sU2GADO 20" Civil de Santiago CARATULA, Banco de Chile con Ortega {vig Be . ROL © 5.685 2013 | 20 AGO 2017 CUADERNO — : Ejecutivo = EN LO PRINCIPAL: Promueve incidente de nulidad de todo lo obrado, por falta de emplazamiento legal. PRIMER OTROSI: En subsidio, nulidad de oficio. SEGUNDO OTROSi: Suspensién del Procedimiento. TERCER OTROSI: Medios de prueba. CUARTO OTROSI: Patrocinio y poder, S.J.L. 29° CIVIL DE SANTIAGO Rodrigo Javier Ortega Gonzélez, empleado, con domicilio en Santa Filomena, parcela 66, comuna de Melipilla, ciudad de Santiago, cjecutado en los autos caratulados “BANCO DE CHILE con ORTEGA” Rol N° 0-5.685-2018, cuaderno ejecutivo, a US, con respeto, digo: Formulo incidente de nulidad procesal de todo lo obrado, por falta de emplazamiento legal, con el objeto de que, previa tramitacién legal del articulo, el Tribunal declare la nulidad de los actos del Proceso, desde la pretendida notificacién que se me habria efectuado en esta causa, en adelante, retrotrayendo la causa al estado detenerme por notificado con la misma fecha en que se notifique por el estado diario la interlocutoria que acoja este incidente, de conformidad a lo prevenido en el articulo 65 del Codigo de Procedimiento Civil, con costas, basado en los siguientes antecedentes de hecho y de derecho, L LOS HECHOS A- Notificacién practicada en una Propiedad en que el articulista_no vive, reside o mora: —_neta no vive, reside 0 mora: 1 Supuestamente el ministro de fe don Luis Patricio Silva Duran, habria practieado bisquedas positivas a mi respecto en el domicilio ubicado en calle Tarragona N? 1793, comuna de Renca, y Presuntamente habria constatado que me encontraba en el lugar del Juicio y que la direecién antes sefialada, correspondia a mi domicilio. 2- En base a esta actuacién judicial, presuntamente fui notificado en el inmueble recién referido de conformidad a lo prevenido en el articulo 44 del Cédigo de Procedimiento Civil, mediante copias dejadas supuestamente en el inmueble referido en el numeral precedente.3- SS. no tenia, ni tengo, NI A LA &POCA DE LAS BUSQUEDAS , NI A LA POCA DE LA SUPUESTA NOTIFICACION, domicilio en calle Tarragona N° 1.793, Comuna de Renca, 4 Desconozco quien vive, reside © mora en dicho inmucble, Lo que si consta en Ia causa, en los documentos que ha aportado la Propia jecutante, es que yo sefiale como mi domicilio -en su oportunidad- al ejecutante, el de calle Tarragona N° 1.698, comuna de Renca . 5- Asi consta en todos los documentos que ha aportado la siecutante, relatives a la propiedad que pretende subastar, sin ir muy Tejos, es el inmueble que se sefiala en las publicaciones efectuadas Para anunciar las subastas que se han pretendido efectuar en esta causa. B- Fecha y forma en que he tomado conocimiento del 5. Con fecha 12 de 11 del 2014 di cuenta al Tribunal dediversas consignaciones efectuadas. 6- Sin embargo, a pesar que puede estimarse que con esa fecha tomé conocimiento del juicio, la verdad es que ello no soslaya el hecho de que nunca se me ha notificado, ni requerido de pago en forma legal, lo que se ha traducido en mi indefension y en la privacién de mi derecho a oponer excepciones a la ejecucién, C. Perjuicio: 7 Lo anteriormente resefiado, me ha ocasionado un perjuicio sélo reparable con la declaracién de nulidad que se solicita, pues se me ha impedido el derecho que me entrega a ley de ser emplazado legalmente, y de esa manera, otorgarme la posibilidad de defenderme por medios legales a la ejecucién, coartando con ello uno de los mas esenciales derechos humanos, esto es, el derecho a un proceso justo, cuestién que ademas tiene rango constitucional conforme lo prevenido en el articulo 19 N° 3 ineiso 5° de la Constitucién Politica de la Republica, y que se conoce como debido proceso legal y que ademas ha sido recogido por las Cortes Internacionales de Justicia (la Corte Interamericana de Derechos Humanos y la Europea de Derechos Humanos), dando lugar al fenémeno que se conoce como“el control de convencionalidad” (en el caso de Latinoamérica), D.- Temporaneidad del articulo: 8- El presente incidente no tiene plazo para ser deducido, desde que se ha alterado la sustanciacién legal del proceso y de conformidad a lo prevenido en el articulo 84 inciso 3° en relacién al articulo 85 inciso 2° y 86, todos del Cédigo de Procedimiento Civil. EI articulo 84 inciso 3° del Codigo recién citado, sefiala que cuando el vicio afecta a una circunstancia esencial para la ritualidad © la marcha del juicio, no existe plazo para su alegacin por parte del afectado. En este sentido, la voz “nulidad” deriva de la palabra nulo, voeablo cuyo origen etimolégico proviene de “nullus” que debe entenderse como falta de valor y fuerza para obligar o tener efecto, por ser contrario a las leyes 0 por carecer de las solemnidades que se requieren en su substanciaciin o en su modo. Entre las definiciones clésicas podemos citar al procesalista Hugo Alsina, para quien la nulidad “fs una sancién por Ia cual la ley priva a un acto Juridico procesal sus efectos normales, cuando en su ejecucién no se han guardado las formas prescritas para ello” (“Tratado Teérico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial’, Editorial Justicia,Buenos Aires, Argentina, 1963). Por su parte, Eduardo J. Couture afirma que “La nulidad consiste en el apartamiento de las formas necesarias establecidas en la ley’ (“Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Cuarta Edicion Postuma, Buenos Aires. Euros Ediciones 2002), De estas definiciones, resulta claro que para estos distinguidos Procesalistas, la nulidad procesal se vincula a actos procesales, a las formas del proceso. A partir de ello podemos inferir que la nulidad procesal puede ser declarada de oficio, ello traténdose de vicios insubsanables, os decir, aquellos que no sean susceptibles de convalidacién por inactividad de la parte que debié reclamarlos tempestivamente, ello Porque la nulidad de oficio esta establecida en funcién de la Proteccién de las garantias constitucionales del proceso, siendo una de las més importantes el respeto al debido proceso. Atendido lo Sehalado, esta potestad encuentra como limite el interés piblico, excluyendo de esa labor oficiosa, los actos dispuestos en interés Particular de los litigantes, en el entendido que, en palabras del Profesor Julio Salas Vivaldi “el procedimiento no sélo cautela los derechos de las partes sino que determina la accién del Estado en su mision de administrar justicia. En los juicios no entran solamente en contacto los particulares que aspiran al reconocimiento de un determinado derecho, por cuanto en ellos intervienen también elEstado, quien, por intermedio del juez, instraye y decide la contienda juridica. Es por eso que Lorenzo Carnelli expresa que, desde que se constituye tiene el proceso una trascendencia que compromete de un modo actual Ja voluntad publica y, potencialmente, el orden jurtdico”. (Los incidentes y en especial el de nulidad procesal”, Editorial Juridica Edicion, p. 133). Por ello solamente aquellos actos que comprometen el orden Publico, a saber, los que “en conjunto tienden a formar Ia relacién procesal y Jos Hamados presupuestos procesales que resguardan su validez’. (Salas Vivaldi, obra citada, p. 184) son indispensables en la configuracién del proceso, pudiendo, en cambio, prescindirse de los restantes, Por ello, no existe plazo para reclamar de la falta de emplazamiento legal, ni tampoco puede existir convalidacion alguna a Su respeeto, por lo que sostengo que no tengo plazo para alegar la nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento legal, o al menos, para SS. advirtiendo el vicio, declare de oficio la nulidad, IL- EL DERECHO 1- El artficulo 80 inciso 1° del 30 de Procedimiento Civil, permite pedir al litigante rebelde, 1a nulidad de lo obrado en elproceso, cuando no se la ha practicado notificacién alguna por un hecho que no le resulta imputable. 2- El artfeulo 80 inciso 2° del Cédigo de Procedimiento Civil, establece que la incidencia de nulidad debe promoverse dentro de quinto da contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio. Sin embargo, de conformidad a lo prevenido en el inciso 3° del articulo 84 del Cédigo de Procedimiento Civil, ese plazo no resulta aplicable al caso en concreto. Por otro lado, el Tribunal esta obligado a practicar las diligencias necesarias para “reordenar ” el proceso, en el caso concreto, retrotraer la causa al estado de notificarnos en forma legal la demanda y su_provefdo ( articulo 84 inciso 3° parte final del Cédigo de Procedimiento Civil ). El articulo 40 del Cédigo de Procedimiento Civil, sefala que la primera notificacién a las partes debe practicarse en forma personal, El articulo 38 del Codigo de Procedimiento Civil, a su turno, sefiala que las notificaciones judiciales, s6lo producen efectodesde que son notificadas en forma legal a las partes. El articulo 795 del Codigo de Procedimiento Civil, establece en su numeral 1°, que es tramite o diligencia esencial... el emplazamiento”. 6. Los articulos 768 y 775 del Cédigo de Procedimiento, también reiteran la importancia de la notificacién vélida de la demanda y su provefdo, 7.- El vieio que se viene denunciando, altera la ritualidad del proceso, por cuanto se viola el derecho a_un juicio “consagrado en nuestra Constitucién Politica 8 Por ello, corresponde que en uso de las facultades legales y las obligaciones impuestas al Tribunal por las leyes y la Constitucion Politica del Estado que SS. decrete la nulidad de todo lo obrado en autos, retrotrayendo la causa al estado de tenerme por notificado en forma legal la demanda y su_provetdo, debiendo tenerse presente al respecto lo prevenido en el articulo 55 del Cédigo de Procedimiento Civil, con costas del articulo, en caso de oposicién.POR TANTO; Ruego a $S., se sirva tener por deducido incidente de nulidad de todo lo obrado en estos autos, por falta de emplazamiento legal, y previa tramitacién legal, declarar la nulidad de todo lo obrado, retrotrayendo la causa al estado de notificarme la demanda y su proveido vélidamente, y practicar el requerimiento de pago, con fecha que la interlocutoria que acoja el incidente se notifique por el estado diario, con costas del articulo, en caso de oposicién. PRIMER OTROS: Solicito a SS., en subsidio de la peticion principal, y en uso de las facultades oficiosas entregadas al Tribunal por el articulo 84 inciso final del Cédigo de Procedimiento Civil, solicito se sirva declarar de oficio la nulidad de todo lo obrado en estos autos, por falta de emplazamiento legal, y previa tramitacin legal, declarar la nulidad de todo lo obrado, retrotrayendo la causa al estado de notificarme la demanda y su Proveido validamente, y practicar el requerimiento de pago, con fecha que la interlocutoria que acoja el incidente se notifique por el estado diario, con costas del articulo, en caso de oposicién,Tal y como se sefialé en la letra D., mimero 8- de los hechos expuestos en la peticién principal, la doctrina procesalista se encuentra conteste en que los actos formales que dicen relacién con la formacién de la relacién procesal y los Mamados presupuestos procesales que resguardan su validez, constituyen una suerte de orden publico procesal, y autorizan la actividad oficiosa del ‘Tribunal, ¥ entre esos actos formales, qué duda puede caber, se encuentra la notificacion legal de la demanda, que permite precisamente la formacién de la relacién procesal. En subsidio, solicito a SS. se decrete la nulidad de lo obrado por otros diversos vicios advertidos en la tramitacién del proceso, tales como (i) la circunstancia de haberse notificado por el articulo 52 del Cédigo de Procedimiento Civil a mi persona (parte) cuando yo habia conferido poder a un abogado; (ii) encontrarse sefalado ylo individualizado en las publicaciones un bien raiz distinto a aquel sobre el que se trabé embargo y/o se sefialé en las bases de remate. En este caso, se solicita que el Tribunal retrotraiga la causa al estado que estime que corresponde en forma legal, todo ello con costas en caso de oposicién, SEGUNDO OTROSI: Solicito a SS., que atendido a que el articulo promovido es de aquellos que el legislador denomina de “ previo y especial pronunciamiento ’ ( artic. 87 del Cédigo de ProcedimientoCivil ), se sirva suspender el procedimiento, tramitando el incidente en la misma pieza de autos. TERCER OTROSI: Solicito a SS., se sirva tener presente que para la acreditacion de los hechos en que fundo la pretensién de invalidez de lo obrado en estos autos, me valdré de todos los medios que nos franquea la ley, tales como documentos, testigos, confesional, ete. CUARTO OTROS{: Solicito a SS., se sirva tener presente que designo abogado patrocinante y confiero poder a don Tomas Aguirre Mansilla, cedula de identidad numero 9.896.590-4, quien para los efectos del articulo 49 del Cédigo de Procedimiento Civil, fija su domicilio en Huérfanos N° 1373, oficina 1003, comuna y ciudad de Santiago, quien firma en sefial de aceptacién del encargo, solicitando su anotacién en la carétula del expediente, revocando todo poder y patrocinio otorgado con anterioridad a los que se otorgan por este acto. IseS7380-Y 26° Juzgado Civil Santiago ‘ACREDITADA LA CALIDAD OE ABOGADO