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I. Antecedentes.
La Ley No. 20.190 (la “Ley”), más conocida como “MKII”, introdujo
adecuaciones tributarias e institucionales para el fomento de la industria de
capital de riesgo y además aportó elementos de modernización del mercado de
capitales.
El artículo 14º de dicha ley estableció normas sobre prenda sin desplazamiento
y creó el Registro de Prenda sin Desplazamiento derogando, entre otras, la Ley
No. 18.112 (antigua ley sobre prenda sin desplazamiento).
Las prendas que requieren la entrega física del bien técnicamente se les
denomina “con desplazamiento”.
La antigua prenda sin desplazamiento regulada por la ley No. 18.112 contenía
ciertas rigideces y limitaciones. En efecto, la forma en que se realizaba la
publicidad de esta prenda era mediante la publicación de un extracto de la
escritura del contrato en el Diario Oficial, los días 1º ó 15 de cada mes, con lo
cual el acreedor prendario debía revisar la totalidad de la publicación antes
mencionada para asegurarse que el bien no tuviera otros gravámenes
anteriores. Asimismo, la prenda estaba limitada a cosas corporales muebles
presentes, por lo que quedaba fuera la constitución de prenda sobre derechos y
cosas futuras.
Hay que recordar que las garantías son elementos claves en la industria
financiera al elevar la calidad crediticia de un deudor, dándole acceso al
financiamiento o bien permitiéndole obtenerlo en condiciones más
competitivas.
Derecho Comercial – Quiebra
JM Ried / Antonio Valdés
2do Semestre 2013
Ayudante: Ricardo Abogabir
(a) Definición
Se define el contrato de prenda sin desplazamiento como aquel que tiene por
objeto constituir una garantía sobre una o varias cosas corporales o
incorporales muebles2, para caucionar obligaciones propias o de terceros,
conservando el constituyente la tenencia y uso del bien constituido en prenda,
al que se aplica en forma supletoria las disposiciones del contrato de prenda
del Código Civil.
1 Las prendas constituidas bajo el imperio de dichas leyes mantienen su vigencia y continúan rigiéndose
en todo de acuerdo con tales reglas a menos que, las partes de las mismas, voluntariamente deseen
migrar al nuevo sistema.
2 La derogada ley Nº 18.112 excluía expresamente la posibilidad de constituir en prenda cosas
3Artículo 1.442° del Código Civil: "El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de
otra convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella".
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Ayudante: Ricardo Abogabir
4 Este requisito lo añade el artículo 24° y 30° de la Ley. Esta precisión consiste en la determinación del
origen de la obligación, es decir su fuente, su monto, su plazo e intereses.
5 Se discute en la doctrina si esta mención es obligatoria y por tanto si su omisión acarrea la nulidad
6En dicho caso deberá indicarse la forma del ajuste y el momento o plazo en el cual se llevará a efecto la
conversión o determinación.
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Los bienes sobre los cuales se puede constituir esta prenda son todo tipo de
cosas corporales o incorporales muebles, presentes o futuras 7.
(i) Concesiones
La Ley señala que podrá constituirse prenda sobre los derechos que se indican
en el artículo 6° y sobre sus bienes asociados, los que se resumen en lo
siguiente:
(4) - Derecho de Concesión Onerosa sobre - Sólo pueden prendarse con el objeto de
Bienes Fiscales11. garantizar cualquier obligación que se
- Ingresos o flujos futuros provenientes derive de la ejecución del proyecto o de
de la explotación de la concesión. la concesión.
- La prenda debe anotarse al margen de la
inscripción exigida bajo el artículo 59°
del DL N° 1.939 de 1977.
Las cosas que no han llegado al país pueden prendarse siempre que el
constituyente sea el titular de la carta de porte, conocimiento de embarque o
documentos análogos.
En los artículos 11° y 12° de la Ley se tratan en forma separada las distintas
hipótesis vinculadas con la prenda constituida sobre mercancías y materias
primas. Se pretende regular, aquí, la denominada “prenda flotante”, que
15 La Ley señala expresamente que estos requisitos no se aplicarán a las prendas sobre concesiones
descritas en el apartado anterior.
16 En caso de incumplimiento la sanción será la inoponibilidad.
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Ayudante: Ricardo Abogabir
consiste en prendar bienes que forman parte de una universalidad que pueden
ser usados como capital de trabajo e ir reponiéndose (el ejemplo más típico es
la mercadería de un supermercado). Es decir, lo prendado en este caso no son
las especies, sino el conjunto mismo.
En relación con la prenda sobre cosa ajena, la Ley determina que sólo el dueño
podrá alegar la inexistencia del derecho real de prenda invocando su derecho
de dominio.
17La ley Nº 18.112 establecía lo contrario; los bienes no podían ser reemplazados, transformados o
enajenados, salvo consentimiento previo y por escrito del acreedor.
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La Ley establece, (al igual que la ley Nº 18.112), que el acreedor prendario
tendrá derecho a:
19El artículo 3º número 2 de la Ley señala que en caso que el contrato sólo se refieran los documentos
donde constan las obligaciones garantizadas y estos no se hubieran incorporado en un registro público,
deberán ser protocolizados al momento de la celebración del contrato de prenda.
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constituyente de la prenda conservaba la tenencia y uso de la prenda, pero no el goce, es decir, no podía
percibir los frutos y productos que emanaran de la cosa prendada. La Ley, en cambio, otorga
expresamente esta facultad al constituyente de la prenda o deudor prendario, en su caso.
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Ayudante: Ricardo Abogabir
Al igual que la ley Nº 18.112, la Ley establece que el arrendador podrá ejercer
el derecho legal de retención de las especies prendadas cumpliendo los
siguientes requisitos: (i) que el contrato de arrendamiento sea otorgado por
escritura pública, y (ii) que la fecha de dicho contrato fuese anterior al de la
inscripción en el Registro.
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De esta forma, el contrato de prenda sería el título adquisitivo del derecho real
de prenda. La inscripción actúa como la tradición del derecho real de prenda
sin desplazamiento. Finalmente, la inscripción en los otros registros
correspondientes, servirá como medida de publicidad ante terceros.
(c) Inscripciones
22 Dicha inscripción será requerida por el notario, previa autenticación, mediante un formulario
electrónico cuyo formato será definido por el Registro Civil, en adelante "Formulario de Solicitud" en el
que el notario deberá consignar una serie de información, tal como individualización de las partes, fecha
de suscripción, prohibiciones, etc. Asimismo, para la modificación y alzamiento total o parcial de la
prenda, el notario deberá remitir el formulario con las indicaciones señaladas en el artículo 9° del
Reglamento.
23 Sólo, excepcionalmente, los notarios que no cuenten con los medios tecnológicos necesarios, deberán
solicitar la inscripción del contrato de prenda sin desplazamiento, su modificación o alzamiento, en las
Oficinas del Registro Civil especialmente habilitadas.
24 En el caso de las escrituras públicas en que conste el contrato de prenda y para los efectos del cómputo
del plazo señalado, se tendrá como fecha de suscripción el día en que firme el último de los otorgantes.
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Ayudante: Ricardo Abogabir
La Ley creó el Registro de Prenda sin Desplazamiento que lleva el Registro Civil
y el Reglamento determina su forma de operación.
25 El artículo 2° y 3° del Reglamento establece normas especiales para el caso del registro de la prenda de
vehículos motorizados y de remolques y semirremolques, y de naves menores.
26 Por cada inscripción, anotación, modificación, cancelación, alzamiento, digitalización, certificado,
informe y copia de contratos de prenda que se efectúen u otorguen, se pagarán los derechos y valores que
correspondan, de acuerdo con lo dispuesto en el decreto supremo del Ministerio de Justicia, previo
informe favorable del Ministerio de Hacienda que establezca los derechos y valores que podrá cobrar el
Registro Civil por dichos conceptos, en conformidad a lo establecido en el artículo 28° de la Ley.
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Ayudante: Ricardo Abogabir
(iv) Se podrán oponer todas las excepciones del artículo 464° del Código
de Procedimiento Civil, excepto la: (i) falta de capacidad o personería;
(ii) ineptitud del libelo; (iii) exceso de avalúo; y (iv) pérdida de la cosa
debida (ver título XIX Código Civil).
La cesión de los créditos caucionados con esta prenda se sujetará a las reglas
que correspondan a su naturaleza. Sin embargo, para que la cesión comprenda
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Ayudante: Ricardo Abogabir
(i) Que el crédito garantizado por la prenda (que es el que se cede) conste
expresamente en el Registro. Esto significa: (1) que el crédito conste
en el contrato de prenda (única manera de que después pueda
hacérselo contar en el Registro), y (2) que la constancia del crédito es
propiamente en la inscripción del contrato de prenda en el Registro.
Estos requisitos no son para que el acreedor pueda ceder el crédito, lo cual
puede hacer libre de toda exigencia; sino, como dice la norma en examen, para
que la cesión del crédito comprenda el derecho real de prenda que lo cauciona
o, en términos más generales, para que la garantía y el privilegio ofrecidos por
la prenda al crédito cedido pasen con éste al cesionario.
7. Delitos y penas.
La Ley hace referencia al artículo 473° del Código Penal que señala: “El que
defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no se halle
expresado en los artículos anteriores (párrafo de las estafas y otros engaños),
será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos y
multa de 11 a 20 UTM”. Asimismo, la Ley establece que deberán sufrir el
mismo castigo: