Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 9407179

OPINIÓN Nº 186-2016/DTN

Entidad: Banco de la Nación

Asunto: Requerimiento y Requisitos de calificación

Referencia: Carta EF/92.2628 N° 1301-2016

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente de Logística del Banco de la

Nación consulta sobre los alcances del requerimiento y la determinación de un
requisito de calificación.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la Ley), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

“¿Las distintas áreas usuarias del Banco de la Nación pueden establecer en sus
requerimientos, como requisito de admisibilidad o requisito de calificación
(habilitación), la posibilidad de no admitir o descalificar las ofertas si es que ha
verificado que un postor se encuentra incluido en los listados que contribuyen a la
prevención del LA/FT, según lo dispuesto en el Reglamento de Gestión de Riesgos
de LA/FT, aprobado por Resolución SBS 2660-2015?"(sic).

Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:

2.1. En primer lugar, debe indicarse que las consultas que absuelve este Organismo
Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre
sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, motivo por el cual este
Organismo Supervisor no tiene competencia para pronunciarse indicando si
una Entidad puede o no incluir determinada exigencia dentro de su
requerimiento o establecerlo como un requisito de calificación, toda vez que
ello excedería la habilitación establecida en la Ley.
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Sin perjuicio de ello, considerando los alcances generales de la consulta, se

efectuarán algunas precisiones, relacionadas con la definición del
requerimiento y los requisitos de calificación.

2.2 De acuerdo con el artículo 16 de la Ley, concordado con el artículo 8 del

Reglamento, el área usuaria es quien debe requerir los bienes, servicios u obras
a contratar, siendo responsable de formular las especificaciones técnicas,
términos de referencia o expediente técnico, respectivamente. Este
requerimiento debe incluir las exigencias previstas en leyes, reglamentos
técnicos, normas metrológicas y/o sanitarias, reglamentos y demás normas que
regulan el objeto de la contratación con carácter obligatorio; pudiendo además
incluir, los requisitos de calificación que se consideren necesarios.

En este mismo sentido, el Anexo Único del Reglamento, Anexo de

Definiciones, señala que por Requerimiento se entiende a la solicitud del bien,
servicio en general, consultoría u obra formulada por el área usuaria de la
Entidad que comprende las Especificaciones técnicas, los términos de
referencia o el expediente técnico de obra, pudiendo incluir además los
requisitos de calificación que se considere necesario.

En dicha medida, las Especificaciones Técnicas, los Términos de Referencia o

el Expediente Técnico, según corresponda, que integran el requerimiento,
contienen: (i) La descripción objetiva y precisa de las características; (ii) Los
requisitos funcionales relevantes para cumplir la finalidad pública de la
contratación, de ser el caso; (iii) Las condiciones en las que debe ejecutarse la
contratación; y (iv) Los requisitos del proveedor.

Cabe precisar que de acuerdo a lo señalado en las Bases Estándar 1 aprobadas

por Directiva N° 001-2016-OSCE/CD, el cumplimiento de las Especificaciones
Técnicas, los Términos de Referencia o el Expediente Técnico, se acredita
mediante la presentación de una declaración jurada y/o documentación, según
lo indicado en las bases.

Asimismo, las referidas bases establecen que no puede ser un documento para
la admisión de la oferta ningún documento vinculado a los requisitos de
calificación del postor, ni documentos referidos a cualquier tipo de
equipamiento, infraestructura, soporte, calificaciones ni experiencia del postor
en general, es decir no se puede pedir como requisito de admisibilidad un
documento que constituye un requisito de calificación.

Por su parte, de acuerdo con lo establecido en el artículo 28 del Reglamento, la

Entidad verifica la calificación de los postores conforme a los requisitos que se
indiquen en los documentos del procedimiento de selección, a fin de
determinar que estos cuentan con las capacidades necesarias para ejecutar el
contrato. Estos se formulan en función de los requisitos y/o condiciones
establecidas en las Especificaciones Técnicas, los Términos de Referencia o el
Expediente Técnico, según corresponda.
1
Las Bases constituyen parte de la normativa de contrataciones del Estado, de acuerdo con lo
señalado en el primer párrafo de la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley.
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Según este mismo artículo, los requisitos de calificación que pueden adoptarse
son: (i) Capacidad legal; (ii) Capacidad técnica y profesional; y (iii)
Experiencia del postor, siendo que la Entidad no puede imponer requisitos
distintos a los señalados en el Reglamento y los documentos estándar
aprobados por el OSCE.

En este punto es importante resaltar, que los requisitos de calificación deben

ser acreditados documentalmente según lo indicado en los documentos del
procedimiento de selección. En ese sentido, no pueden ser acreditados
mediante la presentación de una declaración jurada, toda vez que, como ya se
ha señalado previamente, el propósito de los mismos es que el postor acredite
contar con las capacidades suficientes para ejecutar las prestaciones objeto del
contrato.

2.3 Como puede observarse, existe diferencia entre el requerimiento y los

requisitos de calificación; en el primero de estos, el área usuaria determina toda
característica, requisito y/o condición que son necesarios para ejecutar la
contratación, es decir, que realiza una descripción detallada del bien, servicio u
obra a contratar definiendo además con precisión las exigencias que se
solicitaran a los potenciales postores y que deberán cumplir para que sus
ofertas sean admitidas en el procedimiento de selección.

De otro lado, los requisitos de calificación ya se encuentran establecidos en el

artículo 28 del Reglamento y están destinados a verificar si el postor cuenta
con todas las capacidades necesarias para ejecutar el contrato. Estos requisitos
pueden encontrarse consignados dentro del requerimiento, siendo importante
precisar que la calificación representa una etapa dentro del procedimiento de
selección, y es posterior a la presentación y evaluación de ofertas, en el caso de
bienes, servicios en general y obras.

2.4 Ahora bien, con relación al requisito de calificación de Capacidad legal, de

acuerdo con lo previsto en el artículo 28 del Reglamento, este se encuentra
referido a toda aquella documentación que acredite la representación y
habilitación para llevar a cabo la actividad económica materia de contratación.
La habilitación según el Diccionario de la Real Academia Española2 está
referida a la acción de habilitar, que quiere decir estar hábil o ser capaz para
realizar una cosa determinada.

En dicho sentido, puede entenderse que la habilitación de un postor, está

relacionada con cierta atribución con la cual debe contar el proveedor para
poder llevar a cabo la actividad materia de contratación, este es el caso de las
actividades reguladas por normas en las cuales se establecen determinados
requisitos que las empresas deben cumplir a efectos de estar habilitadas para la

2
De conformidad con el Diccionario de la Lengua Española, Vigésima Segunda Edición, habilitación
es la acción de habilitar que se refiere a1. tr. Hacer a alguien o algo hábil, apto o capaz para una cosa
determinada. http://dle.rae.es/?id=JvLO70G
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ejecución de determinado servicio o estar autorizadas para la comercialización

de ciertos bienes en el mercado.

De esta forma, al momento de elaborar el requerimiento o los documentos del

procedimiento de selección, la Entidad está en la obligación de incluir todo
requisito que se encuentre contemplado dentro de la normativa aplicable, esto
con el propósito de establecer el requisito de calificación referido a la
capacidad legal del postor.

De conformidad con lo expuesto, con ocasión de la determinación del

requerimiento, la Entidad debe verificar que las especificaciones técnicas,
términos de referencia o expediente de contratación, según corresponda,
incluyan todo aspecto vinculado con regulaciones especiales sobre el objeto de
contratación, así como requisitos establecidos en normativa aplicable; siendo
importante precisar que en concordancia con lo previsto en el artículo 28 del
Reglamento, si estos se refieren a las capacidades del postor y deben ser
acreditados, constituirán requisitos de calificación.

3. CONCLUSIONES

3.1 En el requerimiento, el área usuaria determina todas las características,

requisitos y/o condiciones que son necesarios para ejecutar la contratación,
definiendo además con precisión las exigencias que se solicitarán a los
potenciales postores y que estos deberán cumplir para que sus ofertas sean
admitidas en el procedimiento de selección.

3.2 Los requisitos de calificación están destinados a verificar si el postor cuenta

con todas las capacidades necesarias para ejecutar el contrato. Estos requisitos
pueden encontrarse consignados dentro del requerimiento, siendo importante
precisar que deben ser acreditados documentalmente según lo indicado en los
documentos del procedimiento de selección.

3.3 Con ocasión de la determinación del requerimiento, la Entidad debe verificar

que las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente de
contratación, según corresponda, incluyan todo aspecto vinculado con
regulaciones especiales sobre el objeto de contratación, así como requisitos
establecidos en normativa aplicable; siendo importante precisar que en
concordancia con lo previsto en el artículo 28 del Reglamento, si estos se
refieren a las capacidades del postor y deben ser acreditados, constituirán
requisitos de calificación.

Jesús María, 1 de diciembre de 2016

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SANDRO HERNANDEZ DIEZ
Director Técnico Normativo

NFP/