Fiscal, el cual podrá señalar que se encuentra o no conforme con el sobreseimiento, o que
se reponga la causa al estado de sumario, cuando considere que deben practicarse algunas
diligencias.
Evacuado el informe del Fiscal, se deberán traer los autos en relación, procediéndose a
colocar la causa en tabla.

- Tramitación en segunda instancia de la apelación en el nuevo proceso penal

En el NSPP, deberán aplicarse las normas especiales del recurso de apelación, luego las reglas
especiales comunes a todo recurso, luego las normas del juicio oral y finalmente las
disposiciones comunes a todo procedimiento del CPC.
En el nuevo proceso penal se contempla un procedimiento general respecto del recurso de
apelación, y no se contempla el trámite de la consulta.
Los trámites son los siguientes:

a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda
instancia y su inclusión en el libro de ingreso y asignación de rol
b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
Ingresado el recurso a la Corte se abrirá un plazo de 5 días para que las partes solicitaren que se
declare inadmisible, se adhirieren a él, o le formularen observaciones por escrito.
Transcurrido el plazo, el tribunal ad quem se pronunciará en cuenta acerca de la admisibilidad
del recurso, art. 383 inc.1 NCPP. Los aspectos que analizará serán los mismos que debió

56
analizar el tribunal de 1ª. Puede considerarlo inadmisible o extemporáneo el recurso, pudiendo
optar por:
1. Declarar sin lugar desde luego; o
2. Traer los autos en relación sobre este punto.

c. Comparecencia de las partes ante el tribunal de segunda instancia

No existe norma de comparecencia de las partes como en materia civil. Sin embargo, se
establece una sanción a la no comparecencia a la audiencia que fije el tribunal, “la falta de
comparecencia de uno o más recurrentes a la audiencia dará lugar a que se declare el abandono
del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o más de los recurridos no
impide proceder en su ausencia”, art. 358 inc.2 NCPP.

d. Primera resolución que se dicta por el tribunal de segunda instancia

Se refiere al examen en cuenta sobre su admisibilidad. Si es declarado inadmisible, el tribunal
dispone la devolución para el cumplimiento del fallo. En el caso de que el recurso sea
declarado admisible, debe fijarse el día y hora para el conocimiento y resolución del recurso,
bajo la sanción del art. 358 inc.2 NCPP.

e. La adhesión a la apelación
Es procedente dentro de los 5 días de ingresado el expediente a la secretaría del tribunal. La
adhesión al recurso deberá cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su
admisibilidad se resolverá de plano por la Corte, art. 382 inc.2 NCPP. El desistimiento de la
apelación no afecta a los que hubieran adherido al recurso de apelación.

f. La prueba en la segunda instancia

No se contempla la posibilidad de rendir prueba en la segunda instancia en el recurso de
apelación, lo que fluye de la historia fidedigna del art. 359 NCPP. Se limita la prueba sólo
respecto del recurso de nulidad.

g. Manera en que las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven el recurso de

apelación en el nuevo proceso penal
Es conocido por una sala de la Corte de Apelaciones respectiva (superiora jerárquica del
juzgado de garantía que dictó la resolución). La vista de la causa debe efectuarse en una
audiencia pública, art. 358 inc.1 NCPP.
La vista de la causa, es un trámite complejo que en términos generales obedece a las reglas
generales de conocimiento de las cortes, COT y CPC. Lo trámites son:
a) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación y que fija el día y la
hora para audiencia en que debe verse la apelación.
b) La fijación de la causa en tabla.
c) La instalación del tribunal, retardo y suspensión de la vista de la causa11.
d) El anuncio: La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin mediar relación,
se procederá de inmediato a escuchar los alegatos. Se elimina el trámite de la relación.

11 No puede suspenderse la vista de la causa de un recurso penal, por falta de jueces que pudieran integrar la sala.
Si fuera necesario, se interrumpe la vista de la causa de los recursos civiles para que se integren a la sala jueces no
inhabilitados. No puede suspenderse por causales de Nos. 1, 5, 6 y 7 del art. 165. Existen normas especiales en
caso que existan privados de libertad.

57
 e) Los alegatos: “La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relación, se otorgará la palabra a el o los recurrentes para que expongan los fundamentos del
recurso, así como las peticiones concretas que formularen. Luego se permitirá intervenir a los
recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que
formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podrá formular preguntas a
los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentación o la refieran a
algún aspecto específico de la cuestión debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en
un día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia será
redactada por el miembro del tribunal colegiado que éste designare y el voto disidente o la
prevención, por su autor”, art. 358 NCPP.

15. Modos de terminar el recurso de apelación

A. Generalidades
La manera normal y directa de terminar con el recurso es con la dictación de la resolución que
se pronuncia sobre él, ya sea modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada
de 1ª instancia. Es el modo normal, porque se obtiene el objetivo de revisión del fallo de 1ª
instancia.
Además existen otros medios anormales y directos de terminarla, en los cuales termina durante
la tramitación, sin que el tribunal de alzada se hubiera pronunciado. Son anormales, pero
directos, ya que se refieren a la apelación y no al proceso en su totalidad. Son medios
anormales directos: la deserción, la prescripción y el desistimiento del recurso. La
inadmisibilidad no es considerada, porque en dicha circunstancia no es posible considerar que
existe la apelación. Asimismo, existen medios indirectos, por los cuales termina el proceso en
su totalidad, y consecuencialmente la apelación interpuesta, como son el abandono del
procedimiento, el desistimiento de la demanda, transacción, avenimiento y conciliación, y en
los delitos de acción penal privada, el abandono de la acción.

Todos los medios anteriores, son formas de terminar el recurso de apelación. Sin embargo, en
los casos en que procede la consulta, sólo será el fallo el medio para ponerle fin al recurso de
apelación.

B. Fallo del recurso de apelación

La competencia del tribunal de segunda instancia en el fallo del recurso de apelación:

En virtud del efecto devolutivo, el tribunal de 2ª instancia, pasa a tener competencia para
revisar cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en la causa.
Para determinar su competencia hay que tomar en cuenta las siguientes reglas:
I. Los grados de competencia del tribunal de segunda instancia
En nuestro ordenamiento jurídico es posible distinguir tres grados de competencia del tribunal
de 2ª instancia, para conocer y fallar el recurso de apelación:

a. Primer grado de competencia

Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario de mayor cuantía civil y a todos los
procedimientos especiales en los cuales no exista una norma diversa.

58
De acuerdo con este grado de competencia, el tribunal de segunda instancia sólo va a poder
pronunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren discutido y
resuelto en la sentencia de primera instancia y respecto de las cuales se hubieren formulado
peticiones concretas por el apelante al deducir el recurso de apelación.
Ella se deduce de los arts. 170 nº6 CPC, y especialmente del art. 160 CPC: “Las sentencias se
pronunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no hayan
sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o
permitan a los tribunales proceder de oficio”.
Excepciones a esta regla: casos en los cuales el tribunal de 2ª puede pronunciarse sovre las
cuestiones no discutidas o resueltas por el fallo de 1ª:
a) El tribunal de segunda instancia puede fallar las cuestiones ventiladas en la primera
instancia y sobre las cuales no se hay pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles
con lo resuelto por ella, sin que se requiera un nuevo pronunciamiento del inferior, art. 208
CPC.
b) El tribunal de segunda instancia, previa audiencia del Ministerio Público, puede
hacer de oficio las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aún cuando el fallo
apelado no las contenga, como la declaración de la nulidad absoluta manifiesta en un acto o
contrato, art. 209 CPC.
c) El tribunal de segunda instancia puede casar en la forma de oficio el fallo de 1ª
instancia, cuando aparezca de manifiesto un vicio que de lugar a este recurso por cualquiera de
las causales legales, debiendo oír en este punto a los abogados que concurran a la vista de la
causa, indicándoles los vicios sobre los que deben alegar, art. 776 CPC. En caso que el vicio
consista en la (1) ultrapetita, (2) omisión de requisitos de la sentencia, (3) cosa juzgada o (4)
contener decisiones contradictorias, el tribunal de 2ª no sólo debe casar el fallo de 1ª, sino que
acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley. En caso de tratarse de otros vicios de casación, diverso de
los 4 señalados, el tribunal de 2ª instancia que casa de oficio, se debe limitar a invalidar el fallo,
determinando el estado en que queda el proceso, remitiéndolo para su conocimiento al tribunal
de 1ª instancia.
d) El tribunal de segunda instancia que advierte que el fallo de primera adolece del vicio
de omisión de pronunciamiento acerca de una acción o excepción que se ha hecho valer en el
juicio, puede limitarse a ordenar al juez de la causa que completa la sentencia, y entre tanto
suspender el recurso de apelación, art. 776 inc.2 CPC.

En el nuevo proceso penal se contempla este 1º grado de competencia, al señalarse en el art.

360 inc.1 NCPP: “El tribunal que conociere de un recurso sólo podrá pronunciarse sobre las
solicitudes formuladas por los recurrentes, quedándole vedado extender el efecto de su
decisión a cuestiones no planteadas por ellos o más allá de los límites de lo solicitado, salvo en
los casos previstos en este artículo y en el artículo 379 inciso segundo”.
Los casos de excepción son:
a) Posibilidad de extender la decisión favorable a quién no hay recurrido mediante
declaración expresa del tribunal formula en ese sentido, art. 360 inc.2 NCPP.
b) Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de las causales previstas en el art.
374 NCPP.

b. Segundo grado de competencia

Éste se encuentra establecido con respecto al procedimiento sumario. Art. 692 CPC: “En
segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de

59
apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en
definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado”.
En consecuencia esta regla es más amplia, ya que se refiere a todas las cuestiones debatidas en
la primera instancia, aun cuando no se hayan resuelto en el fallo pronunciado en ella.
Para que el tribunal posea esta competencia, alguna jurisprudencia ha señalado que es menester
solicitarlo, no pudiendo el tribunal actuar de oficio. Nuestra jurisprudencia ha establecido
diversos criterios en cuanto a la forma en que debe materializarse en el proceso la
solicitud de parte:
b- Hay fallos que estiman que la sola interposición del recurso de apelación,
importa la solicitud que señala el 692.
c- Otros fallos han sostenido que para que el tribunal pueda ejercer esta facultad,
se requiere de una solicitud expresa de parte en tal sentido.

c. Tercer grado de competencia

Éste se encuentra establecido con respecto al antiguo proceso penal. Art. 527 CPP: “El
tribunal de alzada tomará en consideración y resolverá las cuestiones de hecho y las de derecho
que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa, aunque no haya recaído
discusión sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia”.
Es el grado más amplio de competencia que puede tener un tribunal de segunda instancia
puesto que no es necesario que las cuestiones de hecho y de derecho siquiera hayan sido
discutidas en la primera instancia. La ultrapetita se restringe en el ASPP a los puntos inconexos
respecto de la acusación y de la defensa.

II. El tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo más allá de lo pedido
por el apelante en su apelación (principio de congruencia), ni puede dictar un fallo que
sea más gravoso para el apelante que el fallo impugnado (prohibición de la reformatio
ad peius).
Según esta regla la competencia del tribunal de segunda instancia se encuentra determinada por
el apelante en las peticiones concretas de su escrito. Por tanto el tribunal de alzada, no puede:
a) Otorgar al apelante más de lo que hubiere solicitado en su escrito de apelación en sus
peticiones concretas, tantum apellatum quatum devolotum.
b) Resolver el recurso de apelación modificando el fallo de segunda instancia en contra del
apelante, sin que se encuentre facultada para actuar de oficio. Es decir, en materia civil se
prohíbe la reformatio in peius o reforma en perjuicio o peyorativa, que es aquella regla por la
cual el tribunal de alzada busca agravar o hacer más gravosa la condena, o restringir las
declaraciones más favorables de la sentencia, en perjuicio del apelante. Lo que más puede
hacer, pese a que considere que la sentencia de 1ª debió ser más gravosa para el apelante, es
dictar sentencia desestimando las peticiones del recurrente. La prohibición de la reforma
peyorativa dice relación tanto con una modificación cualitativa (se contemplan nuevas
prestaciones no contempladas en la sentencia de 1ª, por ejemplo) como con una modificación
cuantitativa (se aumenta el monto de las obligaciones, por ejemplo). Se estima que la
prohibición de la reforma in peius atiende a la personalidad del recurso en oposición a la
comunidad del recurso, esto es, no se toma en cuenta la interposición del recurso como en
beneficio de ambas partes, sino sólo como una actividad de quien lo interpuso, sin que pueda
reformársele en perjuicio más gravoso a éste.

La prohibición de la reformatio in peius decae sin embargo, en los casos en que no estemos
frente a un apelante único, sino que concurre la contraparte o se adhiere a la apelación

60
(sentencia mixtas en las cuales se produce agravio para ambas partes). En ambos casos produce
un incremento del alcance devolutivo del recurso, ampliando sus poderes de decisión y su
llamada competencia específica
.
En el antiguo proceso penal, estas reglas no tienen aplicación. Las peticiones que formulan
las partes no limitan la competencia del tribunal de 2ª instancia. Además, recibe plena
aplicación la reformatio in peius según el art. 528 CPP: “Aun cuando la apelación haya sido
deducida por el procesado, podrá el tribunal de alzada modificar la sentencia en forma
desfavorable al apelante”.

En el nuevo proceso penal, rigen los dos principios establecidos en el sistema civil:
A. No se puede otorgar al apelante más de lo que hubiera
solicitado en su recurso de apelación, lo que generalmente se
materializa en las peticiones concretas que debe formular al
interponer el recurso de apelación, con la sola excepción de la
extensión de la decisión más favorable a los que no han
recurrido, si ellas no se basan en fundamentos personales que
sólo puedan beneficiar al recurrente. 360 incisos 1 y 2
B. “Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por un
solo interviniente, la Corte no podrá reformarla en perjuicio del
recurrente”. 360 inciso 3

III. La apelación interpuesta por una de las partes no aprovecha a la otra

En materia civil, por RG, en caso que exista pluralidad de partes activas o pasivas, la
apelación interpuesta por una sola parte activa no favorece en caso de ser acogida al resto de
las partes activas que hubieren apelado.

En el ASPP en cambio, la ley contempló el efecto expansivo del fallo de 2ª instancia respecto
de las partes que no hubieren apelado, pero sólo respecto de la parte penal del fallo, a fin de
evitar fallos contradictorios. No puede extenderse en caso que se base en consideraciones
personales.

El NSPP, establece textualmente en el art. 360 inciso 2º: Si sólo uno de varios imputados por
el mismo delito entablare el recurso contra la resolución, la decisión favorable que se dictare
aprovechará a los demás, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente personales del
recurrente, debiendo el tribunal declararlo así expresamente.

- La sentencia que resuelve el recurso de apelación en la segunda instancia

Debemos recordar que esta sentencia es dictada por un tribunal colegiado, debiendo darse
cumplimiento a las normas sobre la formación de los acuerdos, so pena de incurrir en causales
de casación en la forma.
La sentencia puede ser:
a) Confirmatoria: es aquella pronunciada por el tribunal de alzada en la que mantiene
en todas sus partes lo resuelto por el tribunal de primera instancia, sin que por ello se acojan
los fundamentos y peticiones concretas formuladas por el apelante en su recurso.

61
 1. En caso que la sentencia de 2ª instancia confirma la de primera que cumple con todos
los requisitos del 170, ella sólo debe cumplir los requisitos de toda resolución judicial
(lugar, fecha, “se confirma la sentencia apelada de fecha…”, Firma de Ministros y
Secretario).
2. En caso que la sentencia de 1ª no reúna los requisitos del 170, la sentencia de 2ª debe
contener la parte expositiva, considerativa y resolutiva. En la práctica, los tribunales se
limitan a complementar lo que faltan.
3. En caso que la sentencia de 1ª hubiere incurrido en el vicio de no haberse pronunciado
acerca de una acción o excepción hecha valer, la sentencia de 2ª no puede subsanar el vicio, sino
que deberá:
a. Remitir el expediente al tribunal de 1ª instancia para que complemente su fallo;
o
b. Casar de oficio de la sentencia.

b) Modificatoria: es aquella en que el tribunal de alzada acoge en parte el recurso de

apelación, introduciendo adiciones o efectuando supresiones a lo resuelto por el tribunal de
primera instancia, reemplazando por lo tanto, parcialmente el contenido de la parte resolutiva
del fallo de primera instancia y los fundamentos necesarios para respaldar dicha decisión.

c) Revocatoria: es aquella en que el tribunal de alzada acoge íntegramente el recurso de

apelación, dejando sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y los considerandos que le
sirven de fundamento contenidos en el fallo de primera instancia, reemplazándolos conforme a
derecho.

1. Cuando la sentencia de 1ª instancia reúne todos los requisitos del art. 170, la sentencia
de 2ª revocatoria o modificatoria, basta que haga referencia a la parte expositiva
contenida en la de primera instancia y que contemple los considerandos de hecho y de
derecho que justifican la revocación o modificación efectuada en relación a la parte
resolutiva de la primera instancia.

En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el estado diario, sin
embargo, el cúmplase de la sentencia se debe notificar en persona al reo y no a sus
representantes.

C. La deserción del recurso de apelación

1. Concepto
Deserción del recurso de apelación: aquella sanción de carácter procesal, que provoca el
término del recurso de apelación en el procedimiento civil, por no haber cumplido el apelante
con ciertas cargas establecidas por el legislador.

2. Casos en que se contempla la deserción

a. En primera instancia: cuando el apelante, en los casos que se concede la
apelación en el sólo efecto devolutivo, dentro de los 5 días siguientes a la
notificación de la resolución que concede el recurso, no entrega el dinero que el
secretario del tribunal considere necesario para cubrir el valor de las fotocopias
o de las compulsas respectivas, art. 197 CPC. Esta causal de deserción es

62
 también aplicable al recurso de casación, salvo que se hubiere interpuesto una
casación en la forma conjuntamente a un recurso de apelación concedido en
ambos efectos.
En este caso es competente para conocer la deserción el tribunal de primera
instancia. Su tramitación consiste en que el apelado presenta un escrito en que
solicita se declare la deserción, el que provee el tribunal disponiendo la
certificación del secretario, que con su mérito, resuelve de plano.
La resolución que acoge la deserción (sentencia interlocutoria) es susceptible de
apelación y casación de forma (es de aquellas que pone término al juicio o hace
imposible su continuación). La que rechaza la solicitud para que se declare la
deserción, sólo es susceptible de impugnarse por apelación (no pone término al
juicio, ni hace imposible su continuación).
En materia penal no es aplicable la deserción por ser la confección de las compulsas una carga
del tribunal.
b. En segunda instancia: el apelante no comparece, en segunda instancia,
dentro del plazo de 5 días, aumentable en la forma señalada en el art. 200 CPC,
contados desde el ingreso de la apelación ante el tribunal de alzada. Esta causal
de deserción, es aplicable a la casación, art. 779 CPC.
En este caso es competente para conocer de la deserción el tribunal de segunda
instancia. Su tramitación consiste en que el tribunal de oficio o a petición de
parte, con el certificado de ingreso, procede a pronunciarse acerca de la
deserción.
En contra de la resolución que acoge la deserción procede reposición dentro de
tercero día, art. 201 CPC además de casación de forma (por poner término al
juicio o hacer imposible su continuación).

En el ASPP, no es aplicable esta deserción, porque no existe la carga de comparecer ante el

tribunal superior, pudiendo verse las apelaciones y casaciones sin esperar la comparecencia de
las partes.

En el NSPP, contempla la institución del abandono del recurso, cuando el recurrente no

concurre a alegar en el día de la vista de la causa.

3. Efectos que produce la deserción

Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso
va a quedar ejecutoriada, si no se hubieren interpuesto otros recursos o no fuere procedente su
revisión efectiva por la vía de la consulta. En caso que el tribunal de alzada continúe
conociendo de la apelación, se podrá deducir casación en la forma por la causal del 768 No. 8.

D. Desistimiento del recurso de apelación

1. Concepto
Desistimiento del recurso de apelación: el acto jurídico procesal del apelante por medio del
cual renuncia expresamente al recurso de apelación que hubiere deducido en contra de alguna
resolución del proceso.

2. Procedencia

63
Pese a encontrarse mencionado en distintas disposiciones, no se regula expresamente. El
desistimiento del recurso de apelación puede producirse en primera instancia y en segunda
instancia, aún cuando se haya visto la causa y alcanzado acuerdo. Para los efectos del
desistimiento del recurso de apelación, no es necesario que el mandatario judicial posea
facultad especial, ya que la facultad especial se requiere para desistirse en 1ª instancia de la
acción deducida, y para renunciar a los recursos (se refiere al acto anticipado). En todo caso, es
aconsejable que el escrito de desistimiento, sea firmado por la parte, a fin de despejar dudas.

También es procedente en materia penal, sin perjuicio de la consulta en los casos que ella
procediere.
En el nuevo proceso penal se regula expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos
en su art. 354 NCPP.
El escrito de desistimiento debe ser resuelto de plano por el tribunal

3. Efectos que produce la declaración de desistimiento

Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso
va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos y de la revisión efectiva por la vía de la
consulta.
En caso que el tribunal de alzada continúe conociendo de la apelación, se podrá deducir
casación en la forma por la causal del 768 No. 8.

E. La prescripción del recurso de apelación

1. Concepto
Prescripción del recurso de apelación: es la sanción procesal que genera la terminación del
recurso de apelación, por la inactividad de las partes durante el plazo que establece la ley.

Es una institución equivalente a la prescripción extintiva del CC.

Las normas de la prescripción están contenidas en el art. 211 CPC, y ellas son aplicables a la
casación, art. 779 CPC.

En materia penal no tiene aplicación, ya que no se contempla actividad alguna de las

partes en la 2ª instancia para la vista de la apelación o de la casación.

En el NSPP, no se contempla esta sanción procesal. La sanción contemplada para el caso de

inactividad de la parte recurrente (no asistiendo a alegar el día previsto), es declarar el
abandono del recurso.

2. Requisitos para declarar la prescripción de la apelación:

a) Inactividad de las partes: la actividad que las partes deben realizar, para que no sea
procedente la prescripción, debe consistir en realizar todas aquellas gestiones necesarias y útiles
para que se lleve a efecto y quede en estado de fallarse la apelación. Es necesario tener presente
que la inactividad se refiere a la omisión de algún trámite que corresponda a las partes cumplir,
no a la inactividad derivada de causas ajenas a su voluntad (ej. Causa no puesta en tabla).
b) Transcurso del plazo: dicho plazo va a depender de la naturaleza de la resolución
impugnada:

64
 a. Respecto de la apelación de las sentencias definitivas: el plazo de prescripción es de 3
meses contados desde la última gestión útil.
b. Respecto de las sentencias interlocutorias, autos y decretos: el plazo es de 1 mes
contados desde la última gestión útil.
Estos plazos prescripción, en especial el de 1 mes, tiene la grave inadvertencia de que
no se suspende por la interposición de días feriados. Las apelaciones que se paralizan
durante el mes de Febrero (feriado judicial), se encontrarían prescritas si damos una
interpretación literalista al precepto. Sería ideal que se cambiarán por plazos de días.
c) Solicitud de parte: la prescripción no puede ser declarada de oficio por el tribunal,
sino sólo a petición de parte.

- Interrupción de la prescripción
Art. 211 inc.2 CPC: “Interrúmpese esta prescripción por cualquiera gestión que se haga en el
juicio antes de alegarla”. La jurisprudencia ha fallado que incluso aún cuando haya transcurrido
todo el plazo, si se realiza otra gestión antes de alegar la prescripción, se interrumpe. Esto la
diferencia de la civil, ya que la interrupción en esta sede debe producirse necesariamente antes
del transcurso del plazo.

- Tribunal ante el cual se puede alegar la prescripción; tramitación de la solicitud;

naturaleza jurídica de la resolución que la declara y recursos que proceden en su contra
De acuerdo al art. 211 CPC puede ser alegada tanto ante el tribunal de primera como
de segunda instancia, siendo competente para conocer y pronunciarse acerca de la prescripción
aquel tribunal ante quien se encuentre el expediente:
- Será competente para conocer de la prescripción del recurso el tribunal de 1ª cuando
aun no se hayan remitido los antecedentes de la apelación o cuando por cualquier causa
hayan sido devuelto los antecedentes al de primera para que efectúe alguna diligencia.
- A partir del ingreso de la apelación al tribunal de 2ª, será el tribunal de alzada el
competente para pronunciarse acerca de la prescripción.
En cuanto a la tramitación de la solicitud nada se señala en la ley. Sin embargo, por ser
una cuestión accesoria, el tribunal de primera instancia podrá resolverla de plano, según las
normas de los incidentes, art. 89 CPC (la solicitud se funda en hechos que constan en el
proceso). El tribunal de segunda instancia podrá resolverla de plano o darle tramitación de
incidente, art. 220 CPC.
La resolución que la acoge es una sentencia interlocutoria de primera clase,
procediendo en contra de ella reposición dentro de tercero día, si apareciere fundado en un
error de hecho (error en el cómputo del plazo para establecer la procedencia de la
prescripción). Art. 212 CPC. Si se dictare en primera instancia, procede la apelación subsidiaria.
Además, como se trata de una interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible su
continuación, procede la casación.
La resolución que la rechaza no procede reposición (porque sólo se contempla para la
que la acoge) ni casación (porque no pone término al juicio ni hace imposible su continuación),
sino sólo apelación siempre que dicha resolución haya sido dictada por un tribunal de primera
instancia, ya que en caso de la resolución que pronuncia el tribunal de 2ª es inapelable.

- Efectos que produce la resolución que declara la prescripción del recurso de

apelación
Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso
va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su efectiva revisión por la consulta.

65
En caso que el tribunal de alzada continúe conociendo de la apelación, se podrá deducir
casación en la forma por la causal del 768 No. 8.

Además de los medios directos de poner término al recurso de apelación, es posible que se
genere el término del mismo por vía consecuencial, al operar alguna de las formas de poner
término al procedimiento en su totalidad. Se conocen como medios indirectos de poner fin a
la apelación.

66
 Capítulo V. El Recurso de Hecho
1. Reglamentación
Se encuentra reglamentado en los arts. 196, 203, 204, 205 y 206 CPC y en el art. 62 CPP.

2. Concepto
Recurso de hecho: aquel acto jurídico procesal de parte que se realiza directamente ante el
tribunal superior jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la
resolución errónea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegación de una
apelación interpuesta por él.

3. Características
a) Es un recurso extraordinario que procede sólo para impugnar la resolución que se pronuncia
por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegación de una apelación
deducida ante él.
b) Es un recurso que se interpone directamente ante el superior jerárquico del que dictó la
resolución, para que lo conozca y resuelva.
c) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.

4. Causales de procedencia y clasificación

Se trata de un recurso que busca impugnar la resolución pronunciada por el tribunal de 1ª
instancia al proveer el escrito en que se presenta el recurso de apelación, por haberse incurrido
en ella, en alguno de los siguientes errores:
a. No concede un recurso de apelación que es procedente: recurso de
hecho verdadero.
b. Concede un recurso de apelación que no es procedente.
c. Concede un recurso de apelación en el solo efecto devolutivo, debiendo
haberlo concedido en ambos efectos.
d. Concede un recurso de apelación en ambos efectos, debiendo haberlo
concedido en el solo efecto devolutivo.
b), c) y d) corresponden al falso recurso de hecho.

5. Tramitación del verdadero Recurso de hecho (o recurso de hecho

propiamente tal)
a. Concepto
Verdadero Recurso de Hecho: aquél que se interpone directamente ante el tribunal superior
jerárquico en contra de la resolución del tribunal de primera instancia que deniega la concesión
de un recurso de apelación procedente, para que ella se enmiende de acuerdo a la ley.

b. Parte agraviada
La parte legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelación y que no le fue concedido.

c. Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho

Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la resolución,
art. 203 CPC.

d. Plazo para deducir el recurso de hecho

La parte a quien no se concedió por el tribunal de 1ª instancia el recurso de apelación, tiene
para deducir el verdadero recurso de hecho, el plazo que la ley concede para comparecer en la

67
segunda instancia, según el art. 200 CPC, contados desde la notificación de la resolución que
deniega la concesión del recurso de apelación procedente. Tanto el plazo para comparecer en
2ª instancia, como el plazo para deducir el verdadero recurso de hecho son fatales. La
diferencia entre ambos, radica en el momento en que comienza a correr el plazo: para
comparecer se contabiliza desde que ingresa la apelación al tribunal de alzada, mientras que
tratándose del verdadero recurso de hecho, el plazo se cuenta desde la notificación de la
resolución que deniega la concesión del recurso de apelación.

e. Tramitación
Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada, por la propia parte, o a través
de un procurador del número o un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el
tribunal superior jerárquico. Recordar que la delegación de la delegación es improcedente,
razón por la cual el mandatario no puede delegar en el procurador del número.

Deberá acompañarse un certificado del secretario del tribunal de 1ª instancia, en el cual conste
al menos, la dictación de la resolución que denegó el recurso y la fecha en que ella se notificó a
la parte que lo deduce, como también el carácter de mandatario judicial en el proceso de la
persona habilitada para comparecer a interponerlo.

El tribunal superior jerárquico, proveerá el escrito pidiendo informe al inferior sobre el asunto
en que haya recaído la negativa, art. 204 CPC, que se materializa en la resolución, Informe el
tribunal recurrido.

La ley no señala un plazo para emitir el informe, pero en la práctica se le señala uno breve no
superior a 8 días.
Para este efecto, el tribunal superior remitirá conjuntamente con el oficio una fotocopia del
recurso que se haya deducido.
Además, podrá el tribunal superior ordenar al inferior la remisión del proceso, siempre que, a
su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolución acertada acerca del recurso de
hecho, art. 204 inc.2 CPC.

Finalmente es posible que el tribunal superior, a petición de parte, ordene que no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, art. 204 inc.3. El tribunal deberá
resolver en cuenta acerca de dicha solicitud.

Con el informe del tribunal recurrido, deberá dictar el decreto de autos en relación y colocarse
la causa en tabla para su vista12. Una vez visto el recurso, el tribunal de alzada, puede resolver:
a) Acoger el verdadero recurso de hecho: en cuyo caso si la apelación procede en ambos
efectos, ordenará al inferior la remisión del proceso, o lo retendrá si se halla en su poder, y le
dará la tramitación que corresponda, art. 205 inc.2 CPC. En este caso, todas las actuaciones del
tribunal inferior desde la resolución que no concedió el recurso quedan sin efecto, siempre que
sean una consecuencia directa e inmediata del fallo apelado. Ello deriva de la falta de
competencia que afecta al tribunal de 1ª instancia.
Si la apelación procede en el solo efecto devolutivo, se ordenará al inferior que remita las
compulsas para darle tramitación de recurso de apelación, si el expediente se encuentra en 1ª
instancia, comunicando la resolución que acoge el recurso de hecho. Si el expediente se

12 Se discute este procedimiento porque se determinan claramente los casos en que procede la vista.

68
encontrare en la segunda instancia, el recurrente deberá ordenarle a éste que ordene sacar las
compulsas. En este caso, no se genera la nulidad de lo obrado ante el tribunal de 1ª instancia,
sin perjuicio de lo que ocurra una vez fallado el recurso de apelación.
b) Rechazar el recurso: Si el tribunal superior declara inadmisible el recurso, lo comunicará al
inferior devolviéndole el proceso si se ha elevado, art. 205 inc.1 CPC.

6. Tramitación del falso recurso de hecho

a. Concepto
Falso Recurso de Hecho: Es aquél que se interpone directamente ante el tribunal superior
jerárquico en contra de la resolución del tribunal de primera instancia que concede un recurso
de apelación improcedente, concede una apelación en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos o concede una apelación en ambos efectos debiendo concederlo en el
solo efecto devolutivo, a fin de que ella se enmiende de acuerdo a la ley.

b. Parte agraviada
a) Será el apelado si se concedió un recurso de apelación improcedente o se concedió
apelación en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo.
b) Será el apelante si la apelación se concedió en el solo efecto devolutivo debiendo
concederse en ambos efectos.
Es menester hacer presente que la parte agraviada además de recurrir de hecho ante
el superior jerárquico en contra de la resolución que concede erradamente la apelación,
puede deducir la reposición ante el tribunal que concedió el recurso. 196 incisos 1 y 2. En
caso que no se acoja la reposición, necesariamente deberá recurrir de hecho ante el tribunal de
alzada.

c. Tribunal ante el cual se interpone

Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la
resolución, art. 196 CPC.

d. Plazo para deducirlo

El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo que establece el art. 200
CPC, contados desde el ingreso de la apelación mal concedida a la segunda instancia. Se remite
íntegramente al art. 200.

e. Tramitación
Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la propia
parte o a través de procurador del número o de un mandatario judicial habilitado para
comparecer ante el superior jerárquico. Recordar que la delegación de la delegación no vale.
No es necesario acompañar certificado alguno para acreditar la oportunidad del recurso
y la personería del que comparece, porque dichos antecedentes constarán del recurso de
apelación ingresado, bastando que se tenga éste a la vista.

Por lo mismo, es improcedente que el superior jerárquico pida informe al tribunal

inferior acerca de las razones por las cuales se ha concedido la apelación en determinada
forma; o superior solicite la remisión del proceso al inferior, puesto que todos los antecedentes
para dictar una resolución constarán en la apelación ingresada, que se debe tener a la vista para
ello.

69
 El profesor Maturana cree que en este caso no es procedente la orden de no innovar,
puesto que el tribunal superior debe resolver el asunto en cuenta, disponiéndose de todos los
antecedentes para la resolución del asunto de inmediato.

El tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso recurso de hecho, puede:

a) Acoger el falso recurso de hecho: declarando que la apelación es improcedente o que ella
debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo, lo comunicará al tribunal inferior para
que siga conociendo el asunto.
En el caso que declare que debe entenderse en concedida en ambos efectos, comunicará al
inferior que se abstenga de seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas por
el tribunal de primera instancia desde la resolución que concedió el recurso de apelación en el
solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, debido a la
falta de competencia que afecta a dicho tribunal.

b) Rechazar el falso recurso de hecho: continuará el tribunal superior conociendo de la

apelación en la forma que fue concedida, sin tener que realizar ninguna comunicación al
tribunal de primera instancia.

f. Facultades del tribunal de segunda instancia

El tribual de segunda instancia se encuentra facultado para, no obstante haberse concedido el
recurso, declarar de oficio sin lugar el recurso de apelación improcedente concedido
por el tribunal de primera instancia, art. 196 inc.2 CPC, lo que no podrá extenderse en
cuanto a los efectos en que fue concedido (sobre esto último –efectos- no existe norma que
rompa con la pasividad de los tribunales). Esto se encuentra en perfecta armonía en cuanto a
que los tribunales de alzada están facultados para efectuar el control de admisibilidad del recurso
de apelación una vez ingresado en la 2ª instancia y declarar de oficio su inadmisibilidad (205).

7. El recurso de hecho en el procedimiento penal

En el antiguo proceso penal, se encuentra regulado orgánicamente en el art. 62 CPP, sin que
distinga entre el verdadero y el falso recurso de hecho: “Denegado el recurso, o concedido
siendo improcedente u otorgado en el solo efecto devolutivo o en los efectos devolutivo y
suspensivo, pueden las partes ocurrir de hecho ante el tribunal que debe conocer de la
apelación, con el fin de que resuelva si ha lugar o no el recurso deducido o si debe ser otorgado
en ambos efectos o en uno solo.
El recurso de hecho se fallará en cuenta con los autos originales, si están en la Secretaría del
tribunal o se pidieren para decidirlo, o con el informe del juez”.
En cuanto a su plazo de interposición, debe entenderse aplicable la regla general del art. 55
CPP: “Todo recurso frente a un resolución judicial debe interponerse en el plazo de 5 días, si la
ley no fijare un plazo especial para deducirlo”.

En el nuevo proceso penal, también se regula orgánicamente en el art. 369 NCPP: “Recurso
de hecho. Denegado el recurso de apelación, concedido siendo improcedente u otorgado con
efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrán ocurrir de hecho, dentro de tercero
día, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y
cuáles debieren ser sus efectos.

70
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitará, cuando correspondiere, los antecedentes
señalados en el artículo 371 y luego fallará en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse
denegado la apelación, retendrá tales antecedentes o los recabará, si no los hubiese pedido,
para pronunciarse sobre la apelación”.

1. El plazo de 3 días comienza a correr desde la resolución que concede o deniega

erradamente un recurso de apelación.
2. El tribunal de alzada puede pedir al inferior copia de la resolución impugnada y
de todos los antecedentes necesarios para fallar el recurso de hecho y la
apelación en caso de acoger el recurso.
3. El recurso de hecho se falla en cuenta.
4. Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelación, retendrá tales
antecedentes o los recabará, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre
la apelación.

71
 Capítulo VI. El Recurso de Casación
1. Reglamentación
En materia civil, el recurso de casación se encuentra reglamentado en el Libro III, Título XIX,
arts. 764 a 809 CPC. Los párrafos 1 y 4 del citado título, son normas comunes a ambos
recursos. Los párrafos 2 y 3 sólo se refieren al recurso de casación en la forma. Es de
trascendental importancia la ley 19.374, ya que innovó en diversas materias del Recurso en
estudio.
En materia penal, en los arts. 535 a 540 CPP. Además existen disposiciones en el libro primero
CPP, sin perjuicio de remitirse en el art. 535 en cuanto no le sea incompatible, a las reglas de la
casación civil.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la procedencia del recurso de casación, sino que el
recurso de nulidad.
2. Semejanzas entre el recurso de casación de forma y de fondo
a) Según la definición del art. 764 CPC, los dos recursos son medios para hacer valer
la nulidad procesal. Sin perjuicio de ello, no son medios de nulidad absoluta, ya que el
tribunal en algunas causales, además de anular el fallo, debe fallar el fondo del asunto.
Con ello, además de ser un recurso de nulidad, se trata de un recurso de enmienda.
b) Ambos recursos son de derecho estricto, lo que significa que:
a. Ambos recursos sólo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente
señala la ley. Por lo demás, así lo expresa el 764: El recurso de casación se concede
para invalidar una sentencia en los casos expresamente señalados por la ley.
i. El art. 768 del CPC en relación a lo establecido en los artículos 795 y
800, establecen las causales para interponer el recurso de casación en la
forma.
ii. El art. 767 del CPC establece una causal genérica para deducir el
recurso de casación en el fondo en materia civil. En el ASPP se
contemplaban causales específicas para deducir este recurso.
b. Las exigencias que determina la ley en cuanto al escrito de casación son
absolutamente inusuales en el sistema impugnatorio nacional, las cuales son
interpretadas con estricto rigor por los tribunales, especialmente por la Corte
Suprema. Sin perjuicio de esto, debemos señalar que la ley 19.374 eliminó
algunos de los requisitos formales del recurso de casación: eliminación de la
exigencia de acompañar boleta de consignación para poder deducirlo; en el
recurso de casación en el fondo, se modificaron las menciones que debe
contener el escrito al exigirse la mención ahora de los errores de derecho que
adolece la sentencia y no la mención expresa y determinada de la ley o leyes
infringidas.
c. Existe un caso de preclusión por consumación contemplado en el art. 774
CPC: Interpuesto el recurso, no puede hacerse en él variación de ningún
género.
Por consiguiente aún cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en que
haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las alegadas en tiempo y forma”.
La única vía que servirá para eludir el rigor este precepto, sería que el tribunal
case de oficio.
d. Tratándose del recurso de casación de forma, es menester haberlo preparado
para su interposición.
e. Además existe una sanción de tipo procesal denominada inadmisibilidad.

72
 c) Ninguno de los recursos constituye instancia, esto es, un grado de conocimiento y
fallo tanto de los hechos como del derecho involucrado en el asunto. En el recurso de
casación, no se rinde prueba, por RG, porque los hechos son los que se han
establecido en la instancia anterior a su conocimiento. Sin embargo, existen dos
circunstancias en que miran a los hechos y por tanto deben probarse:
a. La prueba de la causal invocada en el recurso de casación de forma: no se trata
de probar hechos que se refieren al fondo mismo del asunto, sino los que
constituyen la causal: así por ejemplo, se podrían probar los hechos que
demuestren la implicancia del juez;
b. En el recurso de casación de fondo, pueden modificarse los hechos que miran
al fondo del asunto, cuando la ley infringida sea de aquellas reguladoras de la
prueba.
Hay quienes sostienen que el recurso de casación sería una 3ª instancia, cuando el problema
que se suscita en 1ª y 2ª fuera de mero derecho, ya que en este caso, lo único invocado en todo
el juicio sería el derecho. A esta opinión se responde diciendo que la instancia está constituida
por el conocimiento tanto de los hechos como del derecho, razón por la cual sería imposible
atribuirle el carácter de instancia a la casación.

d) En ambos recursos existe la casación de oficio. Siempre existió respecto de la

casación en la forma y a partir de 1977, respecto de l casación en el fondo. Por esta
facultad del tribunal, se atenúa el carácter estricto que tiene la casación.

e) En ambos recursos se mantiene el principio de jerarquía.

3. Diferencias entre el recurso de casación de fondo y de forma

a) En cuanto al objeto que persigue su interposición:
a. El recurso de casación de fondo busca la uniforme y correcta aplicación de las
leyes, unificando la interpretación judicial. Su origen es constitucional:
igualdad ante la ley.
b. El recurso de casación de forma persigue la observancia de las garantías
procesales de las partes en el proceso. Ello se demuestra en el hecho de que las
causales versan sobre los llamados trámites esenciales.

b) En cuanto al tribunal llamado a conocer del asunto:

a. El recurso de casación de forma puede ser conocido y fallado por las Cortes de
Apelaciones y por la Corte Suprema, dependiendo de cuál sea el tribunal que
dictó la sentencia que se pretende casar.
b. El recurso de casación de fondo es competencia exclusiva de la Corte
Suprema (al igual que el recurso de revisión). Se produce el problema de que la
Corte Suprema funciona en Salas, con lo cual se ha perdido en algunos casos
la función inmediata del recurso, como es la de uniformar la interpretación.
Ante ello, la ley 19.374 viene en parte a tratar de subsanar este vicio: se permite
a las partes que soliciten que el recurso de casación en el fondo, sea conocido
por el Pleno de la Corte Suprema, siempre que:
i. La solicitud se formule dentro del plazo para hacerse parte
ii. Se funde en que en fallos diversos se han sostenido diversas
interpretaciones sobre la materia objeto del recurso.

73
 c) En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el recurso:
a. En el recurso de casación de fondo, para que éste sea procedente, se requiere
que concurran los siguientes requisitos:
i. Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria, siempre que
estas últimas pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación.
ii. Que sean inapelables
iii. Deben haber sido dictadas por una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitral de derecho de segunda instancia, que hayan conocido de
asuntos de la competencia de las Cortes de Apelaciones.
b. Tratándose del recurso de casación en la forma, las resoluciones contra las
cuales procede son:
i. Sentencias definitivas e interlocutorias, cuando estas últimas ponen
término al juicio o hacen imposible su continuación.
ii. Excepcionalmente, conforme lo dispone el art. 766, procede contra las
sentencias interlocutorias de 2ª instancias, que sin poner término al
juicio ni hacer imposible su continuación, hayan sido pronunciadas sin
previo emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar día para
la vista de la causa.
Antes de la ley 19.374 se requería que las resoluciones hubieren sido dictadas en un asunto de
cuantía no inferior a 15 UTM. Hoy no rige este requisito.

d) En cuanto a las causales que los hacen procedente:

a. El recurso de casación de forma, tanto en materia civil como penal, tiene un
conjunto de causales por las que procede. En el ASPP, no se enumeran los
trámites esenciales.
b. El recurso de casación de fondo en materia civil tiene una causal única y
genérica: haberse pronunciado resolución con infracción de ley, siempre que
haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. En materia penal,
también procede por infracción de ley, pero debe estar configurada en los casos
específicos del art. 546 CPP.

El Recurso de Casación de Forma

1. Concepto
Recurso de Casación en la Forma: es el acto jurídico procesal de la parte agraviada,
destinado a obtener del tribunal superior jerárquico la invalidación de una sentencia, por haber
sido pronunciada por el tribunal inferior con prescindencia de los requisitos legales o emanar
de un procedimiento viciado al haberse omitido las formalidades esenciales que la ley establece.

2. Características
a) Es un recuso extraordinario, porque procede contra ciertas resoluciones y por las
causales que la ley expresamente señala.
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución, para que sea
conocido y resuelto por el tribunal superior jerárquico.
c) Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades en su
interposición y tramitación, so pena de sanciones como la inadmisibilidad.
d) Es conocido por los tribunales, de acuerdo a sus facultades jurisdiccionales.

74
 e) Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, sin
perjuicio de que por algunas causales debe enmendar la resolución. Ello sucede
cuando, la casación en la forma se acoge por:
a. Ultrapetita
b. Infracción al 170
c. Cosa Juzgada
d. Decisiones contradictorias
En estos casos, no se limita el tribunal superior a anular el fallo, sino que debe dictar en
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que corresponda
conforme a la ley.
f) Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarquía de los tribunales chilenos.
g) Procede su interposición en forma conjunta con la apelación respecto de las sentencias
de primera instancia; y con la casación de fondo, respecto de las de segunda instancia.
h) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el perjuicio no sólo por
el perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino también por el perjuicio que le
genera la causal alegada. Agravio complejo.
i) No constituye instancia. No se revisan todas las cuestiones de hecho y derecho
comprendidas en el juicio, sino que la competencia se limita a la causal invocada en la
interposición.
j) No admite por regla general su renuncia anticipada, ya que ello nos llevaría a los
procedimientos convencionales. Ante árbitros arbitradores se admite la renuncia
anticipada en el compromiso, sin que ella se extienda en ningún caso a las causales de
incompetencia y ultrapetita. Dentro del proceso es posible la renuncia, debiendo el
mandatario contar con las facultades especiales.
k) Tiene como fundamento velar por el respeto de las formas del procedimiento
establecidas por el legislador y la igualdad de las partes dentro de él.

3. Tribunales que intervienen

Debe interponerse directamente ante el tribunal que dictó la resolución que se trata de
invalidar (a quo), para ante a quien corresponde conocer de él conforme a la ley, es decir, el
tribunal superior jerárquico (ad quem), art. 771 CPC.

4. Titular del recurso

Los requisitos para que una persona pueda recurrir de casación de forma son:
a) Debe ser parte en el proceso en que se dictó la resolución.
b) Debe haber sufrido un perjuicio con la resolución pronunciada en el proceso.
c) Debe haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso,
consistente en la privación de un beneficio o facultad. El art. 768 inc. penúltimo señala
expresamente que: “el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo
con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo”. Se
reconoce el principio de la protección o trascendencia.
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo
oportunamente y en todos los grados los recursos que establece la ley. Este requisito se conoce
con el nombre de preparación del recurso de casación en la forma.

75
 5. Resoluciones en contra de la cual procede
Según el art. 766 CPC, el recurso de casación en la forma procede en 1ª, única o 2ª instancia en
contra de:
a) Las sentencias definitivas;
b) Las sentencias interlocutorias cuando ponen término al juicio o
hacen imposible su continuación; y
c) Excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias que no
pongan término al juicio ni hagan imposible su continuación,
siempre que:
1) Se hubieren dictado en segunda instancia;
2) Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la
parte agraviada, o sin señalar día para la vista de la causa. Este último requisito, de dictarse sin
señalar el día para la vista de la causa, sólo tiene aplicación cuando la apelación deducida se
debió haber dictado previa vista de la causa, por haber las partes solicitado alegatos dentro
del plazo para comparecer, puesto que sin no lo hicieron, deberá verse en cuenta, sin que se
configure el vicio. 199 CPC.
d) Las sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones
regidos por leyes especiales, con excepción de aquéllos que se
refieran a la constitución de las juntas electorales y a las
reclamaciones de los avalúos que se practiquen en conformidad
a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de los demás
que prescriban las leyes.

6. Las causales del recurso de casación en la forma

El recurso de casación en la forma es de derecho estricto y extraordinario, debiendo ser
interpuesto sólo por alguna de las causales que establece la ley.
Las causales contenidas en el art. 768 CPC suelen ser clasificada como:
a- Vicios cometidos en la dictación de la sentencia, Números 1 a 8 art. 768 CPC;
b- Vicios cometidos durante la tramitación del procedimiento, Nº 9 art. 768 CPC.
Otra clasificación de las causales dice relación con:
a- Aquellas que afectan al tribunal: Números 1, 2 y 3
b- Aquellas que se refieren a la forma de la sentencia impugnada: Números 4, 5, 6, 7 y
8
c- Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento: Número 9, en relación a
artículos 795 y 800.

La taxatividad de la enumeración no es absoluta, ya que la última casual abre la enumeración y

la hace genérica.
Ellas son:
1ª En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en
contravención a lo dispuesto por la ley.
- Puede tratarse de una incompetencia absoluta o relativa.
- La integración sólo se aplica a los tribunales colegiados

2ª En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente

implicado, o cuya recusación esté pendiente o haya sido declarada por tribunal
competente;
- Se refiere tanto a los tribunales unipersonales como a los colegiados.

76
 - Las implicancias, siendo de orden público, basta que se presenten legalmente e un juez,
siendo innecesaria cualquier declaración. Por el contrario, las recusaciones, requieren
para configurar la causal, que se hagan valer y que se encuentre pendiente o
pronunciada por una sentencia.

3ª En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor número de votos o
pronunciada por menor número de jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
- La expresión viceversa se refiere a la circunstancia que un juez que concurrió a la vista
de la causa no concurrió a pronunciar el fallo.
- Es decir, este No. 3 se desglosa en 4 situaciones, aplicándose únicamente a
tribunales colegiados:
1. Haber sido acordada por menor número de votos
2. Haber sido pronunciada por un menor número de jueces que el requerido por
la ley
3. Haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la
vista de la causa
4. Haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que asistieron a la vista
de la causa

4ª En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes, o
extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
- Se reconoce dentro de la causal a la ultrapetita: el juez otorga más de lo pedido (se
solicita la restitución de una suma de dinero y se condena además por intereses
moratorios); y además la llamada extrapetita: se extiende la resolución a asuntos más
allá de lo pedido (se pide la nulidad, y se declara la resolución del mismo).
- A fin de determinar si concurren estos vicios, será necesario comparar la sentencia con
el mérito del expediente y no sólo con los escritos principales.

5ª En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados

en el artículo 170;
- Es una causal inaplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el 179 sólo se refiere
a las sentencias definitivas.

6ª En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que
ésta se haya alegado oportunamente en el juicio;
- La ley es cuidadosa al señalar que deba haber sido alegada oportunamente: preparación
del recurso.
- En caso de no haberse alegado oportunamente, procederá el recurso de revisión.

7ª En contener decisiones contradictorias;

- Se produce cuando una resolución contiene 2 decisiones que se anulan.

8ª En haber sido dada en apelación legalmente declarada desierta, prescrita o

desistida, y

77
9ª En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.
- Es este numeral el que le otorga el carácter de genérica a la enumeración taxativa del
768. La apertura de la taxatividad se puede aludir desde 2 puntos de vista:
a. Haber faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la
ley.
b. Haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes
prevengan expresamente que hay nulidad. Este caso, prácticamente no
existe en Chile vinculada al recurso de casación, salvo el caso del art.
61 inciso 3º CPC: la autorización del funcionario a quien corresponde
dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuación.
Lo trascendente dice relación con la omisión de trámites declarados por la ley como esenciales.
Estos trámites, han sido señalados por el legislador en 2 artículos:
a- 795: diligencias o trámites esenciales de 1ª o única instancia
b- 800: diligencias o trámites esenciales de 2ª instancia

1. Trámites esenciales de la primera o única instancia:

Ellos se encuentran señalados en el art. 795 CPC y son:
1.° El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2.° El llamado a las partes a conciliación, en los casos en que corresponda conforme a la ley;
3.° El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley;
4.° La práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría producir indefensión;
5.° La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación
o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;
6.° La citación para alguna diligencia de prueba; y
7.° La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trámite.

2. Trámites esenciales de la segunda instancia

Ellos se encuentran señalados en el art. 800 CPC y son:
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso;
2. La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o
bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquélla contra la cual se presentan;
3. La citación para oír sentencia definitiva;
4. La fijación de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artículo 163, y
5. Los indicados en los números 3, 4 y 6 del artículo 795 en caso de haberse aplicado lo
dispuesto en el artículo 207.

7. Plazo
A fin de determinar el plazo para interponer el recurso de casación en la forma, hay que
distinguir la resolución en contra de la cual se recurre:
a) En contra de una sentencia pronunciada en la primera instancia: debe interponerse
dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelación, y si también se deduce
este último recurso, conjuntamente con él, art. 770 inc.2 CPC. Es decir, 10 días para las
sentencias definitivas y 5 para las interlocutorias.
b) En contra de una sentencia que no sea de primera instancia (única o segunda
instancia): debe interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación

78
de la sentencia contra la cual se recurre. En caso que se deduzcan recursos de casación de
forma y de fondo en contra de una misma resolución, ambos recursos deberán interponerse en
forma simultánea y en un mismo escrito, art. 770 inc.1 CPC. Este plazo no es susceptible de
ampliación alguna conforme a la tabla de emplazamiento, cualquiera sea el lugar donde
funciones el tribunal a quo en relación con el tribunal ad quem.
c) En contra de una sentencia dictada en juicio de mínima cuantía: debe interponerse
en el plazo fatal de 5 días, art. 791 CPC.

8. Preparación del recurso de casación en la forma

A. Concepto
Preparación del Recurso de Casación en la Forma: reclamación que debe haber efectuado
el que lo entabla, respecto del vicio que invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en
todos sus grados los recursos establecidos en la ley. Art. 769 inc.1 CPC.

B. Forma de preparar el recurso

Para que se entienda preparado el recurso de casación en la forma, es necesario:
a) Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente y en todos sus
grados, los recursos establecidos en la ley. En este sentido debe entenderse la expresión
“recursos” en forma amplia, como todo expediente medio o facultad de reclamar un
vicio. Por otra parte, se requiere de la utilización oportuna e íntegra de todos los
medios que establece la ley para reclamar del vicio, y no un ejercicio parcial de ellos.
Así por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de casación en la forma por
incompetencia del tribunal en el juicio ordinario civil, será menester que se oponga la
excepción dilatoria; si ella es rechazada que se apele de ello, si la apelación no es
concedida que se recurra de hecho y luego que sea rechazada la apelación. 13
El recurso de queja no se comprende como un medio de preparar el recurso de casación en la
forma, por su carácter excepcional.
c) La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recurso de
casación de forma. No bastaría con que anteriormente se hayan hecho valer por la otra
parte.

No procede la preparación respecto del recurso de casación en el fondo.

C. Casos en que no es necesario preparar el recurso

a) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de resolución en que se haya
cometido la falta.
b) Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se
trata de casar. Los casos en que tiene lugar ello son:
a. Ultra petita
b. Haber sido pronunciada con omisión de los requisitos del art. 170 CPC
c. Haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada alegada oportunamente en juicio

13Respecto del vicio contemplado en el 768 No.1 del CPC consistente en la integración del tribunal en
contravención a lo dispuesto por la ley, la forma de prepararlo consiste en la reclamación que la parte o el
abogado hace antes de la vista de la causa. Es obligación del tribunal poner en conocimiento de las partes o de sus
abogados el nombre de los integrantes del tribunal, cuando no pertenezcan a su personal ordinario.

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 d. Contener decisiones contradictorias.
c) Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia, como es el caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se hubiera citado
a las partes para oír sentencia.
d) Cuando el recurso de casación se interpusiere en contra de la sentencia de segunda
instancia por las causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, aún
cuando ella haga suyos esos vicios que se encontraran contendidos en la sentencia de
primera instancia. Por la importancia que el legislador asigna a las causales de
ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, se establece la improcedencia de
preparar el recurso de casación en la forma, si el fallo de 2ª las contiene, aun
cuando éstos se encontraren contenidos en el fallo de 1ª y el fallo de 2ª los hubiere
hecho suyo al confirmarla. Si la sentencia de primera instancia contuviere otros vicios
de los señalados, será menester preparar el recurso. Así, por ejemplo, si la sentencia
de primera instancia se hubiere dictado con infracción a los requisitos del art. 170 CPC,
deberá interponerse en contra de ésta el recurso de casación de forma para después
recurrir de casación en contra de la sentencia de segunda instancia. En estos casos, el
recurso de casación en la forma, en contra de la sentencia de primera instancia,
constituye la forma de preparar el recurso en contra de la sentencia de segunda
instancia.

D. Sanción a la falta de preparación del recurso

El art. 769 CPC establece que la preparación del recurso constituye un requisito para que
pueda ser admitido.
No obstante, después de la modificación a la casación por la ley 18.705 no constituye uno de
los requisitos que el tribunal a quo o ad quem deben examinar para pronunciarse acerca de la
admisibilidad del recurso. De esta manera, en caso que no se haya preparado el recurso de
casación en la forma no puede declararse su improcedencia en el control de
admisibilidad que deben efectuar tanto el tribunal a quo como el tribunal ad quem, pero sí
podrá luego ser rechazado por improcedente por el tribunal ad quem, tras la vista de la
causa.

La preparación del recurso de casación en la forma, es un medio de resguardo de la buena fe

en el proceso, ya que impide que las partes omitan reclamar de los vicios durante el curso del
procedimiento, reservándolos para hacerlos valer de acuerdo a la conveniencia.

9. Forma de interponerlo
El recurso de casación en la forma, se deduce por medo de la presentación de un solo escrito
ante el tribunal que dictó la resolución que se pretende invalidar.

El escrito en el cual se interpone el recurso, debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda. Es importante
tener presente que, una vez interpuesto no puede hacerse en él variación de ningún
género, art. 774 CPC. Si en el progreso de la tramitación de un recurso se descubre una
causal nueva en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma. Aplicación de la preclusión por consumación.
c) La ley que concede el recurso por la causal que se invoca, art. 772 CPC.

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 d) Debe ser patrocinado por un abogado que no sea procurador del número, art. 772
inc. final CPC.
e) Debe señalarse la forma en que ha sido preparado el recurso de casación o las
razones por las cuales su preparación no es necesaria, art. 769 CPC.
En la actualidad no es requisito que se acompañe con el escrito una boleta de
consignación en la cuanta corriente del tribunal, ni tampoco interponerlo en dos escritos, el de
anunciación y formalización.

10. Efectos de la concesión del recurso en el cumplimiento del

fallo
Según el art. 773 inc.1 CPC la regla general es que el recurso de casación (tanto en la forma
como en el fondo), no suspende la ejecución de la sentencia.
En consecuencia, la sentencia impugnada por un recurso de casación como por una apelación
en el sólo efecto devolutivo, son los casos más claros de las sentencias que causan
ejecutoria: aquellas respecto de las cuales puede pedirse su cumplimiento, no obstante existir
recursos pendientes en su contra.

Son excepciones a esta regla general: Casos en los cuales la interposición de la

casación puede suspender la ejecución de la sentencia:
a) El recurso de casación suspende la ejecución de la sentencia, cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, art.
773 inc.1 CPC. El propio art. da ejemplo de estas situaciones: la sentencia que declare la
nulidad del matrimonio o permita el matrimonio de un menor. La calificación de encontrarse el
fallo objeto del recurso de casación en esta situación, corresponderá al tribunal a quo, a
petición del recurrente.
b) La parte vencida puede solicitar la suspensión del cumplimiento de la sentencia
impugnada por casación, mientras no se rinda fianza de resultas por la parte vencedora, a
satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, art. 773 inc.2 CPC.
Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con interponer el recurso de casación
y en solicitud separada que se agregará al cuaderno de fotocopias que deberá remitirse al
tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo.
El tribunal a quo se pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará el monto
de la caución antes de remitir el cuaderno respectivo. También conocerá de todo lo relativo al
otorgamiento y subsistencia de la caución.

Excepcionalmente no tiene derecho a pedir la suspensión de la ejecución de la sentencia,

cuando concurran los siguientes requisitos copulativamente:
a. Que se trate de un demandado.
b. Que interponga el recurso de casación en contra de una sentencia definitiva.
c. Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo, posesorio, de
desahucio o de alimentos.

81
 11. Tramitación del recurso de casación
El recurso de casación, al igual que el recurso de apelación, reconoce una tramitación ante el
tribunal que dictó la sentencia impugnada y ante el cual se presenta el recurso (tribunal a quo);
y una tramitación ante el tribunal superior jerárquico que va a conocer y pronunciarse acerca
del recurso de casación interpuesto (tribunal ad quem).
A. Tramitación ante el tribunal a quo
Los trámites a seguir son:
1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
Este examen según el art. 776 inc.1 CPC deberá referirse a:
a) Si se ha interpuesto dentro de tiempo.
b) Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
El tribunal a quo no debe efectuar ninguna revisión acerca de otros requisitos, con lo cual se
busca agilidad en la providencia que debe pronunciar acerca de la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Si este examen debe realizarse por un tribunal colegiado, el asunto deberá verse en cuenta.
Del análisis los 2 requisitos señalados, puede resultar que el recurso interpuesto no cumpla con
uno o más de ellos, en cuyo caso el tribunal a quo lo declara inadmisible sin más trámite.
En contra del fallo que se dicte, sólo podrá interponerse el recurso de reposición, el que deberá
fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La resolución que resuelva la
reposición será inapelable, art. 778 inc.2 CPC.
Por el contrario, si el recurso reúne los citados requisitos, deberá declarar admisible el recurso
de casación en la forma, ordenando que se proceda a sacar las compulsas y dispondrá la
remisión de los autos originales al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba
conocer de la ejecución de la sentencia si hubiere lugar a ello, art. 776 CPC.

2. Compulsas
El tribunal a quo, al declarar la admisibilidad del recurso de casación en la forma, debe
ordenar que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el 197
inciso 1º. En caso de que el recurrente no diera cumplimiento a esta obligación, se aplicará lo
dispuesto en el art. 197 CPC, es decir, se le tendrá por desistido del recurso sin más trámite. Es
errónea la remisión a los incisos 1º y 2º del art. 197, debiendo entenderse efectuada a los
incisos 2º y 3º.
Excepcionalmente, no procederá que se dé cumplimiento a la obligación de sacar fotocopias o
compulsas cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido apelación en
ambos efectos, art. 776 inc. final CPC.

3. Remisión del proceso

En el caso de que se declare admisible el recurso de casación en la forma, el tribunal a quo
deberá disponer que se remitan los autos originales al tribunal superior, art. 776 inc.2 CPC.
Al recurrente le corresponde franquear la remisión del proceso al tribunal superior. Si el
recurrente no franquea la remisión del proceso, podrá pedirse al tribunal que se le requiera para
ello, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso, art. 777 CPC.

B. Tramitación ante el tribunal ad quem

Los trámites son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente
En ello se aplica todo lo dispuesto para el recurso de apelación ya que el art. 779 CPC se remite
a los arts. 200, 202 y 201 CPC, en cuanto a la comparecencia del recurrente dentro de plazo.

82
2. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
Ingresado el expediente al tribunal ad quem, éste debe revisar en cuenta los requisitos de
admisibilidad del recurso, los cuales son:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el
recurso por la causal que se invoca, art. 781 inc.1 CPC.

- Respecto de los elementos mencionados en las letras b y c, existe un doble

control de admisibilidad, debiendo ser examinados por ambos tribunales.
- Llama la atención que no se contemple como un elemento de análisis, a la hora
de declarar la admisibilidad del recurso, el relativo a la preparación del recurso.

De acuerdo con el examen que hace el tribunal ad quem, puede resultar:

1. Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en este caso el recurso será
admisible y deberá dictarse por el tribunal ad quem la resolución: autos en relación,
art. 781 inc. 3 CPC.
2. Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad: en
este caso, si el tribunal encuentra mérito para declararlo inadmisible lo declarará sin
lugar desde luego, por resolución fundada. La resolución por la que el tribunal de oficio
declare la inadmisibilidad del recurso, sólo podrá ser objeto del recurso de reposición,
el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la
resolución, art. 781 inc. final CPC.
3. Que el recurso no cumpla con uno o más requisitos de admisibilidad pero que estime
procedente una casación de oficio, art. 781 inc.3 CPC. El tribunal declara inadmisible
el recurso, y podrá decretar autos en relación, si estima posible una casación de
oficio.

3. Comparecencia de las partes

En la especie recibe aplicación todo lo señalado para la apelación, art. 779 CPC. Se aplica lo
señalado tanto para la comparecencia como para la deserción del recurso de apelación.

4. Designación de abogado patrocinante

En la actualidad es facultativo designar abogado patrocinante ante el tribunal ad quem antes de

la vista del recurso, el que puede ser o no el mismo que lo patrocinó. La renuncia del
patrocinante no tiene efecto alguno en su tramitación.
Art. 783 inc. final CPC: “Las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso, consignar
en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que
estimen convenientes para el fallo del recurso”.

5. La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de casación en la forma

Si la causal alegada en el recurso requiere de prueba, el tribunal abrirá para rendirla un término
que no exceda de los 30 días, art. 799 y 807 inc.2 CPC.

83
6. La vista de la causa
En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa establecidas para
las apelaciones, art. 783 CPC.
Cabe recordar que los alegatos para el recurso de casación de forma se limitarán a una hora,
pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duración de los alegatos.

12. Modos de terminar el recurso

Normalmente se producirá por el fallo del recurso. Sin embargo existen otros medios directos
o indirectos anormales de ponerle término. Ellos son:
a) La deserción del recurso por no comparecer ante el tribunal superior dentro de
plazo, art. 779 CPC.
b) La deserción del recurso por no sacar las compulsas en el caso del art. 776 CPC.
c) La deserción del recurso por no franquear el envío del expediente al tribunal
superior, habiendo sido apercibido para ello. Art. 777 CPC.
d) La prescripción del recurso.
e) El desistimiento del recurso.
f) Los medios indirectos que ponen término al proceso.

- El fallo del recurso

A. Existe una situación propia del recurso de casación en la forma en el art. 768 inc. Final,
siendo una facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer del
recurso: “El tribunal podrá limitarse, asimismo, a ordenar (al tribunal que lleva la causa)
al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea
la falta de pronunciamiento sobre alguna acción o excepción que se haya hecho valer
oportunamente en el juicio”.
El tribunal puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la causal del art. 768 nº5 CPC y
fallar el fondo del juicio, así como si el vicio se produjo durante el procedimiento.

B. La otra situación es el fallo propiamente tal del recurso, el que puede consistir en su
rechazo, en cuyo caso, se mantiene la resolución recurrida. En cuanto a las costas, no
existe hoy en día norma especial, razón por la cual se debe aplicar el 144.

C. Finalmente, en el momento que el tribunal está por fallar el recurso puede hacer alguna
de estas cosas:
a) Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para que complete el fallo si no se
ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer, art. 768 inc. final CPC. (ya
visto)
b) Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del asunto según lo dispuesto en el art.
786 CPC. (se analiza posteriormente)
c) Pronunciarse derechamente sobre el fondo del recurso.
El tribunal para determinar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes
pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca.
c) Si esos hechos en que se funda la causal están suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la
invalidación del fallo.

84
 e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual dependerá de la apreciación del
tribunal sobre la medida en que el vicio influyó en la parte dispositiva del fallo. De esta
manera, conforme lo dispone el inciso penúltimo del 768, el tribunal puede
desestimar el recurso de casación en la forma, si de los antecedentes aparece de
manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la
invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del
mismo (no usa la expresión influir sustancialmente, porque es facultativo para el tribunal
determinar la forma en que influyó).

Es importante destacar que es en esta oportunidad cuando el tribunal podrá declarar

improcedente el recurso, por falta de preparación, sin ser éste uno de los elementos de
análisis de la admisibilidad.

Situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro recurso

conjuntamente con la casación:
a) Casación interpuesta conjuntamente con una apelación, art. 798 CPC: “El
recurso de casación en la forma contra la sentencia de primera instancia se verá conjuntamente
con la apelación.
Deberá dictarse una sola sentencia para fallar la apelación y desechar la casación en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se tendrá como no interpuesto el recurso de
apelación. Esto se explica, porque una vez que se acoge el recurso de casación en la forma, se
anula la sentencia de 1ª instancia y no puede haber apelación de una resolución inexistente.
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se mandarán traer los autos
en relación.
b) Casación en la forma interpuesta conjuntamente con casación en el fondo,
art. 808 CPC: “Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en la forma y
en el fondo, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo”.

- Efectos del fallo del recurso de casación en la forma

Si el recurso de casación en la forma es acogido procede el reenvío del expediente, es decir, la
remisión del expediente al tribunal que legalmente tiene que conocer del asunto y pronunciar
nueva sentencia. Art. 786 CPC: “En los casos de casación en la forma, la misma sentencia que
declara la casación determinará el estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su
conocimiento al tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso de recusación del juez o
jueces que pronunciaron la sentencia casada”.
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motivó el
recurso y cuando se produjo.

No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quién

dicte fallo resolviendo el asunto. Art. 786 inc.3 y 4 CPC: “Si el vicio que diere lugar a la
invalidación de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales 4ª (ultra petita), 5ª
(omisión de los requisitos del art. 170), 6ª (cosa juzgada) y 7ª (decisiones contradictorias) del
artículo 768, deberá (obligación) el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley.

85
 Lo dispuesto en el inciso precedente regirá, también, en los casos del inciso primero del
artículo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales
antes señaladas”.
Con esto, deja de ser un mero recurso de nulidad, pasando derechamente a ser un
recurso de enmienda. Esta norma se basa en el principio de economía procesal, pero a su
vez, vulnera el principio de la doble instancia.
El plazo para fallar la causa es de 20 días contados desde aquél en que terminó la vista,
art. 806 CPC.
13. La casación de forma de oficio
A. Concepto
Casación en la forma de oficio: es la facultad otorgada fundamentalmente a los tribunales
superiores de justicia para declarar la invalidez de una sentencia por las causales establecidas
por la ley para el recurso de casación en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto ese
acto jurídico procesal por una de las partes.

El legislador comprende que el juez no es un mero observador del proceso.

Se trata de un medio bastante utilizado por los tribunales, debido a que los jueces entienden la
necesidad de un moderador del carácter estricto del recurso. Se entiende como un mensaje
tácito del tribunal al inferior, enviado al inferior, indicándole que le parece correcto el fallo
pronunciado.

B. Características
a) Es una aplicación del principio inquisitivo o de oficialidad de los tribunales.
b) Constituye una mera facultad del superior jerárquico.
c) Como no es acto de parte, no necesita ser preparado.
d) El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales del art. 768 CPC, aunque el
recurso de casación en la forma no se haya interpuesto o se haya intentado en virtud de otra
causal.
e) Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto jurídico procesal de parte de igual carácter que
pudo hacerse valer, se tiene por no interpuesto.

C. Requisitos necesarios para que un tribunal pueda casar de oficio

a) Debe estar conociendo del asunto por alguno de los siguientes medios, art. 775
CPC:
a. Apelación.
b. Consulta.
c. Casación de forma o fondo.
d. En alguna incidencia: esta expresión es inexplicable porque lo propio es vincular esta
facultad con los recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar a conocer una
cuestión accesoria a cualquiera de los otros medios, como por ejemplo, el incidente de
admisibilidad de un recurso. La jurisprudencia ha señalado que la expresión alguna incidencia
comprende también el recurso de queja.

b) Debe existir un vicio que autorice la casación en la forma, por cualquiera de las
causales del art. 768 CPC. Excepción: el defecto es la omisión del fallo de una acción
o excepción: el tribunal ad quem, podrá limitarse a ordenar al tribunal de la causa, que

86
 se complete la sentencia, suspendiendo el fallo del recurso entre tanto art. 776 inc.2
CPC.

c) En los antecedentes del recurso deben manifestar la existencia del vicio.

D. Procedimiento para que el tribunal case de oficio

En primer lugar debe oírse a los abogados que concurren para alegar y el presidente del
tribunal o de la sala debe indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo.
El fallo que dicta el tribunal en la casación de oficio, produce los mismos efectos que en el
recurso de casación (como acto jurídico procesal de parte):
a) Invalidez del fallo.
b) Reenvío del expediente o de los antecedentes.
c) Designación del tribunal competente y determinación del estado de la causa en que
queda el asunto.
d) Fallar sobre el fondo del asunto cuando ello corresponda según el art. 786 CPC
(cuando casa la sentencia de oficio, por la concurrencia de las causales de ultrapetita, omisión
del 170, contra cosa juzgada o contener decisiones contradictorias).

14. Recurso de casación en la forma en materia penal

A. Remisión
El art. 535 CPP se remite expresamente a las normas de la casación civil, estableciendo sin
embargo algunas diferencias.

B. Diferencias
1. Se interpone dentro del mismo plazo de la casación civil, con la diferencia de que los plazos
son continuos. Si se deduce conjuntamente con apelación, ambos deben interponerse
conjuntamente, salvo en los casos en que se haya apelado en el acto de notificación, en el cual
la casación deberá interponerse dentro de 5 días.
2. El concepto de parte se amplía: art. 536 CPP: “Pueden interponer el recurso de casación los
que son parte en el juicio, y los que aún sin haber litigado, sean comprendidos en la sentencia
como terceros civilmente responsables.
El actor civil podrá deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca de sus pretensiones
civiles”.
3. Efectos de la interposición del recurso en el cumplimiento del fallo: art. 539 CPP: “La
sentencia de término condenatoria en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza
de cosa juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casación.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aquélla queda en suspenso.
Pero si la sentencia de término absuelve al procesado, éste será desde luego puesto en libertad
sin la espera de los incisos precedentes”.
4. Las causales del recurso de casación de forma están establecidas en el art. 541 CPP, en el
cual se mezclan las causales de procedencia del recurso con los trámites esenciales del
procedimiento:
“1.ª Falta de emplazamiento de alguna de las partes;
2.ª No haber sido recibida la causa a prueba, o no haberse permitido a alguna de las partes
rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que tengan importancia para la resolución del

87
negocio. Para alegar esta causal contra una sentencia de segunda instancia, será menester que se
haya pedido expresamente, en dicha instancia, que se reciba la causa a prueba y que este
trámite sea procedente;
3.ª No haberse agregado los instrumentos presentados por las partes;
4.ª No haberse hecho la notificación de las partes para alguna diligencia de prueba;
5.ª No haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artículo 163 del Código de Procedimiento Civil;
6.ª Haber sido pronunciada la sentencia por un tribunal manifiestamente incompetente, o no
integrado con los funcionarios designados por la ley;
7.ª Haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado,
o cuya recusación estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente;
8.ª Haber sido acordada en un tribunal colegiado por menor número de votos o pronunciada
por menor número de jueces que el requerido por la ley, o con la concurrencia de jueces que
no hayan asistido a la vista de la causa o faltando alguno de los que hayan asistido a ella;
9.ª No haber sido extendida en la forma dispuesta por la ley;
10. Haber sido dada ultra petita, esto es, extendiéndola a puntos inconexos con los que
hubieren sido materia de la acusación y de la defensa;
11. Haber sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa
juzgada; y
12. Haberse omitido, durante el juicio, la práctica de algún trámite o diligencia dispuestos
expresamente por la ley bajo pena de nulidad.
Cuando el recurso de casación en la forma se dirija contra la decisión civil, podrá fundarse en
las causales anteriores, en cuanto le sean aplicables, y además en alguna de las causales 4.ª, 6.ª y
7.ª del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil”.
En cuanto a la ultra petita penal ella se basa en la falta de conexión de los hechos y no en la
calificación jurídica de los mismos, como cuando se acusa por hurto y se condena por robo.
En materia penal casi no existe. Por lo mismo el grado de competencia del tribunal de 2ª es el
más amplio.
5. En cuanto a la prueba: art. 542 CPP: “Cuando la causa alegada necesitare de prueba, el
tribunal abrirá para rendirla un término prudencial, que no exceda de diez días”.
6. En cuanto a la responsabilidad de los jueces que dictaron el fallo que se invalida: art. 545
CPP: “Cuando el tribunal estimare que la falta de observancia de la ley de procedimiento que
ha dado causa a la nulidad, proviene de mera desidia del juez o jueces que dictaron la sentencia
anulada, impondrá a éstos el pago de las costas causadas, sin perjuicio de alguna otra medida
correccional indicada por la ley.
Si hay antecedentes para estimar que la contravención a la ley fue cometida a sabiendas o por
negligencia e ignorancia inexcusables, se ordenará someter a juicio al juez o jueces a quienes se
presuma culpables”.
7. Recurso de casación de oficio en materia penal: según lo que se desprende del art. 544 CPP,
no se limita sólo a la Corte Suprema la casación de oficio, sino que a cualquier tribunal superior
jerárquico.
8. No se aplican las siguientes causales de terminación del recurso:
a) La deserción por no comparecencia.
b) La deserción por no sacar las compulsas.
c) La deserción por no franquearse la remisión del proceso.
d) La prescripción del recurso.

88
 Recurso de Casación en el Fondo

1. Orígenes Históricos:
La casación se trataba de una anulación que sólo el Rey podía llevar a cabo sobre una sentencia
por razones políticas, siendo un acto de soberanía legislativa y no jurisdiccional. Luego con la
división de los poderes, nace el tribunal de casación.

En el mensaje de nuestro CPC se deja en claro que la casación en el fondo introduce en

nuestra legislación una novedad reclamada por la necesidad de dar uniforme aplicación a las
leyes.

2. Objetivos
El fin primordial que tuvo el legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la
garantía constitucional de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley, para lo cual es
necesario un unitario criterio jurisprudencial.
El propósito del legislador, en orden a obtener la uniformidad en la aplicación de la ley, por
medio del recurso de casación en el fondo, no se ha hecho efectivo en atención a lo siguiente:
A- El recurso de casación en el fondo es de conocimiento de una Sala de la Corte Suprema. El
criterio se diversifica por cada Sala. Por ello, la ley 19.374 vino a tratar de subsanar lo anterior,
con 2 bases principales:
1- Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema
2- Se otorga la opción para que cualquiera de las partes solicite, dentro del plazo para
hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte Suprema), que el recurso sea conocido y
resuelto por el Pleno de la Corte Suprema, fundándose en el hecho que la Corte
Suprema, en diversos fallos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso.
B- Se trataba de un recurso excesivamente formalista, que la gran mayoría de las veces era
declarado inadmisible. Con ello, perdía su importancia inicial, pasando a ser desplazado por el
recurso de queja. Ante esto, la misma ley 19.374 introdujo 2 modificaciones:
1- Eliminación de la consignación para interponer el recurso de casación (así como
también para interponer los recursos de queja y de revisión).
2- Sustituye el requisito de hacer mención expresa y determinada de la ley o leyes que se
suponen infringida, la forma en que se ha producido la infracción y la manera como
esta influye en lo dispositivo del fallo, por el requisito de sólo expresar el error o
errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida, y el modo en que esos
errores de derecho influyen en lo dispositivo del fallo.

Como contrapartida a esta disminución de requisitos y a fin de que no proliferaran recursos de

casación en el fondo, se otorga a la Corte Suprema la facultad respecto de un recurso, aún
cuando reúna todos los requisitos formales de interposición, rechazarlo de inmediato, si en
opinión unánime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de fundamento.

3. Concepto
Recurso de Casación en el Fondo: es un acto jurídico procesal de la parte agraviada con
determinadas resoluciones judiciales, para obtener de la Corte Suprema que las invalide por
haberse pronunciado con una infracción de ley que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que la reemplace por otra resolución en que la ley se aplique
correctamente.

89
 4. Características
a) Es un recurso extraordinario. Procede en contra de determinadas resoluciones
judiciales y por una causal específica en sede civil: haberse pronunciado la sentencia
con infracción de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.14
b) Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo como es el reemplazo del fallo
en que se cometió la infracción de ley por otro en que se aplique correctamente. Es
más, cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casación en el fondo, debe
pronunciar dos sentencias, una de casación (en que anula la resolución recurrida) y otra
de reemplazo (en la cual aplica correctamente el derecho).
c) Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema, la
cual generalmente conoce en Sala.
d) Es de derecho estricto y eminentemente formalista.
e) Se presenta directamente ante el tribunal que dictó la resolución para ante la Corte
Suprema. El tribunal a quo, siempre será una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitral de 2ª instancia, compuesto por árbitros de derecho cuando éstos conozcan de
asuntos de la competencia de dichas Cortes de Apelaciones. Asimismo, puede revestir
el carácter de tribunal a quo un tribunal especial (por ejemplo, tribunal militar).
f) No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones de
hecho, sino únicamente de las de derecho, art. 805 y 807 CPC. Sin perjuicio de lo
anterior, existe un caso en que pueden modificarse los hechos en el recurso de
casación en el fondo: se podrá en aquellos casos en que las leyes infringidas son de las
denominadas leyes reguladoras de la prueba, sólo en los siguientes aspectos:
a. Cuando se admite un medio probatorio no señalado por la ley o se rechaza uno
que ella señala.
b. Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de los medios de
prueba
c. Cuando se altera la carga de la prueba
No procede que se invoque como causal de casación en el fondo, el hecho de haberse
infringido una ley referente a la forma de hacer valer los medios de prueba.
g) Es renunciable, sea expresa o tácitamente, dado que está concedido a favor de la parte
agraviada.

5. Resoluciones en contra de las cuales procede

Procede en contra de las resoluciones que reúnen los siguientes requisitos:
a) Que sean sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al
juicio o que hagan imposible su continuación. Es decir, no basta que sean
interlocutorias, sino que debe concurrir otro elemento adicional:
a- Que pongan término al juicio: se incluyen dentro de ellas las que se
pronuncian sobre formas anormales de terminación del proceso; o
b- Que hagan imposible su continuación: se incluyen aquellas resoluciones
que impiden proseguir el juicio, sea por no reconocerle capacidad o
legitimación para actuar o por no reconocerle los medios materiales
para proseguir con el proceso, etc.
b) Estas sentencias deben tener el carácter de inapelables, en virtud de mandato
expreso de la ley.

14 En el ASPP, también es extraordinario, pero por causales taxativas de infracción de ley penal que indica el CPP.

90
 a- En caso que la Corte de Apelaciones pronuncie una resolución
declarando su incompetencia, esta resolución no puede ser atacada por
vía de casación.
b- Jamás pueden interponerse conjuntamente los recursos de apelación y
de casación en el fondo. Si procede la apelación, no procede la
casación en el fondo.
c) Las sentencias inapelables, deben haber sido pronunciadas por las Cortes de
Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por
árbitros de derecho en los casos que estos árbitros hayan conocido de negocios
de competencia de dichas Cortes, art. 767 inc.2 CPC.
a- No procede en contra de una sentencia dictada en 2ª instancia por
árbitros arbitradores.

6. Sujetos
Una parte, se encuentra legitimada para intentar el presente recurso, cuando cumple los
siguientes requisitos:
a) Ser parte en el juicio.
b) Debe ser parte agraviada, entendiéndose por tal aquella que se encuentra perjudicada
por la sentencia y por la infracción de ley en que ha incurrido, la que ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.

7. Causal que autoriza la interposición del recurso

El recurso de casación tiene lugar en contra de la sentencia pronunciada con
infracción de ley y esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de
la sentencia, art. 767 inc.1 CPC.
- Alcance de la voz “ley”
La Corte Suprema le ha dado un alcance amplio a la voz ley, entendiéndose que puede
ser: la CPR; la ley propiamente tal; los DL, DFL y tratados internacionales; la costumbre en los
casos que la ley se remite a ella o en silencio de ley, cuando esta deba aplicarse; la ley extranjera,
cuando la ley chilena la incorpore al estatuto jurídico nacional a través del reenvío.
Para una parte de la doctrina también procedería por la infracción de la ley del
contrato, ya que el CC en su art. 1545 señala que el contrato es ley para las partes. El
fundamento de la obligatoriedad tanto de la ley como del contrato (como ley para las
partes), haría procedente la casación en el fondo.
Para otro sector, el contrato no es ley en sentido estricto, ya que el legislador civil al
señalar que todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes, no hizo sino indicar
metafóricamente que su cumplimiento era obligatorio para estos.

- Naturaleza de la ley transgredida

Las leyes substantivas o materiales siempre son susceptibles de casación en el fondo
cuando ellas son infringidas.
En cuanto a las leyes procesales, según la Corte Suprema hay que hacer una
distinción:
1. Nunca procede el recurso de casación en el fondo contra una infracción de ley procesal,
si esa infracción es susceptible de invalidarse por vía del recurso de casación en la forma.
2. A fin de determinar qué leyes procesales pueden atacarse por el recurso de casación en el
fondo, la Corte Suprema distingue:

91
 a. Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas
y el avance del procedimiento, como la que establece la
oportunidad para hacer valer la cosa juzgada.
b. Leyes decisioria litis: que se caracterizan porque
sirven para resolver la cuestión controvertida al ser
aplicadas, como la que establece la triple identidad para
hacer valer la cosa juzgada.
La Corte Suprema, ha dicho que sólo la infracción de la ley decisoria litis posibilita la
interposición del recurso de casación en el fondo.
Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes regulatorias de la prueba, que son el
conjunto de disposiciones que se refieren al señalamiento de los medios de prueba, su valor
probatorio, la apreciación de la prueba por el tribunal y la forma de hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse casación de fondo contra las
leyes que regulan la apreciación de la prueba por el tribunal, porque esa es una atribución
exclusiva de los jueces de la instancia. Pero ella sería procedente cuando la infracción de la ley
reguladora de la prueba, se refiera a:
a) Alterar la carga de la prueba.
b) Dar por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no admite para ello.
c) Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido o rechazar los medios de prueba
admitidos.

- Manera de infringir la ley

La doctrina y jurisprudencia han señalado que la infracción de ley, puede cometerse de 3

formas:
a) Contravención formal de la ley: el tribunal a quo prescinde de la ley o falla en
oposición a texto expreso de la ley.
b) Errónea interpretación de la ley: el tribunal a quo da un alcance diverso al que
debería haber dado por la aplicación de las normas de interpretación.
c) Falsa aplicación de la ley:
a. La ley se aplica a un caso no regulado por la norma; o
b. El tribunal prescinde de la aplicación de la ley para los casos en que aquella se
ha dictado.
La Corte Suprema ha fallado que no sólo se infringe la ley que se aplica erróneamente, sino
que también la ley que dejó de aplicarse y que regulaba verdaderamente el conflicto.

- Influencia substancial en lo dispositivo del fallo

La infracción de ley influye en lo dispositivo del fallo cuando la corrección del vicio
cometido en la sentencia importa la modificación total o parcial de su parte resolutiva.
Es decir, cuando la infracción de ley determina el sentido de la sentencia.

8. Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso

de casación de fondo
a) El recurso de casación en el fondo (al igual que el de casación en la forma) no
constituye instancia, por lo que la Corte Suprema, no puede revisar las cuestiones de
hecho contenidas en el fallo del tribunal a quo. Esta limitación fluye principalmente del
Art. 785 y Art. 807 CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir

92
 ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la
sentencia recurrida”. Sin embargo existe una causal en que la Corte puede modificar los
hechos del juicio: ello ocurre cuando la ley infringida es de aquellas que regulan la
prueba.
b) La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de formalización, es decir, conocerá de
la infracción de ley que se hubiere reclamado en el escrito, sin que pueda modificarse,
art. 774 CPC.
Es importante y muy difícil determinar si una cuestión es de hecho o de derecho, ya que el
recurso de casación en el fondo sólo procede respecto de la infracción a las cuestiones
de derecho.

9. Tribunales que intervienen

Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución recurrible, para que conozca
la Corte Suprema, art. 771 CPC.

10. Forma de interponer el recurso

Se interpone mediante la presentación de un solo escrito, el cual debe reunir los siguientes
requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe contener la firma de un abogado que no sea procurador del número y que
asuma el patrocinio del recurso.
c) Debe expresar en que consiste el o los errores de derecho que adolece la sentencia
recurrida. Este requisito fue origen de modificación de la ley 19.374. Anteriormente, se
requería mencionar expresa y determinadamente la ley o leyes que se suponen
infringidas, mencionado de manera expresa y determinada, la forma cómo se produjo
la infracción de ley. No sólo se requería la individualización de las normas que se
suponían infringidas directamente, sino también la de aquellas que se hubieren dejado
de aplicar. El incumplimiento de estas menciones, era la vía más expedita para que el
recurso de casación en el fondo fuera declarado inadmisible. La ley 19.374 intentó
restar el excesivo formalismo al escrito en que se interpone el recurso de
casación en el fondo. Según el Senador Otero, los errores de derecho pueden
consistir en:
a. Aplicar una ley que no corresponde
b. Dejar de aplicar la ley que corresponde
c. Aplicar una ley con una extensión o interpretación distinta
Hay que dejar en claro que la causal permanece vigente y sin modificaciones. Lo único
que se modifica es que se libera de los requisitos al eliminar la inadmisibilidad por la
omisión en la mención de una o más leyes infringidas.

d) Debe señalar de qué modo ese o esos errores de derecho influyen

sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. El recurrente debe demostrar
que el tribunal aplicando correctamente la ley debió haber fallado en su favor y no en
su contra.

11. Plazo
El recurso debe interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación
de la sentencia contra la cual se recurre, art. 770 CPC.

93
Si se deducen recursos de casación de forma y de fondo, ambos deben interponerse
simultáneamente y en un mismo escrito. Jamás procede la casación de fondo junto con la
apelación, ya que el recurso de casación en el fondo procede sólo contra sentencias inapelables.

12. Efectos de la interposición del recurso de casación de fondo

Son los mismos que produce el recurso de casación de forma según el art. 773 CPC.

13. Tramitación del recurso

Es básicamente la misma que con respecto a la casación de forma, con las siguientes
modificaciones:
A. Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal a quo, no presenta
modificaciones en cuanto a su tramitación.
B. Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal ad quem presenta las siguientes
modificaciones:
1. Facultad de conocer el recurso en Pleno: Interpuesto el recurso de casación en el fondo,
cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el
tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el Pleno de la Corte Suprema,
debiendo fundarse la solicitud solamente en el hecho que la Corte Suprema en fallos
diversos, ha sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
recurso.
Esta facultad de las partes se encuentra regulada en los arts. 780 y 782 inc.4 CPC. Son
características de ella:
a) Los titulares de esta facultad son cualquiera de las partes del recurso de casación en
el fondo, y no sólo el recurrente. Según el Profesor Maturana, hubiese sido deseable
que se contemplara la opción para que la Corte Suprema determinara de oficio que
debe conocerse por el Pleno, atendido al propósito de uniformar la jurisprudencia.
b) Debe presentarse ante la Corte Suprema.
c) La oportunidad para hacer esta facultad es dentro del plazo fatal para hacerse parte
ante el tribunal ad quem (Corte Suprema).
d) Esta facultad consiste en que se altere la regla respecto de la forma en que el tribunal
ad quem debe conocer y fallar el recurso, ya que dispone que se conozca en Pleno y no
en sala.
e) La solicitud de las partes debe tener un solo fundamento, el cual consiste solamente en
el hecho de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones acerca de la materia de derecho objeto del recurso. El profesor
Maturana, estima que la parte solicitante debe señalar cuales son los fallos en que existe
esta interpretación diversa, y idealmente acompañarlos a la solicitud. Es menester
además, demostrar cómo estos fallos tienen influencia para resolver la materia de
derecho objeto del recurso. Los fallos diversos en los cuales se han entregado distintas
interpretaciones, sólo pueden emanar de la Corte Suprema (no se señala, sin
embargo, la materia o la fecha de los fallos que emanan de la Corte Suprema).
f) La oportunidad para que la sala respectiva de la Corte Suprema se pronuncie acerca de
la solicitud, es en el examen de admisibilidad, art. 782 inc.4 CPC.
g) Contra la resolución que se pronuncia denegando la petición de la vista del recurso por
el tribunal pleno procede el recurso de reposición, que debe ser fundado e interpuesto
dentro de tercero día, art. 782 inc.4 CPC. En contra del que la acoge no cabe recurso.

94
2. Examen de admisibilidad: Respecto del examen de admisibilidad que efectúa el tribunal
ad quem, cabe aplicar todos los requisitos señalados, adecuándose el último de ellos al recurso
de casación en el fondo.
Por tanto este debe controlar:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la concede la ley.
b) Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si se hizo mención expresa en que consiste el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida y se señaló de qué modo ese o esos errores de derecho influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso de casación en el
fondo, cuando no se menciona en qué consiste el o los errores de derecho y de qué modo ese
o esos errores influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo. No debe diferir este
pronunciamiento para luego de la vista de la causa, como ocurría antes de la ley 19.374.
No se contempla en el art. 782 del recurso de casación en el fondo, tal como ocurre en
el recurso de casación en la forma, que si el recurso no cumple uno o más requisitos de
admisibilidad, pero se estima posible una casación de oficio, pueda declararlo inadmisible y
ordenan traer los autos en relación para poder ejercer esta facultad.

3. Rechazo “in limine” del recurso: La Sala respectiva de la Corte Suprema, al ejercer en
cuenta el control de admisibilidad, no obstante haberse cumplido en el recurso de casación en
el fondo con todos los requisitos formales para su interposición, puede rechazarlo de
inmediato, “in limine”, si en opinión unánime de sus integrantes adolece de manifiesta falta
de fundamento.15

Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el art. 782 CPC. Son características de ella:
a) Se contempla respecto de los recursos de casación en el fondo que han
cumplido con los requisitos legales de su interposición, puesto que si así
no ocurre, lo que procede es su declaración de inadmisibilidad. De tal forma, se
deja establecida la diferencia que existe entre los requisitos de admisibilidad y
aquellos relativos a su “fundabilidad”.
b) El pronunciamiento que se emite es una decisión acerca del fondo del recurso y
no formal, puesto que debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta
de fundamento. De esta forma, se pueden utilizar estos fallos que rechazan in
limine el recurso, por carecer de fundamento, como bases para solicitar que el
recurso sea visto por la Corte Suprema en pleno.
c) La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de
la Corte Suprema, es al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo
cual se hace en cuenta. El que no se ejerza este rechazo in limine, no obsta a
que posteriormente el tribunal rechace el recurso, sin que en este caso rijan los
quórum especiales que contempla el legislador para cuando se ejercita la
facultad in limine.

15 Existió un proyecto que además permitía rechazar in limine el recurso que carecía de relevancia jurídica para
la adecuada interpretación y aplicación del derecho. El Tribunal Constitucional, falló (en considerandos 14 y
15) que dicha causal era inconstitucional, debido a que permitía rechazar in limine aquella casación en el fondo
que no servía para generar nueva doctrina o jurisprudencia, función residual de la sentencia, y ajenas a su propio
deber: resolver en derecho los conflictos sometidos a su decisión. Vulnera el art. 74 (actual 77) y 73 (actual 76) de
la CPR.

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 d) Requiere un quórum especial y muy estricto, puesto que dicha resolución debe
ser adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
e) La resolución en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente
fundada, esto es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar el
rechazo in limine del recurso por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
f) En contra de la resolución que rechaza in limine el recurso procede la
reposición, el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de
notificada la resolución.

4. Prueba: Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casación de fondo. Art. 807
inc.1 CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida”.

5. Informes en derecho: Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. Art.
805 inc.1 y 2 CPC: “Tratándose de un recurso de casación en el fondo, cada parte podrá
presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la
causa. No se podrá sacar los autos de la secretaría para estos informes”.

6. Alegatos: El alegato en el recurso de casación en el fondo se encuentra restringido a los

puntos de derecho que se hicieron valer en el recurso, art. 805 inc.3 CPC.
La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará a dos horas, art. 783 CPC, y el
plazo para fallar el recurso de casación en el fondo es de 40 días siguientes a aquél en que se
haya terminado la vista, art. 805 inc. final CPC.

14. Formas de terminar el recurso de casación en el fondo

Lo normal es que el recurso de casación en el fondo, termine por su fallo.

Sin embargo, también puede terminar por medios anormales, los cuales pueden ser directos e
indirectos.
A. Medios anormales directos:
A. La deserción del recurso por falta de comparecencia.
B. La deserción del recurso por no acompañar el papel para las compulsas.
C. La deserción del recurso por no haber franqueado la remisión del expediente.
D. La declaración de inadmisibilidad del recurso.
E. El rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los integrantes de la Sala
por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
F. El desistimiento del recurrente.

B. Medios anormales indirectos: aquellos que ponen termino al proceso, y por tanto
del recurso interpuesto, como el desistimiento de la demanda, la transacción,
avenimiento, conciliación, etc.

15. El fallo del recurso

El recurso de casación en el fondo puede ser interpuesto conjuntamente con la casación de
forma. En ése caso, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo
fallo.

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 - Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo, art.
808 CPC.
- Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem deba dictar sentencia de
reemplazo para el recurso de casación de forma, porque se ha incurrido en las
causales nº 4 a 7 del art. 768 CPC, para el profesor Maturana sería lógico que
además el tribunal en la sentencia de reemplazo se haga cargo de la infracción
de ley hecha valer en el recurso de casación de fondo.
Tratándose de un recurso de casación de fondo intentado separadamente, la Corte bien puede
rechazar el recurso o aceptarlo.
a) Rechaza el recurso: los autos deberán devolverse a la Corte de Apelaciones de
origen o al Tribunal arbitral de 2ª instancia (constituido por árbitros de derecho), los cuales a
su vez los remitirán al tribunal de primera instancia para su cumplimiento.
b) Acoge el recurso: la Corte Suprema, al acoger el recurso intentado, en el mismo
acto debe dictar dos sentencias separadas, art. 785 inc.1 CPC:
1. Sentencia de casación: en ella, se procede a invalidar la sentencia recurrida, dejando
constancia de que el recurso se ha acogido, señalando la infracción de ley que se ha cometido,
cómo se ha cometido y la forma en que ella ha influido substancialmente en lo dispositivo del
fallo.
Acto continuo debe dictar una 2ª sentencia16:
2. Sentencia de reemplazo: resuelve el asunto controvertido aplicando correctamente
la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho que se contienen en la parte
considerativa de la sentencia recurrida. Las consideraciones de hecho contenidas en la
sentencia casada, por RG, no pueden ser modificadas. Excepción: caso en que se acoge el
recurso de casación en el fondo por infracción a una de las leyes reguladoras de la
prueba.

- Casación de fondo de oficio

Se encuentra regulada en el art. 785 inc.2 CPC, el cual señala: “En los casos en que desechare el
recurso de casación en el fondo por defectos en su formalización, podrá invalidar de oficio la
sentencia recurrida, si se hubiere dictado con infracción de ley y esta infracción haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deberá hacer constar en el fallo de
casación esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictará sentencia de reemplazo
con arreglo a lo que dispone el inciso precedente”. No se utiliza con la frecuencia deseada.

16. Diferencias en la casación de fondo civil y la penal

A. Diferencias generales
a. En materia penal existe una ampliación del sujeto que puede interponerlo: art.
536 CPP: “Pueden interponer el recurso de casación los que son parte en el
juicio, y los que aún sin haber litigado, sean comprendidos en la sentencia
como terceros civilmente responsables.
El actor civil podrá deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca de sus
pretensiones civiles”.

16 Al establecerse la dictación de esta 2ª sentencia de reemplazo, queda claro que el recurso de casación en el

fondo, no es un recurso que busque sólo la nulidad del fallo, sino que persigue la modificación o
enmienda del fallo impugnado

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 b. Para los efectos de establecer la incidencia de la interposición del recurso en el
cumplimiento del fallo, en materia penal se distingue si la sentencia impugnada
es condenatoria o absolutoria, art. 539 CPP: “La sentencia de término
condenatoria en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza de
cosa juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casación.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aquélla queda
en suspenso.
Pero si la sentencia de término absuelve al procesado, éste será desde luego
puesto en libertad sin la espera de los incisos precedentes”.
B. Diferencias especiales
a. En materia penal el recurso de casación en el fondo no requiere
comparecencia de quien lo interpone, y en consecuencia no rige la
deserción del recurso por esta causal, art. 64 CPP.
b. En materia penal, las causales de procedencia son específicas y están señaladas
en el art. 546 CPP, ellas son: “La aplicación errónea de la ley penal que autoriza
el recurso de casación en el fondo, sólo podrá consistir:
1.° En que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley, imponga al delincuente
una pena más o menos grave que la designada en ella, cometiendo error de derecho, ya sea al
determinar la participación que ha cabido al procesado en el delito, ya al calificar los hechos
que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes de su responsabilidad, ya,
por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena;
2.° En que la sentencia, haciendo una calificación equivocada del delito, aplique la pena en
conformidad a esa calificación;
3.° En que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal no considera como tal.
4.° En que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como lícito un hecho que la ley
pena como delito, absuelva al acusado o no admita la querella;
5.° En que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados, se haya incurrido
en error de derecho al admitir las excepciones indicadas en los números 2.°, 4.°, 5.°, 6.°, 7.° y
8.° del artículo 433; o al aceptar o rechazar en la sentencia definitiva, las que se hayan alegado
en conformidad al inciso segundo del artículo 434;
6.° En haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de derecho al calificar las
circunstancias previstas en los números 2.°, 4.°, 5.°, 6.° y 7.° del artículo 408; y
7.° En haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta infracción influya
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
En cuanto al recurso de casación en el fondo se dirija contra la decisión civil de la sentencia,
regirá lo dispuesto en el artículo 767 del Código de Procedimiento Civil”.
c. En materia penal, no rige el rechazo in limine del recurso de casación, si se trata
de recursos interpuestos contra sentencias condenatorias que apliquen penas
privativas de libertad, art. 535 CPP.
d. En materia penal, la sentencia que se pronuncia de acerca del recurso de
casación en el fondo es sólo una, la sentencia de reemplazo, que debe contener
los requisitos del art. 547 CPP, dentro de los cuales debe encontrarse la
declaración explícita acerca de si se anula o no la sentencia recurrida.
e. En materia civil no existe la institución de la reformatio in peius, situación
que en materia penal está expresamente consagrada en el art. 548 inc.1 CPP:
“En los casos en que la Corte Suprema acoja el recurso deducido en interés del
procesado, podrá aplicar a éste, como consecuencia de la causal acogida y

98
 dentro de los límites que la ley autoriza, una pena más severa que la impuesta
por la sentencia invalidada”.
f. Al modificar el fallo recurrido en virtud del recurso de casación interpuesto,
puede favorecer incluso a otros reos que se encuentran en una situación similar,
art. 548 inc.2 CPP: “Si sólo uno de entre varios procesados ha entablado el
recurso la nueva sentencia aprovechará a los demás en lo que les sea favorable,
siempre que se encuentren en la misma situación que el recurrente y les sean
aplicables los motivos alegados para declarar la casación de la sentencia”.

99
 Capítulo VII. El Recurso de Nulidad

1- Origen Histórico
En un primer momento, se contemplaba en el proyecto del Ejecutivo, sólo la existencia de un
recurso de casación.
Luego, en la tramitación del proyecto en la Cámara de Diputados, se incorporó el recurso
extraordinario, con el fin de permitir subsanar por la Corte de Apelaciones los errores en que
se incurriera por los tribunales de juicio oral, al efectuar una apreciación arbitraria de la prueba
para el establecimiento de los hechos.
Finalmente, durante la tramitación en el Senado se elimina el recurso extraordinario y se estimó
que la regulación del recurso de casación presentaba numerosas objeciones de carácter técnico.
Ante ello, la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, luego de
un análisis, decide reformular completamente los recursos extraordinario y de casación, y en
su reemplazo, crear un recurso de nulidad, cambio que no es sólo de forma, sino también de
fondo.

2- Reglamentación
A) Título IV del Libro III del NCPP (arts. 372 a 387)
B) Normas generales de los recursos del título I, libro III NCPP,
C) Supletoriamente, las disposiciones referentes al juicio oral y no a las del CPC (se estima
correcta la remisión porque ambos procesos se inspiran en principios diametralmente
opuestos).

3- Concepto
Recurso de Nulidad: acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la
invalidación del procedimiento o sólo de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de
juicio oral o por el juez de garantía en un procedimiento simplificado o de acción penal
privada, de parte del tribunal superior jerárquico establecido en la ley, basado en las causales de
haber sido pronunciada dicha resolución con infracción sustancial de los derechos y las
garantías asegurados por la Constitución o por los tratados internacionales que se encuentran
vigentes, por haberse efectuado una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse incurrido en uno de los motivos
absolutos de nulidad contemplados en la ley.

4- Características
i. Extraordinario, ya que procede sólo contra algunas resoluciones
judiciales, y por causales que la ley expresamente establece.
ii. Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución
impugnada, que será el tribunal de juicio oral que dictó la sentencia
definitiva en el juicio oral, o el juez de garantía que dictó la sentencia
definitiva en un procedimiento simplificado, para que sea conocido y
resuelto por el tribunal superior jerárquico.
iii. La regla general es que el recurso sea conocido por la Corte de
Apelaciones respectiva. Excepcionalmente es conocido en un caso de
competencia per saltum por la Corte Suprema, en el caso de
deducirse por las causales siguientes:
1. Cuando en cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido

100
 sustancialmente derechos o garantías asegurados por la
Constitución o por los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes.
2. Cuando en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiera
hecho una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto
de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores.
Esta competencia per saltum, tiene una fuerza atractiva: la Corte
Suprema será competente para conocer de todas las otras causales
que se interpongan conjuntamente con alguna de las 2 recién
citadas, aun cuando por RG debiera ser conocida por la Corte de
Apelaciones respectiva.
iv. Se contempla la competencia per saltum respecto de las sentencias
definitivas pronunciadas por un tribunal oral en lo penal o por un juez
de garantía en el procedimiento simplificado, cuando concurran las
circunstancias recién descritas.
v. Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades
en su interposición y tramitación, so pena de declararse inadmisible.
vi. Es conocido por los tribunales de acuerdo a sus facultades
jurisdiccionales.
vii. Por regla general, sólo tiene por objeto invalidar una sentencia en los
casos que determina a ley.
viii. De acuerdo con lo anterior, acogido el recurso, la Corte respectiva en
su sentencia de nulidad deberá determinar el estado en que hubiere de
quedar el procedimiento y ordenará la remisión de los autos al tribunal
no inhabilitado que corresponda.
Sin embargo, excepcionalmente puede lograrse mediante el recurso de nulidad no sólo la
invalidación de la sentencia impugnada, sino también la dictación de una sentencia de
reemplazo, en el sólo evento de que el fallo impugnado hubiere:
1) Calificado de delito un hecho que la ley no considerare
tal
2) Aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna; o
3) Impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere.

ix. No recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarquía de los

tribunales chilenos como es el caso de la casación de forma.
x. No procede su interposición en forma conjunta con ningún otro
recurso.
1. Apelación: no procede respecto de las resoluciones que hacen
procedente el recurso de nulidad.
2. Casación: no se contempla en el NSPP
3. Queja: si procede el recurso de nulidad, no procede el recurso
de queja.

101
 xi. Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el
agravio no sólo por el perjuicio que provoca el fallo a la parte
recurrente, sino que además por el generado por la causal que lo hace
procedente, salvo en el caso de un motivo absoluto de nulidad, caso en
el cual debemos entender que la ley ha presumido el perjuicio.
xii. No constituye instancia: el tribunal no revisa todas las cuestiones de
hecho y de derecho comprendidas en el juicio, sino que su competencia
se limita a la causal que se hubiere invocado en la interposición. No
sería posible cuestionar en sede del recurso de nulidad, los presupuestos
fácticos, salvo que se hubiere producido infracción a las leyes
reguladoras de la prueba.
xiii. No se admite por regla general la renuncia anticipada, puesto que ello
nos llevaría a los procedimientos convencionales.
RG en torno a la renuncia y desistimiento de los recursos: 354 NCPP: Los recursos podrán
renunciarse expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren.
Quienes hubieren interpuesto un recurso podrán desistirse de él antes de su resolución.

En todo caso, los efectos del desistimiento no se extenderán a los demás recurrentes o a los adherentes al recurso.

Sólo el mandatario del defensor, requiere mandato expreso del imputado para desistirse o
renunciar a un recurso.

xiv. Tiene como fundamente velar por resguardar el respeto por las formas
del procedimiento establecidas por el legislador para asegurar la
existencia de un debido proceso y velar por la correcta y uniforme
aplicación de la ley penal para la solución de los conflictos criminales.

5- Finalidad del recurso

Al establecer las causales, el legislador deja entrever las finalidades que busca con el recurso:
a) Asegurar el respecto de las garantías y derechos fundamentales,
tanto dentro del proceso, como en la dictación de la sentencia
del juicio oral.
- Consecuente con ello, se contempla la causal genérica del art. 373
letra a) NCPP, en contra de la sentencia que se hubiere pronunciado
o emanado de un juicio oral en el cual no se hubieren respetado
dichas garantías.
- Es necesario que el recurrente establezca el derecho que ha sido
desconocido y las razones por las cuáles dicho derecho se
encuentra dentro de aquellos que deben respetarse para
encontrarnos ante un debido proceso.

b) Velar por la correcta y uniforme aplicación de la ley en la

sentencia a pronunciarse en la resolución del conflicto dentro
del juicio oral.
- Consecuente con ello, se contempla como causal del art. 373 letra b)
NCPP la errónea aplicación del derecho siempre que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

102
 - Se trata de una causal igualmente genérica, debido a que el legislador
no establece los distintos casos en que es procedente el recurso de
nulidad, como ocurría en el recurso de casación en el fondo del
ASPP.
- Se establece igualmente el principio de la trascendencia.
- Incluso, cuando existan distintas interpretaciones, a fin de velar por la
uniformidad, se entrega la competencia a la Corte Suprema.
c) Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y las
sentencias que se hubieren pronunciado en el juicio oral en
caso de haberse verificado alguno de los vicios expresamente
contemplados al efecto por parte del legislador. Consecuente con
ello, contempla causales específicas de nulidad en el art. 374 NCPP,
sin que sea necesario en estos casos acreditar perjuicio alguno, debido
a que el legislador ha hecho dicha calificación: motivos absolutos de
nulidad.

6- Tribunales que intervienen

El recurso debe interponerse directamente ante el tribunal que dictó la resolución que se trata
de invalidar, es decir frente al tribunal a quo. Dicho órgano jurisdiccional podrá ser:
1. El tribunal de juicio oral que dictó la sentencia definitiva en el
juicio oral.
2. El juez de garantía que dictó la sentencia definitiva en un
procedimiento simplificado.
Se interpone para que sea conocido por el tribunal superior jerárquico establecido en la ley, ad
quem. Por regla general será la Corte de Apelaciones, salvo el caso que nos encontremos ante
la competencia per saltum, en cuyo caso conocerá y resolverá la Corte Suprema. Los casos
de competencia per saltum son:
a) Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías asegurados por la Constitución o por
los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes, art. 373 letra a y
art. 376 inc.1 NCPP; o
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errónea aplicación del
derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto
de la materia de derecho objeto del recurso existieren distintas interpretaciones sostenidas en
diversos fallos emanados de los tribunales superiores, art. 373 letra b y art. 376 inc.3 NCPP.

La citada competencia, tiene además, fuerza atractiva: art. 376 inc.4 NCPP: “Del mismo
modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicación de las reglas contempladas
en los incisos precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte
Suprema, ésta se pronunciará sobre todas. Lo mismo sucederá si se dedujeren distintos
recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una
respecto de la cual correspondiere pronunciarse a la Corte Suprema”.

7- Titular del recurso

Los requisitos para que una persona pueda deducir un recurso de nulidad en contra de una
sentencia definitiva son:

103
 a) Debe ser interviniente en el proceso en que se dictó la resolución. Art. 352 NCPP:
“Podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio público y los
demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por los medios y en los casos
expresamente establecidos en la ley”.
- La víctima se encuentra facultada para deducir el recurso de nulidad contra la
sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere deducido querella o intervenido
en el juicio oral o en el procedimiento simplificado. Art. 109 letra f).
- Sólo puede deducir el recurso en contra de la sentencia el querellante en
aquellos casos excepcionales en que sin ser víctima hubiera deducido la
querella, siempre que no se hubiere declarado el abandono de ella con
anterioridad a la dictación de la sentencia, porque en tal caso carece del derecho
para deducir el recurso.
- En el caso del proceso de acción penal privada, el Ministerio Público no puede
ejercer el recurso de nulidad, ya que el recurso no es más que una proyección
dentro del proceso del ejercicio de la acción, la cual está restringida en este tipo
de procesos al Ministerio Público.

b) Debe haber sufrido un agravio con la dictación de la sentencia pronunciada en el

proceso, art. 352 NCPP.

c) Debe el recurrente haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el

recurso, consistente en la privación de algún beneficio o facultad procesal dentro del
proceso o con la infracción de ley que se incurre en la sentencia.

A propósito de las nulidades, el art. 159 NCPP contempla como principio general de
necesidad del perjuicio: “Sólo podrán anularse las actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable
únicamente con la declaración de nulidad. Existe perjuicio cuando la inobservancia de las
formas procesales atenta contra las posibilidades de actuación de cualquiera de los
intervinientes en el procedimiento”. Asimismo, se presumirá de derecho la existencia del
perjuicio 17si la infracción hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantías y de los
derechos reconocidos en la Constitución, o en las demás leyes de la República, art. 160 NCPP.

Respecto del Recurso de Nulidad, se contempla expresamente que la nulidad sin perjuicio no
opera, tanto en preceptos generales como específicos.
- 375: defectos no esenciales. No causan nulidad los errores de la sentencia
recurrida que no influyen en la parte dispositiva.
- Tratándose de las 2 causales genéricas del Recurso de nulidad:
se ha contemplado la incidencia esencial que debe haber tenido
tanto la infracción respecto de los derechos o garantías asegurados
por la CPR o por los tratados internacionales y respecto de la errónea
aplicación del derecho (influir sustancialmente en los dispositivo del
fallo).
- Excepcionalmente, no es necesario demostrar la existencia del
perjuicio cuando nos encontramos frente a un recurso de

17 En este caso y en el de los motivos absolutos de nulidad, no será necesario acreditar el perjuicio, debido a que

se presume por el legislador.

104
 nulidad que se interponga por las causales específicas del art.
374 NCPP, que son los casos de motivos absolutos de nulidad,
en los cuales el legislador presume la concurrencia del perjuicio
respecto del recurrente.

d) El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente
y en todos sus grados los recursos que establece la ley
- Se debe preparar el recurso.
- Existen ciertos casos en que no es necesario, ya sea por la naturaleza del vicio o
por la oportunidad en que llegó a conocimiento del recurrente.

8- Resoluciones en contra de las cuales procede

De acuerdo a lo previsto en los arts. 372, 399 y 405 NCPP, procede en contra de las
resoluciones que cumplen los siguientes requisitos:
a) Debe ser una sentencia definitiva.
b) Debe haberse pronunciado en alguno de los siguientes procedimientos:
a. Juicio oral
b. Procedimiento simplificado; o
c. Procedimiento de acción penal privada.

9- Causales del recurso de nulidad

I. Generalidades

- Procedencia
El recurso de nulidad tiene un carácter extraordinario y de derecho estricto, por lo que además
de proceder sólo contra determinadas resoluciones, debe fundarse sólo en las causales
expresamente señaladas en la ley, art. 372 NCPP: …por las causales expresamente señaladas en la ley.

- Clasificación de las causales

a. De acuerdo a la forma en que el legislador ha establecido la causal que

hace procedente el recurso, puede distinguirse entre causales genéricas
o específicas.
1. Genéricas: se encuentran contempladas en el art. 373 NCPP y
respecto de ellas corresponde al recurrente señalar y demostrar
el vicio en que se incurrió en el procedimiento o en la dictación
de la sentencia se subsume dentro de la causal y que ellas le ha
afectado esencialmente respecto de sus derechos y garantías.
Esto deberá ser controlado sólo por el tribunal ad quem al
pronunciarse sobre su admisibilidad u no por parte del tribunal
a quo.
El profesor Maturana, estima correcta esta forma de contemplar las causales, toda vez que no
es posible tipificar cada uno de los vicios o infracciones, y además se permite incorporar en
forma genérica a nuestro ordenamiento jurídico, sin necesidad de homologación, a los tratados
internaciones.
2. Específicas: se encuentran contempladas en el art. 374 NCPP,
y respecto de ellas sólo corresponde al recurrente señalar el

105
 vicio en que se incurrió y la letra específica del precepto legal
que concede el recurso, sin que sea necesario señalar que el
vicio le ha afectado esencialmente respecto de sus derechos y
garantías por haberse presumido estos por parte del legislador,
al consagrarlos como motivos absolutos de nulidad.

b. De acuerdo al acto jurídico procesal que se afecta con la concurrencia

del vicio se pueden clasificar como:
1. Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos en la dictación de la
sentencia, ellos son:
i. Puede producirse por cualquiera de las causales
genéricas contempladas en el art. 373; o
ii. Aquellas específicas contempladas en las letras
e, f y g del art. 374 NCPP.
2. Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos durante la tramitación del
procedimiento, y que consecuencialmente también afectan a la sentencia definitiva,
ellas son:
i. Causal de la letra a) del art. 373;
ii. Aquellas específicas contempladas en las letras a, b, c y d del art. 374
NCPP.
El recurso de nulidad que es acogido por el tribunal ad quem produce el efecto de provocar la
nulidad de la sentencia impugnada. Excepcionalmente, el tribunal ad quem no sólo invalidará
la sentencia mediante la correspondiente sentencia, sino que deberá pronunciar
además, sin nueva audiencia, pero separadamente una sentencia de reemplazo, en la
cual se aplique correctamente el derecho respecto del conflicto penal. Esta situación
excepcional se plantea cuando, no se restituye el proceso ante el tribunal no inhabilitado para
que se lleve a cabo un nuevo juicio oral, cuando se hubiere acogido por el tribunal ad quem el
recurso de nulidad, por una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, consistente en:
A. Haber el fallo calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal
B. Haber aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna
C. Haber impuesto una pena superior a la que legalmente correspondiere

c. De acuerdo al sujeto procesal o actuación a la que afecta el vicio. Ellas

pueden ser:
a) Causales que dicen relación con el tribunal: art. 374 letra a NCPP.
b) Aquellas que se refieren a la sentencia impugnada: art. 374 letras e, f, g.
c) Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento: art. 374 letras b, c, d.
d) Aquella que se refiere a la errónea aplicación del derecho que influye
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia, art. 373 letra b.
La causal genérica del 373 letra a) podrá subsumirse en cualquiera de las anteriores.

d. De acuerdo al tribunal ad quem que debe conocer el recurso de nulidad:

a) Recurso de nulidad conocido por la Corte de Apelaciones, que es la regla general.
b) Recurso de nulidad conocido por la Corte Suprema, en el caso de la competencia per
saltum.

106
 II. Causales por las cuales procede el recurso de nulidad

A. Causales genéricas del recurso de nulidad

Según el art. 373 NCPP procederá la declaración de nulidad del juicio oral y de la sentencia:
a) Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la
sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías asegurados por
la Constitución o por los tratados internacionales ratificados por Chile que se
encuentren vigentes.

Más que la violación de reglas específicas, lo que se trata es de proteger los principios que
deben regir en el derecho penal y en el proceso penal.

b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errónea

aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

- No se busca inmovilizar la jurisprudencia, sino uniformar los

criterios a través del tribunal superior.
- A fin de que la Corte Suprema conozca del Recurso de nulidad, es
necesario que los fallos contradictorios que se aludan, correspondan
a procedimiento pertenecientes al NSPP y no al ASPP. Respecto de
esto hay opiniones diversas. El profesor Maturana estima que
respecto de normas procesales, es correcta esta forma de entenderlo,
toda vez que ambos procesos se encuentran inspirados en principios
diametralmente opuestos. Sin embargo, respecto de normas
materiales no se divisa la razón por la cual se deba tomar en cuenta la
antigüedad del fallo.

En la historia de la ley se dejó expresa constancia del carácter genérico de estas casuales, al
señalarse que este recurso apunta a 2 objetivos perfectamente diferenciados:
a- Cautela del racional y justo procedimiento
b- Respeto de la correcta aplicación de la ley
Se dejó constancia, que establecer sólo causales específicas, podría vulnerar el derecho de revisión
consagrado en el Pacto de San José de Costa Rica.

Respecto de las causales genéricas, no basta con la mera concurrencia de la infracción del
derecho o de la garantía, sino que ella debe haber tenido un carácter sustancial.

Asimismo, se debe tener presente que la nulidad de oficio no puede ser ejercida por el
tribunal ad quem por una causal genérica (sin haberse hecho valer por la parte recurrente). Ello
no acontece con las casuales específicas o motivos absolutos de nulidad (379 inciso 2º
NCPP).

B. Causales específicas o motivos absolutos de nulidad

El agravio lo establece el legislador, por lo que basta la concurrencia de la causal para los
efectos de acoger el recurso de nulidad. Son casos en que el propio legislador determina que,
por la gravedad de los hechos en que se sustentan, ha existido infracción sustancial de las
garantías.
Según el art. 374 NCPP, el juicio y la sentencia serán siempre anulados:

107
 a. Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal
incompetente, o no integrado por los jueces designados por la ley;
cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garantía o con la
concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente
implicado, o cuya recusación estuviere pendiente o hubiere sido
declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por
un menor número de votos o pronunciada por menor número de jueces
que el requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no
hubieren asistido al juicio;
- Se trata vicios que afectan al tribunal que pronuncia la sentencia:
1. Sentencia pronunciada por tribunal incompetente
a. Se puede tratar de incompetencia absoluta o relativa.
b. Recordar que en sede penal no procede la prórroga de
la competencia.
c. Es una causal de muy rara ocurrencia, ya que el TJOP se
determina en relación con el juez de garantía que
hubiere intervenido en la etapa de investigación
formalizada y preparación de juicio oral.
2. Sentencia pronunciada por un tribunal no integrado por los
jueces designados por la ley
a. Se refiere a los tribunales colegiados
b. No se aplica respecto de la sentencia definitiva
pronunciada por el juez de garantía en un
procedimiento simplificado y de acción penal privada.
3. Sentencia pronunciada por un juez de garantía o con la
concurrencia de un juez de TJOP legalmente implicado.
a. Basta la concurrencia respecto de 1 de los jueces.
b. Respecto de los jueces con competencia criminal, las
causales de implicancia son más amplias.
4. Sentencia pronunciada por un juez de garantía o con la
concurrencia de un juez de TJOP cuya recusación estuviere
pendiente o hubiera sido declarada por tribunal competente.
a. A diferencia de lo que ocurre con la implicancia,
respecto de la recusación, es necesario que ella se haya
hecho valer.
b. Basta que proceda respecto de uno de los jueces del
TJOP
En cuanto a la oportunidad para alegar las implicancias o las recusaciones, se debe estar a lo
dispuesto en el art. 76 NCPP.
5. Sentencia acordada por un menor número de votos que el
requerido por la ley.
a. Sólo es aplicable respecto de los TJOP
b. Deben funcionar en una o más salas integradas por 3
miembros
6. Sentencia pronunciada por un menor número de jueces que el
requerido por la ley
a. Sólo es aplicable respecto de los TJOP

108
 b. Debe adoptarse la decisión por la mayoría de los
miembros de la sala
7. Sentencia pronunciada con la concurrencia de jueces que no
hubieren asistido al juicio
a. Sólo aplicable a los TJOP
b. Sólo pueden concurrir a las decisiones del tribunal, los
jueces que hubieren asistido a la totalidad de la
audiencia del juicio oral.
c. Se explica por los principios formativos del
procedimiento: concentración, continuidad, presencia
interrumpida de los jueces de tribunal oral, apreciación
conforme a la sana crítica y fundamentación de la
sentencia.

b. Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de

alguna de las personas cuya presencia continuada exigen, bajo sanción
de nulidad, los artículos 284 y 286;
Se refieren principalmente a la presencia continuada de
los jueces, del Ministerio Público y del defensor del
imputado.

c. Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la

ley le otorga;
No se refiere a la ausencia de defensor, ya que dicha
causal se encuentra consagrada en la letra b).
Se trata de casos en que, estando presente el defensor, ha
sido privado injustificadamente de ejercer derechos
que se le confieren durante la audiencia de juicio
oral.
Ejemplos de estos casos serían:
No se le ofrezca la palabra al defensor para
formular la defensa
No se le permita interrogar testigos
No se le permite efectuar el alegato final

El profesor Maturana señala que le parece extraño que esta misma causal no se contemple en
relación a las personas del Fiscal y del acusador particular. En caso que ello ocurra y basado en
el carácter contradictorio, habrá que encuadrarlo dentro de la causal genérica del 373 letra a).

d. Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones

establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio;

e. Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos

previstos en el artículo 342, letras c), d) o e). Se refieren a:
1- La exposición clara, lógica y completa de cada uno de los
hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos
favorables o desfavorables al acusado, y de la valoración de los

109
 medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 297;
2- Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar
jurídicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para
fundar el fallo;
3- La resolución que condenare o absolviere a casa uno de los
acusados por cada uno de los delitos que la acusación les
hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
Esta causal por tanto, se refiere a la falta de fundamentación de la sentencia y a la omisión en el
pronunciamiento acerca de alguna de las pretensiones hechas valer.

Además, debemos tener en cuenta el art. 297 NCPP que nos señala que los tribunales
apreciarán la prueba con libertad, pero no podrán contradecir los principios de la lógica, las
máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados.

¿Por qué establecer este deber de fundamentar la sentencia?

a. Respeto al debido proceso
b. Respeto al derecho de defensa
c. Al analizarse la fundamentación de la sentencia, se podrá establecer la adecuada
relación lógica por medio de la cual se arribó a la sentencia.

f. Cuando la sentencia se hubiere dictado con infracción de lo prescrito en

el artículo 341,
Consiste en el vicio de haberse incurrido en el vicio de ultrapetita o falta de congruencia
entre la acusación y la sentencia. El art. 341 del NCPP establece la llamada competencia
específica que tiene el tribunal para los efectos de pronunciar la sentencia, debiendo guardar la
congruencia con la acusación formulada en el mismo.
Dispone, textualmente, el art. 341: La sentencia condenatoria no podrá exceder el contenido de la
acusación. En consecuencia, no se podrá condenar por hechos o circunstancias no contenidos en ella.
Con todo, el tribunal podrá dar al hecho una calificación jurídica distinta de aquella contenida en la acusación o
apreciar la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella,
siempre que hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia.
Si durante la deliberación uno o más jueces consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una calificación
distinta de la establecida en la acusación, que no hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia, deberán
reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella.

g. Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra sentencia

criminal pasada en autoridad de cosa juzgada.
Se consagra en virtud del principio non bis in eadem, el cual por lo demás, está consagrado en
el art. 1 inciso 2º del NCPP que proscribe un nuevo procedimiento por los mismos hechos,
para el que ya fue condenado, absuelto o sobreseído definitivamente por sentencia
ejecutoriada.
En caso que no se interpusiere el recurso de nulidad por esta causal, será posible deducir la
acción de revisión contemplada en el art. 473 letra d) del NCPP.

110
Es importante señalar, que a diferencia de lo que ocurre con el recurso de casación en la forma,
en el recurso de nulidad no se han señalado cuáles serían los trámites esenciales, lo cual deriva
en la opción de encuadrarlos dentro de la causal genérica del art. 373 letra a).

10- Plazo para interponer el recuso de nulidad

En el nuevo proceso penal se contempla un plazo único y sin ampliación alguna para deducir
el recurso de nulidad (no se modifica el plazo ni por la causal ni por el tribunal que deberá
conocerlo). El art. 372 inc.1 NCPP dispone que deberá interponerse por escrito dentro de los
10 días siguientes a la notificación de la sentencia definitiva, ante el tribunal que hubiere
conocido del juicio oral, ante el juez de garantía que hubiere conocido del procedimiento
simplificado, art. 399 NCPP o de acción penal privada, art. 405 NCPP.

El plazo de 10 días se cuenta desde la notificación de la sentencia definitiva, la que se entiende

que se verifica en el proceso oral, por la lectura de la sentencia de acuerdo a lo previsto en el
art. 346 NCPP.
Este plazo se caracteriza por ser:
a- Legal
b- De días
c- Individual
d- Continuo (sin perjuicio de ampliarse cuando el último día sea feriado)
e- Fatal
f- Improrrogable (sin perjuicio de poder otorgarse nuevo plazo en caso
de fuerza mayor o caso fortuito: 16 y 17).

11- Preparación del recurso de nulidad

- Concepto
La preparación del recurso de nulidad consiste en: la reclamación que debe haber efectuado
el interviniente que lo entabla, respecto del vicio del procedimiento que se invoca al
interponerlo, ejerciendo oportunamente los medios establecidos por la ley, art. 377 inc.1
NCPP.

- Forma de preparar el recurso de nulidad

Para que se entienda preparado es necesario:

a) Que se haya reclamado previamente del vicio de procedimiento que constituye

la causal.
Los vicios que no sean de procedimiento (por ejemplo, la errónea aplicación del derecho que
influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo), nunca será necesario prepararlos.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo oportunamente los
medios establecidos en la ley.
A diferencia de lo que ocurre con el recurso de casación en la forma, en esta materia no se usa
la expresión “recursos”. Se debe haber reclamado el vicio, mediante cualquier expediente,
arbitrio, medio o facultad. Además, se requiere del ejercicio oportuno de dichos medios, no
bastando para la preparación su ejercicio extemporáneo.
A diferencia de lo exigido en la casación civil, en el recurso de nulidad, no se ha exigido que se
utilicen todos los recursos para entenderlo preparado. Por ello, basta la sola circunstancia de
haber utilizado a lo menos uno de los medios establecidos en la ley para reclamar del vicio.

111
El profesor Maturana considera que es correcta esta innovación, toda vez que en el NSPP se
acotan los medios de impugnación, respecto a lo ocurrido en sede civil.

c) La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el
recurso de nulidad. 377 inciso 1.

- Casos en que no es necesario preparar el recurso

Como regla general, no es necesario preparar el recurso cuando la infracción invocada como
motivo del recurso no se refiriere a una ley que regulare el procedimiento. Atendiendo a
la clasificación (hecha en sede del recurso de casación en el fondo) de las leyes en ordenatoria
litis y decisoria litis, podemos afirmar que la preparación del recurso de nulidad se requiere sólo
respecto de la infracción de leyes ordenatoria litis.
Excepcionalmente (aún cuando se traten de leyes ordenatoria litis) tampoco es necesario
preparar el recurso:
a) Cuando se tratare de alguna de las causales específicas de nulidad del art. 374 NCPP.
b) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolución que contuviere el
vicio o defecto que se invoca como causal del recurso de nulidad.
c) Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar e el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se trata de anular. Ejs. Ultrapetita, vicios de forma y cosa juzgada.
d) Cuando el vicio o defecto haya llegado a conocimiento de parte después de
pronunciada la sentencia (aún cuando no se haya producido en el pronunciamiento de esta).

- Sanción a la falta de preparación del recurso

El art. 377 inc.1 NCPP señala que la preparación del recurso de nulidad es un requisito
de admisibilidad para que pueda darse tramitación al recurso.
Este requisito de admisibilidad no debe ser controlado en el examen de admisibilidad
del tribunal a quo, art. 380 NCPP, el cual se limita a examinar si el recurso procede conforme a
la naturaleza de la resolución y a si fue interpuesto en el plazo.
La preparación del recurso constituye uno de los requisitos que el tribunal ad quem
debe examinar para pronunciarse sobre la admisibilidad. 383 inciso 2º. Si no se ha preparado el
recurso de nulidad, el tribunal ad quem podrá declarar la inadmisibilidad del mismo en
cuenta.
Sabemos que la razón de la preparación del recurso de nulidad radica en ser un
instrumento para resguardar la buena fe del proceso.

12- Forma de interponer el recurso de nulidad

El art. 372 señala que debe interponerse por escrito. El escrito, debe cumplir con los
siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe mencionar expresamente (1) el vicio o defecto en que se funda, (2) el
agravio causado si se invocan las causales genéricas y (3) la ley que concede el recurso
por dicha causal.
Respecto de las causales que hacen procedente el recurso y que deben mencionarse en
el escrito, se deben tener presentes las siguientes reglas:
a. Se establece una preclusión por consumación, en cuanto a que interpuesto el
recurso de nulidad, no pueden invocarse nuevas causales que no se hubieren hecho valer en el
escrito en el cual se hubiere deducido, aún cuando en el curso de la tramitación del recurso se
descubra alguna nueva causal, art. 379 inc.2 NCPP.

112
 Sin perjuicio de lo anterior, la Corte de oficio, podrá acoger el recurso que se hubiere
deducido a favor del imputado por un motivo distinto al invocado por el recurrente, siempre
que aquél fuere unos de los señalados en el art. 374 NCPP (motivos absolutos de
nulidad), art. 379 inc.2 NCPP.
b. El recurso de nulidad puede fundarse en varias causales, en cuyo caso debe indicarse
si se invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad debe ser fundado
separadamente, art. 378 inc.2 NCPP.
En el recurso de nulidad se innova en este punto, ya que en sede de recurso de casación
en el fondo, no es posible invocar causales subsidiarias.
c. Dado que el recurso de nulidad es extraordinario y de derecho estricto, el recurrente
no solo debe señalar el vicio que lo fundamenta, sino que además la ley que concede el recurso
por la causal que se invoca. Así por ejemplo, si se invoca el art. 373 letra a) deberá indicarse
con precisión cuál derecho consagrado en la CPR o en un tratado internacional, ha de
considerarse vulnerado.
d. No se contempla que el recurso sea patrocinado por abogado habilitado como la
casación, ni tampoco una boleta de consignación.
c) Debe consignar los fundamentos de las diversas causales que se hubieren
hecho valer en el recurso de nulidad y contener las peticiones concretas que se
sometieron al fallo del tribunal, art. 378 inc.1 NCPP.

Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra b), y el recurrente
sostuviere que, por aplicación del inciso tercero del artículo 376, su conocimiento
correspondiere a la Corte Suprema, deberá, además:
1- Indicar en forma precisa los fallos en que se hubiere sostenido las distintas interpretaciones
que invocare; y
2- Acompañar copia de las sentencias o de las publicaciones que se hubieren efectuado del
texto íntegro de las mismas.

En caso que no se cumpla con estos requisitos adicionales, el prof. Maturana sostiene que no
se genera la inadmisibilidad del recurso de nulidad, sino sólo se priva al recurrente de la
posibilidad que éste sea conocido por la Corte Suprema (será en definitiva conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva).

d) Debe señalarse la forma en que se ha preparado el recurso de nulidad o las

razones por las cuales su preparación no es necesaria, art. 377 NCPP.
No se trata de una exigencia legal, sino sólo de una forma de facilitar el examen de
admisibilidad que deberá efectuar el tribunal ad quem.
e) Debe ofrecerse prueba respecto de los hechos referentes a la causal invocada.
Excepcionalmente, en el recurso de nulidad será posible producir prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido, y como
única oportunidad, en el escrito de interposición del recurso, art. 359 inc.1 NCPP.
Es decir, no se trata propiamente de un requisito de admisibilidad del recurso, sino que permite
que posteriormente se pueda rendir prueba ante el tribunal ad quem, respecto de los hechos
referentes a la causal invocada.

113
 13- Efectos de la concesión del recurso de nulidad en el cumplimiento del
fallo
La regla general que se contempla respecto de todos los recursos es que la interposición de
un recurso no suspenderá la ejecución de la sentencia absolutoria que es impugnada en
el recurso de nulidad, art. 379 inc.1 y 355 NCPP. Dando aplicación a esta regla, dispone el art.
153 que el tribunal debe poner término a la prisión preventiva cuando dictare sentencia
absolutoria o decretare el sobreseimiento temporal o definitivo, aunque dichas resoluciones
no se encontraren ejecutoriadas. Por tanto, la sentencia absolutoria impugnada por medio
de un recurso de nulidad, es un típico caso de sentencia que causa ejecutoria
La excepción la señala el mismo art. 379 NCPP. La interposición del recurso de nulidad
suspende siempre la ejecución de la sentencia condenatoria recurrida. Dicha norma
tiene pleno sentido en relación con el art. 468 NCPP: “Las sentencias condenatorias penales
no podrán cumplirse sino cuando se encontraren ejecutoriadas”.

14- Tramitación del recurso de nulidad

Reconoce una tramitación ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, ante el cual se
debe interponer el recurso; y una tramitación ante el tribunal que deberá conocer y fallar del
mismo recurso.

A. Tramitación ante el tribunal a quo

Los trámites que se contemplan son los siguientes:

1. Examen de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de nulidad

Interpuesto el recurso, el tribunal a quo debe proceder al examen de admisibilidad para los
efectos de acogerlo a tramitación. El examen de admisibilidad, sólo puede versar sobre, art.
380 NCPP:
a) Si se ha interpuesto dentro de tiempo.
b) Si ha sido deducido en contra de una resolución que fuere impugnable por este
recurso.
El examen que hace es limitado a estos dos puntos, con lo cual se busca lograr una
mayor agilidad en la providencia que deberá pronunciar acerca de la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Del examen de admisibilidad puede resultar que el recurso no cumpla con uno o más
requisitos, en cuyo caso el tribunal lo declarará inadamisible de plano.
En contra de la resolución que se pronuncie acerca de la inadmisibilidad sólo podrá
interponerse el recurso de reposición, el que deberá deducirse dentro de tercero día.

Si el recurso de nulidad cumple con estos requisitos deberá el tribunal remitirlo al

tribunal ad quem que corresponda según lo solicitado por el recurrente por la o las causales
invocadas.

2. Remisión de los antecedentes al tribunal ad quem

Concedido el recurso, el tribunal a quo ordenará que se remitan los antecedentes a la Corte
respectiva. Se remitirá a la Corte (1) copia de la sentencia definitiva, (2) del registro de la
audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren, y (2) del
escrito en que se hubiere interpuesto el recurso, art. 381 NCPP.

114
La obligación de la remisión de dichos antecedentes recae sobre el tribunal a quo, por
lo que no es procedente la deserción del recurso por no sacar compulsas o franquear el
proceso.

B. Tramitación ante el tribunal ad quem

Los trámites que se contemplan son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente a la Corte
El secretario del tribunal ad quem debe estampar en el expediente remitido un certificado que
acredita la fecha de ingreso del expediente, debe incluirlo en el libro de ingresos y asignarle un
número de rol (distinto al que tenía en el tribunal a quo).
Esta certificación no se notifica a las partes, pero es importante porque a partir de ella se
cuenta el plazo para los siguientes efectos:
A. Para que las partes diversas al recurrente se adhieran;
B. Para que las partes diversas al recurrente soliciten la inadmisibilidad; o
C. Para que las partes diversas al recurrente formulen observaciones al recurso.
En el recurso de nulidad no se contempla la comparecencia ante el tribunal ad quem, por lo
que no rige la sanción de deserción del recurso por este motivo. Sin embargo, es necesaria la
comparecencia del recurrente en la vista de la causa, bajo la sanción (en caso de
inasistencia) de tener por abandonado el recurso respecto de los recurrentes ausentes según
el art. 358 NCPP.

2. Transcurso del plazo de 5 días desde el ingreso del expediente al tribunal para que
las partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o formulen
observaciones al recurso, art. 382 NCPP.
La adhesión debe cumplir con todos los requisitos necesarios para interponer el recurso de
nulidad, y su admisibilidad se resuelve de plano por la Corte.

3. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad

Transcurrido dicho plazo (5 días desde el ingreso al tribunal ad quem), el tribunal debe revisar
en cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso.
Los elementos de admisibilidad sobre los cuales recaerá el examen son:
a) Si la sentencia objeto del recurso es aquellas contra las cuales lo concede la ley.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si el escrito de interposición contiene los fundamentos de hecho y de derecho y las
peticiones concretas.
d) Si el recurso ha sido preparado en los casos que ello fuera procedente.

Respecto de los elementos señalados en las letras a) y b) existe un doble control, ya que son
analizados tanto por el tribunal a quo como por el tribunal ad quem.

De dicho examen puede resultar:

A. Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en este caso el recurso será admisible y
deberá dictarse por el tribunal la resolución que dispone la vista del recurso.
B. Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad: en este
caso el tribunal lo declarará inadmisible, art. 383 inc.2 NCPP. Deberá efectuar dicha
declaración por medio de resolución fundada.

115
Si se hubieren hecho valer causales que sean de competencia de Corte Suprema y otras causales
de motivo de nulidad absoluta del art. 374 NCPP de competencia de las Corte de Apelaciones,
la Corte Suprema debe limitarse a declarar inadmisible las causales cuyo conocimiento sean de
su competencia, ordenando la remisión de los antecedentes a la Corte de Apelaciones
respectiva para que conozca de los motivos de nulidad de su competencia, ello porque ha
perdido su competencia por vis atractiva. Así se falló en 2002.

En contra de la resolución que el tribunal ad quem declara la inadmisibilidad del recurso, no se

ha contemplado expresamente la procedencia del recurso de reposición, como acontece con la
resolución de inadmisibilidad que emite el tribunal a quo.
Según el carácter excepcional de los recursos en el NSPP, sería posible afirmar que no es
procedente la reposición. Sin embargo, cabría aplicar la reposición por la gravedad que importa
esta resolución y por lo que dispone el art. 362.

C. Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad,

declarándolo inadmisible, pero estime posible anular de oficio por alguna de las
causales de nulidad absoluta contemplado en el art. 374 NCPP.

D. La Corte Suprema puede no pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso y

proceder a remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que
efectúe dicho control y de declarar su admisibilidad, proceda a conocer y fallarlo, art.
383 NCPP.
Los casos en que la Corte Suprema puede ejercer dicha facultad son:
a. Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra a), y la
Corte Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como
fundamento, serían constitutivos de alguna de las causales señaladas en el
artículo 374.
Es decir, si los hechos en los cuales se basa el recurso pueden subsumirse tanto
dentro de la causal genérica del 373 letra a) como en uno de los motivos específicos
y absolutos de nulidad, la Corte Suprema debe estimar que no tiene competencia
per saltum y remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva.

b. Si, respecto del recurso fundado en la causal del artículo 373, letra b), la Corte
Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la
decisión de la causa, y

c. Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artículo 376 (recurso
fundado en distintas causales, correspondiendo al menos 1 de ellas a la Corte
Suprema; o si se deducen distintos recursos de nulidad contra la sentencia y
entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual corresponde
pronunciarse a la Corte Suprema), la Corte Suprema estimare que concurre
respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones
previstas en las letras a) y b) de este artículo.

116
4. Designación de abogado patrocinante
En el recurso de nulidad no se contempla la obligación de designar abogado patrocinante ante
el tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso. Esta designación tiene carácter
facultativo y la renuncia del patrocinante no produce efecto alguno en su tramitación.
Sin embargo, conforme lo dispone el inciso final del 382, hasta antes de la audiencia en que se
conociere el recurso, el acusado podrá solicitar la designación de su defensor penal público con
domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que asuma su representación, cuando el juicio
oral se hubiere desarrollado en una ciudad distinta.

5. La prueba ante el tribunal ad quem

Por regla general, no es procedente la rendición de la prueba en el recurso de nulidad.
Ella es regla absoluta cuando el recurso se funde en un error de derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Excepcionalmente acerca de otras causales de nulidad se contempla la posibilidad de rendir
prueba para establecer los hechos que sean necesarios para acreditar la causal invocada. Ella se
regula en el art. 359 NCPP: “En el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el
escrito de interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepción en el
juicio oral. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lugar a la
suspensión de la audiencia”.

6. La vista de la causa
En esta materia se aplican las normas de los arts. 356 a 358 NCPP, ya analizadas al tratar la
apelación.

15- Modos de terminar el recurso de nulidad

El recurso termina normalmente por la resolución que falla el asunto, es decir por una
sentencia que versa sobre el fondo del recurso.
También puede terminar anormalmente de forma directa, por el abandono y el
desistimiento del recurso. No se contemplan como formas anormales de terminación, las que
se contemplan en sede de casación civil: deserción por falta de comparecencia dentro de plazo,
deserción por no sacar compulsas o deserción por no franquear el envío del expediente al
tribunal ad quem, así como tampoco la prescripción del recurso de nulidad.
También, de forma indirecta por el desistimiento y el abandono de la acción penal privada y
el sobreseimiento definitivo.

- El fallo del recurso

La Corte deberá fallar el recurso dentro de los 20 días siguientes a la fecha en que se
hubiere terminado de conocer de él.

El tribunal ad quem para acoger o rechazar el recurso debe seguir los siguientes pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca o se ha
producido un error de derecho.
c) Si esos hechos que configuran la causal que se invoca están suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la invalidación
del fallo, a menos que se trate de un motivo absoluto de nulidad del art. 374 NCPP.

117
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.

Analizado lo anterior, el fallo que rechaza el recurso de nulidad deberá

contener los fundamentos que sirvan de base a la decisión,
pronunciándose sobre las cuestiones controvertidas, y declarar que no
es nulo el juicio oral ni la sentencia definitiva.
En caso que acoja el recurso de nulidad, el tribunal deberá exponer los
fundamentos que sirvan de base a su decisión, la causal en que se basa
para acogerlo, y declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia
definitiva reclamados, o si solo es nula la sentencia, según
corresponda conforme al 385.

- Efectos de fallo del recurso de nulidad

Efectos del fallo del recurso que lo acoge

A. La regla general, es que el tribunal ad quem debe declarar la nulidad de la
sentencia recurrida y del juicio oral, debiendo según la causal de nulidad,
determinar el estado en que queda el procedimiento y disponer el reenvío del
asunto al tribunal no inhabilitado que corresponda, para que éste disponga la
realización del nuevo juicio oral. Esta misma situación (acogimiento del recurso
de nulidad dando lugar a la celebración de un nuevo juicio oral), tiene lugar
cuando el vicio o defecto se ha cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia.

Art. 386 NCPP: “Salvo los casos mencionados en el artículo 385, si la Corte acogiere el recurso
anulará la sentencia y el juicio oral, determinará el estado en que hubiere de quedar el
procedimiento y ordenará la remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que
correspondiere, para que éste disponga la realización de un nuevo juicio oral. No será
obstáculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado
lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia”.

El tribunal ad quem como RG sólo debe limitarse a anular la sentencia y el juicio oral, sin
dictar sentencia de reemplazo sobre el fondo del asunto. Ello se explica porque si el tribunal ad
quem procediera a la dictación de la sentencia de reemplazo, se violaría el principio de la
existencia de juicio oral, el que importa necesariamente que la prueba se rinda y pondere
sólo por el tribunal ante el cual ella se hubiere rendido.

En relación a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio oral que se realice ante el tribunal no
inhabilitado con motivo de la orden impuesta por la sentencia del tribunal ad quem, no será
susceptible de recurso alguno, como lo señala el art. 387 inc.1 NCPP. Se trata de una
norma inconstitucional, ya que nada asegura que en el nuevo proceso no se vuelva a incurrir
en vicios que admitan la procedencia del recurso de nulidad.

Excepcionalmente, si la sentencia anulada por el tribunal ad quem fuere absolutoria y la que se

hubiere dictado en el nuevo juicio oral fuere condenatoria, procederá el recurso de nulidad,
pero sólo en favor del acusado, conforme a las reglas generales”, art. 387 inc.2 NCPP.

118
 C. Excepcionalmente, según el art. 385 NCPP, es posible que, en caso de acogerse el
recurso de nulidad, el tribunal ad quem anule sólo la sentencia y no el juicio oral, y
en ese caso será la Corte quien dicte, sin una nueva audiencia, pero en forma separada,
un nuevo fallo resolviendo el asunto aplicando correctamente el derecho, sin que exista
una remisión del expediente al tribunal a quo.
Esta situación sólo será posible cuando el tribunal ad quem hubiere acogido el recurso por un
error de derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo por los
siguientes motivos:
a) Sentencia anulada hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal,
b) Sentencia anulada hubiere aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna, o
c) Sentencia anulada hubiere impuesto una pena superior a la que legalmente
correspondiere.
Del análisis de estos motivos excepcionales que permiten al tribunal ad quem dictar una
sentencia de reemplazo, podemos deducir que sólo es posible que ello ocurra, cuando el
recurso de nulidad ha sido deducido a favor del acusado.

A pesar de que el 385 utiliza la expresión “podrá”, estimamos que se trata de una obligación.

Este sería el caso en que el recurso de nulidad además de perseguir efectos invalidatorios o de
anulación, persigue efectos de enmienda o reforma.

- Recursos en contra de la sentencia que se pronuncia acerca del recurso de nulidad

Según el art. 387 inc.1 NCPP la resolución que fallare un recurso de nulidad no es susceptible
de recurso alguno, sin perjuicio de la revisión de la sentencia condenatoria firme.
Sin embargo, por interpretación de los arts. 97 COT y 52 NCPP, es procedente el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda en contra de la resolución tanto de la Corte de
Apelaciones como de la Corte Suprema.

119
 Capítulo VIII. El Recurso de Queja
1- Reglamentación
El recurso de queja reconoce su fuente en el art. 82 CPR, el cual entrega a la Corte Suprema la
superintendencia correccional sobre todos los tribunales, en las cuales se contempla las
facultadas disciplinarias, en virtud de las cuales se conoce el recurso de queja.

El recurso de queja se gula en los arts. 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 COT.

Además debe tenerse presente el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre
tramitación y fallo del recurso de queja. Se discute si las normas del referido AA permanecen
vigentes en la parte que no hubieren sido modificada por las nuevas normas legales (19.374) o
si este AA debe entenderse derogado orgánicamente, sólo cabiendo aplicar las normas del
COT. Según la historia de la ley, el propósito habría sido derogar orgánicamente las normas del
AA, rigiéndose el recurso de queja sólo por las normas legales contempladas en el COT, tras la
modificación de la ley 19.374.
Por medio de la reforma introducida por la ley 19.374 se persiguió reducir la procedencia del
recurso de queja, estableciéndose los requisitos que debían concurrir para ser deducido con
motivo de la dictación de una resolución judicial y estableciéndose la incompatibilidad con la
interposición de otros recursos jurisdiccionales. Asimismo se persiguió restablecer la
preeminencia de su naturaleza correccional, contemplando la obligación del Tribunal Pleno de
aplicar sanciones disciplinarias cuando el recurso haya sido acogido.

Atendida su consagración constitucional y su regulación en una LOC (como lo es para estos

efectos el COT), no es procedente sostener que no esté vigente en el NSPP, ya que el NCPP ni
siquiera fue sometido a un control preventivo de constitucionalidad, por lo que no puede
entender que modifica o deroga normativa vigente (criterio de jerarquía normativa en todo
caso).

Así lo ha sostenido el Fiscal Nacional y la Corte Suprema.

La razón para modificar el recurso de queja era que este se había constituido prácticamente en
una tercera instancia, desvirtuando el carácter disciplinario del mismo, ya que la sala que
enmendaba una resolución por grave falta o abuso, no remitía los antecedentes al pleno para la
dictación de la sanción disciplinara correspondiente. Era un camino preferido por los
abogados, ya que con ello el tribunal poseía amplias facultades para enmendar la resolución y
se evitaba la formalidad del recurso de casación.

2- Concepto
Recurso de Queja: el acto jurídico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el
tribunal superior jerárquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron en un proceso
del cual conocen, una resolución con una grave falta o abuso, solicitándole que ponga pronto
remedio al mal que motiva su interposición mediante la enmienda, revocación o invalidación
de aquella, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones disciplinarias que fueren procedentes
por el pleno de ese tribunal respecto del juez o jueces recurridos.

120
 3- Características
a) Es un recurso extraordinario, procediendo únicamente en los casos establecidos en la
ley.
Asimismo, tiene finalidades propias y distintas de los recursos ordinarios, procediendo sólo
en caso que se cometan graves faltas o abusos mediante la dictación de algunas
resoluciones, que no pueden ser remediadas mediante el ejercicio de otros recursos.

b) Es un recurso que se encontraba regulado en sus aspectos procedimentales por el Auto

Acordado de 1972, hasta que lo reguló la ley 19.374 legalmente y de forma orgánica
mediante la modificación del COT.

c) Es un recurso que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico de

aquel que hubiere dictado la resolución con grave falta o abuso, para que sea conocido
y resuelto por sí mismo.

d) Es un recurso que se interpone no en contra de una resolución sino en contra del

juez o jueces que dictaron la resolución con grave falta o abuso, para que en caso de
ser ella acreditada, sea modificada, enmendada o dejada sin efecto a fin de poner
pronto termino al mal producido.

e) No ha sido instituido para corregir errores de interpretación, sino que faltas o abusos
ministeriales.

f) No constituye instancia, sino que solamente se faculta al superior para examinar si se

cometió la grave falta o el abuso invocado por el recurrente.

g) No suspende el cumplimiento de la resolución pronunciada con grave falta o abuso, a

menos que se conceda la orden de no innovar durante su tramitación.

h) Es un recurso en que el tribunal de segunda instancia tiene competencia amplísima

para su resolución, puesto que puede adoptar todas las medidas para poner pronto
remedio al mal que motiva la queja. Dentro de dichas medidas, se puede encontrar la
enmienda o la invalidación del fallo.

i) Es un recurso que actualmente no requiere consignación para su interposición, tras la

modificación de la ley 19.374.

4- Resoluciones en contra de las cuales procede el Recurso de Queja

Hasta antes de la ley 19.374 no importaba la naturaleza jurídica de la resolución para
determinar la procedencia del recurso de queja, sino sólo se debía tratar de una resolución en
que se hubiera cometido grave falta o abuso (fuera definitiva, interlocutoria, auto, decreto,
providencia o proveído).
Asimismo, la procedencia de otros recursos respecto de la resolución que se tratara de
impugnar no impedía que se interpusiera el recurso de queja. Se establecía que debían verse
conjuntamente.

La ley 19.374 modificó el Art. 545 COT, el cual establece actualmente: El recurso de queja tiene
por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter

121
jurisdiccional. Sólo procederá cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al
juicio o haga imposible su continuación o definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, sin perjuicio de la atribución de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus
facultades disciplinarias. Se exceptúan las sentencias definitivas de 1ª o única instancia dictadas por árbitros
arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del recurso de casación en la forma.

De esta manera, a partir de la modificación de la ley 19.374, según el art. 545 COT sólo
procederá el recurso de queja, contra las resoluciones que reúnan los siguientes requisitos
copulativamente:
a) Que se hubiere cometido por el juez o jueces con motivo de la
dictación de una resolución jurisdiccional una grave falta o abuso.
b) Que la grave falta o abuso se hubiere cometido en la dictación de una
sentencia definitiva o de una sentencia interlocutoria que ponga
fin al procedimiento o haga imposible su continuación. Se
asemeja a aquellas que hacen procedente la casación.
c) Que la sentencia que hace procedente el recurso, no sea susceptible
de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la
atribución de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de
sus facultades disciplinarias.
En caso que proceda un recurso, ordinario o extraordinario, no procederá el recurso de queja,
debiendo ejercerse el recurso que proceda.

RG: es improcedente deducir el recurso de queja conjuntamente con otro recurso, ya

que la existencia de éste, hace improcedente el recurso de queja.
La única excepción, está dada por las sentencias definitivas de primera o única instancia
dictadas por árbitros arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además
del recurso de casación en la forma. En dicho caso, según el art. 66 COT: “en caso que
además de haberse interpuesto recursos jurisdiccionales, se haya deducido recurso de queja,
este se acumulará a los recursos jurisdiccionales, y deberá resolverse conjuntamente con ellos”.
Es el único caso en que esta norma tiene aplicación y es de carácter obligatoria la acumulación.

5- Causal del recurso de queja

Según el art. 545 inc.1 COT, el recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las
faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter
jurisdiccional.
En consecuencia, la falta o abuso cometida por el tribunal es la causal que hace procedente el
recurso de queja en contra del funcionario que pronunció la resolución con grave falta o abuso.
La Corte Suprema ha delimitado los casos, en los cuales son encontramos frente a una falta o
abuso, a los siguientes:
a) Contravención formal de la ley: se produce cuando el juez, no obstante el texto
claro de la ley, se aparta de ella en la dictación de la sentencia.
b) Interpretación errada de la ley: se produce cuando el tribunal al aplicar la ley
incurre en un error de interpretación al vulnerar las normas de interpretación, principalmente
las señaladas en los arts. 19 a 24 CC.
c) Falsa aplicación de los antecedentes del proceso: en ella se dicta una resolución
judicial apreciándose erróneamente los antecedentes del proceso.

122
 6- Titular del recurso
El sujeto que puede deducir el recurso debe revestir el carácter de parte en el proceso en que
se dictó la resolución y además debe haber sido agraviada con la grave falta o abuso cometida
por el juez o jueces con motivo de la dictación de la sentencia, lo que se desprende del art. 548
COT.
El fin del recurso de queja es para la parte agraviada, solicitar las medidas convenientes para
poner pronto remedio al mal que motiva la queja. (536 COT). El art.545 COT señala que el
recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la
dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional.

7- Plazo para interponerlo

El art. 548 Cot dispone que el agraviado deberá interponer el recurso en el plazo fatal de cinco
días hábiles, contado desde la fecha en que se le notifique la resolución que motiva el
recurso.
Este plazo se aumentará según la tabla de emplazamiento a que se refiere el art. 259 CPC
cuando el tribunal que haya pronunciado la resolución tenga su asiento en una comuna o
agrupación de comunas diversa de aquélla en que lo tenga el tribunal que deba conocer el
recurso. Con todo, el plazo total para interponer el recurso no podrá exceder de quince días
hábiles, contado desde igual fecha.

8- Tribunal ante el cual se interpone el recurso de queja

El recurso de queja debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal superior
jerárquico del juez o jueces que dictaron la resolución con falta o abuso.

El recurso debe conocerse en única instancia, lo que se desprende de la norma de competencia

de las Cortes de Apelaciones, art. 63 nº2 letra b) Las Cortes de Apelaciones conocerán: nº2: en
única instancia: b) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de los jueces de letras,
jueces de policía local, jueces árbitros y órganos que ejercen jurisdicción dentro de su territorio
jurisdiccional.

- “Órganos que ejercen jurisdicción”: en la historia de la ley se dejó constancia que esta
expresión debe ser entendida en sentido amplia, refiriéndose a los funcionarios administrativos
que ejercen funciones jurisdiccionales, tales como el Director de SII, los Superintendentes,
entre otros.

9- Forma de interponer el recurso

Los requisitos que debe cumplir el escrito son:
a. Debe cumplirse con las normas de comparecencia en juicio
El art. 548 inc.2 COT señala: “El recurso lo podrá interponer la parte personalmente, o su
mandatario judicial, o su abogado patrocinante, o un procurador del número, y deberá ser
expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión”.
No obstante la amplitud de la nueva redacción de la norma, todavía, según el Profesor
Maturana, es aplicable el auto acordado en la materia. Éste en su nº1 distingue el tribunal ante
el cual se interpone el recurso para establecer las personas que se encuentran habilitadas al
efecto:
a- Ante la Corte de Apelaciones el recurso puede interponerse por la parte agraviada, un
procurador del número o un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.

123
b- Ante la Corte Suprema el recurso puede interponerse por un procurador del número de
Santiago o por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.

b. Patrocinio de abogado habilitado

El art. 548 inc.2 COT señala: “(..) y deberá ser expresamente patrocinado por abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión”.
La importancia de este patrocinio, es que el abogado se hace responsable de la seriedad del
recurso. Anteriormente debía responder el abogado, en caso de ser desechado el recurso. Hoy
en día, luego de la ley 19.374 no se establece semejante sanción.

c. Contendido del escrito

De acuerdo a lo previsto en el art. 548 inc.3 COT este debe contener:
a) Indicar nominativamente el juez o funcionarios recurridos.
b) Individualizar el proceso en el cual se dictó la resolución recurrida, la
que se transcribirá o se acompañará una copia de ella, si se trata de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
c) Consignar el día de la dictación de la resolución recurrida, la foja que
rola en el expediente y la fecha de su notificación al recurrente.
d) Señalar clara y específicamente las faltas y abusos que se imputan al
juez o funcionarios recurridos.

El art. 549 letra a) COT establece un examen de admisibilidad en donde se revisan las
menciones del escrito: “Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal
colegiado deberá comprobar que éste cumple con los requisitos que establece el artículo
precedente (art. 548) y, en especial, si la resolución que motiva su interposición es o no
susceptible de otro recurso. De no cumplir con los requisitos señalados o ser la resolución
susceptible de otro recurso, lo declarará inadmisible, sin más trámite. Contra esta resolución
sólo procederá el recurso de reposición fundado en error de hecho”.

Con la ley 19.374 se deroga la posibilidad del rechazo in limine, sino sólo se puede
declarar la inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales.

d. Certificado acerca de los hechos que establece la ley

Debido a que el recurso de queja se presenta directamente ante el tribunal superior, quien
desconoce hasta ese momento todo antecedente del proceso en que se dictó la resolución
abusiva, se exige que se acompañe una certificación para demostrar el cumplimiento de los
requisitos formales en su interposición.

El art. 548 inc.4 señala: “Asimismo, se deberá acompañar un certificado, emitido por el
secretario del tribunal, en el que conste: (1) el número de rol del expediente (en que se dictó la
resolución con falta o abuso) y su carátula; (2) el nombre de los jueces que dictaron la
resolución que motiva el recurso; (3) la fecha de su dictación y la de su notificación al
recurrente, y (4) el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.
El secretario del tribunal deberá extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a
sola petición, verbal o escrita, del interesado”.

124
La sanción a la falta de acompañamiento del certificado es que se declare inadmisible según el
art. 549 letra a) COT. Sin embargo, el inc.2 de la letra a) señala que si no se ha acompañado el
certificado, por causa justificada, el tribunal dará un nuevo plazo fatal e improrrogable para
ello, el cual no podrá exceder de seis días hábiles.

10- Orden de no innovar

La sola interposición del recurso no suspende el cumplimiento ni impide que se produzca
todos sus efectos la resolución que se haya pronunciado con falta o abuso.

El art. 536 COT señala que los tribunales que conocen del recurso dictarán las medidas
convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja.

A partir del citado artículo, la Corte Suprema contempló la ONI en el recurso de queja con el
fin de impedir como medida cautelar que se materialice la falta o abuso cometida en la
resolución, paralizando los efectos de la resolución o impidiendo su cumplimiento, mientras no
se resuelva el proceso.

En la práctica, esta ONI en el recurso de queja, sólo tiene trascendencia cuando se trate de
sentencias definitivas o interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación, respecto de las cuales no quepan recursos ordinarios o extraordinarios.

La ONI, con la ley 19.374, pasó a tener consagración legislativa, en el inciso final del art. 548
COT el cual establece: El recurrente podrá solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso..
Formulada esta petición, el Presidente del Tribunal designará la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta
misma le corresponderá dictar el fallo sobre el fondo del recurso.

Son características de la ONI:

a) Sólo puede ser impartida a petición de parte y no de oficio por
el tribunal.
b) Se puede solicitar por el recurrente al momento de interponer el
recurso o durante la tramitación del mismo.
c) El presidente del tribunal colegiado debe designar la sala que
debe pronunciarse acerca de la orden de no innovar, la cual verá
el asunto en cuenta.
d) La resolución acerca de la orden de no innovar produce la
radicación del recurso de queja para su vista y fallo ante la sala
que se hubiera pronunciado de ella.
e) Puede ser concedida en términos generales o específicos. Si
nada se dice, deberá entenderse que la orden de no innovar es
concedida en términos generales, es decir, sin limitación alguna
produciendo la paralización del procedimiento. No obstante, no
suspende el curso de los plazos fatales que hayan comenzado a
correr antes de comunicarse dicha orden, nº 7 AA.
f) Concedida la orden de no innovar ella es comunicada al tribunal
inferior que hubiere dictado la resolución, en la práctica
telefónicamente, sin perjuicio de remitirle después un oficio.
g) Concedida la orden de no innovar debe soportar la carga de
hacer avanzar el procedimiento para la resolución del recurso,

125
 puesto que su inactividad por más de 15 días hábiles importa el
desistimiento de éste. La Corte declarará desistido de oficio o
petición de parte el recurso, nº 8 AA. La actividad de las partes
se verifica hasta el momento en que se dicta la resolución Autos
en Relación, que concluye con la tramitación del recurso, en las
materias en que las partes pueden intervenir para su vista y fallo.

3- Tramitación

Los trámites que debe seguir el recurso son:

1. Presentación
El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el tribunal superior jerárquico de
aquel que hubiere dictado la resolución con falta o abuso.

2. Primera resolución
Las resoluciones que pueden dictarse frente a la presentación del recurso son las siguientes,
según el cumplimiento de los requisitos señalados precedentemente:
a. Falta de patrocinio: debe tenerse por no presentado, según lo dispone la ley
18.120.
b. Inadmisibilidad por falta de requisitos formales:
i. No haberse deducido dentro de plazo legal
ii. No proceder atendida su naturaleza jurídica
iii. Proceder otros recursos (ordinarios o extraordinarios)
iv. Falta de certificación con las menciones que indica la ley
v. Escrito en que no se cumplen las menciones legales
La Sala declara inadmisible el recurso en cuenta. En contra de dicha resolución procede el
recurso de reposición, el que debe ser fundado en error de hecho, art. 549 letra a COT. El
profesor Maturana estima que el tribunal puede proceder de oficio, aún cuando se declare
inadmisible el recurso.

Asimismo, debemos entender derogada la facultad que tenía el Presidente para rechazar in
limine el recurso, por falta de fundamento plausible, tras la modificación de la ley 19.374.

c. Admisibilidad del recurso: si el recurso cumple con todos los requisitos

formales, la primera resolución que deberá dictarse en cuenta, por el presidente
del tribunal colegiado (en la práctica por la Sala Tramitadora) será la solicitud
de informe al juez o jueces recurridos, ya que este recurso siempre debe ser
resuelto previa audiencia de ellos. art. 549 letra b COT. En caso de haberse
solicitado ONI, deberá disponer además que se de cuenta de esa petición en la
Sala que designe el Presidente.

3. Evacuación de informe, constancia de su presentación en el proceso y notificación

de la solicitud a las partes
La primera resolución que recae en el recurso de queja, que cumple con todos los requisitos
formales, es la de solicitar informe al o los jueces recurridos. Se les dirige un oficio,
adjuntándoles una fotocopia del recurso de queja interpuesto en su contra.

126
El juez o jueces recurridos una vez recibida la solicitud de informe deben cumplir las siguientes
obligaciones:
a) Evacuar el informe dentro del plazo de 8 días hábiles, contados desde la fecha
de recepción del oficio respectivo, art. 549 letra b COT. En esta parte se entiende derogado
el AA, toda vez que, actualmente vencido el plazo de 8 días hábiles, se haya o no recibido el
informe, se procederá a la vista del recurso. Con esto, se desprende que hoy en día no resulta
imprescindible para la tramitación y resolución del recurso, que se evacue el informe por el
tribunal recurrido.
El informe puede recaer, sólo sobre los hechos que, según el recurrente, constituyen
faltas o abusos que se le imputan.
b) Dejarse constancia en el proceso del hecho de haber recibido la solicitud del
informe, lo cual debe realizar el secretario, art. 549 letra b, 380 nº 2 COT.
c) Notificarse por el estado diario a las partes por el tribunal recurrido de la
solicitud de informe.

4. Comparecencia de las partes ante el tribunal superior

El art. 549 letra d) COT señala que cualquiera de las partes podrá comparecer en el recurso
hasta antes de la vista de la causa. Es decir, la comparecencia en el recurso de queja es
facultativa para las partes.

5. Vista del recurso

El art. 549 letra c) COT señala que: “Vencido el plazo anterior, (de 8 días para evacuar el
informe) se haya o no recibido el informe, se procederá a la vista del recurso, para lo cual se
agregará preferentemente a la tabla. No procederá la suspensión de su vista y el tribunal sólo
podrá decretar medidas para mejor resolver una vez terminada ésta”.
a- El recurso debe fallarse siempre previa vista de la causa. Con ello, transcurrido el
plazo de los 8 días, con o sin recepción del informe de parte del o los jueces recurridos,
debe dictarse la resolución de Autos en Relación.
b- El recurso de queja es una causa que goza de preferencia, por lo cual debe agregarse
preferentemente a la tabla para su vista y fallo.
c- En caso de haberse interpuesto otros recursos jurisdiccionales conjuntamente con el
recurso de queja, deben acumularse y fallarse conjuntamente, art. 66 COT. Sabemos
que esta situación excepcional, sólo se plantea en el caso del fallo de los árbitros
arbitradores, en contra de los cuales cabe la queja conjuntamente con la
casación en la forma.
d- En la Corte de Apelaciones debe realizarse el sorteo de la sala que lo conocerá y fallará,
art. 69 COT, salvo el caso en que se hubiera producido la radicación en virtud de la
orden de no innovar.
e- En la Corte Suprema, el conocimiento y fallo del recurso corresponde a la sala
especializada en conformidad a la materia que incida en el recurso.
f- No procede la suspensión de la vista de la causa
g- Sólo pueden decretarse medidas para mejor resolver una vez terminada la vista de la
causa.

6. Fallo del recurso de queja

Terminada la vista de la causa respecto del recurso de queja, puede ocurrir que:

127
A- La resolución acoge el recurso de queja: el tribunal superior tiene amplias facultades
para los efectos de dictar la resolución que estime necesaria para poner pronto remedio al mal
que motivó su interposición, pudiendo invalidar, modificar o enmendar la resolución que
cometió la falta o abuso, según lo que se desprende del art. 545 COT. Se encuentra facultado
con poderes muchos más amplios que en el caso de la apelación y de la casación, pudiendo
adoptar un sinnúmero de medidas que tiendan a reparar la falta o abuso cometido en la
resolución.
El art. 545 inc.2 y 3 COT señala: “El fallo que acoge el recurso de queja contendrá las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, así como los errores u omisiones
manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la resolución que motiva el recurso, y
determinará las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso.
En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias,
invalide una resolución jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias que estime
pertinentes. En tal caso, la sala dispondrá que se dé cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la
naturaleza de las faltas o abusos, la que no podrá ser inferior a amonestación privada”.

Anteriormente, los tribunales se limitaban a acoger el recurso de queja, modificando la

resolución, pero no ordenaban que se pasaran los antecedentes al Pleno para que se aplicaran
las correspondientes sanciones disciplinarias. Con ello se desvirtuaba en gran parte el recurso
de queja, ya que éste se encontraba (y encuentra) establecido como emanación de las funciones
disciplinarias de los tribunales, y no de las jurisdiccionales. Hoy en día, constituye una
obligación de la Sala, pasar los antecedentes al Tribunal Pleno.

El profesor Maturana, estima que el conocimiento del recurso de Queja, debiera establecerse
en el pleno y la Sala sólo debería hacer un control de admisibilidad.

La Corte Suprema ha manifestado que el art. 545, no obliga a aplicar una sanción disciplinara
en el caso de haberse acogido el recurso de queja, sino solamente a remitir los antecedentes al
pleno, el cual tendrá que decidir si las aplica o no.

B- La resolución rechaza el recurso de queja: en caso de no existir falta o abuso, el tribunal

se limitará a rechazar el recurso de queja, no siendo necesario que contenga fundamento
alguno acerca de su decisión.

7. Recursos
En contra de la resolución que se pronuncia acerca del recurso de queja no es procedente la
interposición de la apelación, lo que se desprende de que se conoce en única instancia según el
art. 63 COT. En cuanto las resoluciones de la Corte Suprema, lógico resulta que sean
inapelables.

11- Otras formas de término del recurso

El recurso puede terminar durante su tramitación por el desistimiento de la parte recurrente.

128
 Capítulo IX. El Recurso de Protección
1. Reglamentación
El Recurso de Protección, se encuentra reglado en el art. 20 CPR y en el Auto Acordado de la
Corte Suprema sobre tramitación del recurso de protección de garantías constitucionales de
1992, modificado por el auto Acordado de 1998 y modificado por el AA de 2007.

2. Concepto

Recurso de Protección: acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante
los tribunales superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida protección,
frente a un acto u omisión arbitraria o ilegal que importe una privación, perturbación o
amenaza al legítimo ejercicio de los derechos y garantías que el constituyente establece, sin
perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o de los tribunales
correspondientes.

3. Características
a. Es una acción constitucional y no un recurso:
i. No tiene por objeto impugnar una resolución judicial, sino que se
ponga en movimiento la jurisdicción a fin de conocer una acción u
omisión ilegal o arbitraria que importa una privación, perturbación o
amenaza a uno de los derechos que el constituyente establece.
ii. Tiene la naturaleza jurídica de una acción, lo cual aparece expresamente
reconocido en el nº1 del AA el que se refiere a éste como “el recurso o
acción de protección”.
iii. Hay que tener presente que la CPR no lo califica como un recurso.

b. Es una acción cautelar autónoma o que da origen a un procedimiento de

urgencia: a través de él se ejerce una acción cautelar ya que mediante ella se
persigue la adopción de las medidas necesarias para reestablecer el imperio del
derecho del particular, otorgándole la debida protección. El requerimiento que
se efectúa no se realiza para la resolución definitiva del conflicto, ya que el
proceso de protección siempre deja a salvo los demás derechos que
pueden hacerse valer ante la autoridad correspondiente.
Teniendo como una idea inamovible el hecho de que en Chile se reconoce la
vigencia de un Estado de Derecho, y conforme a lo señalado en los artículos 5 y
19 de la CPR, no es posible que se presente tal Estado, sin que se consagre una
acción con la debida urgencia, a fin de que se adopten las medidas que se juzgan
necesarias para reestablecer el imperio del derecho.
La acción de protección da origen a un proceso cautelar autónomo o principal,
o un procedimiento de urgencia principal, sumarísimo, que no está destinado a
obtener una protección en la esfera de una sentencia definitiva, como ocurre en
los procedimientos que se injertan en forma accesoria a uno principal, como las
medidas precautorias o la prisión preventiva, sino que está dirigido, tal como lo
señala la propia CPR a asegurar la protección del afectado.

129
 Con lo anterior, se puede afirmar que en el recurso o acción de protección, no
concurrirá, debido a su carácter de proceso principal, ninguna de las
características de instrumentalidad que conocemos de las medidas cautelares.
De tal forma, la acción de protección es un proceso principal, en que su
decisión es un acto de naturaleza jurisdiccional, de la que va a emanar el
efecto de cosa juzgada, si bien formal, dejando a salvo las acciones que
pudieran ejercerse con posterioridad en otros procedimientos diversos.
Se ha afirmado que la existencia de procesos de urgencia o sumarios son formas
en que el legislador otorga tutelas provisionales, lo que no permite que las
confundamos con los procesos propiamente cautelares. Se distinguen ambos
procesos, en distintos aspectos:
A- Objeto de conocimiento en uno y en otro
B- Periculum in mora distinto
C- PROVISIONALIDAD DE LA RESOLUCIÓN:
i. En los procesos sumarios: nace la opción de
un ulterior proceso plenario que eventualmente
puede modificar los efectos del primer proceso.
ii. En las medidas cautelares: la provisionalidad
surge de la relación de instrumentalidad que las
une a un proceso principal, cuya terminación
exige ciertamente la extinción de la cautela.
La Corte Suprema en los diversos Autos Acordados que ha dictado, ha
destacado el carácter de proceso sumario o de urgencia de la acción de
protección.

c. Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras: busca que se adopten las medidas necesarias para reestablecer
el imperio de los derechos constitucionales establecidos en nuestra CPR.

d. Sólo sirve para la protección de los derechos y garantías que expresamente se

señalan en el art. 20 CPR:
i. Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona
ii. Igualdad ante la ley
iii. No juzgamiento por comisiones especiales
iv. Respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra de la
persona y su familia
v. La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada
vi. La libertad de conciencia, manifestación de todas las creencias y el
ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las
buenas costumbres o al orden público.
vii. La libre elección del sistema de salud al cual desee acogerse, sea éste
estatal o privado.
viii. Libertad de enseñanza, que incluye el derecho de abrir, organizar y
mantener establecimientos educacionales.
ix. Libertad de emitir opinión y la de informar, sin censura previa, en
cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los
delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en
conformidad a la ley.

130
 x. El derecho a reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas
xi. El derecho de asociarse sin permiso previo
xii. Sólo el derecho a la libertad de trabajo, a su libre elección y libre
contratación
xiii. El derecho a sindicarse en los casos y forma que señala la ley
xiv. El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional,
respetando normas legales que la regulen
xv. La no discriminación arbitraria de trato que deben dar el Estado y sus
organismos en materia económica
xvi. La libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes
xvii. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales e incorporales
xviii. El derecho del autor y propiedad industrial
xix. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación
cuando sea afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una
autoridad o persona determinada18.

e. Es conocido en Sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en

segunda instancia, por la Corte Suprema.

f. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposición no sólo por el

afectado, sino que en su nombre por cualquier persona capaz de parecer en
juicio, aún por telégrafo o télex.

g. Tiene para su tramitación un procedimiento concentrado e inquisitivo.

h. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, puesto que las medidas
que se adopten en el recurso de protección no impiden el ejercicio posterior de
las acciones para hacer valer los demás derechos ante la autoridad o los
tribunales correspondientes.

4. Contenido de la protección
La acción de protección sólo protege los derechos mencionados en el art. 20 CPR.
Se han excluido del recurso de protección los derechos que importan aspiraciones sociales y
aquellos cuya atención están condicionadas a la capacidad económica del Estado en su
momento determinado.

5. Sujeto activo
El sujeto activo de la acción de protección (“El que”) comprende a las personas naturales y
jurídicas y a las entidades que carecen de personalidad jurídica.
Según el nº 2 AA el recurso puede interponerse por el afectado o por cualquiera persona en su
nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial.

18Se incorporó por reforma de 2005, eliminándose la expresión “arbitrario” y agregándose la opción de que el
derecho se vea afectado por una omisión.

131
Es importante destacar que en el Recurso de Protección, se da uno de los casos excepcionales
en que no es necesario contar con ius postulandi.

En cuanto a la posibilidad de intervenir de los terceros, la Corte Suprema ha señalado que

resultan aplicables las disposiciones del CPC en las cuales se establece la posibilidad de
existencia de terceros coadyuvantes, excluyentes e independientes, siempre que se cumplan las
reglas que su estatutos señalan.

6. Sujeto pasivo

La acción de protección no es más que una manifestación del derecho de petición, como
consecuencia pormenorizada de la prohibición de autotutela, siendo una forma de estimular la
actividad cautelar de la jurisdicción.

La acción de protección se dirige en contra del Estado y frente al agresor si se le

conoce.

Sin embargo, alguna jurisprudencia ha rechazado recursos de protección por no haber sido
interpuestos en contra de la persona o autoridad causante del agravio, es decir, se debe
determinar con exactitud la persona del ofensor.

La jurisprudencia por regla general, ha declarado improcedente el recurso de protección en

contra de las resoluciones judiciales y para los efectos de interpretar los contratos.

7. Tribunal competente
El tribunal competente para conocer del recurso de protección en primera instancia es la Corte
de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el acto o incurrido en la
omisión arbitraria o ilegal que ocasionen privación perturbación o amenaza en el legítimo
ejercicio de las garantías constitucionales respectivas, art. 20 CPR y nº 1 AA. La Corte de
Apelaciones respectiva, conocerá en sala y previa vista de la causa.
En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelación en contra de la resolución de
protección, corresponde a la Corte Suprema. La Corte Suprema conocerá en sala y en cuenta,
según la distribución geográfica para el conocimiento de dichas apelaciones. Esta distribución
se realiza en las Salas de acuerdo al tribunal a quo (Corte de Apelaciones) que haya dictado la
resolución apelada.
En Funcionamiento Ordinario: Sur-Norte-Centro Sur
En Funcionamiento Extraordinario: 1ª Sala Civil: Sur- Centro Sur- Santiago y San Miguel-
Norte.
Se estimó por la Corte Suprema necesario hacer esta división encargando a las distintas Salas,
porque se observó que al entregar las apelaciones de la protección a una sola Sala, hacía
impracticable que ésta siguiera conociendo de sus demás materias.

Excepcionalmente podrá conocer previa vista de la causa:

a) Cuando la sala lo estime conveniente.
b) Cuando se le solicite con fundamento plausible.
En estos casos, procede que la Sala de la Corte Suprema ordene traer los autos en relación para
oír los alegatos.

132
8. Plazo

El recurso de protección debe interponerse dentro del plazo de 30 días19 corridos contados
desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde
que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en
autos, nº 1 AA.
Se trata de un plazo de días, continuo, legal, fatal, improrrogable, y no ampliable según la tabla
de emplazamiento para contestar la demanda del 259.

De acuerdo a lo establecido en dicho precepto, a partir de cuando comienza a correr el plazo

se ha distinguido entre las siguientes situaciones:
a) Hecho material: se cuenta desde la ejecución del acto. Si la
perturbación es permanente se cuenta desde que se comete el
último de ellos.
b) Actos jurídicos que se ponen en conocimiento de parte
mediante su publicación o notificación: se cuenta desde su
notificación o publicación.
c) Actos jurídicos que no se notifican o publican: desde que el
afectado toma conocimiento de ellos, lo que deberá acreditar.
En cuanto a la adhesión del recurso de protección, ésta no adquiere la fecha del primitivo
recurso, sino que el de su propia presentación.

8. Tramitación

A. Tramitación en primera instancia

Los trámites son los siguientes:
1. Presentación del recurso de protección
El recurso de protección, no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su
presentación. Puede ser presentado en papel simple e incluso télex, No. 2 AA.

Los elementos que idealmente debería reunir el escrito en el cual se presenta el citado recurso,
son:
A) Designación del tribunal ante el cual se entabla (Corte de Apelaciones respectiva)
B) Individualización del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que lo
interpone en su nombre (aún sin tener mandato especial para ello)
C) Individualización del agente que ha realizado la acción o incurrido en la omisión ilegal y
arbitraria si se supiere.
D) La indicación de los hechos que importen la acción u omisión arbitraria
E) La forma como esos hechos importan amenaza, perturbación o privación del derecho
F) El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o perturbado en su legítimo
ejercicio
G) La indicación de las medidas procedentes de adoptar por la Corte de Apelaciones para
reestablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten el carácter
obligatorio para ella.

19 Modificación del AA de 2007

133
En la práctica, la jurisprudencia ha permitido que terceros comparezcan adhiriendo al recurso
cuando igualmente fueren víctimas del hecho, siempre que lo hagan dentro del plazo
establecido en el AA.

En el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aún
por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de Apelaciones,
se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresado primero en el respectivo
libro de la secretaría del tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una
sola sentencia. AA No. 13.

2. Examen de admisibilidad
Presentado el recurso, el Tribunal examinará en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo y si se
mencionan hechos que puedan constituir la vulneración de garantías de las indicadas en el
artículo 20 de la Constitución Política de la República. Si su presentación es extemporánea o
no se señalan hechos que puedan constituir vulneración a garantías de las mencionadas en la
referida disposición constitucional, lo declarará inadmisible desde luego por resolución
fundada, la que sólo será susceptible del recurso de reposición ante el mismo tribunal, el que
deberá interponerse dentro de tercero día. AA No. 220

3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitación, la Corte de
Apelaciones pedirá informe a la persona, funcionario o autoridad que según el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisión recurridos, nº 3 AA. Conjuntamente
con el informe, se le solicita que remita todos los antecedentes que existen en su poder sobre el
asunto que haya motivado el recurso.
b) Forma de requerir el informe: Los oficios necesarios se despacharán por
comunicación directa, por correo, telegráficamente, a través de las oficinas del Estado o por
intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar: la Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que éste
se emita. En la práctica, la Corte otorga prórrogas cuando el obligado lo requiere, haciendo
valer antecedentes que lo justifican. En caso de que no se evacuare, la Corte podrá imponer
una o más sanciones del nº 15 AA (amonestación privada, censura por escrito, multa a
beneficio fiscal entre 1 y 5 UTM, suspensión de funciones hasta por 4 meses).
d) Forma del informe y efectos de éste: deberá efectuarse una relación de los hechos
en la versión del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento. En
la práctica procede a efectuar su defensa, señalando todos los fundamentos para desechar el
recurso. Por el sólo hecho de evacuar el informe, no se transforma en parte quien lo
evacua, sino que ello debe ser manifestado en forma expresa.

4. Prueba en el recurso
No existe un término probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba desde la
interposición del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradísimo del recurso, sólo

20 Anteriormente a la modificación del AA de 2007, señalaba: Presentado el recurso se examinará en cuenta si ha sido

interpuesto en tiempo y si tiene fundamentos suficientes para acogerlo a tramitación.

Si en opinión unánime de sus integrantes su presentación ha sido extemporánea o adolece de manifiesta falta de fundamento lo
declarará inadmisible desde luego por resolución someramente fundada, la que no será susceptible de recurso alguno, salvo el de
reposición ante el mismo tribunal, el que deberá interponerse dentro de tercero día.

134
será procedente básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea en los escritos de
interposición e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el
esclarecimiento de los hechos, nº 5 AA. La Corte apreciará los antecedentes según la sana
crítica, nº 5 AA.

5. Orden de no innovar
El tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podrá decretar
orden de no innovar, nº 3 AA.

6. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará
agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del día subsiguiente, previo sorteo en las
Cortes de más de una sala, nº 3 AA. Sin perjuicio de la radicación de una sala para su
conocimiento.
La suspensión de la vista de la causa procederá para el recurrente por una sola vez, y para el
recurrido cuando el tribunal lo estime pertinente por fundamento muy calificado. No procede
de común acuerdo.
Los alegatos de las partes tienen una duración de media hora en ambos tribunales colegiados.

7. Fallo del recurso

A. La Corte acoge el recurso, por cumplirse los requisitos antes señalados:
Deberá disponer las medidas que se requieran para dar la debida protección al afectado y
reestablecer el imperio del derecho, sin que ello sea necesario que se solicite expresamente por
el recurrente.

B. La Corte rechaza el recurso, si no se acreditan el acto u omisión y como estos han afectado
las garantías constitucionales del recurrente debe rechazarlo.
La sentencia que se pronuncie resolviendo el recurso de protección tiene la naturaleza jurídica
de sentencia definitiva, nº 5 AA.

El plazo para dictar la sentencia es de 5 días hábiles a contar desde que la causa quede en
estado, salvo las garantías de los nº 1, 3 inc.3, 12 y 13 del art. 19 CPR, en cuyo caso será de 2
días, nº 10 AA.

Ella será notificada personalmente o por el estado, nº 6 AA, al recurrente y a los recurridos que
se hubieren hecho parte de él. En la práctica se realiza por el Estado.

En contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones, ya sea que lo acoja, rechace o declare

inadmisible, es procedente el recurso de apelación, que se debe interponer dentro del plazo
de 5 días hábiles contados desde la notificación de la sentencia.

En contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones no procederá el recurso de casación,

nº 11 AA.

B. Tramitación en segunda instancia

135
Recibidos los autos en la Secretaría de la Corte Suprema, el Presidente del Tribunal ordenará
dar cuenta preferente del recurso en la Sala que corresponda, la cual si lo estima conveniente,
se le solicita con fundamento plausible y especialmente cuando se le pide de común acuerdo
por recurrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como partes en el procedimiento,
podrá ordenar que sea resuelto previa vista de la causa, disponiendo traer los autos en
relación, evento en el cual el recurso se agregará extraordinariamente a la tabla respectiva
de la Sala que corresponda21
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime
necesarios para la resolución del asunto.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario, salvo las que decreten diligencias,
las que se cumplirán por oficio.

9. Efectos y cumplimiento del fallo

La sentencia que se pronuncia sobre el recurso de protección produce:

A. Cosa juzgada sustancial: sólo respecto a los recursos de protección que con
posterioridad pudieran deducirse basados en los mismos hechos por el titular de un
derecho constitucional.
B. Cosa juzgada formal: dado su carácter de emergencia, persigue sólo reestablecer el
imperio del derecho que ha sido afectado, sin impedir que con posterioridad se
ejerzan diversas acciones a través de procedimientos ordinarios.
Para el cumplimiento del fallo, se requiere que esté ejecutoriado (transcurrido los plazos para
deducir la apelación ante la Corte Suprema, o resuelto el recurso de apelación por esta última).

Para el cumplimiento del fallo, la Corte de Apelaciones transcribirá lo resuelto a la

persona o autoridad cuyas actuaciones hubieran motivado el recurso, por oficio directo,
o telegráficamente su el caso así lo requiere. nº 14 AA.
Se puede imponer al recurrido las sanciones que establece el nº 15 AA si no cumple dentro de
plazo lo ordenado. Ello sin perjuicio de la responsabilidad penal correspondiente, nº 15 AA.

21 Antes de la modificación del AA de 2007, disponía el No.7: Interpuesto el recurso y encontrado procedente,
deberán elevarse los autos a la Corte Suprema. Recibidos los autos en la secretaría de la Corte, el presidente ordenará dar
cuanta preferente del recurso a la sala que correspondiere. Excepcionalmente procedía que la apelación se resolviera previa vista de la
causa, cuando: 1) La Sala lo estimara conveniente; 2) Cuando se le solicite con fundamento plausible

136
 Capítulo X: El Recurso de Amparo o Habeas Corpus

I. Reglamentación
Se encuentra regulado en el art. 21 CPR, en los arts. 306 a 317 CPP y en el Auto Acordado de
la Corte Suprema sobre tramitación y fallo del recurso de amparo.
En el NCPP no se contempló la regulación del recurso de amparo, pero ello no implica que
dicha acción no sea procedente en este sistema. Por su consagración constitucional no
podríamos entender que se eliminó del NSPP.

El art. 95 NCPP establece el amparo ante el juez de garantía (el cual no afecta en absoluto la
normativa constitucional), haciendo expresa referencia a que si la privación de libertad se debe
a una resolución judicial, la vía de impugnación la constituyen los medios procesales que
correspondan, sin perjuicio de lo establecido en el art. 21 CPR, es decir, reconoce la existencia
del recurso de amparo constitucional.

La acción contenida en el Art. 95 NCPP es una acción autónoma, distinta al recurso de

amparo consagrado en la CPR, teniendo aplicación en el NSPP, respecto de actos que
importen una privación de libertad, cuando su origen no se encuentre en una
resolución judicial.

A pesar de que algunos critiquen la regulación por medio de AA de las acciones

constitucionales, es importante destacar que tienen por objetivo, dar aplicación al principio
de la supremacía constitucional.

II. Concepto

Acción de Amparo: acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los
tribunales superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida protección al
afectado, dejando sin efecto o modificando cualquiera acción u omisión arbitraria o ilegal que
importe una privación u amenaza a la libertad personal o seguridad individual, sin limitaciones
y sin que importe el origen de dichos atentados.

III. Clasificación
a. En cuanto al derecho que se persigue proteger:
1. Recurso de amparo destinado a la protección de la libertad
personal
2. Recurso de amparo destinado a la seguridad individual.

b. En cuanto a la oportunidad que puede ser deducido

1. Amparo preventivo: poner fin a toda acción u omisión, que sin
haberse llegado a constituir en una privación, importe una
amenaza o perturbación.
2. Amparo correctivo: poner término o modificar toda acción u
omisión que importe la privación de libertad personal y
seguridad individual.

137
 IV. Características
a) Es una acción constitucional y no un recurso:
a. No tiene por objeto impugnar una resolución judicial dictada dentro de un
proceso
b. Su fin es poner en movimiento la jurisdicción a fin de conocer una acción u
omisión ilegal o arbitraria que importa una amenaza, privación o perturbación a
la libertad ambulatoria o a la seguridad individual, para brindar la debida
protección al afectado.
c. Sin embargo, la jurisprudencia reiteradamente ha señalado que el amparo es
también procedente en contra de resoluciones judiciales dentro de un
proceso que importen privación, perturbación o amenaza a la libertad personal,
como ocurre con las órdenes de detención y prisión preventiva. En tal caso,
tendrá el carácter de recurso.

b) Es una acción cautelar: ya que por medio de ella se persigue la adopción de medidas
necesarias para reestablecer el derecho privado, amenazado o perturbado, otorgando la
debida protección al afectado. Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución del
asunto, ya que siempre deja a salvo en el caso de ser acogido que, con posterioridad en
el proceso penal, se puedan nuevamente dictar las órdenes de detención o prisión
preventiva que se deja sin efecto, reunidos todos los requisitos para ello.

c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras: busca reestablecer el imperio de los derechos constitucionales de la
libertad personal y seguridad individual.

d) Sólo sirve para la protección de los derechos y garantías que la CPR expresamente
señala, es decir, el art. 19 nº 7 CPR:
a. Libertad personal
b. Seguridad individual

e) Es una acción de derecho público y por lo tanto irrenunciable, sin perjuicio de la

facultad del afectado de desistirse de él una vez interpuesto.

f) Es una acción que puede tener tanto el carácter preventivo como correctivo, según el
momento en que sea interpuesto.

g) Es una acción que no tiene plazo para su ejercicio pudiendo ser deducida mientras
subsista la privación, perturbación o amenaza a la libertad personal y la seguridad
individual, y siempre que no se hayan deducido otros recursos en contra de la
resolución que hubiere dispuesto la privación de libertad.

h) Es conocido en sala en primera instancia por la Corte de Apelaciones y en sala, en

segunda instancia por la Corte Suprema.

i) Es un recurso informal, puesto que se posibilita su interposición no sólo por el

afectado sino que por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aún
por telégrafo o télex.

138
 j) Tiene para su tramitación un procedimiento concentrado e inquisitivo.

k) El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, ya que las medidas que se
adopten en el recurso de amparo, no impiden que con posterioridad se vuelvan a dictar
las resoluciones que se dejen sin efecto durante el curso del proceso, reuniendo los
antecedentes que así lo permitan.

V. Contenido del recurso

La acción de amparo protege sólo los derechos de la libertad personal y seguridad
individual mencionados en el art. 19 nº 7 CPR.

Según la Corte Suprema, por libertad personal debe entenderse el derecho que tiene toda
persona para residir y permanecer en cualquier lugar de la República, trasladarse libremente
cuando lo desee de un punto a otro y entrar y salir del territorio nacional, siempre que guarde
para esto las normas legales vigentes.
La seguridad individual es un concepto complementario del anterior que tiene por objeto
rodear la libertad personal de un conjunto de mecanismos cautelares que impidan su anulación
como consecuencia de cualquier abuso de poder o arbitrariedad.

6. Causales
Según el art. 21 CPR es procedente interponer el recurso de amparo para obtener protección
del afectado frente a cualquiera acción u omisión ilegal que importe una amenaza,
perturbación o privación de la libertad personal o de la seguridad individual.

El art. 306 CPP se encarga de establecer causales específicas, pero no taxativas, por las cuales
procede:
a) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión emanada de una autoridad que no
tenga la facultad de disponerla.
b) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida fuera de los casos
previstos en la ley.
c) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión, expedida con infracción de
cualquiera de las formalidades determinadas en el CPP.
d) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida sin que haya méritos o
antecedentes que lo justifiquen.
e) Cualquiera demora del tribunal en tomar la declaración indagatoria al detenido dentro del
plazo de las 24 horas siguientes a aquella en que hubiere sido puesto a su disposición, art. 314
CPP.
Concurriendo alguna de las casuales, es procedente deducir el recurso, pero ello no implica
siempre que, en caso de ser acogido, se le otorgue la libertad al sujeto, ya que puede ordenarse
simplemente que se subsanen las anomalías.
El profesor Maturana está de acuerdo con el profesor Tavolari en que las casuales recién
mencionadas son simples enunciaciones de algunos casos en que se podría deducir el recurso.

VI. Sujeto activo

El sujeto activo en el recurso de amparo (Todo individuo) comprende sólo a las personas
naturales, y no a las personas jurídicas o a las entidades sin personalidad jurídica. Ello es lógico,
ya que la libertad personal y la seguridad individual se aseguran a las personas naturales.

139
De acuerdo con el art. 307 CPP esta acción puede ser deducida por el propio interesado, esto
es, el sujeto afectado por el acto u omisión ilegal que le priva de libertad. Según el prof.
Tavolari, al interesado no se le pueden exigir las condiciones especiales de capacidad y de
postulación, por tratarse de un verdadero “llamado de auxilio constitucional”.
Es más, el art. 2 inc.11 de la ley 18.120, exime a los recursos de amparo y protección del
cumplimiento de las normas de patrocinio y poder.
En segundo lugar, según el art. 307 CPP el recurso puede ser deducido en nombre del
interesado, por cualquiera persona capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello
mandato especial. Según Tovolari el requisito de capacidad para parecer en juicio es contrario
al art. 20 CPR, puesto que el precepto señala “por cualquiera”, lo cual es suficientemente
amplio para no aceptar la limitación legal, por una cuestión de jerarquía y de temporalidad.

VII. Sujeto pasivo

La acción de amparo igual que la de protección, se dirige contra el Estado y contra el
agresor si se conoce, teniendo en cuenta que las citadas acciones son una manifestación del
derecho constitucional de petición. Se trata de una poner en movimiento la actividad cautelar
de la jurisdicción.
Según el prof. Tavolari no es indispensable individualizar al funcionario aprehensor o en
general el que cometió el hecho que motiva el habeas corpus. Esta exigencia es propia de los
procesos contradictorios.
Acertadamente el CPP de Colombia, exige “en lo posible” la individualización.
El autor del acto que genera la privación, perturbación o amenaza de la libertad personal o
seguridad individual puede ser un particular, una autoridad administrativa o incluso se acepta el
recurso contra una resolución judicial que ordenan detención, prisión preventiva o arraigo sin
que concurran los requisitos legales para su dictación.
Excepcionalmente no es procedente el recurso en contra de las órdenes que provengan de la
Corte de Apelaciones, art. 315 CPP: “El recurso a que se refiere este Título no podrá deducirse
cuando la privación de la libertad hubiere sido impuesta como pena por autoridad competente,
ni contra la orden de detención o de prisión preventiva que dicha autoridad expidiere en la
secuela de una causa criminal, siempre que hubiere sido confirmada por el tribunal
correspondiente”.

VIII. Tribunal competente

El art. 21 CPR se limita a decir que respecto del recurso de amparo se debe ocurrir ante la
magistratura que le señale la ley. No menciona expresamente, tal como lo hace el art. 20
(respecto del recurso de protección), cuál es el tribunal competente.
Según el art. 307 CPP el tribunal competente para conocer del Recurso de Amparo, en 1ª
instancia, será la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá del recurso en sala y previa
vista de la causa.
En segunda instancia, conocerá por la vía de apelación la Corte Suprema, en sala y siempre
previa vista de la causa, a diferencia de lo que ocurre en el recurso de protección, que por RG
se ve en cuenta. Corresponderá su conocimiento a la segunda sala penal, si se interpusiera en
contra de resoluciones dictadas en causas criminales, y en los otros casos a la tercera sala
constitucional.
Respecto a la competencia relativa el precepto se limita a señalar la Corte respectiva, por lo que
según el profesor Maturana, y atendiendo al fin del recurso de amparo, poseerán competencia
acumulativa o preventiva para conocer de la acción:
a) La Corte de Apelaciones en que se dictó la orden de detención, prisión o arraigo.

140
 b) La Corte de Apelaciones en que se cumplió la orden.
c) La Corte de Apelaciones de donde se encontrara el detenido.
d) La Corte de Apelaciones del domicilio del afectado en el caso de que no existiere
alguna orden, pero hubiere sido objeto de acciones u omisiones que lo priven de libertad.

IX. Plazo
Para los efectos de deducir el recurso no existe plazo, sino que una oportunidad, que será
mientras se encuentre pendiente el cumplimiento de la orden; en caso de haberse cumplido
mientras se encuentre detenido, preso o arraigado ilegalmente el afectado; o mientras persistan
las acciones u omisiones ilegales que le privan de libertad o seguridad.
De acuerdo con ello se daría la preclusión de la facultad de interponer el recurso en los
siguientes casos:
a) Si el afectado con la orden hubiere recuperado su libertad con anterioridad a su
interposición, pero en tal caso no procederá que se rechace el amparo sino a la
aplicación de lo previsto en el art. 313 bis CPP.
b) Si la resolución que ordena la prisión, detención o arraigo hubiere sido confirmada por
la Corte de Apelaciones, art. 315 CPP.
c) Si el recurso de amparo se dedujere en contra de una privación de libertad impuesta
como pena por la autoridad competente, art. 315 CPP.
d) Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la resolución que ordenó la
detención, prisión o arraigo arbitrario, art. 306 CPP.

X. Tramitación del recurso

A- Tramitación en primera instancia
Los trámites son los siguientes:
1. Presentación del recurso de amparo
El recurso no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentación. Puede
ser presentado por telégrafo, art. 307 CPP, y agregando el AA, que para su interposición y
todas sus fases pueden hacerse uso de los medios más rápidos de comunicación, es decir, télex,
fax, teléfono, etc. Recordemos que no es necesario cumplir con la constitución de patrocinio y
poder.
Los elementos que idealmente debería reunir la presentación del recurso de amparo serían:
3. Designación del tribunal ante el cual se entabla (Corte de
Apelaciones respectiva).
4. Individualización del afectado y de la persona capaz de
parecer en juicio que lo interpone en su nombre, aun
cuando no tenga para ello mandato especial.
5. Individualización del agente que ha realizado la acción o
incurrido en la omisión ilegal o arbitraria si se supiere.
6. Indicación de los hechos que importen la acción u
omisión arbitraria.
7. La forma como esos hechos importan la amenaza,
perturbación o privación de la libertad personal o
seguridad individual.
8. La indicación que serían procedentes de adoptar por la
Corte de Apelaciones para reestablecer el imperio del
derecho, las que en todo caso no son obligatorias para
ellas.

141
El prof. Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al recurso
de protección: En el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más
recursos, aún por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de
Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresa primero en el respectivo
libro de la secretaría del tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una sola
sentencia, nº 13 AA RP.

2. Primera resolución
Presentado el recurso el secretario consignará el día y hora que llega a su oficina la solicitud en
que se deduce el amparo. A continuación debe poner la solicitud en manos de un relator para
que inmediatamente de cuenta al tribunal y éste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podrá declarar
su incompetencia, o declarar su improcedencia por haberse interpuesto otros recursos en
contra de la resolución. En caso de estimarlo procedente, la Corte ordenará pedir los datos e
informes que considere necesarios según el art. 307 CPP. Se otorgan facultades de carácter
inquisitivo al tribunal para constatar la existencia de la amenaza, privación o perturbación
ilegal de la libertad o seguridad individual.

3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitación, la Corte de
Apelaciones pedirá informe a la persona, funcionario o autoridad que según el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisión recurridos.
b) Forma de requerir el informe: La petición del informe se puede efectuar por
telégrafo o por los medios más rápidos de comunicación, art. 307 CPP y AA. Los oficios
necesarios se despacharán por comunicación directa, por correo, telegráficamente, a través de
las oficinas del Estado o por intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar: la Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que este
se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deberá el tribunal adoptar
las medidas para su inmediato despacho y en último caso prescindir de él para el fallo del
recurso, AA. Según el art. 317 bis, la demora de cualquier autoridad en dar cumplimiento a las
órdenes emanadas de las Cortes de Apelaciones conociendo de los recursos de amparo,
sujetarán al culpable a las penas del art. 149 CPP.
d) Forma del informe y efectos de éste: deberá efectuarse una relación de los hechos
en la versión del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento.
Basado en lo que ocurre en el Recurso de Protección, el profesor Maturana estima que por el
sólo hecho de informar no se transforma quien lo evacua en parte, sino que éste deberá
manifestar expresamente su intención en tal sentido.

4. Prueba en el recurso
No existe un término probatorio, pero el recurrente y el recurrido pueden rendir prueba desde
la interposición del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradísimo del recurso, sólo
será procedente básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea en los escritos de
interposición e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el esclarecimiento
de los hechos. El art. 308 CPP señala que el tribunal fallará el recurso en el término de 24
horas. En caso de existir necesidad de practicar alguna investigación o esclarecimiento para
establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione el tribunal llamado a

142
resolverlo, se aumentará el plazo a 6 días, o con el término de emplazamiento que corresponda
si este excediere de 6 días.

5. Orden de no innovar
La interposición del recurso de amparo, por RG, no suspende el cumplimiento de la
resolución impugnada. En la actualidad no se contempla expresamente la orden de no
innovar respecto de este recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no
existiría inconveniente para que la Corte pueda decretar dicha orden, basados en el art. 21 de la
CPR que permite que la Corte adopte las providencias necesarias para reestablecer el derecho.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una orden de no innovar más particular.

6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso

La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso para:
a) Comisionar a uno de sus ministros para que se traslade al lugar en que se encuentra
el detenido o preso. Art. 309 CPP: “Podrá el tribunal comisionar a alguno de sus ministros
para que, trasladándose al lugar en que se encuentra el detenido o preso, oiga a éste, y, en vista
de los antecedentes que obtenga, disponga o no su libertad o subsane los defectos reclamados.
El ministro dará cuenta inmediata al tribunal de las resoluciones que adoptare, acompañando
los antecedentes que las hayan motivado”.
b) Que el detenido sea traído a la presencia de la Corte, si éste no se opusiere.

7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe y los antecedentes o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos en
relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del día siguiente, previo
sorteo en las Cortes de más de una sala, sin perjuicio de haberse producido la radicación de una
sala, en cuyo caso no se realiza el sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede (tanto en la Corte de Apelaciones como en la
Corte Suprema, cuando se ordena traer los autos en relación), salvo por motivos graves e
insubsanables del abogado solicitante, AA y art. 165 nº CPC. Los abogados de las partes tienen
derecho a recusar sin expresión de causa, lo que no provocará la suspensión de la vista, art. 113
inc.2 CPC y 62 bis inc.2 CPP.
Los alegatos tienen una duración de madia hora en ambos tribunales colegiados.

8. Fallo del recurso

A. La Corte acoge el recurso: puede adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue
necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado,
art. 21 inc.1 CPR. En el inc.2 de dicha disposición, se precisan algunas de las medidas que la
Corte puede disponer:
a) Decretar su libertad inmediata.
b) Hacer que se reparen los defectos legales.
c) Poner a los individuos a disposición del juez competente.
d) Corregir por sí misma los defectos o dar cuenta a quién corresponda para que los
corrija.
Si el tribunal revocare la orden de detención o de prisión, o mandare subsanar sus
defectos, ordenará que pasen los antecedentes al Ministerio Público y éste estará obligado a
deducir querella contra el autor del abuso, dentro del plazo de diez días, y a acusarlo, a fin de
hacer efectiva su responsabilidad civil y la criminal que corresponda en conformidad al artículo
148 del Código Penal, art. 311 CPP. El detenido o preso, podrá igualmente deducir esta

143
querella. El oficial del Ministerio Público que no deduce dicha querella, será objeto de
suspensión disciplinaria hasta por 30 días.

B. La Corte rechaza el recurso si no se acredita la existencia de la acción u omisión ilegal. Se

trata de una sentencia definitiva.
El tribunal fallará el recurso en el término de veinticuatro horas. Sin embargo, si
hubiere necesidad de practicar alguna investigación o esclarecimiento para establecer los
antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione el tribunal llamado a resolverlo, se
aumentará dicho plazo a seis días, o con el término de emplazamiento que corresponda si éste
excediere de seis días, art. 308 CPP.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el recurso tiene la
naturaleza jurídica de una sentencia definitiva, la que será notificada personalmente o por el
estado a la persona que lo hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia que pronuncia la Corte de Apelaciones procede el recurso de
apelación para ante la Corte Suprema, el cual debe interponerse dentro del término fatal de
24 horas. La que acoge el recurso deberá concederse en el sólo efecto devolutivo, art. 316
CPP. La que lo rechaza se concederá en ambos efectos según la regla del art. 60 CPP. En
contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones (sea que rechace o acoja) también procede
casación de forma, ya que a diferencia de lo que ocurre con el recurso de protección, no existe
norma que establezca su improcedencia. Debe interponerse en el plazo de 5 días.

B- Tramitación en segunda instancia

Interpuesto el recurso y encontrado procedente, deberán elevarse los autos o las compulsas a la
Corte Suprema, según sea la forma en que debe concederse la apelación. Recibidos los autos en
la secretaría de la Corte, el presidente ordenará que se agregue extraordinariamente a la tabla
para su vista y fallo preferente, de la sala que correspondiere: 2ª cuando se hubiere deducido
con motivo de una resolución dictada en una causa criminal; o 3ª, en caso contrario.
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime
necesarios para la resolución del asunto.
En contra de la sentencia de apelación procede el recurso de aclaración, rectificación o
enmienda.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario, salvo las que decreten diligencias,
las que se cumplirán por oficio.

XI. Efectos y cumplimiento del fallo

La sentencia que se pronuncia sobre el recurso de amparo produce:
A. Cosa juzgada sustancial: sólo respecto a los recursos de amparo que con
posterioridad pudieran deducirse por el afectado basado en los mismos hechos, para
proteger su derecho de la libertad personal o seguridad individual.
B. Cosa juzgada formal: No impide que con posterioridad y con nuevos antecedentes y
cumpliendo los requisitos vuelvan a dictarse las órdenes de detención, prisión o
arraigo.
Es necesario que se encuentre firme la sentencia (salvo en el caso en que se acoja el recurso de
amparo: causará ejecutoria). Para el cumplimiento del fallo, la Corte de Apelaciones transcribirá
lo resuelto a la persona o autoridad cuyas actuaciones hubieran motivado el recurso, bajo la
sanción del art. 317 bis CPP.

144
 XII. Acción especial de amparo
El art. 317 CPP contempla una acción especial de amparo de la manera que sigue: “El que
tuviere conocimiento de que una persona se encuentra detenida en un lugar que no sea de los
destinados a servir de casa de detención o de prisión, estará obligado a denunciar el hecho,
bajo la responsabilidad penal que pudiera afectarle, a cualquiera de los funcionarios indicados
en el artículo 83, quienes deberán transmitir inmediatamente la denuncia al tribunal que
juzguen competente.
Esta acción especial de amparo, se caracteriza además, porque no es ejercida ante la Corte de
Apelaciones, sino que ante el tribunal competente, cualquiera tribunal que ejerza jurisdicción
en materia penal, los funcionarios de Carabineros y la Policía de Investigaciones.
A virtud del aviso recibido o noticia adquirida de cualquier otro modo, se trasladará el juez, en
el acto, al lugar en que se encuentre la persona detenida o secuestrada y la hará poner en
libertad. Si se alegare algún motivo legal de detención, dispondrá que sea conducida a su
presencia e investigará si efectivamente la medida de que se trata es de aquellas que en casos
extraordinarios o especiales autorizan la Constitución o las leyes.
Se levantará acta circunstanciada de todas estas diligencias en la forma ordinaria”.

XIII. El recurso de protección y amparo en los

estados de excepción constitucional
Art. 39 CPR: El ejercicio de los derechos y garantías que la Constitución asegura a todas las personas sólo
puede ser afectado bajo las siguientes situaciones de excepción: guerra externa o interna, conmoción interior,
emergencia y calamidad pública, cuando afecten gravemente el normal desenvolvimiento de
las instituciones del Estado.

- Estado de Asamblea: guerra exterior

- Estado de Sitio: guerra interna o grave conmoción interior
- Estado de Catástrofe: calamidad pública
- Estado de Emergencia: grave alteración del orden público o de grave daño para la seguridad
de la Nación

- Estado de Asamblea: se puede suspender o restringir por el Presidente de la República la

libertad personal, el derecho de reunión y la libertad de trabajo. Además se puede restringir el
ejercicio del derecho de asociación, interceptar, abrir o registrar documentos y toda clase de
comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y establecer limitaciones al ejercicio del
derecho de propiedad.
- Estado de Sitio: el Presidente de la República podrá restringir la libertad de locomoción y
arrestar a las personas en sus propias moradas o en lugares que la ley determine y que no sean
cárceles ni estén destinados a la detención o prisión de reos comunes. Podrá, además,
suspender o restringir el ejercicio del derecho de reunión.
- Estado de Catástrofe: el Presidente de la República podrá restringir las libertades de
locomoción y de reunión. Podrá, asimismo, disponer requisiciones de bienes, establecer
limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y adoptar todas las medidas extraordinarias
de carácter administrativo que sean necesarias para el pronto restablecimiento de la normalidad
en la zona afectada.
- Estado de Emergencia: el Presidente de la República podrá restringir las libertades de
locomoción y de reunión.

145
Artículo 45.- Los tribunales de justicia no podrán calificar los fundamentos ni las circunstancias
de hecho invocados por la autoridad para decretar los estados de excepción, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 39. No obstante, respecto de las medidas particulares que afecten
derechos constitucionales, siempre existirá la garantía de recurrir ante las autoridades
judiciales a través de los recursos que corresponda.

XIV. Paralelo entre la acción de amparo ante el juez

de garantía contemplada en el art. 95 NCPP y la
acción de amparo constitucional del art. 21 CPR

El NCPP en su art. 95 ha contemplado una acción especial de amparo ante el juez de garantía,
la que tiene por objeto facultades genéricas de resguardo de la libertad personal. Ella no
procede con respecto a privaciones que deriven de resoluciones judiciales y no puede
confundirse con el recurso de amparo constitucional.

146
 Capítulo XI. Recurso de Amparo Económico (RAE)
1. Reglamentación
Se contempla en la ley orgánica constitucional 18.971.

2. Antecedentes Históricos
En la CPR del 80 el Constituyente desarrolló una serie de normas que se han denominado
Orden Público Económico:
A- Libre iniciativa para desarrollar cualquier actividad
económica
B- No discriminación arbitraria en el trato que el Estado y sus
organismos deben dar a las personas en materia económica
C- Libre apropiabilidad de los bienes
D- Derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda
clase de bienes corporales e incorporales
E- Principio de subsidiariedad
Respecto de los actos ilegales o arbitrarios que importen una amenaza, perturbación o
privación de todos estos derechos que configuran el Orden Público Económico, se
contempla la procedencia del Recurso de Protección en el Art. 20 de la CPR.

Existió un proyecto de ley que buscaba regular el RAE, la actividad empresarial del Estado
y el marco jurídico para el desarrollo de esta actividad. Sólo se aprobó en lo que dice
relación precisamente con el RAE.

3. Concepto
RAE: acción que cualquier persona puede interponer ante la Corte de Apelaciones
respectiva, a fin de denunciar las infracciones en que se incurra respecto al art. 19 nº 21
CPR.

4. Contenido de la acción de amparo económico

El contenido de dicha acción es denunciar las infracciones al art. 19 nº 21 CPR, el cual
señala: “La constitución asegura a todas las personas: Nº 21, El derecho a desarrollar
cualquiera actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a la
seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o participar en
ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán
sometidas a la legislación común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones
que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum
calificado.”
Se desprenden 3 principios del citado artículo:
A. Derecho a desarrollar cualquiera actividad económica, con los límites de la
moral, el Orden público y la seguridad nacional, respetando la normativa
que regula la actividad. Se trata de una proyección del derecho de la
libertad personal.
B. El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas sólo si una LQC los autoriza. Subsidiariedad.
C. Las actividades empresariales del Estado o sus organismos o su
participación en ellas autorizadas por la ley, deben someterse a la ley
común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por
motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser igualmente LQC (en
el último caso, se requieren por tanto 2 LQC: una para “entrar” y otra para
“hacer excepción a la ley común”).

147
Se ha discutido el alcance de la acción de amparo económico, sustentándose 2 tesis
principales:
1. Protegería las infracciones a ambos incisos del art. 19 nº 21: se
basa principalmente en el tenor literal del art. único de la ley
18.971, según el cual cualquier persona podrá denunciar las infracciones al
artículo 19 No. 21. No hace distinción.
2. Protege sólo al inciso 2º. Se basan en un argumento histórico: la
ley por la cual se contempla, se encuadra dentro de un proyecto
que buscaba regular la actividad y participación del Estado en la
economía. No se aprobó lo que decía relación con la regulación
de la actividad económica del Estado, sólo porque se consideró en
esta parte como LOC, razón por la cual se separó del RAE, el cual
fue el único que llegó a ser ley. Asimismo, sólo se referiría al
inciso 2º, ya que respecto del inciso 1º se contempla otra acción:
la protección. Por lo demás, se permite ejercer la acción a quién
no tiene interés actual en los hechos denunciados, cuestión
difícilmente configurable respecto del 1º inciso. Conforme a esta
postura, el único sujeto pasivo del RAE es el Estado, cuando
no cumpla con las LQC necesarias para operar.
Hoy en día, la doctrina constitucional y la jurisprudencia se encuentran contestes en que
protege a ambos incisos. Entendiéndolo de esta manera, se amplia el espectro de sujetos
activos y de sujetos pasivos.

5. Clasificación
Se puede clasificar, teniendo una consideración amplia del alcance del recurso, en los
recursos de amparo económico destinados a denunciar las infracciones al inciso primero
del art. 19 nº 21 o aquellas destinadas a denunciar las infracciones a su inciso segundo.

6. Características
A. Es una acción destinada a proteger un derecho constitucional y no un
recurso
A- No tiene por objeto impugnar una resolución judicial dentro
de un proceso, sino que requerir que se ponga en
movimiento la jurisdicción para conocer e investigar una
acción u omisión arbitraria o ilegal que puede constituir una
infracción al art. 19 nº 21 CPR.
B- Es más, la jurisprudencia ha reiterado que mediante este
recurso no pueden impugnarse resoluciones judiciales que
se hayan dictado en un procedimiento administrativo, pero
que se haya bajo la superintendencia de los tribunales de
justicia, o en un proceso criminal en que se hayan decretado
medidas de incautación de bienes.
B. Es una acción cautelar, dejando a salvo luego de su resolución, la opción
para que, con posterioridad sea discutido en procesos ordinarios.
C. Es una acción que es conocida por los tribunales en virtud de sus
facultades conservadoras.
D. Sólo sirve para la protección del derecho contemplado en el art. 19 nº 21
CPR.
E. Es una acción de derecho público y por lo tanto irrenunciable, sin
perjuicio de la facultad del afectado de desistirse una vez interpuesto.

148
 F. Es una acción sólo de carácter correctivo, puesto que sólo puede ser
interpuesta con posterioridad a la comisión de las acciones que importa una
infracción al art. 19 nº 21 CPR.
G. Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses contados
desde que se hubiere producido la infracción.
H. Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en
segunda instancia por la Corte Suprema.
I. Es una acción en la cual se prevé el trámite de la consulta ante la Corte
Suprema en caso de no ser revisado el fallo de primera instancia en virtud
de un recurso de apelación.
J. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposición no sólo
por el afectado, sino que por cualquier persona en su nombre capaz de
parecer en juicio, aún por telégrafo o télex, y aún por quien no tenga interés
actual en sus resultados.
K. Tiene para su tramitación contemplado un procedimiento inquisitivo y
concentrado, puesto que debe tramitarse sin más formalidad ni
procedimiento que el establecido para el recurso de amparo.

7. Causal
La causal que posibilita la interposición de un recurso de amparo económico es la acción
que importa una privación al derecho contemplado en el art. 19 nº 21 CPR. En
consecuencia, se han eliminado como causal las acciones que importan una amenaza o
perturbación al ejercicio del derecho contemplado e el art. 19 nº 21. Así lo ha declarado la
Corte Suprema, estimando que el fundamento de ello se encuentra en el obstáculo que
impondría a la economía permitir la interposición por la sola amenaza.

8. Sujeto activo
El sujeto activo es “cualquier persona”, art. único inc.1, ley 18.971.
Este comprende a las personas naturales y a las jurídicas, como también a las entidades sin
personalidad jurídica.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados, art. único, inc.2, es
decir, se trata de una acción popular, las cuales se caracterizan no sólo por poder
interponerse por cualquier sujeto, sino que más bien el que la titularidad substancial es
compartida, teniendo cada cual, personal y directo interés en los resultados favorables
que se persiguen.
Según el art. 2 inc.11 ley 18.120 el recurso estaría exento del deber de constitución de
patrocinio y poder, toda vez que se hace remisión a las normas del recurso de amparo.
El profesor Maturana cree que el actor que deduce la acción debe ser persona capaz,
puesto que éste asume una responsabilidad mayor, ya que si la sentencia establece
fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor será responsable de los
perjuicios que hubiere causado.

9. Sujeto pasivo
El recurso se dirige contra el Estado y contra el agresor si se le conoce. No es indispensable
individualizar a los funcionarios del Estado que se encontraren desarrollando una
infracción al art. 19 nº 21, ya que de exigirlo, estaríamos entendiéndolo erróneamente como
un proceso contradictorio.
En este caso, nos encontramos claramente ante un proceso inquisitivo, en el cual se le
otorga al tribunal la carga de investigar y dar curso progresivo a los autos.

149
Si estimamos la postura restringida sólo puede ser sujeto pasivo el Estado. De estimar la
postura amplia, se engrosa el espectro de posibles sujetos pasivos.

10. Tribunal competente

Según el inc.3 del art. único, la acción podrá intentarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva. La Corte se Apelaciones conoce en primera instancia del recurso, previa vista
de la causa y en sala.
En segunda instancia, el conocimiento de la apelación y de la consulta (no es propiamente
2ª instancia, ya que la consulta no es instancia), la resolución de amparo económico
corresponde a la tercera sala de la Corte Suprema, la que conoce siempre previa vista de la
causa.
En cuanto a la competencia relativa, la Corte de Apelaciones respectiva será aquella dentro
de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere producido la infracción denunciada.

11. Plazo
Según el inc.3 del art. único, la acción podrá intentarse dentro de seis meses contados
desde que se hubiera producido la infracción.

12. Tramitación del recurso

El recurso debe tramitarse sin más formalidad ni procedimiento que el establecido para el
recurso de amparo. Deducida la acción, el tribunal deberá investigar la infracción
denunciada y dar curso progresivo a los autos.
Es decir es aplicable el procedimiento del amparo, pero con las modificaciones que según
la naturaleza del amparo económico puedan derivarse.

A- Tramitación en primera instancia

Los trámites son los siguientes:
1. Presentación del recurso de amparo
El recurso no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentación, según
los trámites del amparo.
El profesor Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al
recurso de protección: En el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se
dedujeren dos o más recursos, aún por distintos afectados, y de los que corresponde
conocer a una misma Corte de Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que
hubiere ingresa primero e el respectivo libro de la secretaría del tribunal, formándose un
solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia, nº 13 AARP.

2. Primera resolución
Presentado el recurso el secretario consignará el día y hora que llega a su oficina la solicitud.
A continuación debe poner la solicitud en manos de un relator para que inmediatamente de
cuenta al tribunal y éste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podrá declarar
su incompetencia, o declarar su inadmisibilidad por haberse deducido fuera de plazo. En
caso de estimarlo procedente, la Corte ordenará pedir los datos e informes que considere
necesarios según el art. 307 CPP.

3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitación, la Corte de
Apelaciones pedirá informe a la persona, funcionario o autoridad que según el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisión recurridos.

150
 b) Forma de requerir el informe: La petición del informe se puede efectuar por
telégrafo o por los medios más rápidos de comunicación.
c) Plazo para informar: la Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que
este se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deberá el tribunal
adoptar las medidas para su inmediato despacho y en último caso prescindir de él para el
fallo del recurso, AA.
d) Forma del informe y efectos de éste: deberá efectuarse una relación de los
hechos en la versión del recurrido, remitiendo todos los fundamentos que le sirven de
fundamento.
El que emita informe, no se convierte en parte por ese solo hecho, sino que debe declararlo
expresamente.

4. Prueba en el RAE
No existe un término probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba
desde la interposición del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradísimo del
recurso, sólo será procedente básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea
en los escritos de interposición e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el
esclarecimiento de los hechos.

5. Orden de no innovar
La interposición del recurso no suspende el cumplimiento de la resolución impugnada. En
la actualidad no se contempla expresamente la orden de no innovar respecto de este
recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existiría inconveniente para
que la Corte pueda decretar dicha orden.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una orden de no innovar más particular.

6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso

La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso para investigar los
hechos, y podrá para tal efecto, decretar todas las diligencias que estime pertinentes para
esclarecer los hechos denunciados.

7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará
agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del día siguiente, previo sorteo en las
Cortes de más de una sala, sin perjuicio de haberse producido la radicación de una sala, en
cuyo caso no se realiza el sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede salvo por motivos graves e insubsanables
del abogado solicitante, AA y art. 165 nº CPC. Los abogados de las partes tienen derecho a
recusar sin expresión de causa, lo que no provocará la suspensión de la vista, art. 113 inc.2
CPC y 62 bis inc.2 CPP.
Los alegatos tienen una duración de madia hora en ambos tribunales colegiados.
8. Fallo del recurso
A. Corte acoge el recurso: puede adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue
necesarias para reestablecer el estado del derecho afectado.
B. Corte rechaza el recurso: no se acredita la existencia de la acción u omisión ilegal.
Puede, en caso de que el fallo establezca fundadamente que la denuncia carece de toda
base, condenar al autor al pago de los perjuicios.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el recurso tiene la
naturaleza jurídica de una sentencia definitiva, la que será notificada personalmente o por
el estado a la persona que lo hubiere interpuesto.

151
En contra de la sentencia procede el recurso de apelación para ante la Corte Suprema,
que deberá interponerse dentro del término de 5 días (norma especial en relación a la
establecida para la apelación del Recurso de Amparo: 24 horas). La sentencia debe ser
consultada en caso de no haber sido apelado el fallo (también es especial en relación al
recurso de amparo, en el cual no se contempla).
B- Tramitación en segunda instancia
Deberá conocer de la apelación o la consulta la tercera sala de la Corte Suprema, previa
vista de la causa, siguiendo las normas del recurso de amparo.

Capítulo XII. Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad22

1. Jurisdicción Constitucional
La doctrina insiste en que lo que califica a la jurisdicción constitucional es el control de la
constitucionalidad de las leyes y de la protección de los derechos fundamentales de las
personas.

1.1. La Acción Constitucional

Sabemos que el concepto de “Recurso” asignado a los medios que contempla la CPR es un
tanto erróneo, ya que éste se establece para la impugnación de resoluciones judiciales. La
acción constitucional es un derecho público subjetivo cuyo ejercicio lo reconoce la propia
CPR, para poner en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a fin de proteger
determinadas garantías.

22 Apunte Francisco Vega y Francisco Zúñiga

152
 1.2. Clasificación de las competencias de la jurisdicción constitucional
A. Control constitucional de las leyes y de otros actos normativos
B. Control de eficacia de los derechos fundamentales
C. Conflictos constitucionales
D. Protección de la democracia constitucional

2. Control Constitucional de la ley de los demás actos normativos

2.1. Sistemas de Control en el Derecho comparado

A. Sistema del auto control parlamentario
B. Sistema del control judicial
Existe un control judicial Difuso: todos los tribunales de la República conocen del
citado control en los asuntos de su competencia
C. Sistema de control por un órgano especial, también llamado concentrado o
kelseniano: se le otorga a un tribunal determinado el control de la
constitucionalidad de los actos normativos.
a. Sistema de Control concentrado único: existe un monopolio del control
por un órgano determinado
b. Sistema de Control concentrado compartido: las competencias de control
son ejercidas entre 2 o más órganos.

2.2. Panorama en Chile

- En la CPR de 1833: control político de la constitucionalidad, a cargo del Congreso
- En la CPR de 1925 establece un control judicial de la constitucionalidad, a cargo de la
Corte Suprema, la cual, por medio del control, podía declarar inaplicable el precepto para
un caso concreto.
- El año 1943 se incorpora la Contraloría, la cual obra como un órgano de control indirecto
de la constitucionalidad y directo de la legalidad.
- En 1970 se incorpora al TC, siguiendo la tendencia europea: control preventivo de la
constitucionalidad.
- La CPR mantiene el conocido sistema dual de control en la Corte Suprema y en el TC
(represivo-entre partes y preventivo-erga omnes, respectivamente).
Se produjo numerosas insuficiencias respecto de este sistema principalmente porque sólo a
partir de 1990 la Corte Suprema estimó que los problemas de constitucionalidad de las
leyes, fueran pre o post constitucionales, eran materia de la acción de inaplicabilidad.

- Ley 20.050 saca de la esfera de la competencia de la Corte Suprema el control represivo

de constitucionalidad, pasando dicha competencia a quedar radicada en el TC. Con ello,
según las palabras del prof. Colombo, se consagra un sistema de control de
constitucionalidad concentrado y único.

3. La Acción de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad

3.1. Se consagra en el art. 93 No. 6 de la CPR como un control:

3.1.1. Concreto: se trata de una gestión determinada
3.1.2. Represivo: recae en normas que pertenecen al ordenamiento jurídico
3.1.3. Facultativo: se incoa ante el TC mediante una acción entablada por el juez de
la gestión por un acto motivado o vía requerimiento de parte, de la
inaplicabilidad en cada caso en particular.

153
Antes de la reforma de 2005, la Corte Suprema incluso podía conocer de oficio de la
inaplicabilidad, lo cual se aparta de la naturaleza de acción y de recurso que generalmente se
presenta.
Luego de la reforma de 2005, la inaplicabilidad pasa a constituirse en una genuina
acción constitucional, que debe promoverse por la parte interesada o por el juez de la
causa, ante el TC.
Hoy en día, el art. 93 No.6 difiere del derogado art. 80, además en el siguiente sentido:
A. Ya no procede contra “todo precepto legal contrario a la Constitución”, sino que el
recurso ahora procede cuando exista un precepto legal cuya aplicación sea
contraria a la Constitución.
B. Asimismo, actualmente el recurso puede ser planteado no sólo por las partes
interesadas, sino por el juez de la causa (por medio de un auto motivado).

Se trataría de un medio o garantía a través del cual, en un proceso jurisdiccional especial, se

ejerce un control de constitucionalidad concreto de la ley, por el TC.

- Esta declaración de inaplicabilidad tiene efectos relativo entre partes y retroactivo o

pretérito.
- A diferencia de lo anterior, la declaración de inconstitucionalidad, prevista en el art. 93
No. 7 de la CPR, que anula o invalida el precepto, lo hace con efecto general y pro futuro.

3.2. Características de esta acción constitucional

Se instaura un proceso de constitucionalidad que cumple con las siguientes características:
A. Es jurisdiccional: se ejerce ante el TC que ejerce jurisdicción con una competencia
específica señalada en la ley. Junto a la llamada cuestión de inconstitucionalidad,
conforma la competencia del TC, siendo ésta privativa del citado tribunal.
B. Su objeto es la no aplicación de un precepto legal a una gestión seguida ante
un tribunal ordinario o especial, cuando la aplicación de dicho precepto
resulte contrario a la CPR. El TC deberá más que analizar la constitucionalidad
de la norma en sí, determinarla en relación al mérito del proceso.
C. Tomando en cuenta el mérito del proceso, nos encontraremos ante un control
concreto. A causa de ello, es que en la reforma de 2005 se separa la acción de
inaplicabilidad de la cuestión de inconstitucionalidad, sin perjuicio de que la primera
resulte ser presupuesto procesal de la segunda.

3.3. Iniciativa para promoverla

La acción de inaplicabilidad, puede ser ejercida tanto por una de las partes del conflicto,
como por el juez de la causa.
Se plantea el alcance de la expresión “parte” en lo relativo al NSPP, debido a que existen
en él “intervinientes”. Según el profesor Colombo se deberá resolver caso a caso por el TC
si el sujeto que la ejerce es o no parte.
Resulta novedoso que pueda ser ejercida por la iniciativa del juez de la causa.
Anteriormente, el juez debía fallar conforme a la ley, sin ponderar la constitucionalidad de
la misma, atendido a que el control de constitucionalidad existente en Chile era
concentrado y no difuso (diseminado en todos los jueces).
El profesor Colombo plantea otra duda: dado que la CPR habla del “juez que conoce del
asunto”, cabría que en un tribunal colegiado uno de sus jueces hiciere el requerimiento o
sería necesaria la mayoría del mismo?. Será una cuestión que le tocará resolver al TC en
cada caso.

3.4. Oportunidad para promover el recurso

154
El nuevo artículo no lo señala expresamente. Sin embargo, cabrá hacerlo valer:
A- Por las partes: estando pendiente el asunto, mientras la cuestión no haya sido
resuelta por sentencia ejecutoriada
B- Por el juez: hasta antes de pronunciar la sentencia.

3.5 Gestión en la cual incide

- Debe entenderse la expresión “gestión” en su sentido amplio.
- La gestión judicial debe encontrarse pendiente y no fallada.
- La Sala del TC, junto con ejercer el control de admisibilidad de la acción de
inaplicabilidad, tiene la facultad de decretar como medida cautelar, la suspensión del
procedimiento o gestión en la cual incide la acción, a fin de que la sentencia de
inaplicabilidad no llegue a “chocar” con una sentencia que pronuncie el tribunal de la causa.

3.6. Norma legal impugnada

“Precepto legal”: se entienden incorporadas la ley, la legislación delegada (DL, DFL) y la
legislación irregular en general. No cabría respecto de los tratados internacionales, por la
evidente responsabilidad internacional en que se vería envuelto el Estado de Chile para el
caso de no aplicarlos.
Se ha rechazado la impugnación de decretos supremos, de reglamentos autónomos y de
ejecución, y los actos administrativos en general.
El precepto legal, en el caso de la acción de inaplicabilidad deberá ser contrario a la CPR,
según un análisis en concreto, es decir, de acuerdo a los matices del conflicto particular.
En el caso de la cuestión de inconstitucionalidad, dicho análisis es más abstracto, ya que
debe pugnar con la CPR de modo absoluto.
La norma constitucional puede referirse a las más variadas materias: competencias y
atribuciones, derechos y garantías, principios y bases de la institucionalidad.

3.5.1. Trascendencia de la norma impugnada: debe tratarse de una norma que

potencialmente puede servir para la resolución del asunto.
3.5.2. La norma que puede impugnarse puede decir relación con las llamadas
leyes decisoria litis o leyes ordenatoria litis.

3.6. La cosa juzgada que produce la sentencia

Por RG la sentencia que pronuncia el TC en sede de la acción de inaplicabilidad, tiene
efectos relativos, incidiendo en las partes que intervienen en la gestión.
La sentencia que dicta el tribunal, tanto en el caso de la acción contemplada en el No. 6 del
93 como en la que contempla el No. 7 del mismo artículo, puede ser:
A- Desestimatoria: importa una mera declaración, impidiendo al actor de la acción
desestimada, renovar su pretensión ante el TC, respecto de la misma gestión
pendiente y por el mismo capítulo de impugnación.
B- Estimatoria: a partir de su dictación produce efectos constitutivos de una
situación jurídica en que se impide aplicar el precepto legal declarado inaplicable.
Sus efectos, cabe destacar nuevamente se limitan a las partes de la gestión. De esta
manera, al tribunal que conoce del asunto le estará vedado aplicar la citada
norma, debiendo dar aplicación a otra norma que resuelva el conflicto o en su
defecto, aplicar los principios de equidad. Se produce una pérdida de eficacia
relativa a la gestión entre las partes. En el evento, de que el tribunal de la causa
desatienda dicha prohibición de aplicar la norma, será posible interponer los
recursos de apelación, casación y queja, dependiendo de la instancia y de los demás
requisitos de cada uno de ellos, debido a que el tribunal habría aplicado una norma

155
 sin vigencia por la declaración hecha por el TC. Dichos efectos no se producen
fuera de la gestión respectiva, pudiendo y debiendo ser aplicada la norma.

Sin perjuicio del citado efecto relativo de la acción de inaplicabilidad, la declaración de ella
puede dejar abierta la puerta para la declaración de inconstitucionalidad de la norma
legal, esta vez con efectos absolutos. La sentencia estimatoria de inaplicabilidad, pasa a
ser un presupuesto procesal para la declaración de la inconstitucionalidad. Esta
declaración de inconstitucionalidad, requiere de un quórum reforzado: 4/5 de los
miembros en ejercicio del TC (8 de los 10 integrantes).

Iniciativa para promover la declaración de inconstitucionalidad:

A. TC de oficio
B. Por cualquier persona que tenga capacidad procesal: acción popular para obtener
dicha declaración.

En caso que el tribunal resuelva declarar que la norma legal inaplicable es además
inconstitucional, la sentencia produce efectos invalidatorios (mal llamado
“derogatorio”). Se cuenta dicho efecto desde la fecha de la publicación en el Diario
Oficial, lo que deberá ocurrir dentro de los 3 días siguientes a la dictación.

La inconstitucionalidad – anulación produce efectos al futuro, sin afectar a situaciones

jurídicas consolidadas por la cosa juzgada al amparo de la norma que es declarada anulada.

Según Vega y Zúñiga, estaría mal usado el término derogación, ya que ésta es una
institución que no se le encarga al TC, sino que es un efecto propio de un acto del poder
legislativo, razón por la cual se debe señalar que se trata de un efecto invalidatorio, basado
en las competencias que la CPR otorga al TC para cautelar la constitucionalidad.
3.7. Inconstitucionalidad sobrevenida o derogación
Inconstitucionalidad sobrevenida: la norma legal, estando vigente la CPR 1bajo cuyo
amparo nació, es constitucional. Sin embargo, al modificarse la CPR pasando a estar
vigente la CPR 2, la aplicación de la norma legal se hace inconciliable con el nuevo texto
constitucional.
Será importante determinar si la norma se encuentra derogada o si procede que se aplique
la acción de inaplicabilidad, ya que en el 1º caso serán los tribunales del fondo quiénes
deberán decidirlo, con lo cual nos enfrentaríamos a una especie de control difuso de la
constitucionalidad, cuestión que choca con nuestro sistema. Para que dicha norma deje de ser
aplicada, es necesario un juicio de inaplicabilidad ante el TC, ya que éste posee el
control de las normas que se hayan dictado ya sea antes o después de la CPR.

3.8. Inconstitucionalidad de forma: tramitación de la ley;

Inconstitucionalidad competencial: límites o dominio de la ley y
quórum; e Inconstitucionalidad de fondo: se violan principios o
valores
La Corte Suprema tradicionalmente falló que no cabe la solicitud de inaplicabilidad por
razones de forma en la tramitación (incluyendo, ya que la Corte Suprema no distinguía, a la
falta de competencia). Existió en todo caso en el caso de la Minera Tamaya un voto
disidente en el cual se hacía procedente el control por falta de forma, toda vez que el
precepto constitucional (80 de ese entonces) no distinguía forma y fondo. Al parecer, esta
forma amplia de entenderlo sería la correcta.

156
 3.9. Procedimiento de la acción de inaplicabilidad y de la cuestión de
inconstitucionalidad
No habiéndose modificado la ley 17.997, LOC del TC, se debe aplicar en materia de
procedimientos, las normas procesales generales y especiales sobre conflictos de
constitucionalidad (teniendo presente que la acción de inaplicabilidad y la cuestión de
inconstitucionalidad, no son más que ello), mirando siempre como norte el debido
proceso legal. Además, abona a lo anterior el deber de inexcusabilidad de los tribunales.

3.10. Tramitación de la acción de inaplicabilidad

A. Normas generales de procedimiento
a. Se trata de un procedimiento escrito
b. Sólo excepcionalmente, si el Tribunal lo estima necesario se oyen alegatos
c. Existe la facultad para que el TC acumule autos, cuando exista conexión
que justifique la unidad de tramitación y decisión
d. Por RG, se deberán conocer por el orden de antigüedad, salvo que motivos
justificados exijan alterar dicho orden.
e. El TC está facultado para decretar las medidas conducentes para resolver de
la mejor forma el conflicto, pudiendo requerir de otros órganos o
autoridades antecedentes que estima convenientes.
f. Se remite al 170 del CPC, números 1 al 6 y además debe dejarse constancia
de los votos disidentes.
g. Contra las resoluciones del TC no procede recurso alguno (salvo uno
de aclaración o rectificación).

B. Normas especiales de procedimiento sobre conflictos de constitucionalidad

(recordar que se trata de una ley cuando sólo se encontraba vigente el control
preventivo del TC):
a. Se trata de un control facultativo y preventivo que debe conocer y resolver
el TC en Pleno.
b. Se debe ejercer petición por una de las partes legitimadas para que el
tribunal controle la constitucionalidad.

3.11. Examen de admisibilidad de la acción de inaplicabilidad

Se limita a los siguientes aspectos:
1. Existencia de la gestión judicial que da origen a la pretendida declaración
2. Estado de pendencia de la citada gestión
3. Que la aplicación del precepto legal cuestionado puede resultar decisivo en la
resolución del asunto.
4. Requerimiento de inaplicabilidad debe encontrase razonablemente fundado.
5. Cumplimiento de los “restantes requisitos que establezca la ley”.

El examen de admisibilidad se realiza por una de las Salas, y la resolución que se pronuncia
admitiéndolo o no haciéndolo, no es susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de que el
tribunal pueda rectificar esta resolución, cuando hubiere incurrido en error de hecho al
hacer el control de admisibilidad.

3.12. Suspensión del procedimiento

En el mismo examen de admisibilidad, que la Sala realiza, debe resolver la suspensión del
procedimiento de la gestión en la cual incide. Se establece que dicha suspensión se podrá
llevar a cabo a partir del momento en que se deba pronunciar sobre las cuestiones de
derecho, sin paralizar la discusión o la prueba, por ejemplo.

157
 3.13. Contestación de la demanda de inaplicabilidad
Declarada admisible, se deberá conferir traslado a las partes legitimadas o interesadas, luego
de lo cual se debe dictar el decreto autos en relación.

3.14. Vista de la Causa

La acción de inaplicabilidad es conocida en Pleno, debiendo constituirse el tribunal con un
mínimo de 8 de sus miembros.
Para la declaración de la inaplicabilidad se requiere de 6 miembros. Sin dicho quórum,
necesariamente se debe dictar una sentencia desestimatoria.

En contra de las resoluciones del TC no procede recurso alguno, siendo

pronunciadas en única instancia. Lo anterior se entiende sin perjuicio de la facultad del
tribunal para rectificar errores de hecho.

158
 Capítulo XIII. El Recurso de Revisión

1. Reglamentación
Se encuentra regulado en los arts. 810 a 816 CPC; 657 a 667 CPP y 473 a 480 NCPP.

2. Concepto
Revisión: acción declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de una sala de la Corte
Suprema, que se ejerce para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas que han sido
ganadas fraudulenta o injustamente en casos expresamente señalados por la ley.

3. Características
a) Es una acción declarativa más que un recurso extraordinario, puesto que pretende
invalidar una sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada. Por ello, en el NCPP
se regula a propósito de la ejecución de las sentencias.
b) Se interpone directamente ante la Corte Suprema, para que sea conocida por ésta
en sala.
c) Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la Corte Suprema.
d) Persigue obtener la invalidación de una sentencia firme.
e) Procede sólo en las causas que taxativamente señala la ley.
f) De ser concebido como un recurso, no constituye instancia, porque sólo se analiza
la causal que motiva su interposición. En caso de ser concebido como acción
declarativa, se conocerá en única instancia por un tribunal que tiene una
competencia específica limitada a la causal que se invoque.

4. Naturaleza jurídica
Técnicamente la revisión no es un recurso sino que una acción, puesto que no concurre en
ella el requisito básico de todo recurso, cual es que su interposición proceden en contra de
resoluciones que no se encuentran formes o ejecutoriadas.
De allí que es propiamente una acción que persigue obtener la invalidación de una
sentencia firme o ejecutoriada. Es por ello que el legislador penal en vez de llamarlo recurso
de revisión, lo llama revisión de las sentencias firmes, siendo más sabio que el legislador
civil.

5. Fundamento del recurso

Lo que se persigue con esta acción es que la justicia prime por sobre la seguridad jurídica
basada en la cosa juzgada. Sin embargo, se debe tener presente que el legislador sólo abrió
la posibilidad de revisión por ciertas causales específicas.

6. Resoluciones contra las cuales procede

En materia civil procede en contra de las sentencias firmes o ejecutoriadas que no hayan
sido pronunciadas por la Corte Suprema conociendo recursos de casación y revisión.
En materia penal procede sólo en contra de las sentencias condenatorias de crimen o
simple delito, aunque éstas hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema. Lo que se
desprende de los arts. 58 y 657 CPP y 473 NCPP. De esta manera, no procede la revisión,
tanto en el ASPP como en el NSPP, en contra de:
1. Sentencias penales absolutorias
2. Condenatorias por faltas

159
 7. Causales o factores que habilitan su interposición
A- En materia civil
Se encuentran en el art. 810 CPC, siendo taxativas: La Corte Suprema de Justicia podrá rever una
sentencia firme en los casos siguientes:
1° Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
sentencia que se trata de rever;
Los documentos falsos, pueden ser uno de los tantos antecedentes que se han tomado en
cuenta en el fallo que se trata de rever.

2° Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido éstos condenados por falso testimonio dado
especialmente en las declaraciones que sirvieron de único fundamento a la sentencia;
En este caso, a diferencia del punto anterior, los testimonios falsos deben haber sudo los
únicos fundamentos de la sentencia recurrida.

En los dos primeros números, es menester que exista una sentencia ejecutoriada
declarando la falsedad de los documentos o la condena por perjurio de los testigos.

3° Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinación

fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de término;
Es necesaria la condena al juez.

4° Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en
que la sentencia firme recayó.
En caso de haberse alegado la cosa juzgada en el juicio, no procede la revisión, sino que
debió haberse deducido el recurso de casación en la forma.

El recurso de revisión no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo
en los recursos de casación o de revisión.

B- En materia penal
Se encuentran en el art. 657 CPP y 437 NCPP, siendo ambas del mismo tenor, salvo que el
NCPP introduce una 5ª causal:
“La Corte Suprema podrá rever extraordinariamente las sentencias firmes en que se haya
condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los casos siguientes:
1.° Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estén sufriendo condena dos o más
personas por un mismo delito que no haya podido ser cometido más que por una sola;
2.° Cuando alguno esté sufriendo condena alguno como autor, cómplice o encubridor del
homicidio de una persona cuya existencia se compruebe después de la condena;
3.º Cuando alguno esté sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un
documento o en el testimonio de una o más personas siempre que dicho documento o
dicho testimonio haya sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal;
4.° Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algún
hecho o apareciere algún documento desconocido durante el proceso, que sean de tal
naturaleza que basten para establecer la inocencia del condenado.
5º (letra e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de
prevaricación o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que
hubieren concurrido a su dictación, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia
judicial firme”.
- La cosa juzgada del nº 4 del art. 810 CPC no aparece mencionada en este art. pero puede
fácilmente ser subsumida en la causal cuarta del mismo.

160
- La sentencia, en el caso de la letra e) del NCPP debe ser consecuencia de la prevaricación
o el cohecho.

8. Competencia
Siempre debe interponerse ante la Corte Suprema, la cual tiene la competencia privativa
para conocerlo y fallarlo.

9. Sujetos del recurso

En materia civil puede interponerse por la parte agraviada.
En materia penal puede interponerse por el por:
1. El Ministerio Público
2. El condenado
3. El cónyuge del condenado
4. Los ascendientes, descendientes o hermanos del condenado.
5. El condenado que ha cumplido su condena
6. Herederos cuando el condenado hubiere muerto y se tratase de rehabilitar su
memoria, art. 658 CPP y 474 NCPP.

10. Forma de interponerlo

Debe interponerse por escrito en el cual se deberá mencionar la causal respectiva y los
documentos que la acreditan.
Además el art. 659 inc.1 y 2 CPP establece que: “El recurso expresará con precisión su
fundamento legal, será firmado por un procurador y un abogado, cuando no sea deducido
por el Ministerio Público, y se acompañarán a él los documentos que comprueben los
hechos en que se funda.
Si la causal alegada fuere la del número 2.° del artículo 657 CPP o la letra b) del 473 NCPP,
la solicitud de recurso declarará además los medios con que se intenta probar que la
persona víctima del pretendido homicidio ha vivido después de la fecha en que la sentencia
la supone fallecida, y si fuere la del número 4.° CPP o la letra d) del 473 NCPP, indicará el
hecho o el documento desconocido durante el proceso, expresará los medios con que
se pretenda acreditar el hecho y se acompañará, en su caso, el documento o, si no fuere
posible, se manifestará al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra”.
En ambos debe cumplirse con las normas de comparecencia ante la Corte Suprema.

11. Plazo para interponerlo

En materia civil deberá interponerse dentro de un año, contado desde la fecha de la
última notificación de la sentencia objeto del recurso, art. 811 inc.1 CPC. Lo expresado en
este artículo se contrapone a lo señalado en el art. 174 en cuanto al momento en que se
entiende ejecutoriada una sentencia. Por ello, debemos entender que el recurso debe ser
interpuesto dentro del plazo de 1 año contado desde que la sentencia quedó firme o
ejecutoriada.
Si se presenta fuera de este plazo, se rechazará de plano.

Por la lentitud que caracteriza a los procedimientos judiciales, sería casi imposible
interponerlo por las causales 1 a 3 del art. 810 CPC, por lo cual el legislador dispone en el
art. 811 inc.3 CPC que: “si al terminar el año no se ha aún fallado el juicio dirigido a
comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia
u otra maquinación fraudulenta a que se refiere el artículo anterior, bastará que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, haciéndose presente en él esta circunstancia, y debiendo
proseguirse inmediatamente después de obtenerse sentencia firme en dicho juicio”.

161
En materia penal la acción puede interponerse en cualquier tiempo, art. 658 CPP y 474
NCPP.

12. Efectos que produce la interposición del recurso

Se siguió la RG de los recursos de queja y casación, en orden a que la interposición del
recurso, no suspende el cumplimiento del fallo.

En materia civil, por la interposición de este recurso no se suspenderá la ejecución de la

sentencia impugnada.
Podrá, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a petición del recurrente, y
oído el ministerio público, ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia, siempre
que aquél dé fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se
causen con la inejecución de la sentencia, para el caso de que el recurso sea desestimado,
art. 814 CPC.

En materia penal, la interposición del recurso de revisión no suspenderá el cumplimiento

de la sentencia que se intenta anular a menos que, por tratarse de una pena irreparable, el
tribunal ordene la suspensión hasta que el recurso sea fallado, art. 661 CPP.

En el nuevo proceso penal se mantiene la regla de que la solicitud de revisión no

suspende el cumplimiento de la sentencia que se pretende anular. Sin embargo, se amplían
los casos en que puede decretarse la suspensión, y se otorga la facultad al tribunal
cuando lo estime conveniente la posibilidad de suspender la ejecución la sentencia
recurrida, art. 477 NCPP. Esto se explica porque todas las penas son de carácter
irreparable.

13. Tramitación
En materia civil
Se ocupan de ello los arts. 813 y 814 CPC.
Presentado el recurso, y cumpliendo con los clásicos requisitos formales, el tribunal debe
realizar un examen de admisibilidad:

1. Lo declarará inadmisible cuando atendidos los antecedentes se haya

interpuesto fuera del plazo de un año.
2. Si lo declarará admisible el tribunal ordenará que se traigan a la vista todos
los antecedentes del juicio en que recayó la sentencia impugnada y citará a
las partes a quienes afecte dicha sentencia para que comparezcan en el
término de emplazamiento a hacer valer su derecho.
3. Transcurrido el término de emplazamiento, el tribunal debe conferir
traslado al Ministerio Público y evacuado el informe del Fiscal, debe dictar
la resolución, autos en relación, procediendo a la vista de la causa.
En materia penal
La tramitación del recurso se encuentra en los arts. 659 y 660 CPP.
Para establecer su tramitación se debe distinguir la causal por la que se interpone:
Si se trata del segundo o cuarto de los casos mencionados en el artículo 657 y se
hubiere ofrecido rendir prueba de testigos, el tribunal señalará al efecto un término
prudencial y comisionará para recibirla a uno de sus miembros, o al juez de letras del
territorio jurisdiccional en que se encuentren los testigos si la comparecencia de éstos ante
el tribunal ofreciere graves inconvenientes. Tan pronto como expire el término, serán oídos
el procesado y el fiscal, y se mandarán traer los autos en relación sin más trámites, a menos
que el tribunal decrete nuevas diligencias para mejor proveer, art. 660 CPP.

162
El CPP no establece el plazo del traslado al reo o la Fiscal, por lo que debe ser fijado por la
Corte Suprema.
Si el recurso fuera interpuesto por el Fiscal en representación del Ministerio Público, se
omite el trámite de la vista al Fiscal, art. 659 inc.4 CPP.
Si se trata de otras casuales se sigue este procedimiento: si da traslado del recurso al
Fiscal, o al reo si el recurrente hubiere sido el Ministerio Público. Si el recurso se fundare
en el primer motivo de los señalados en el artículo 657, la Corte Suprema, declarando la
contradicción entre las sentencias si en efecto existe, anulará una y otra y mandará instruir
de nuevo el proceso por el juez que corresponda. Antes se manda a traer la causa en
relación; y vista en forma ordinaria, la causa se falla sin más trámite.

En el nuevo proceso penal

Su tramitación se encuentra contemplada en los arts. 475, 476 y 478 NCPP.
La solicitud se presentará ante la secretaría de la Corte Suprema; deberá expresar con
precisión su fundamento legal y acompañar copia fiel de la sentencia cuya anulación se
solicitare y los documentos que comprobaren los hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artículo 473, la solicitud deberá indicar los
medios con que se intentare probar que la persona víctima del pretendido homicidio
hubiere vivido después de la fecha en que la sentencia la supone fallecida; y si fuere la de la
letra d), indicará el hecho o el documento desconocido durante el proceso, expresará los
medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se acompañará, en su caso, el
documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su naturaleza y el lugar y archivo
en que se encuentra.
La solicitud que no se conformare a estas prescripciones o que adolezca de manifiesta falta
de fundamento será rechazada de plano, decisión que deberá tomarse por la unanimidad
del tribunal.
Apareciendo interpuesta en forma legal, se dará traslado de la petición al fiscal, o al
condenado, si el recurrente fuere el ministerio público; en seguida, se mandará traer la
causa en relación, y, vista en la forma ordinaria, se fallará sin más trámite, art. 475 NCPP.
No podrá probarse por testigos los hechos en que se funda la solicitud de revisión,
art. 476 NCPP.

14. Fallo del recurso

En materia civil
Mediante la revisión se busca invalidar un fallo ejecutoriado, siendo por tanto una acción
que persigue la declaración de nulidad de la sentencia ejecutoriada.
En caso que el tribunal se pronuncie sobre la nulidad, en algunos casos será necesario
instruir un nuevo proceso, y en otros bastará la misma resolución (ej. Cuando se declara la
existencia de cosa juzgada).
Si el tribunal estima procedente la revisión por haberse comprobado, con arreglo a la ley,
los hechos en que se funda, lo declarará así, y anulará en todo o en parte la sentencia
impugnada.
En la misma sentencia que acepte el recurso de revisión declarará el tribunal si debe o
no seguirse nuevo juicio. En el primer caso determinará, además, el estado en que queda
el proceso, el cual se remitirá para su conocimiento al tribunal de que proceda.
Servirán de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el recurso de
revisión, las cuales no podrán ser ya discutidas.
Cuando el recurso de revisión se rechaza, se declarará válido y eficaz el fallo, se condenará
en las costas del juicio al que lo haya promovido y se ordenará que sean devueltos al
tribunal que corresponda los autos mandados traer a la vista, arts. 815 y 816 CPC.

163
En materia penal
El recurso acogido invalida con su fallo la sentencia impugnada o recurrida.
El tribunal por regla general, tratándose de fallos que acogen la revisión, va a ordenar la
instrucción de un nuevo proceso, art. 657, 663, 664 CPP.

Excepcionalmente no va a ser necesario que se instruya un nuevo proceso cuando se haga

valer la causal establecida en el art. 657 nº 2 cuando de los antecedentes se desprendiera
que la víctima de homicidio goza de buena salud; y el nº 4 de dicho artículo.

Respecto del nuevo proceso que eventualmente pueda llegar a instruirse, el CPP da ciertas
reglas especiales:
a) No se oirá a los testigos cuyo perjurio declaró la sentencia ejecutoriada.
b) No podrá participar el juez que dictó la sentencia nula, art. 665 CPP.
c) El recurso de revisión admite la reformatio in peius, art.666 CPP.
El sujeto que obtiene un fallo favorable puede hacer uso de la facultad del art. 667
CPP, es decir, publicar ello en el Diario Oficial.

En el nuevo sistema procesal penal

La resolución de la Corte Suprema que acogiere la solicitud de revisión deberá siempre
anular la sentencia firme condenatoria.
Adicionalmente sólo si de los antecedentes resultara fehacientemente acreditada la
inocencia del condenado, la Corte Suprema deberá además dictar, acto seguido y sin nueva
vista pero separadamente la sentencia de reemplazo absolutoria que corresponda.
No corresponde que se le condene por otro delito, ya que la función de acusar es del
Ministerio Público.

Asimismo cuando hubiere mérito para ello, y si así lo hubiere solicitado el solicitante de la
revisión, la Corte podrá pronunciarse inmediatamente acerca de la indemnización
por error judicial del art. 19 nº 7 letra i CPR.

El inocente puede solicitar la publicación en Diario Oficial a costa del Fisco, además de la
devolución de las sumas por multas, costas e IP.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que correspondan serán
conocidas por el juez civil que corresponda en juicio sumario.

En caso que el Ministerio Público resolviere formalizar la investigación por los mismos
hechos sobre los cuales recayó la sentencia anulada, el fiscal acompañará en la audiencia
respectiva copia fiel del fallo que acogió la revisión solicitada.

164
 NICOLÁS UBILLA
RECURSOS
RECURSO FINALIDAD DEL CAUSAL ORDINARIO O OPORTUNIDAD PARA SUJETO QUE EJERCE EL
RECURSO EXTRAORDIN INTERPONERLO RECURSO
ARIO
ACLARACIÓN, A. Aclarar puntos oscuros o Ordinario a. De oficio por el tribunal: dentro a. De oficio por el
RECTIFICACIÓN Y dudosos de los 5 días siguientes a la tribunal: Libedinsky: sólo
ENMIENDA B. Salvar las omisiones (no primera notificación de la respecto de los errores de cop
(no regulado busca llenar lo omitido sentencia. cálculos.
expresamente en el voluntariamente por el b.A petición de parte: no se señala b. A petición de parte.
NCPP, pero aplicable tribunal: Casación forma) plazo. No se busca alterar la
por el 52 NCPP y C. Rectificar errores de autoridad de cosa juzgada.
porque en el COT se copia, de referencia o de
hace alusión a éste a cálculos numéricos que
propósito del Recurso aparezcan de manifiesto
de Nulidad) en la sentencia
D. En el CPP se agrega:
rectificar errores en la
determinación de la
pena.
REPOSICIÓN Enmienda Agravio Ordinario A. Civil: Parte agraviada con la
1. Interlocutorias: dentro de 3º día. resolución.
2. Reposición Ordinaria: dentro de
los 5 días contados desde la
notificación de la resolución.
3. Reposición Extraordinaria: no se
contempla plazo expresamente,
en la medida que se hagan valer
nuevos antecedentes. Se aplican
las normas de los incidentes para
la oportunidad.
B. Penal
1. Dictada fuera de audiencia:
 dentro de 3º día.
2. Dictada dentro de audiencia:
tan pronto como se dictaren, siempre
que no estén precedidas de debate.
APELACIÓN Enmienda de una resolución Causal Ordinario 1.RG: 5 días contados desde la 1. Ser parte del proceso
judicial, buscando la genérica: notificación de la resolución 2. Haber sufrido gravamen
eliminación del agravio agravio recurrida a la parte que entabla el
(en recurso.
materia 2.Sentencia definitiva: 10 días
civil y en (salvo en casos en que no es
el NSPP): necesario fundarla: iletrados por sí
importan mismos en forma verbal).
cia del 3.Subsidiaria a la Reposición:
751 CPC; dentro del plazo de 3 días
gravamen 4.Especiales: 24 horas: Amparo; 15
irreparabl días: laudo y ordenata.
e (en el
ASPP)
HECHO- Enmienda No se Extraordinario Plazo para comparecer en 2ª Aquél que deduce el Recurso de
VERDADERO concede instancia, contado desde la Apelación que no es concedido.
recurso de notificación de la resolución que
apelación deniega el recurso (no del ingreso:
que es no ha existido ingreso, porque no
procedent fue concedido).
e En el NSPP: 3 días, desde que se
notifica la resolución que lo deniega,
lo concede o lo concede con falla en
sus efectos.
HECHO- FALSO Enmienda 1. Co Extraordinario Plazo para comparecer en 2ª 1. Cuando se concede el
ncede instancia, contado desde el ingreso Recurso improcedente o cuando
recurso de la apelación mal concedida al se concede en ambos efectos,
de tribunal de 2ª. debiendo haberse concedido
apelación en el sólo efecto devolutivo: será
que es el apelado.
improced 2. Cuando se concede en el
 ente sólo efecto devolutivo, debiendo
2. Co haberse concedido en ambos efec
ncede tos: el apelante.
recurso
de
apelación
en el solo
efecto
devolutiv
o,
debiendo
haberlo
concedid
o en
ambos
efectos
3. Co
ncede el
recurso
de
apelación
en ambos
efectos,
debiendo
haberlo
concedid
o en el
sólo
efecto
devolutiv
o
CASACIÓN EN LA Velar por las garantías de *768 en Extraordinario a. Contra sentencia pronunciada en 1ª 1. Ser parte
FORMA procedimiento relación a instancia: dentro del plazo para 2. Sujeto agraviado
1- Anular-invalidar sentencia 795 y 800 deducir el recurso de apelación, y si 3. El agravio es complejo
2. Enmienda, cuando se * también deduce este recurso, 4. Preparación del recurso
 funde en: deberán interponerse
a. Ultrapetita; conjuntamente. De esta forma:
b. Cosa Juzgada; A. 5 DÍAS: para sentencia
c. Infracción del 170 CPC; o interlocutoria de 1ª.
d. Decisiones contradictorias B. 10 DÍAS: para sentencia
definitiva de 1ª.
b.Contra la sentencia pronunciada en
2ª o en única instancia: 15 DÍAS
siguientes a la notificación de la
resolución respecto de la cual se
recurre. Si se deduce casación en el
fondo, debe interponerse
conjuntamente.
c. Juicio de mínima cuantía: 5 DÍAS
CASACIÓN EN EL Igualdad ante la ley Infracció Extraordinario 15 DÍAS siguientes a la 1. Ser parte
FONDO mediante la uniformidad de n de ley notificación de la sentencia contra 2. Sujeto agraviado
la jurisprudencia. que ha la cual se recurre.
Es un recurso de nulidad, influido
pero igualmente persigue el sustancial
reemplazo del fallo en que mente en
se cometió la infracción, por lo
otro en que se aplique dispositiv
correctamente. o de la
sentencia
NULIDAD Por RG su objetivo es *373 y Extraordinario 10 DÍAS siguientes a la 1. Ser Interviniente.
invalidar la sentencia 374 notificación de la sentencia 2. Sujeto agraviado. El agravio es
recurrida. Excepcionalmente NCPP* definitiva (ante juez de TJOP: juicio por RG, complejo: debe causar
puede obtener que además se oral; o juez de garantía: agravio la sentencia y la causal
dicte una sentencia de procedimiento simplificado o por medio de la cual se deduce.
reemplazo, cuando el fallo procedimiento de acción penal Esto no rige en los casos en que s
impugnado hubiere incurrido privada). 346: se entiende invoca un motivo absoluto de
en una errónea aplicación del notificada desde el momento de su nulidad, ya que en tal caso, la ley
derecho que hubiere influido lectura. presume el agravio.
sustancialmente en lo 3. Sujeto agraviado debe haber
dispositivo del fallo, de la preparado el recurso, por RG
 siguiente manera:
a. Calificando de delito
un hecho que la ley
no considera tal
b. Aplicando una pena,
cuando no procediere
aplicar pena alguna
c. Imponiendo una pena
superior a la que
legalmente
correspondiere.
Lo que busca el recurso es la
correcta aplicación del
derecho y el resguardo de las
garantías de la CPR y de los
TI.
PROTECCIÓN Amparo de determinadas Acto u 30 DÍAS corridos contados desde “El que”. Comprende a
garantías constitucionales, omisión la ejecución del acto o la las personas naturales y
como procedimiento de arbitrario ocurrencia de la omisión, o según jurídicas y a las asociaciones
urgencia o sumario. o ilegal la naturaleza de los mismos, desde sin personalidad jdca.
que que se haya tenido conocimiento o Puede interponerse por
produzca noticias de los mismos. cualquier persona capaz de
privación, parecer en juicio, por o
perturbaci en nombre del afectado,
ón o aun sin mandato especial
amenaza para ello.
de los Es uno de los casos en que
derechos y NO se requiere de ius
garantías Postulandi.
señalados
en el art.
20 en
relación al
art. 19 de
la CPR
AMPARO Protección de los derechos de Cualquier No existe un plazo expreso, sino Todo individuo: se refiere
libertad personal y seguridad acción u que una oportunidad: mientras se a la persona que está siendo
individual. omisión encuentre vigente la amenaza, resguardada en sus derechos.
ilegal que perturbación o privación. No procedería ejercerla
importe a favor de una PJ, por la
una naturaleza de los derechos
amenaza, protegidos.
perturbaci Puede ser deducido por cual-
ón o quiera, aún sin ser capaz de
privación parecer en juicio, debido a
de la la garantía que está protegién-
seguridad dose.
individual
o de la
libertad
personas.
QUEJA Es un recurso que se Falta o Extraordinario - 5 DÍAS contados desde la fecha en 1. Ser parte
interpone en contra del abuso que se le notifica la resolución que 2. Ser agraviado con la grave
jueces o de los jueces (y no cometida motiva el recurso. falta o abuso.
de una resolución) que por un - Se aumenta conforme a la tabla
dictaron la resolución con tribunal en de E# del 259, cuando el tribunal
grave falta o abuso, para su la que pronuncia la sentencia tiene su
corrección: ya sea por dictación asiento en una comuna diversa de
modificación, enmienda o de una aquella del tribunal que debe
anulación. La parte resolución conocer del recurso.
agraviada solicita que se jurisdiccio - En ningún caso el plazo total,
ponga pronto remedio al mal nal. puede exceder de 15 días
que motiva la queja.
REVISIÓN Es una acción declarativa, *- Art. Civil: 1 AÑO desde que la Civil: parte agraviada
más que un Recurso. Se trata 810 CPC sentencia quedó firme o Penal:
de invalidar una sentencia - Art. 473 ejecutoriada. En determinadas 1. Ministerio Público
firme. NCPP * causales, se debe interponer el 2. Condenado
recurso, aún sin acreditar la falsedad 3. Cónyuge del condenado
de documentos o testimonios, 4. Ascendientes,
porque de lo contrario, se pasaría el descendientes o hermanos
 año para interponerlo. del condenado
Penal: en cualquier tiempo. 5. Condenado que ha cum-
plido la condena
6. Herederos, cuando el
condenado hubiera muerto
y se tratare de rehabilitar
su memoria.

RECURSO RESOLUCIONES TRIBUNAL TRIBUNAL QUE EFECTOS DE LA FORMA DE DEDUCIRLO

CONTRA LA CUAL ANTE EL FALLA EL RECURSO INTERPOSICIÓN
PROCEDE CUAL SE
INTERPONE
ACLARACIÓN, 1. Sentencias definitivas. Ante el Tribunal que dictó la Es facultativo para el Debe deducirse ante el tribunal
RECTIFICACIÓN 2. Sentencias tribunal que resolución. Es un recurso tribunal suspender o señalado, el cual podrá darle
Y ENMIENDA interlocutorias dictó la de retractación. no el cumplimiento tramitación incidental o fallarlo de
3. Autos y decretos, por resolución. del fallo, de acuerdo a plano. Es necesaria la solicitud
aplicación del 84 la naturaleza de la de suspensión, si así se desea.
inciso 3º reclamación.
REPOSICIÓN A. Civil: Ante el Tribunal que dictó la 1. Civil: Reposición 5. Civil: en forma escrita,
1. RG: autos y decretos. tribunal que resolución. Es un recurso extraordinaria fundada, señalando la
2. Excepcionalmente dictó la de retractación. suspende el resolución en contra de la cual
contra determinadas resolución. cumplimiento. se deduce y solicitando que se
interlocutorias 1 En el caso de la acoja la reposición. Es posible

1
INTERLOCUTORIAS CONTRA LAS CUALES PROCEDE LA REPOSICIÓN: es común a éstas, que deben interponerse dentro de 3º día
1. Resolución que recibe la causa a prueba
2. Resolución que cita a las partes a oír sentencia, luego de vencido el plazo para que las partes observen la prueba. Es distinto del caso en que no se recibe causa a prueba: en tal
caso procede apelación, por negarse el trámite de la recepción de la causa a prueba.
 B. Penal: contra autos, interlocutoria de prueba deducir apelación subsidiaria,
decretos y sentencias también lo suspende, cuando: 1. Auto o decreto
interlocutorias. porque el término de altera sustanciación del juicio;
prueba, comienza a o 2. Recae sobre trámites no
correr desde la ordenados en la ley. También
notificación que falla la respecto de la interlocutoria de
última reposición. prueba.
2. Penal: 6. Penal:
a- Dictada dentro 1. Dentro de audiencia:
de audiencia: no verbalmente y tan pronto
suspende, sino que se hubiera dictado la
debe pronunciarse de resolución, pudiendo
inmediato el fallo. fundarse someramente.
b- Fuera: no tiene 2. Fuera de audiencia: por
efectos suspensivos, escrito y fundadamente.
salvo que proceda la
apelación en ambos
efectos.
APELACIÓN 1.Civil: Ante el Superior jerárquico del Cuando se otorgue en 1. Por escrito (Verbal en ciertos
a.Sentencias definitivas e tribunal que tribunal que dictó la ambos efectos, se casos)
interlocutorias de 1ª dictó la resolución apelada suspende la 2. Constando fundamentos de
instancia. resolución. competencia del hecho y derecho
b. Excepcionalmente tribunal de 1ª para 3. Conteniendo peticiones
contra autos o decretos seguir conociendo del concretas
(en forma subsidiaria a asunto. Si se otorga en
la reposición) el sólo efecto
2.Penal: devolutivo, hay 2
a. ASPP: toda resolución tribunales
que cause gravamen competentes. El

3. Resolución que declara inadmisible el recurso de apelación

4. Resolución que declara desierto el recurso de apelación
5. Resolución que declara prescrito el recurso de apelación
6. Resolución que declara inadmisible el recurso de casación
7. Resolución que rechaza la casación en el fondo, por adolecer de manifiesta falta de fundamento
8. Resolución que deniega la solicitud para que el recurso de casación en el fondo, sea conocido y resuelto por el Pleno de la Corte Suprema
 irreparable. tribunal de 1ª sigue
b.NSPP: es excepcional, conociendo incluso
sólo procediendo contra hasta la ejecución,
las resoluciones que condicionado sus actos
señala la ley. Nunca a lo que se resuelva en
procede respecto de las la apelación. Todo lo
resoluciones que dicta el anterior, sin perjuicio
TJOP. Procede contra de la ONI.
las que dicta el j. gtía.
Cuando (1) ponen fin al
procedimiento, hacen
imposible su
continuación o la
suspenden por más de
30 días; o (2) la ley
expresamente lo
establece.
HECHO No reviste importancia la Ante el Superior jerárquico Es posible solicitar la Por escrito, debiendo acompañar
VERDADERO naturaleza de la superior ONI. certificado de tribunal de 1ª
resolución, ya que se jerárquico (resolución que deniega el recurso,
vincula a resoluciones fecha de notificación de la misma
específicas. y carácter de mandatario).
HECHO FALSO No reviste importancia la Ante el Superior jerárquico Por escrito, sin necesidad de
naturaleza de la superior acompañar certificados, ni de
resolución, ya que se jerárquico solicitar informe, ya que los
vincula a resoluciones antecedentes constan en la
específicas. apelación.
CASACIÓN EN LA 1.Sentencias definitivas Ante el Superior jerárquico del RG: no suspende el Requisitos del escrito:
FORMA 2.Sentencias tribunal que tribunal que dictó la cumplimiento del 3. Comunes a todo escrito
interlocutorias que dictó la resolución. fallo. 4. Mencionar expresamente el
pongan término al juicio resolución Excepciones: vicio o defecto en que se funda
o hagan imposible su impugnada. A. Cuando su (no puede alterarse luego).
continuación. cumplimiento haga 5. Indicarse la ley que concede el
3.Excepcionalmente imposible llevar a recurso por la causal que se
procede contra efecto la que se invoca.
 interlocutorias que, no dicte si se acoge el 6. Ser Patrocinado por abogado
pongan término al juicio recurso. que no sea procurador del número.
ni hagan imposible su B. Cuando la parte 7. Señalarse la forma en que ha
continuación, cuando: vencida, sido preparado el recurso de
A. Hubieren sido dictadas conjuntamente con casación en la forma o las razones
en 2ª. el recurso, solicite por las cuales su preparación no es
B. Se hubieren dictado la suspensión, necesaria.
sin previo mientras el
emplazamiento del vencedor no rinda
agraviado o sin señalar fianza de resultas,
día para la vista. siempre que lo
admita el tribunal a
quo.
CASACIÓN EN EL (1) Sentencias Ante la Corte Corte Suprema en Sala. RG: no suspende el Requisitos del escrito:
FONDO definitivas, o de Se puede solicitar que el cumplimiento del A- Comunes a todo escrito
interlocutorias que Apelaciones o Recurso lo conozca el fallo. B- Firma de abogado que no
pongan término al juicio tribunal Pleno de la Corte Excepciones: sea procurador del número y que
o hagan imposible su arbitral que Suprema, cuando: A. Cuando su asuma patrocinio del recurso.
continuación, (2) conoce de A. Se solicite dentro cumplimiento haga C- Expresar en qué consiste el
debiendo ser inapelables asuntos de del plazo para hacerse imposible llevar a o los errores de derecho que
y (3) haber sido Corte de parte del Recurso efecto la que se adolece la sentencia recurrida. Se
pronunciadas por una Apelaciones B. Se fundamente en dicte si se acoge el modificó como requisito de
Corte de Apelaciones o el hecho de que la Corte recurso. admisibilidad del recurso (ley
por un tribunal de 2ª Suprema en diversos B. Cuando la parte 19.374), quedando intacta la
instancia. fallos ha sostenido vencida, causal para deducirlo.
distintas interpretaciones conjuntamente con D- Señalar de qué modo ese o
sobre la materia objeto el recurso, solicite esos errores han influido
del recurso. la suspensión, sustancialmente en lo dispositivo
mientras el del fallo.
vencedor no rinda
fianza de resultas,
siempre que lo
admita el tribunal a
quo002E
NULIDAD A) Sentencia definitiva; y Ante el Corte de Apelaciones, RG en NSPP: 355: la 1.Por escrito
B) Pronunciada por un tribunal que salvo casos de interposición de un 2.Requisitos comunes a todo
TJOP o por un juez de dictó la competencia per saltum: recurso no suspende escrito
garantía en: resolución: Corte Suprema. la ejecución de la 3.Mención expresa de:
1. Juicio oral TJOP o juez A. Cuando en decisión, salvo que: a. Vicio o defecto en que se
2. Procedimiento de garantía en cualquier etapa del 1. Se impugne una funda
simplificado el procedimiento o en la sentencia definitiva b. Agravio causado, si se
3. Procedimiento de procedimiento dictación de la sentencia, condenatoria; invocan causales genéricas
acción penal pública simplificado o se hubieren infringido 2. Que la ley así lo c. Ley que concede el recurso
en el sustancialmente derechos disponga. 4.Fundamentos de las diversas
procedimiento o garantías asegurados causales hechas valer (designar
de acción por la CPR o por los TI si son ejercidas conjunta o
penal privada. B. Cuando en el subsidiariamente)
pronunciamiento de la 5.Peticiones concretas
sentencia, se hubiere 6.Cuando se quiera solicitar el
hecho una errónea ejercicio de la competencia de la
aplicación del derecho Corte Suprema basada en las
que hubiera influido distintas interpretaciones, se
sustancialmente en lo deben indicar los fallos y
dispositivo del fallo, acompañar copias (no sería de
siempre que respecto de admisibilidad, sino que sólo
la materia de derecho sería un requisito para que se
objeto del mismo ejerza la competencia per
existieren distintas saltum. En caso de no cumplirse
interpretaciones con ello, se conocerá por la
sostenidas en diversos Corte de Apelaciones
fallos emanados de los respectiva).
tribunales superiores. 7.Señalarse cómo se ha preparado
el recurso o la razón por la cual
dicha preparación no es
necesaria.
8.Ofrecerse prueba respecto de los
hechos referentes a la causal. Es
la única oportunidad para que
luego se pueda rendirla.
 No es necesario el patrocinio de
abogado.
PROTECCIÓN Por RG se han desechado Corte de 1ª instancia: Corte de La Corte puede Se trata de un recurso informal,
los recursos de Apelaciones Apelaciones del lugar en ordenar la ONI que puede interponerse no sólo
protección que se basen que ocurre el acto u por el afectado, sino que en su
en la dictación de una omisión; en Sala y previa nombre por cualquier persona
resolución judicial. vista de la causa. capaz de parecer en juicio, aún por
2ª instancia: Corte telégrafo o télex.
Suprema: en Sala y en
cuenta. La Sala que
conocerá de la apelación
del RP depende de la
Corte de Apelaciones que
dictó el fallo de 1ª.
Excepcionalmente podrá
conocer previa vista de
la causa, cuando:
A. La Sala lo
estime conveniente
B. Se solicite con
fundamento plausible
C. Especialmente
cuando recurrente,
recurrido y quienes se
hayan hecho partes, lo
soliciten conjuntamente.
AMPARO Se permite recurrir de Corte de 1ª instancia: Corte de Depende del fallo de Se trata de un recurso informal,
amparo respecto de Apelaciones Apelaciones del lugar en la Corte de que puede interponerse no sólo
resoluciones judiciales. en Sala. que se dictó la resolución, Apelaciones. por el afectado, sino que en su
Sólo en tal caso, tendrá en que se cumpla la nombre por cualquier persona
carácter de recurso. orden, en que se Durante la tramitación capaz de parecer en juicio, aún por
Excepcionalmente se encuentra el detenido: en del Recurso, la Corte telégrafo o télex.
afirma que no procede Sala y previa vista de la puede:
respecto de resoluciones causa. a. Comisionar a uno de
dictadas por la Corte de 2ª instancia: Corte sus ministros para
 Apelaciones. Suprema en Sala y que se traslade al
siempre previa vista de lugar en que se
la causa (distinto del encuentra el
Recurso de protección). detenido o preso.
b. Que el detenido sea
traído a la presencia
de la Corte, siempre
que no se opusiere.
QUEJA Sentencias definitivas, o Superior Superior jerárquico en Por RG no suspende el 2. Normas de comparecencia
interlocutorias que jerárquico en Sala (en pleno se adopta cumplimiento, sin en juicio (depende del tribunal
pongan término al juicio Sala la sanción disciplinaria) perjuicio de la ONI ante el cual se interponga: normas
o hagan imposible su generales respecto de las Corte de
continuación, siempre Apelaciones y de la Corte
que dicha resolución no Suprema)
sea susceptible de ser 3. Patrocinio de abogado
impugnada por otro habilitado.
recurso, ordinario o 4. Contenido del escrito:
extraordinario. a.Indicar nominativamente al juez
Excepción: sentencias o funcionarios recurridos.
definitivas de 1ª o única b. Individualizar el proceso
instancia dictadas por en el cual se dictó la resolución
arbitradores: procede la recurrida, la que se transcribe o
queja conjuntamente con acompaña.
casación en la forma. c. Consignación del día en que fue
dictada la sentencia, foja en que
rola en el expediente y fecha de
notificación al recurrente.
d. Señalar clara y
específicamente las faltas o
abusos que se imputen.
5. Certificado acerca de:
a. No. de rol del expediente
b. Nombre de los jueces que
dictaron la resolución
c. Fecha de la dictación y de
 la notificación al
recurrente
d. Nombre del mandatario
judicial y del abogado
patrocinante de cada parte
REVISIÓN Civil: Sentencia firme o Ante la Corte Corte Suprema en Sala 1- Civil: no se Por escrito, en el cual se debe
ejecutoriada. No procede Suprema suspende la ejecución mencionar la causal respectiva y
contra las resoluciones de la sentencia los documentos que la acreditan.
dictadas por la Corte recurrida. En vista de En materia penal, se exige
Suprema conociendo de las circunstancias, acreditar determinados hechos
los recursos de casación oído al Ministerio cuando se funde en ciertas
o de revisión. Público, se puede causales.
Penal: sólo contra las exigir fianza.
sentencias condenatorias 2- Penal: no
por crimen o simple suspende, salvo que el
delito aún cuando hayan tribunal así lo ordene.
sido dictadas por la Corte
Suprema.
 NOTIFICACIONES EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL
CONCEPTO Actuación judicial efectuada en la forma establecida por la ley que tiene por finalidad principal dar eficacia a las
resoluciones judiciales y comunicarlas a las partes y terceros.
IMPORTANCIA 1.- Materializa el principio de bilateralidad de la audiencia.
2.- Permite que las resoluciones produzcan efectos → 38 CPC.
EXC: se pueden llevar a efecto sin previa notificación:
a) medidas precautorias → 302 CPC
b) la resolución que declara desierta la apelación → 201 CPC
c) las resoluciones que se dicten en 2ª instancia respecto del apelado rebelde → 202 CPC
d) las resoluciones que producen efectos desde que se dictan sin requerirse su notificación.
e) Las resoluciones que ordenan despachar o denegar el mandamiento de ejecución y embargo → 441 CPC.
3.- La notificación de una sent. definitiva o interlocutoria a una de las partes produce el desasimiento del tribunal →
182 CPC
REQUISITOS Los requisitos generales de validez de las actuaciones judiciales → título VII, libro I:
1.- Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa: 70 CPC.
GENERALES
2.- Deben realizarse en día y horas hábiles: 59 CPC.
3.- Debe dejarse constancia escrita de la act. judicial en el expediente: 61 CPC.
4.- Debe practicarse por el funcionario que indica la ley.
5.- Debe ser autorizada por el ministro de fe o funcionario competente: 61 inc. 2º CPC.
6.- No se requiere el consentimiento de las partes: acto jurídico procesal unilateral
39: “…para la validez de la notificación no se requiere el consentimiento del notificado”.
EXC → 57: se requerirá el consentimiento del notificado cuando:
a) la resolución ordene la declaración.
b) la resolución por su naturaleza requiera tal declaración. Ej.: designación de un perito (417 inc. 2º),
notificación protesto de una letra de cambio, pagaré o cheque (434 Nº 4)

CLASIFICACIÓN En cuanto a la forma En cuanto a su objetivo o finalidad

1.-Not. personal: consiste en entregar a la persona a
quien se debe notificar, en forma personal, copia
integra de la resolución y de la solicitud en que haya
recaído, cuando sea escrita (40 CPC)
2.-Not. personal subsidiaria o del art. 44 CPC:
intentada la not. personal del art. 40, ésta no se
verifica por no haberse encontrado a la persona que se
trata de notificar en su habitación o el lugar donde
habitualmente ejerce su profesión, industria o empleo,
1.-Not. citación: llamamiento que se hace x el órgano
jurisdiccional a una parte o 3º a fin de que comparezca al
tribunal para determinado objeto en un término
determinado, bajo apercibimiento de incurrir en la sanciones
que la ley establece para este caso.
2.-Not. emplazamiento: es aquella que se hace a las partes
para que dentro de un determinado plazo haga valer sus
derechos, en especial, para que conteste la demanda o
comparezca a proseguir un determinado recurso.
en dos días distintos.
3.-Not. requerimiento: especie de notificación, por medio
3.-Not. por cédula: consiste en la entrega que hace el de la cual se apercibe a una parte para que en el acto haga o
ministro de fe en el domicilio del notificado de copia no haga alguna cosa, o cumpla o no cumpla alguna
integra de la resolución y de los datos necesarios para prestación.
su acertada inteligencia.
4.-Not. propiamente tal: es el hecho de poner en
4.-Not. por avisos: es sustitutiva de la notificación del conocimiento de las partes o de un 3º, una determinada
art. 40 CPC o de la not. por cédula, y se utiliza cuando resolución judicial, nada más que con el objeto de que
se trata de notificar a personas cuya individualidad o produzca efectos legales y sin el propósito de que
residencia sea difícil de determinar o que por su comparezca o se cumpla una determinada prestación o
número dificulten considerablemente la práctica de la abstención.
diligencia.

5.-Not. por el estado diario: constituye una ficción

legal, pues ella se entiende practicada por el sólo
hecho de incluirse en una lista la noticia de haberse
dictado una resolución en un determinado proceso.

6.-Not. tácita: aquella que suple u opera en el caso de

existir una notificación defectuosa o ante la falta de
toda notificación de una resolución judicial, x haberse
realizado actuaciones por parte de la persona que
importan un conocimiento de la resolución, las que
tienen x objeto reclamar de la falta o el vicio que
afecta a la notificación.

7.-Not. ficta: consiste en la notificación de la

resolución que declaró la nulidad de la notificación
practicada.

8.-Not. especiales: aquellas contempladas en norma

especiales.
Tramite Plazo u ocasión Efecto
Entablar demanda al obtener una 10 días Si no demanda se alza la media y
medida prejudicial precautoria queda responsable de los perjuicios
Retiro de la demanda Antes de la notificación No produce efectos al constituir
una situación de hecho
Modificación de la demanda Después de notificada antes de la contestación Empieza a correr un nuevo
término de emplazamiento desde
la notificación de la modificación
(se mira como una demanda
nueva)
Termino de emplazamiento Notificado: No contestada la demanda dentro
En la comuna asiento del tribunal: 15 días del término de emplazamiento se
Dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna: tendrá por rebelde a la parte por el
18 días solo ministerio de la ley (igual hay
Fuera del territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la que pedir al tribunal que lo
republica: 18 Días más tabla declare).
Caso de pluralidad de demandados: Comienza a correr Se tendrá como fictamente
notificado el último demandado, es común. contestada la contestación,
Caso de pluralidad de demandantes: 1 día adicional por contradiciendo lo que dice la
cada 3 demandantes sobre 10, 30 días adicionales como demanda.
tope. Se omitirá el trámite de llamado a
conciliación.
Si quiere incorporarse con
posterioridad el demandado tendrá
que aceptar todo lo obrado en el
juicio.
Excepciones dilatorias Dentro del término de emplazamiento, antes de la
contestación de la demanda.
Traslado por 3 días al demandante
Si el tribunal considera necesario pruebas abrirá un término
probatorio especial de 8 días. Si se requiere prueba testigos
se presentara la lista en lo 2 primeros días del probatorio
Se tramitan de manera incidental, de previo y especial
pronunciamiento

Si se acogen las excepciones Si se pueden subsanar el demandante tendrá 10 días para Si no subsana se tendrá como no
dilatorias hacerlo presentada para todos los efectos
legales
Si se rechazan las excepciones o se El demandado tendrá 10 días para contestar la demanda
subsanan
Si se apela a la resolución que falla La apelación se debe realizar dentro de los 5 días de ser El tribunal de 1ra deberá seguir
las excepciones dilatorias notificada la resolución. conociendo de la causa
(concede o rechaza) Se concede en solo el efecto devolutivo.
Excepciones mixtas Cosa juzgada y transacción,
Como dilatoria o como perentoria
Excepciones anómalas Prescripción, transacción, cosa juzgada, pago efectivo
cuando cuente por escrito.
En cualquier momento antes de citación a oír sentencia en
1ra y la vista de la causa en 2da
Excepciones Dilatorias como Dentro de los 5 días contados desde que aparezca o se
fundamento de la nulidad procesal acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
 incompetencia absoluta del tribunal
Demanda reconvencional Junto con la contestación de la demanda Se mira como una demanda
diferente.
Excepciones dilatorias a la 6 días de ser notificada la demanda reconvencional
demanda reconvencional
Replica (y contestación de la 6 días de ser notificada la contestación de la demanda Si no replica precluira y se da
demanda reconvencional)l traslado para la duplica
Duplica y (Replica de la demanda 6 días de ser notificada la replica (si no duplica se dará traslado para
reconvencional) la duplica de la demanda
reconvencional)
(Duplica de la demanda 6 días de notificada la réplica reconvencional.
reconvencional)
Llamado a conciliación Terminado el periodo de discusión (después de la duplica o Su omisión genera la nulidad
la duplica reconvencional) y antes de la etapa de prueba conforme a lo prescrito en los
artículos 768 nº 9 y 795 nº 2.
Audiencia de conciliación Un día no anterior al 5º ni posterior al 15ª contados desde
la fecha de la resolución
Las partes pueden suspender la audiencia hasta por media
hora, para discutir las bases de arreglo.
De estimarlo el tribunal suspenderá la audiencia para
tercero día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor.
Resolución que recibe la causa a Evacuado el escrito de duplica, o si ha habido reconvención Fija los hechos sustanciales,
prueba evacuado la duplica de ella, y luego del llamado a pertinente y controvertidos
conciliación obligatorio o necesario
Es costumbre que se diga que reciba a prueba por el
termino legal y que se fijen los para rendir prueba
testimonial.
Reposición y apelación subsidiaria 3 días Se le pide al tribunal que omita,
modifique o agregue hechos
pertinentes, sustanciales y
controvertidos.
Apelación se concede después de Se fijara un término probatorio prudencial que no pase de
terminado el termino probatorio los 8 días
Termino probatorio ordinario Legal 20 días que las partes pueden reducir de haber sido
notificada la resolución que recibe la causa a prueba,

Ampliación del término probatorio Hasta 15 días
por la ocurrencia de hechos nuevos
Parte que quiera rendir prueba Minuta presentada en los primeros 5 días del probatorio
testimonial
Termino probatorio extraordinario Se debe pedir antes de terminado el termino ordinario, 20 Si la parte realiza la diligencia, lo
días más tabla testigo no tenían ni pudieron tener
Fuera del territorio jurisdiccional: se concede con citación, 3 conocimiento de los hechos o no se
días encontraban los testigos o los
Fuera de la republica: se concede con audiencia, 3 días. documentos en el país que se dijo,
la parte perderá la cantidad
consignada a favor del Fisco.
Si no rinde la prueba o rinde una
impertinente será obligado a pagar
a la otra parte los gastos en los que
esta haya incurrido.
Si se apela la resolución que falla El termino probatorio extraordinario empieza a correr
en el termino probatorio desde la notificación de la resolución que falla la apelación
extraordinario
Alegar impedimento En el momento de presentarse el obstáculo o a los 3 días
Termino probatorio especial Se concede por el tiempo que haya durado el
(impedimento) impedimento
Art 339 inc. final. Al concederse la apelación del auto de
prueba . si se concede terminado el termino probatorio el
juez deberá fijar un término especial que no sobrepase los 8
días.
Art. 340 inc. 2º. Si la prueba de testigos no haya podido
concluirse por causa ajenas se fijara una termino especial
que será breve y se fijara prudencialmente
Art. 340 inc. final. En caso de inasistencia del juez, el
secretario cerífica y se fija nuevo día.
Art. 159 inc. 3º Terminado el termino probatorio el tribunal
puede fijar de oficio medidas para mejor resolver, que
deben cumplirse en un plazo de 20 días. Si en la práctica de
estas medidas aparecen nuevos hechos que deben ser
esclarecidos se concederá un termino de hasta 8 días.
Art. 402. Revocación de confesión de parte, el tribunal abre
un probatorio especial.
Art. 376 Rendir prueba de tachas, término que no puede
exceder los 10 días mas tabla, en los casos que lo amerite
Escrito de observación a la prueba 10 días vencido el termino probatorio Las partes podrán hacer por escrito
las observaciones que el examen
de la prueba les sugiera
Citación a oír sentencia Evacuado el término probatorio, trascurrido el plazo de 10 Después de esta resolución no se
días para recibir el escrito de observación de la prueba, se reciben escritos ni pruebas de
haya este o no presentado. ninguna naturaleza.
Queda en estado de fallo, teóricamente el tribunal tiene
plazo de 60 días para dictar sentencia, lo que hace en
realidad es avanzar fallo, luego cita a oír sentencia, así
logran cumplir el plazo.

Medidas para mejor resolver Después de citadas las partes a oír sentencia y antes de la
dictación de la sentencia definitiva
Dictación de la sentencia definitiva 60 días desde el llamado a oír sentencia .

 CONCEPTO REQUISITOS RESOLUCIONES PROCEDIMIENTO
NOTIFICACION consiste en entregar a la COMUNES A PROPIOS DE 1.- Puede ser utilizada para
PERSONAL (40 persona a quien se debe TODA TODA notificar cualquier resolución
CPC) notificar, en forma ACTUACIONES NOTIFICACIÓN judicial, pues es supletoria a
personal, copia integra JUDICIAL: PERSONAL: todas las otras not.
de la resolución y de la 1.-Días y horas 1.-Lugar hábil: contempladas en la ley (47
solicitud en que haya hábiles para la a) Recintos de libre inc. final CPC).
recaído, cuando sea practica de la acceso público.
escrita notificación: b) Morada del 2.-En toda gestión judicial, la
a) Días hábiles = notificado. 1era. not. a las partes.
todos los días son c) Lugar en el que La not. es personal respecto
hábiles. Si la not. se pernocta el del sujeto pasivo. El actor es
realiza en día inhábil notificado. notificado x el eº diario.
los plazos d) Lugar en que 3.- Cuando la ley dispone que
comenzarán a correr ordinariamente el se notifique a alguna persona
desde las 00.00 del notificado ejerce su de forma personal para la
día hábil sgte. No industria, profesión o validez del acto. (ej. not. de la
procede la empleo. cesión de un crédito
habilitación de día e) recinto privado en nominativo)
(60 CPC, 314 COT). que se permita el 4.- La resolución que da lugar
EXC = not. personal acceso al ministro de al cumplimiento de una
en el oficio del fe. sentencia en contra de un 3º
secretario, en la casa f) oficio del dentro del proc. incidental
que sirva de secretario. (233 inc. 2º CPC).
despacho del trib. o g) la casa que sirve 5.- Casos de Not. personal v
del ministro de fe de despacho del por cédula:
que practique la not. tribunal. a) not. que se hagan a 3º que
→59 CPC: los días h) oficina del no sean parte en el juicio
hábiles son los no ministro de fe que (testigos, peritos) o a quienes
feriados. practique la no afectan sus resultados (56
b) Horas hábiles = notificación. CPC).
-recintos de libre 2.-Efectuarse por b) las resoluciones que se
acceso público: funcionario dicten el proceso, luego de
cualquier hora, competente: haber eº éste paralizado y sin
procurando la menor a) Secretario del que se hibiere dictado
molestia al tribunal (380 Nº 2 resolución alguna durante un
notificado. COT). plazo superior a 6 meses (52
-recinto privado: b) Receptor (390 CPC).
6.00 a 22.00 COT).
-oficio del secretario c) Notario público u
 o despacho del trib.: oficial del RC, en los
8.00 a 20.00. lugares en que no
2.-Constancia exista receptor
escrita en el judicial (58 inc. 2º
proceso mediante la CPC).
certificación o acta 3.-Debe realizarse
de haber efectuado en la forma
la diligencia: a) prescrita x la ley:
firma del notificado existe un
de en el acta de la enfrentamiento físico
diligencia (si no entre el ministro de
firma, se deja fe y la persona a
constancia de dicha quien se debe
negativa); b) se notificar, acto en el
expresa el lugar y la cual se le entrega al
fecha en que se notificado la copia
efectúa la diligencia. integra de la
3.-Se debe resolución y de la
encontrar solicitud en que haya
certificada en el recaído cuando sea
proceso la escrita. El
existencia de la not. cumplimiento de la
debidamente diligencia debe
autorizada y encontrarse
firmada x el debidamente
ministro de fe. certificada.

NOTIFICACIÓN Intentada la not. 1.- No se verifica la not. personal del art. 40. 1.- Esta not. personal se efectúa fuera
PERSONAL personal del art. 40, ésta del recinto del tribunal.
SUBSIDIARIA O no se verifica por no 2.- La notificación no se realiza por no 2.- Sólo puede practicarla el receptor.
DEL ART. 44 CPC haberse encontrado a la haberse encontrado a la persona que se trata En los lugares en que no exista un
persona que se trata de de notificar en su habitación o el lugar donde receptor, la diligencia puede ser
notificar en su habitualmente ejerce su profesión, industria practica por el notario o el oficial del
habitación o el lugar o empleo, en dos días distintos. RC.
donde habitualmente 3.- La práctica de la not. consiste en
ejerce su profesión, los siguientes trámites o diligencias:
industria o empleo, en a) Búsqueda: el ministro de fe debe
dos días distintos. buscar a la persona que se trata de
notificar. La búsqueda debe realizarse
dos veces, en dos días distintos de la
semana, sin ser habido la persona.
b) Certificación: el interesado debe
requerir al receptor que estampe en el
expediente un certificado de
búsquedas, en el cual deberá certificar
los sgtes. hechos:
-la persona que se trata de notificar se
encuentra en el lugar del juicio.
-cuál es la morada de la persona que se
trata de notificar.
c) Solicitud de notificación personal
subsidiaria: devuelto el expediente al
tribunal, incluyendo la certificación
antes indicada, el interesado debe
presentar un escrito solicitando al trib.
la not. del art. 44.
d) Resolución del tribunal que ordene
la práctica de la notificación:
acreditados los hechos del certificado
el tribunal debe notificar.
e) Notificación: el receptor debe dejar
en la morada de la persona que se trata
de notificar o en lugar donde ejerce la
industria o empleo, los sgtes.
documentos:
-copia integra de la solicitud.
-copia integra de la resolución que
sobre ella haya recaído.
-copia integra de la solicitud de
autorización para practicar la not. del
art. 44.
f) Aviso: el ministro de fe deberá dar
aviso de la not. practicada a través de
una carta certificada x correo.
Omisión del envío de la carta no
invalida la not. pero:
-hace responsable al ministro de fe de
los daños que se originen.
-el trib. puede aplicarle al ministro de
fe medidas disciplinarias.
 g) Acta y devolución de expediente:
practicada la diligencia, el receptor
debe levantar un acta certificando lo
obrado por él y firmada por las
personas respectivas, debe proceder a
devolver el expediente que contendrá
esta acta.
NOTIFICACIÓN Consiste en la entrega COMUNES A PROPIOS DE 1.- Sentencia definitiva de 1ª
POR CÉDULA que hace el ministro de TODA TODA NOT. POR instancia o única instancia (48
fe en el domicilio del ACTUACIONES CEDULA: inc. 1).
notificado de copia JUDICIAL: 1.-Lugar hábil: 2.-La resolución que ordena la
integra de la resolución 1.-Días y horas domicilio del comparecencia personal de las
y de los datos necesarios hábiles para la notificado (48 CPC). partes (48 inc. 1)
para su acertada practica de la Dicho domicilio, es 3.-La resolución que ordena
inteligencia. notificación: aquel que debe recibir la cauda a prueba.
a) Días hábiles = designar todo 4.- Not. por cédula v
todos los días son litigante en la 1ª personalmente:
hábiles. Si la not. se gestión judicial. a) not. que se hagan a 3º que
realiza en día inhábil SANCIÓN = ante la no sean parte en el juicio
los plazos no designación de (testigos, peritos) o a quienes
comenzarán a correr domicilio: las no afectan sus resultados (56
desde las 00.00 del resoluciones que CPC).
día hábil sgte. No deben practicarse x b) las resoluciones que se
procede la cédula se not. por el dicten el proceso, luego de
habilitación de día eº diario, por expresa haber eº éste paralizado y sin
(60 CPC, 314 COT). disposición de ley que se hibiere dictado
EXC = not. personal (53 CPC). resolución alguna durante un
en el oficio del Esta sanción no es plazo superior a 6 meses (52
secretario, en la casa aplicable al rebelde. CPC).
que sirva de 2.-La not. debe 5.- Cuando el tribunal lo
despacho del trib. o efectuarse por ordene expresamente o en los
del ministro de fe funcionario casos en que la ley lo
que practique la not. competente: establezca.
→59 CPC: los días receptor.
hábiles son los no 3.-La not. debe
feriados. efectuarse en la
b) Horas hábiles = forma prescrita que
-recintos de libre establece en la ley:
acceso público: la not. se practica
cualquier hora, por el ministro de fe
 procurando la menor entregando en el
molestia al domicilio del
notificado. notificado copia
-recinto privado: integra de la
6.00 a 22.00 resolución y los
-oficio del secretario datos ns. para su
o despacho del trib.: acertada inteligencia
8.00 a 20.00. (48 CPC).
2.-Constancia Con posterioridad al
escrita en el not. el ministro de fe
proceso mediante la debe poner en los
certificación o acta autos testimonio de
de haber efectuado la not. con expresión
la diligencia: a) del día y lugar, del
firma del notificado nombre, edad,
de en el acta de la profesión y
diligencia (si no domicilio de la
firma, se deja persona a quien se le
constancia de dicha haga entrega.
negativa); b) se
expresa el lugar y la
fecha en que se
efectúa la diligencia.
3.-Se debe
encontrar
certificada en el
proceso la
existencia de la not.
debidamente
autorizada y
firmada x el
ministro de fe.
NOTIFICACIÓN constituye una ficción El estado se forma diariamente y se 1.- La resolución que recae en El secretario debe realizar las
POR EL ESTADO legal, pues ella se mencionarán por el número de orden que les la 1era. presentación debe notificaciones por el estado diario.
DIARIO entiende practicada por corresponda en el rol general, expresando en notificarse por el Eº al actor También puede practicar la not. el
el sólo hecho de cifras y en letras, además por los apellidos (40 CPC). oficial 1º de la secretaria
incluirse en una lista la del ddte y del ddo. de todas las causas. 2.- Las resoluciones que El estado se forma diariamente.
noticia de haberse debiéndose notificar por
dictado una resolución cédula no lo son por no
en un determinado haberse designados domicilio
 proceso. conocido (53 CPC).
-Es la RG respecto de 3.- La resolución que recibe la
las notificaciones. causa a prueba en los
-Es una ficción legal incidentes (323 CPC)
completa. 4.- La sentencia definitiva de
segunda instancia (221 inc. 1º
CPC).
NOTIFICACION es sustitutiva de la 1.- La not. que corresponde efectuar es una La not. se concreta con su publicación,
POR AVISOS notificación del art. 40 personal o por cédula la cual deben realizarse por lo menos 3
CPC o de la not. por 2.- Que concurran las siguientes veces en el diario o periódico del lugar
cédula, y se utiliza circunstancias: en que se sigue el juicio, o en caso de
cuando se trata de a) se trata de not. a una persona cuya no existir dichos medios, se publicaran
notificar a personas cuya individualidad o residencia es de difícil en el diario de la ciudad cabecera de
individualidad o determinación provincia o capital regional.
residencia sea difícil de b) se trata de not. a una persona que por su Si la not. es la primera de una
determinar o que por su número dificulten considerablemente la gestión judicial será ns. que se inserte
número dificulten practica de la diligencia. el aviso en el Diario oficial.
considerablemente la 3.-El tribunal debe apreciar los antecedentes Debe solicitarse al secretario del
práctica de la diligencia. con conocimiento de causa. tribunal que deje constancia de las
4.-Con lo antecedentes acompañados, el publicaciones realizadas.
tribunal debe ordenar expresamente la Efectos de la not. x avisos = para
practica de la not. MOSQUERA los efectos se producen
desde la publicación del último aviso
sea en el diario oficial o en los otros
periódicos.
No cabe el aumento del término de
emplazamiento.
NOTIFICACION aquella que suple u 1.- La existencia de una resolución que no se
TACITA opera en el caso de ha notificado, o habiéndolo sido se ha
existir una notificación efectuado en una forma distinta a la señalada
defectuosa o ante la falta por la ley.
de toda notificación de 2.- La parte a quien afecta esa falta o esa
una resolución judicial, nulidad de la not. ha realizado en el juicio
x haberse realizado cualquiera gestión que suponga el
actuaciones por parte de conocimiento de la resolución.
la persona que importan 3.-La parte que realiza la gestión que supone
un conocimiento de la la not. no reclama la nulidad o falta de not.
resolución, las que en forma previa.
tienen x objeto reclamar
de la falta o el vicio que
 afecta a la notificación.
NOTIFICACION consiste en la 1.- Se trata de una not. ficta puesto que la Opera respecto a toda clase de Al acogerse la nulidad no sólo se
FICTA notificación de la parte afectada por la nulidad de la not. resoluciones. entiende notificada la “resolución”
resolución que declaró realizó una gestión destinada a impugnar sino también la solicitud en que ella
la nulidad de la ésta. recayó.
notificación practicada. 2.- Opera por el solo ministerio de la ley.
NOTIFICACIONES Muerte presunta: antes de la declaración judicial de muerte presunta, los interesados deben realizar 3 publicaciones en el diario oficial.
ESPECIALES Cambio de nombre: la solicitud de cambio de nombre debe publicarse en extracto en el D. Of. de los días 1º y 15º de cada mes.
Cédula de espera: 443 Nº 1 = la not. del requerimiento de pago debe hacerse personalmente al deudor, pero si no es habido, se procederá en
conformidad al art. 44, expresándose en la copia además del mandamiento, la designación del día, hora y lugar que fije el ministro de fe para
practicar el requerimiento.
Juicio arbitral: 629 CPC = las not. pueden ser personales o por cédula, a no ser que las partes acuerden unánimemente otra forma de not.
664 = se entenderá practicada la not. del laudo y ordenata desde que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto
en el en el art. 666. Los interesados podrán imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los recruso a que haya lugar dentro
del plazo de 15 días.