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ISSN: 2070-8157
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EL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
S U M A R I O.- 1.- Concepto.- 1.1. Contenido. 1.2. Naturaleza. 1.3.- Principios del Derecho Procesal
Constitucional. 2.- Antecedentes y Desarrollo.- Documentos históricos.- Los precursores.- El
constitucionalismo europeo.- Tratadistas latinoamericanos.- Principales obras.- Desafíos.
1.- Concepto.
Hugo Alsina define el Derecho Procesal como “el conjunto de normas que
regulan la actividad jurisdiccional del Estado para conseguir la aplicación de las
leyes sustantivas o de fondo, y su estudio comprende la organización
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1.1. Contenido.
Para una mejor comprensión del tema, veamos ahora cuál es el contenido del
Derecho Procesal Constitucional. Partiendo de las definiciones que hemos dado
en el parágrafo I, en primer lugar cabe incluir el Derecho Constitucional y la
Constitución Política del Estado como parte central de esta materia, cuyo objeto
es precisamente el control, defensa e interpretación de la Constitución mediante
los instrumentos jurisdiccionales competentes. Esto explica el hecho de que los
principales difusores de la materia sean los constitucionalistas, y no precisamente
los procesalistas, como ocurre en América con los profesores Fix-Zamudio en
México, García Belaúnde en Perú, Néstor Pedro Sagüés en
Argentina, José Antonio Rivera y Jorge Asbún en Bolivia, a los que secundan
muchos otros cuyas obras han traspasado las fronteras de sus países. Por esto
Haberle ha dicho que “el Derecho Procesal Constitucional significa en dos
sentidos la concretización de la Constitución. De un lado, es por sí mismo un
Derecho Constitucional concretizado, y por otro le sirve al TFCA (Tribunal
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público hace que sus normas sean de aplicación general, obligatoria, irrenunciable
e inexcusable.
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Como bien lo aprecia González Pérez, “los principios generales del derecho
constituyen la base del ordenamiento, su fundamento mismo. Son fuentes del
derecho; pero, precisamente por su naturaleza, su función no se limita a suplir la
insuficiencia de la ley o de la costumbre. Si constituyen la base del ordenamiento,
nada más lógico que acudir a ellos en la labor de interpretar cada una de las
normas que lo integran.. ,”10
“A primera vista -dice Sanín Restrepo- los principios de un lado son fuente única de
derecho cuando en un caso concreto no exista otra solución normativa posible, bien por
ausencia de reglas aplicables, porque las pertinentes se ahogan en la “zona de
penumbra” e incluso cuando repelen una regla que le sea contraria (antinomia); pero por
el otro irrigan, saturan todo el ordenamiento de manera que son omnipresentes en la
aplicación de las reglas jurídicas, siendo por contra un instrumento esencial de la
interpretación judicial. Cada regla que identifiquemos en el ordenamiento debe
pertenecer o incluir un principio que la sustente y le dé sentido. Así, los principios
cumplen una doble función: “colman las lagunas del ordenamiento” e informan, orientan
la labor hermenéutica del operador jurídico, ofreciendo y fundamentado las razones para
decidir. En palabras de García de Enterría, “Estos valores no son simple retórica, no son,
-de nuevo hemos de impugnar esta falaz doctrina, de tanta fuerza inercial entre nosotros-
simples principios programáticos, sin valor normativo de aplicación posible; por el
contrario, son justamente la base entera del ordenamiento, la que ha de prestar a éste su
sentido propio, lo que ha de presidir, por tanto, toda su interpretación y aplicación”11.
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“..Ligado este derecho, pues, con el de asistencia letrada (art. 24.2 CE.), es obvio
que a esta asistencia ha de extenderse la necesidad de efectividad o eficacia, so pena de
considerarlo un derecho vacío o meramente formal.”
La Corte Suprema de Justicia de Argentina dijo en el caso Gordillo (29 de
septiembre de 1.987) que “no basta para cumplir con las exigencias
básicas del debido proceso que el acusado haya tenido patrocinio letrado
de manera formal, sino que es menester que aquél haya recibido una
efectiva y sustancial asistencia de parte de su defensor”.15
La asistencia de abogado debe ser permanente para ser efectiva, para que el
procesado esté protegido por su defensa en todo momento, sin descuidar detalles que
pueden influir negativamente en la misma. Así lo dispone el art. 7 de L.S.N.D.P.:
“El servicio de Defensa Pública será brindado de manera ininterrumpida durante las
veinticuatro horas del día, incluyendo domingos y feriados”.
“El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha declarado que el art. 6.3. c) del
Convenio de Roma (...) “garantiza tres derechos al acusado: a defenderse por sí mismo,
a defenderse mediante asistencia letrada de su elección y, en determinadas condiciones,
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a recibir asistencia letrada gratuita. sin que la opción a favor de una de esas tres posibles
formas de defensa implique la renuncia o la imposibilidad de ejercer alguna de las otras,
siempre que sea necesario, para dar realidad efectiva en cada caso a la defensa en un
juicio penal.”
“...En tal sentido hemos dicho que la presunción de inocencia comporta en el orden
penal, al menos, las cuatro siguientes exigencias: 1°.) la carga de la prueba sobre los
hechos constitutivos de la pretensión penal corresponde exclusivamente a la acusación,
sin que sea exigible a la defensa una probatio diabolica de los hechos negativos; 2°) sólo
puede entenderse como prueba la practicada en el juicio oral bajo la inmediación del
órgano judicial decisor y con observancia de los principios de contradicción y publicidad;
3°) de dicha regla general sólo pueden exceptuarse los supuestos de prueba
preconstituida y anticipada, cuya reproducción en el juicio oral sea o se prevea imposible,
y siempre que garantice el ejercicio del derecho de defensa o la posibilidad de
contradicción, y 4°) la valoración conjunta de la prueba practicada es una potestad
exclusiva del juzgador, que éste ejerce libremente con la sola obligación de razonar el
resultado de dicha valoración”.
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Como dice Luis Paulino Mora, “la investigación penal, por afectar
directamente al individuo contra quien se dirige, no sólo en la
eventualidad de que se le imponga una pena, sino por el solo hecho de ser
llamado a juicio, debe necesariamente limitarse por una serie de garantías
que eviten la intromisión del Estado en la vida del particular, cuando no
sea del todo necesario para la eficaz investigación del hecho atribuido.”16
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como indispensables para conseguir esos fines: que, por ejemplo, las
restricciones necesarias para proteger el interés general (de la colectividad)
sean las menores posibles en la esfera individual. Y la proporcionalidad en
sentido estricto se obtiene mediante la ponderación de los valores que
están en juego, como, por ejemplo, el derecho a la libertad de información
frente al de intimidad personal: hasta qué punto cabe lesionar este último
sin herir el valor dignidad de la persona humana, para que el público sea
debidamente informado.
“Los jueces, en la tarea de razonamiento que ejercitan para indagar el sentido que
corresponde acordar a las normas, deben atender a las consecuencias que normalmente
derivan de sus fallos, lo que constituye uno de los índices más seguros para verificar la
razonabilidad de su interpretación y su congruencia con el todo del ordenamiento
jurídico.” (Entidad Binacional Yaciretá c/Misiones, Provincia de s/expropiación”, Sentencia
de 19 de mayo de 1.992).
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elementos del proceso, para formarse un juicio cabal del problema que
garantice a todos la objetividad, oportunidad e imparcialidad necesarias en
la salvaguarda de los derechos y preceptos constitucionales.
- La Iura novit curia, que significa que el juez conoce mejor que las partes
el derecho pertinente en cada caso, por lo que está obligado a aplicar las
normas correspondientes aunque éstas no hayan sido invocadas por los
interesados. Esta facultad no permite, sin embargo, al juez, alterar los
hechos y otros datos del proceso, ni cambiar su objeto, pues en todo caso
debe haber coherencia en sus sentencias y demás actuados judiciales.
Jesús González Pérez ilustra con precisión el principio Iura novit curia y sus
limitaciones en estas palabras:
“Que no aparezcan en el fallo más elementos que en las pretensiones. Ahora bien,
como el tribunal, según se ha indicado, puede apreciar de oficio motivos susceptibles de
fundar la pretensión o la oposición no alegados por las partes, cuando así lo haga y funde
la sentencia en motivo no alegado, no existirá incongruencia. Aún cuando como se ha
indicado, el Código colombiano (art. 164) únicamente admite que pueden apreciarse
“excepciones” no alegadas, no parece que ello impida que puede tener en cuenta
“motivos” que pueden fundar las pretensiones, aún no alegadas. No podrá
indudablemente plantear “cuestiones” distintas. Que no aparezcan en el fallo menos
elementos que en las pretensiones, pues, en caso contrario, no se habría satisfecho la
pretensión y se habría violado el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva
que se reconoce en las constituciones. En algunos ordenamientos se concede especial
importancia a esta infracción y se configura como motivo de uno de los recursos
extraordinarios que admiten contra las sentencias. Así, en los códigos procesales
administrativos de algunas provincias argentinas, como los de Jujuy (art.
89) Santiago del Estero (art. 76), Córdoba (art.50), Corrientes (art. 111), Santa Fe (art.
80), Buenos Aires (art. 77) La jurisprudencia ha establecido que la fórmula de la
absolución comprende y resuelve todas las cuestiones planteadas. Por esta razón los
códigos procesales administrativos de las provincias argentinas establecen que no se
configurará el motivo de nulidad si la sentencia se limita a confirmar el acto
administrativo.
Que no exista en el fallo nada distinto de lo pedido por las partes, si bien
ha de tenerse en cuenta lo antes dicho sobre las potestades del órgano
jurisdiccional. Potestades que en modo alguno permiten la reformatio in
pejus. El art. 164, párrafo cuarto de la codificación colombiana dispone
que “el silencio del inferior no impedirá que el superior estudie y decida
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“Aparece en nuestros libros que en muchos casos la ley común controla actos del
Parlamento y en ciertos casos los declara nulos, porque cuando una ley del Parlamento
es contraria al derecho y a la razón, o repugnante, o imposible de aplicar, la ley común la
controlará y la anulará.”
“El derecho de los tribunales a declarar nulos los actos de la legislatura, con
fundamento en que son contrarios a la Constitución, ha suscitado ciertas dudas como
resultado de la idea errónea de que la doctrina que lo sostiene implicaría la supremacía
del poder judicial frente al legislativo. Se argumenta que la autoridad que puede declarar
nulos los actos de la otra necesariamente será superior a aquella de quien proceden los
actos nulificados.
No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que
todo acto de una autoridad delegada, contrario a los términos del mandato con arreglo al
cual se ejerce, es nulo. Por lo tanto, ningún acto legislativo contrario a la Constitución
puede ser válido. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al
mandante, que el servidor es más que su amo, que los representantes del pueblo son
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superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados
poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten, sino incluso lo que prohíben”.
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Los autores europeos de la segunda mitad del siglo XX han dado un gran
impulso al Estado y a la justicia constitucional, pero no se usa en Europa el
concepto de “Derecho Procesal Constitucional” ni se enseña esta materia en las
Universidades europeas. Con excepción de los libros de González Pérez y de
Peter Haberle, ya mencionados, el concepto no es utilizado en el viejo continente.
Corresponde a los juristas latinoamericanos la elaboración doctrinal de este
derecho, que ya cuenta con numerosas publicaciones y varias cátedras
universitarias. Tres nombres se destacan nítidamente en esta empresa: el
mexicano Héctor Fix-Zamudio, el peruano Domingo García Belaúnde y el
argentino Néstor Pedro Sagüés, cuya obra ha sido secundada por muchos otros.
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vencer, entre los cuales, como apunta Néstor Pedro Sagüés, está su crisis de
identidad “como consecuencia de un perfil a medio dibujar”, así como “las
técnicas y métodos que debe emplear”.22
Notas de Pie
1 Méndez Júnior, Cit. por Cretella Júnior, José en “Curso de direito Administrativo”, 7a. Ed.-
FORENSE, Río de Janeiro, Brasil, 1983, p. 626.
2 Cit. por Décker Morales, José en “24 temas de Derecho Procesal Civil”, 1a. Ed., Cochabamba,
Bolivia, 1995, p. 18.
3 De Silva, José Alfonso.- “El Proceso Constitucional”, en el volumen colectivo “Defensa de la
Constitución”, 1a. Ed., EDIAR, Buenos Aires, Rep. Argentina, 2003, p. 755.
4 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo.- Comentario a la obra “Derecho Procesal Constitucional”, 4a.
Ed., del Colegio de Secretarios de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, México, 2003,
en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, No. 1,2004, p. 323.
5 Haberle, Peter.- “El Derecho Procesal Constitucional como Derecho Constitucional
concretizado frente a la judicatura del Tribunal Federal Constitucional alemán”, en Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, Ob. cit., p. 19
6 García B., Domingo.- “De la Jurisdicción Constitucional al Derecho Procesal Constitucional”.-
2a. Ed.-GRIJLEY, Lima, Perú, 2000, p. 95.
7 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, Ob. cit. pp. 323-324.
8
Ibídem, pp.335-336.
9 “Encuesta sobre Derecho Procesal Constitucional”, Jurista Editores, Lima, Perú, 2006.
10
González Pérez, Jesús.- “Derecho Procesal Administrativo Hispanoamericano”.- Ed. TEMIS,
Bogotá, Colombia, 1985, p. 29.
11 Sanín Restrepo, Ricardo.- “Libertad y Justicia Constitucional”.- Ed. Academia Colombiana de
Jurisprudencia, Bogotá, Colombia, 2004, p. 146.
12
Entrena Cuesta, Rafael.- Cit. por Gordillo, Agustín en “Teoría General de Derecho
Administrativo”, Madrid, España, 1984, p. 661.
13 Ibídem, p. 666.
14
González Pérez, Jesús.- “El Derecho a la tutela jurisdiccional”.- 3a. Ed.- CIVITAS, Madrid,
España, 2001, p. 193.
15 Gozaíni, Osvaldo A.- “La Justicia Constitucional”, Depalma, Buenos Aires, Rep. Argentina,
1994, p. 267.
16 Mora Mora, Luis Paulino.- “El debido proceso y otras garantías individuales”, en Anuario de
Derecho Constitucional Latinoamericano, 1998, p. 559.
17
Cit. por Solá, Juan Vicente en “Control Judicial de Constitucionalidad”, Abeledo Perrot, Buenos
Aires, Argentina, 2001, pp. 541-543.
18 “Derecho Procesal Administrativo Hispanoamericano”, Ob. cit., p. 329.
19 Kelsen, Hans.- “La Garantía Jurisdiccional de la Constitución (La Justicia Constitucional)”.- 1a.
Ed.- Kipus, Cochabamba, Bolivia, 2006.
20 “Encuesta sobre Derecho Procesal Constitucional”.- Ed. Porrúa, México, 2006, pp. XIII y XIV.
21 Revista Iberoamericana...Ob. cit., pp. 15 y ss.
22 Sagüés, Néstor Pedro.- “Derecho Procesal Constitucional. Logros y Obstáculos.” 1a. Ed.- Ad-
Hoc, Buenos Aires, 2006, p.33.
Abreviaturas
C.A..- Convención Americana de Derechos Humanos o Pacto de San José.
C.E..- Constitución de España.
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