RESPECTAREA REGULILOR DE CONCURENȚĂ LA

MODIFICAREA CONTRACTELOR DE ACHIZIȚIE PUBLICĂ

AmCham Concurența în achiziții publice – aspecte practice

Elena Iacob, Avocat Zamfirescu Racoti&Partners
București, 18 mai 2018
Modificarea contractelor de achiziție publică

Autorităţile contractante nu vor concepe sau structura achiziţiile ori elemente

ale acestora cu scopul exceptării acestora de la aplicarea dispoziţiilor
prezentei legi ori al restrângerii artificiale a concurenţei

Regula: aplicarea principiilor atât în faza de atribuire cât și ulterior

(nediscriminare, tratament egal, transparență)

➢ La încheierea acordului-cadru cu mai mulți operatori economici (art. 118

Lege 98/2016, art. 128 Lege nr. 99/2016)

➢ La modificarea contractului de achiziție publică (art. 221 și urm. Lege nr.

98/2016, art. 236 și urm. Lege nr. 99/2016)

Excepțiile sunt de strictă interpretare!

ONE MOVE AHEAD 2

 Nu pot fi efectuate modificări ale unor elemente de
bază, esențiale sau substanțiale
Preambul 107 Directiva 2014/24

Este necesar să se precizeze condițiile în care modificarea unui contract pe

perioada executării sale necesită o nouă procedură de achiziție, ținând cont
de jurisprudența relevantă a Curții de Justiție a Uniunii Europene.
Este obligatoriu să se desfășoare o nouă procedură de achiziție în cazul în
care sunt aduse modificări semnificative contractului inițial, în special cu
privire la domeniul și conținutul drepturilor și obligațiilor reciproce ale
părților, inclusiv la distribuirea drepturilor de proprietate intelectuală.
Modificările de acest tip demonstrează intenția părților de a renegocia clauze
sau condiții esențiale ale contractului respectiv.
Acest lucru este valabil cu precădere în cazul în care condițiile modificate ar fi
avut o influență asupra rezultatului procedurii, dacă ar fi fost incluse în
procedura inițială.

ONE MOVE AHEAD 3

Excepții
modificările, indiferent dacă sunt sau nu sunt evaluabile în bani şi
indiferent de valoarea acestora, au fost prevăzute în documentele
achiziţiei iniţiale sub forma unor clauze de revizuire clare, precise şi fără
echivoc
devine necesară achiziţionarea de la contractantul iniţial a unor produse,
servicii sau lucrări suplimentare care nu au fost incluse în contractul
iniţial, dar care au devenit strict necesare în vederea îndeplinirii acestuia,
schimbarea contractantului este imposibilă, în limita unei valori
suplimentare de până la 50% din valoarea contractului iniţial
modificarea a devenit necesară în urma unor circumstanţe pe care o
autoritate contractantă care acţionează cu diligenţă nu ar fi putut să le
prevadă, modificarea nu afectează caracterul general al contractului și
creşterea preţului nu depăşeşte 50% din valoarea contractului
modificările, indiferent de valoarea lor, nu sunt substanţiale

ONE MOVE AHEAD 4

Excepții
atunci când contractantul este înlocuit de un nou contractant, ca urmare a unei
clauze de revizuire sau a unei opţiuni; atunci când drepturile şi obligaţiile
contractantului iniţial sunt preluate, ca urmare a unei succesiuni universale sau cu
titlu universal în cadrul unui proces de reorganizare, inclusiv prin fuziune sau
divizare, de către un alt operator economic care îndeplineşte criteriile de
calificare şi selecţie stabilite iniţial, cu condiţia ca această modificare să nu
presupună alte modificări substanţiale ale contractului de achiziţie
publică/acordului-cadru şi să nu se realizeze cu scopul de a eluda aplicarea
procedurilor de atribuire prevăzute de prezenta lege; în cazul în care autoritatea
contractantă îşi asumă obligaţiile contractantului principal faţă de
subcontractanţii acestuia, respectiv aceştia faţă de autoritatea contractantă

!!!! Modificări sub praguri de minimis: valoarea modificării este mai mică
decât pragurile de publicare în JOUE; valoarea modificării este mai mică
decât 10% din preţul contractului iniţial de servicii sau de produse, sau
mai mică decât 15% din preţul contractului de lucrări

ONE MOVE AHEAD 5

Modificare substanțială
Cazul C-454/06 Pressetext Nachrichtenagentur [2009]
Cazul C-250/07 Commission v Greece [2009]
- Condiția modificată, dacă ar fi făcut parte din procedura inițială de
atribuire, ar fi permis ca oferte depuse în cadrul procedurii să fie
considerate ca fiind adecvate (concurența în procedură) sau ar fi permis
altor ofertanți decât cei care au participat la procedura inițială să depună
o ofertă (concurența pe piață)
- Modificarea schimbă echilibrul economic al contractului
- Modificarea extinde considerabil obiectul contractului
- Modificarea implică un nou contractant, altfel decât în condițiile permise

Să nu aducă atingere naturii generale a contractului: obiectivele principale

urmărite de autoritatea contractantă la realizarea achiziţiei iniţiale, obiectul
principal al contractului şi drepturile şi obligaţiile principale ale contractului,
inclusiv principalele cerinţe de calitate şi performanţă

ONE MOVE AHEAD 6

Prevenirea distorsionării concurenței la încetarea
contractului de achiziție

Orice modificare a unui contract de achiziţie publică

ori acord-cadru în cursul perioadei sale de valabilitate
altfel decât în cazurile şi condiţiile prevăzute la art. 221
se realizează prin organizarea unei noi proceduri de
atribuire, în conformitate cu dispoziţiile prezentei
legi.

În situaţia nerespectării, autoritatea contractantă are

dreptul de a denunţa unilateral contractul de achiziţie
publică iniţial.

ONE MOVE AHEAD 7

În loc de concluzii

Perspectivă restrictivă asupra modificărilor – nu ar trebui să

privească elemente esențiale sau substanțiale (inclusiv clauze
de răspundere, clauze privind alocarea riscurilor, clauze
privind garanțiile)
Totuși, posibilitate de ajustare/adaptare în situații
neprevăzute, în anumite condiții, sau cu privire la elemente
secundare (care nu sunt substanțiale)
Atenție specială în caz de schimbare a contractantului
În caz de modificări substanțiale/importante – organizarea
unei noi proceduri

ONE MOVE AHEAD 8