Derecho Administrativo I - Jorge Precht

Derecho Administrativo
Profesor Jorge Precht

1° Semestre de 2013 Claudio Oliva Sotomayor
DERECHO ADMINISTRATIVO I
Lunes 11 de marzo de 2013
Presentación
- Introducción: BOCKSANG
- Acto Administrativo: PRECHT (requiere conocimiento de acto jurídico)
El derecho es unitario, de forma la división entre derecho privado y derecho público es pedagógica, de
forma que el derecho administrativo muchas veces recurre al derecho civil. Los principios del derecho,
la teoría general de la ley y varias instituciones están en el CC.
El derecho civil es muy antiguo y tiene, por lo tanto, mucho más desarrollo que el derecho
administrativo que se desarrolla desde el siglo XIX. Es absurdo, por ello, pensar en una autonomía
absoluta entre las ramas del derecho.
Similarmente a lo que se ve en el aprendizaje de un idioma, el derecho romano estructura todo nuestro

derecho, es el centro.
Fuentes del Derecho Administrativo
Concepto
Las fuentes del derecho se pueden definir como los actos y hechos a los que las normas sobre
producción de un sistema jurídico concreto atribuyen la capacidad de crear normas con validez erga
omnes. Se trata, en definitiva, de capacidad nomogenética y algunos órganos del Estado tienen esta
capacidad.
Se observa de inmediato que en el occidente, durante los últimos dos siglos, se ha producido un
fenómeno de paso de la ley como centro de las fuentes del derecho, a la Constitución. Antes había países
que no tenían CPR (lo que se mantiene en el sistema anglosajón británico) y la ley era lo principal. La
CPR estaba centrado a reglas generales, había un bill of rights separado y la parte orgánica estaba en la
ley. Hoy no es así y el rol que ha tomado la CPR es fundamental. Todo análisis jurídico debe partir de la
CPR. Esto se ha acentuado no solo por el recurso de amparo, sino también por el recurso de protección,
como también por las facultades de los TC, que tienen gran preponderancia y examinan la
constitucionalidad de las leyes y de otros actos públicos.
La CPR ha llegado a ser lo que es el derecho común, por eso siempre en todo análisis se parte de la
Constitución, que da la base para todas las ramas del derecho. Uno de los autores pioneros en esto es
KELSEN, que desde el punto de vista material mostró la necesidad de concebir una norma fundamental,
y ahí encontramos la CPR, por eso es que se repiten tan constantemente los arts. 6° y 7° de la CPR en
donde está la base del Principio de Juridicidad o Legalidad.
Cuando se habla de las fuentes del derecho, hay que distinguir tres aspectos dentro de éstas:
1. Las fuentes de producción: las normas que regulan a los órganos a los cuales se atribuye esta
capacidad de creación normativa. Se trata de la visión orgánica.
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2. Las fuentes sobre el procedimiento nomogenético: se refiere al procedimiento que deben seguir los
órganos al crear las normas.
3. El resultado de este procedimiento: esto se trata de las normas mismas.
Cuáles son las fuentes del derecho administrativo
Se pueden definir las fuentes también como aquellas formas o actos a través de los cuales el derecho se
manifiesta en su vigencia (GARRIDO FALLA)
Hay fuentes positivas y racionales.
1. Positivas:
A. La CPR;
B. Las leyes y tratados internacionales;
C. Decretos Leyes, es decir, leyes que han sido tomados en forma de decreto durante períodos de
irregularidad constitucional;
D. Decretos con Fuerza de Ley, o sea, delegación de facultades legislativas con los límites que
establece la CPR;
E. Decretos Supremos, que se dividen en decretos reglamentarios o reglamentos y decretos

supremos simples (orden escrita emanada del presidente de la república con la firma del
ministro respectivo), y
F. Normas inferiores, que son resoluciones, instrucciones, circulares, órdenes, etc.
2. Racionales:
A. Doctrina: La doctrina respecto a la supremacía de la CPR ha dicho una serie de cuestiones: la

primera de ella es enumerar las fuentes del derecho la segunda ordenar su jerarquía;
B. Jurisprudencia judicial;
C. Jurisprudencia administrativa (que no debiera llamarse así, ya que solo los tribunales tienen
jurisprudencia, p. ej., hablar de jurisprudencia de la Contraloría es en realidad una manifestación
de la facultad dictaminatoria y no jurisdiccional de ésta), y
D. Costumbre administrativa.
Principio de la Escrituración
En nuestro sistema domina el principio de la escrituración del derecho y de la ley escrita. Esto, sin
embargo, tiene algunas excepciones, p. ej., una orden administrativa puede ser no escrita, como ocurre
con una orden de un Carabinero, a veces ni siquiera son verbales, sino gestuales, pero son tales y deben
acatarse. De la misma forma, hay normas que son signos, como las luces o banderas en el derecho
marítimo.
Sin embargo, hay fuentes de origen consuetudinario o jurisprudencial que tienen un valor muy limitado
y operan por vía de excepción o vía indirecta (fuentes subsidiarias). Nuestra legislación da valor
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relevante en ciertos casos a la costumbre, como con el art. 54 de la ley indígena, 19.253 señala que la
costumbre hecha valer en juicio entre indígenas pertenecientes a una misma etnia, constituirá derecho,
siempre que no sea incompatible con la CPR; en materia penal tendrá valor cuando sirva como
antecedente para un eximente o atenuante, etc. Esto se relaciona con las minorías, como se da mucho
en Europa del Este; el problema de la multiculturalidad hace que muchos grupos tengan un acervo
cultural común, por lo tanto, se les debe dar un tratamiento distinto.
De esta forma, la escrituración no es una regla absoluta y tiene las excepciones mencionadas.
Jerarquía de las normas
1. Criterio de la Primacía del Derecho Escrito, arts. 2° y 52 CC. La costumbre tiene valor solo cuando la
ley se remite a ella. No obstante, el mismo CC a veces se remite a la costumbre, de forma explícita e
implícita.
¿Existe la costumbre contra legem? No, pero muchas veces los órganos del Estado se atribuyen
facultades que no les corresponde. Una norma transitoria de la CPR original de 1980, señalaba que
el TRICEL tendría participación para la primera elección de diputados y senadores, entonces ¿cómo
se valida el plebiscito si no existe calificación por un tribunal? Contra legem, el TC señaló que había
que hacer una interpretación general de la CPR, por lo tanto, en el marco de una democracia debía
calificarse la elección de todos modos, de forma que el TRICEL operaría desde 1989.
Otra excepción que está pendiente hoy, pero de menor relevancia, que es el de los laboratorios de
investigación que trabajan con animales, en su mayoría, ratas. El ISP proporciona estos animales a
los animales que hacen investigación y las sociedades animalistas exigen que el ISP entregue los
nombres de las entidades a que se proporciona los animales, pero estas entidades se niegan,
alegando que es información reservada ya que se presta para que todos los laboratorios tengan
problemas. ¿Dónde está la norma que autoriza al ISP a vender ratones? No existe, entonces es
costumbre.
Así, hay casos en que la costumbre opera en materia administrativa, incluso contra legem, pero son
casos muy aislados.
2. Criterio de la jerarquía del órgano de que emanare la escritura del Derecho. Subordinación de las
disposiciones provenientes de la administración de las normas para la administración. Dentro de las
normas de la administración, a mayor jerarquía del órgano que dicta la vía administrativa
corresponde mayor valor formal de la norma dictada.
Se trata de la subordinación de las normas de la administración a la CPR y la ley. De esta forma, las
leyes deben ajustarse a la CPR, las normas infra legales a la ley y la CPR, las órdenes al reglamento, a
la ley y a la CPR, etc. Si un reglamento afecta a terceros, el reglamento interno de la institución debe
adaptarse al reglamento que afecta a terceros.
3. Criterio la especialidad: es muy discutido.
Reglamentos y Decretos Supremos como Fuentes
Los Reglamentos son normas generales obligatorias y permanentes, emanadas de la autoridad

administrativa y subordinadas a la ley, es decir, de cualquier persona pública con potestad
reglamentaria, que está por antonomasia reunida en el Presidente de la República.
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Emana de cualquier persona que ejerza potestades jurídico-administrativas. Esta prerrogativa está
radicada en el Presidente de la República.
Los reglamentos pueden analizarse desde un punto de vista material y orgánico. Materialmente, ¿se
distingue de la ley? Podría pensarse que no, porque surge también de una autoridad competente, pero
está subordinado a la ley.
En nuestra CPR, se trata como Potestad Reglamentaria, que puede ser extendida o autónoma y también
una facultad aplicacional. ¿Cómo se entendía esta potestad en la CPR de 1925? Algunos señalaron que
solo era aplicacional, pero se creó igualmente una idea de los reglamentos autónomos, pero que,
absurdamente, debían ser modificados por ley, hoy esto está solucionado en base a la CPR francesa de
1958.
La reserva legal debería ser estricta, pero el art. 63, n° 20, abre la puerta porque toda norma obligatoria
que establezca las bases esenciales de un ordenamiento jurídico, de forma que puede extenderse la ley
a más materias que las numeradas por la CPR. A través de esta norma, lo que se pensó como una
reserva legal estricta ya no lo es. Hablar de “esencia”, “naturaleza” o “sustancia”, siguiendo al
iusnaturalismo, no es conveniente en un texto legal. Lo mismo ocurre con el art. 5°, inc. 2° de la CPR
cuando se refiere a los derechos esenciales que emanen de la naturaleza humana, pero se puede salvar
este problema considerándolo en sentido amplio, como todos los derechos fundamentales.
También la CPR trata en otro punto “la plena igualdad” relativo a candidatos de partido y candidatos
independientes, pero ¿es posible ello? Deberíamos establecer por ello la identidad, y desaparece el
problema. Hay que tratar exactamente igual, pero no se puede, sin embargo, hay una distinción que no
es arbitraria.
Art. 19, n° 24. El estado tiene el dominio absoluto, inalienable e imprescriptible de todas las minas.
Luego se refiere a muchos ejemplos de ellos, terminando con “demás sustancias”, excluyendo algunos,
que son imposibles.
Se discute si el reglamento es o no acto administrativo. Para nuestro derecho positivo se considera acto
administrativo.
Órganos que tienen Potestad Reglamentaria
Hay varios órganos del Estado que tienen potestad reglamentaria, no solo el Presidente. La potestad
reglamentaria es un elemento de la autonomía del órgano, como ocurre con la Contraloría General de la
República, el Banco Central, las Municipalidades, el Consejo Nacional de Televisión, el Consejo para la
Transparencia, el Instituto de Derechos Humanos, el Consejo Electoral, etc. En casi todos estos órganos
en su consejo directivo participan el Presidente de la República y también el Senado. PRECHT no
comparte la designación política de órganos públicos, ya que personas valiosas pueden quedar fuera
por la repartición política de los cargos.
La LOC de Municipalidades es la 18.695 y están tratadas en el art. 118 de la CPR, que señala que son
corporaciones autónomas de derecho público. Se replica esto en el art. 5° de la LOC. Dentro de las
atribuciones esenciales de dicha norma, se encuentran dictar resoluciones obligatorias de carácter
general o particular.
Los DS reglamentarios de las municipalidades no forman parte de esta potestad, porque pertenecen a la
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del Presidente.
Se distinguen los reglamentos municipales y las ordenanzas municipales. En el caso de los reglamentos,
según el art. 12 de la LOC, lo que interesa es que son reglamentos, pero son internos, de forma que
afecta a la administración municipal, mientras que las ordenanzas son externas, por lo tanto, afectan a
los administrados. En el caso de los actos que afectan a los administrativos no requieren solo la
dictación del alcalde, sino también la aprobación del Concejo Municipal.
Los reglamentos de la administración no debieran afectarnos y serían nulos de hacerlo. El art. 19, n° 26
de la CPR asegura a todas las personas:
26º.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitución regulen o
complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su
libre ejercicio.
Refiriéndose, en dicha norma, a los preceptos legales, de forma que no están comprendidos las normas
administrativas según una apreciación positivista, pero esto no tendría sentido, ya que busca proteger a
todos los derechos constitucionales. Las normas municipales, de esta manera, tampoco pueden afectar
los derechos en su esencia, pero sí pueden tener limitaciones, como ocurre con las ordenanzas de
alcoholes, art. 63 letra g) (¿?).
Hay un problema, sin embargo, respecto a las contrataciones municipales en la ley, porque hay un
artículo transitorio que establece que se mantiene en vigencia el reglamento, no obstante sea una
norma de jerarquía inferior, para regular las adquisiciones en el contrato de suministros municipales.
Art. 1° transitorio: El personal que preste servicios en las municipalidades continuará afecto a las normas
estatutarias actualmente en vigor hasta la dictación de los preceptos a que se refiere el artículo 40 de esta
ley.
Asimismo, seguirán siendo aplicables a dicho personal las normas previsionales que lo rigen en la
actualidad.
Si hay conflicto entre un DS y una Ordenanza Municipal, en principio prima el DS por la jerarquía de las
normas. No obstante, debe considerarse la autonomía de los órganos, otorgada por la Constitución o la
Ley, de forma que el Presidente de la República no puede entrar en la autonomía de las
Municipalidades. Si se trata de autonomía constitucional, no hay duda de que el Presidente no puede
entrar, sin embargo, en el caso de la legal, hay que discutirlo.
Clasificación de los Reglamentos
1. Internos: son reglamentos para la organización y administración del órgano. Se refiere a la división
del órgano, las facultades de cada una de dichas divisiones o de los miembros del órgano, si se trata de
un órgano centralizado (no tiene personalidad jurídica ni patrimonio propios) o descentralizado (sí
tiene personalidad y patrimonio propios, normalmente en estos servicios, el nombramiento de los jefes
de servicios son nombrados por el Presidente de la República porque son de exclusiva confianza de
éste).
2. Externos: son aquellos que afectan a los particulares y específicamente que afectan o pueden
afectar derechos constitucionales y los limitan. Sin embargo, no pueden afectarlos en su esencia ni
limitarlos en su ejercicio.
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3. Incorporados: Hay algunos que señalan que existen reglamentos incorporados, es decir, que la
misma ley hace mención de ellos y por lo mismo, se entienden incorporados a la ley. De ser así, no
podrían ser modificados los reglamentos por otros, sino que deberían ser modificados por la ley. Así
ocurre con el reglamento del Conservador de Bienes Raíces, que se entiende formar parte del CC y, en
consecuencia, debe ser modificado a través de la ley.
A medida que existan más reglamentos incorporados, más limitada está la administración, por ello es
que el art. 60, n° 20 de la CPR señala que la ley debe limitarse a establecer las bases esenciales de los
ordenamientos jurídicos, dejando lo restante a la administración para que pueda satisfacer las
necesidades colectivas a través de los servicios públicos. Así, debe tratarse de una repartición
equilibrada de la juridicidad, que permita llevar a cabo dicha función.
Un servicio público es un órgano que tiene por objeto la satisfacción regular y permanente de
necesidades públicas.
¿Procede un Recurso de Casación en el Fondo contra una sentencia que infringe un reglamento? En
general, la tendencia procesal de nuestros tribunales ha sido que no, ya que se ha interpretado en un
sentido estricto y positivista el concepto de ley. Para solucionar el agravio que produce esta infracción,
se puede recurrir de apelación, pero no se puede llegar hasta la casación.
Potestad Reglamentaria y Objeto del Reglamento
1. Diferencia entre ley y reglamento
1.1. Aspecto de soberanía: la ley es una expresión de la voluntad soberana, mientras que el
reglamento no lo es y es una norma inferior. Podría considerarse parte de la voluntad de la comunidad
a través del Presidente de la República, pero la administración es técnica, más bien de servicio, de
forma que la representatividad está más lejos, p. ej., ¿qué representatividad tiene el Director del SII o
una orden de Carabineros? Es llegar muy lejos afirmar que la tienen, ya que no es representativa sino
servicial y forma parte de la servicialidad del Estado.
La ley emana del Congreso Nacional, salvo excepciones, mientras que el reglamento, emana de órganos
administrativos y están sometidos por completo a la ley.
1.2. Derecho Comparado: en el sistema constitucional inglés, la primacía está en el parlamento y la

administración debe estar subordinada a la ley. Se considera en el Reino Unido la administración como
una legislación delegada, de modo que el parlamento tuvo que haber delegado potestad reglamentaria a
los órganos de la administración.
En el sistema francés, al igual que en el nuestro, el Presidente no requiere autorización de la ley para
dictar decretos o reglamentos, como se ve en el art. 32, n° 6 CPR:
Artículo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la República: 6º.- Ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la
facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución
de las leyes.
Para Chile es más adecuado un régimen presidencial fuerte como el actual, que se consagra en normas
como la citada. Así, es el Presidente el que toma las decisiones, pero que además asume las
responsabilidades. PRECHT está de acuerdo con que no sea injerencia del Presidente es en la política
financiera y monetaria, esta última a cargo del Banco Central, que es autónomo.
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El reglamento ha sobrepasado notoriamente en volumen y en significación práctica a la ley. Esto se
debe a que tiene gran flexibilidad, frente a la ley que es lenta, más rígida y depende del funcionamiento
intermitente del parlamento. Así, el reglamento tiene continuidad y puede abordar problemas técnicos
y prácticos con mayor facilidad.
2. Justificación de la Potestad Reglamentaria
2.1. El legislador puede entregar al ejecutivo la potestad de emitir normas reglamentarias, art. 695 CC.
Hay problemas, sin embargo, si es que el ejecutivo no reglamenta la ley frente a un mandato imperativo
de ésta. En cuyo caso, la ley se torna inaplicable e ineficaz. Ante ello, hay dos formas de solución:
- Acusación constitucional en contra del Ministro correspondiente por dejar sin ejecución la ley;
- Recurso de protección si se vieren afectados derechos o garantías por una omisión ilegal, por un
plazo de treinta días desde que se produjo el agravio. Si es que había un plazo, se contaría desde ahí,
sin embargo, si no hay plazo ¿cuál es la oportunidad? Hay que aplicar el principio de razonabilidad;
- Recurrir al Tribunal Constitucional, y
- Teoría del silencio administrativo.
2. 2. Si la ley no dice nada, no surge la obligación de dictar el reglamento.
- En cuanto a la formalidad de los reglamentos, se dictan a través de DS del Presidente de la

República, si se trata de un órgano de inferior jerarquía, será un decreto, pero no supremo.
- El control a que están sometidos es al preventivo que realiza la Contraloría General de la República
de constitucionalidad y legalidad a través del trámite de toma de razón.
- Pueden ser modificados por la ley u otro DS. Aquí toma importancia la distinción entre decretos
reglamentarios incorporados y decretos reglamentarios simples.
- La revocación opera solo para el futuro y los derechos establecidos por el reglamento, forman parte
del patrimonio jurídico del administrado.
- La justificación práctica de la potestad reglamentaria se encuentra en la habitualidad, rapidez,

continuidad y complejidad técnica de la producción reglamentaria.
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Lunes 8 de abril de 20131
Los Decretos
Generalidades2
La forma del decreto es la misma para el decreto simple que para el decreto supremo reglamentario. Se
ha discutido si el reglamento es o no un acto administrativo.
La primera advertencia que hay que hacer es que sin lugar a dudas, en el derecho administrativo
chileno es un decreto y es un acto administrativo. Esto es lo que señala la ley 19.880, sobre bases de
procedimiento administrativo. Hay dos leyes sobre las que vamos a trabajar en esta materia, que son la
19.880 y también la 10.336 orgánica de la Contraloría.
El art. 3° da el concepto: las decisiones escritas que adopte la administración se expresarán por medio
de actos administrativos. Aquí hay ya una primera advertencia: se trata de órdenes escritas. El ejemplo
anterior respecto a órdenes verbales o gestuales de policía no son acto administrativo en principio. Se
entiende por acto administrativo los actos formales de los órganos del estado en los que se contiene
declaraciones de voluntad en el ejercicio de una potestad pública.
En estas normas se ve claramente que no hay distinción entre actos administrativos y actos
reglamentarios. En Chile, de acuerdo a esta norma, todo reglamento es un acto administrativo.
Normativa
El decreto, de acuerdo al art. 3° es la resolución dictada por cualquier autoridad sobre asuntos de su
competencia, en general. Nosotros nos referimos más bien a decreto cuando lo dicta el Presidente o una
autoridad que tenga potestad reglamentaria, porque nuestro art. 3° distingue únicamente entre decreto
y resolución de forma que no se trata en doctrina de forma amplia, sino que se refiere solo a Decretos
Supremos (Presidente) y Decretos Simples (autoridad con potestad reglamentaria).
Órdenes escritas emanadas del Presidente de la República, firmadas por el Ministro Respectivo cuya
finalidad es la ejecución de las leyes y ejercer la función privativa de administrar el Estado. Puede ser
potestad autónoma o de ejecución
La escrituración no rige solo para los decretos, sino para todo acto administrativo, art. 3° ley 19.880, lo
que se refuerza por el art. 5°:
Artículo 5º. Principio de escrituración. El procedimiento administrativo y los actos administrativos a los
cuales da origen, se expresarán por escrito o por medios electrónicos, a menos que su naturaleza exija o
permita otra forma más adecuada de expresión y constancia.
¿Dónde están las bases constitucionales de los decretos? En general, son los arts. 6° y 7°, que establecen
la legalidad en toda actuación de la administración. Específicamente, son los arts. 35 y 36 de la CPR, a
las cuales también se puede agregar el art. 32, n° 20, que establece la facultad especial del Presidente de
dictar Decretos de Emergencia Económica en casos de gravedad.
Artículo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la República: 6º.- Ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la
1 Orden por tema, no por clase, no obstante se agregue la fecha de cada una
2 Clase lunes 25 de marzo de 2013
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facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución
de las leyes;
Artículo 35.- Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán firmarse por el Ministro
respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden del
Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.
Artículo 36.- Los Ministros serán responsables individualmente de los actos que firmaren y solidariamente
de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros.
Art. 100: Si tuviera aplicación estricta esta norma, se paralizaría el Estado. Sería imposible el pase por
Tesorería de todos los decretos individualmente. Pasan una revisión por Ministerio y por paquetes.
Delegación de firma
No se encuentra su explicación en la CPR. Sí se dice que ésta debe ser materia de una ley, art. 35, inc. 2°
CPR. De esta forma, no siempre firma el Presidente y puede haber delegación de firma. Esta ley no se ha
dictado, pero sí hay un decreto, el 19 de 2001 de la Secretaría General de la Presidencia. En éste, se
contiene todo lo referido a la delegación de firma.
Hay dos tipos de delegación:
1. Delegación general, art. 1°, para todos los ministros.
2. Delegación particular, tratada artículo por artículo, para cada ministerio.
Se debe distinguir lo que es la delegación de firma, de lo que es la delegación de funciones. En la

delegación de firmas, ¿quién es el responsable? Es el Presidente de la República cuando delega la firma.
En cambio, en la delegación de funciones, de acuerdo al art. 41 de la ley 18.575, hay una serie de
requisitos:
A. Debe ser parcial y sobre materias específicas;
B. Los delegados deben ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;
C. El acto de delegación debe ser publicado o notificado;
D. La responsabilidad recaerá sobre el delegado (está aquí la diferencia con la delegación de funciones,
en que recae sobre el delegante), sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en
sus obligaciones de fiscalización y dirección que no son delegables, y
E. Será esencialmente revocable.
En Derecho Administrativo no siempre hay claridad respecto a los términos. En el art. 53 nos hemos
referido de la invalidación y de acuerdo a lo anterior, hay revocación. Revocación, estrictamente
hablando, es la cesación de los efectos jurídicos del acto administrativo por razones de oportunidad,
mérito o conveniencia, en cambio, si se trata de cese por razones de juridicidad es invalidación.
PRECHT cree que el art. 53 también se refiere a la revocación, no obstante se refiera únicamente solo a
la invalidación, de forma que si hay conveniencia para hacerlo cesar aunque sea conforme a derecho, se
puede revocar, lo mismo si es contraproducente por cambio en las circunstancias y se aplica la
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retroactividad o no retroactividad dependiendo del caso.
La invalidación, así, es una especie de nulidad en derecho administrativo, ya que se dejan sin efecto los
actos por razones de juridicidad. Respecto a la delegación, PRECHT señala que también es
esencialmente invalidable, ya que si es contraria a derecho, debe ser invalidada la revocación.
Tramitación de los Decretos
En los DS hay dos tipos de trámites: los esenciales y los especiales.
1. Trámites Esenciales
1.1. Firma
Se refiere a la firma del Presidente y el Ministro respectivo, considerando también la delegación de

firma.
Normalmente siempre firma el Ministro y luego el Presidente de la República. El procedimiento interno

en el Ministerio es el siguiente: la división correspondiente prepara el proyecto de decreto, luego pasa a
la división jurídica y finalmente pasa a la firma de Ministro. En el margen izquierdo del decreto hay
unas siglas que son de los funcionarios que prepararon el Ministerio, esto sirve para hacer valer la
responsabilidad administrativa en caso de que haya un error.
Luego se envía a la Secretaría General de la Presidencia, a la división jurídico-legislativa, la cual revisa

todos los decretos de todos los Ministerios y es la encargada de entregarlo al Presidente de la
República. Esta división también recibe todos los proyectos de ley, los revisa y es la encargada de
llevarlos al Presidente.
1.2. Anotación
Se despacha por la oficina de partes del Ministerio, que timbra el día, la hora, etc., y se ingresa a la
oficina de partes de la Contraloría, que también estampa el cargo. A la Contraloría van a entrar
solamente aquellos decretos que requieran toma de razón, salvo que ésta solicite que un decreto
requiera de su examen. La Contraloría vela porque los requisitos de forma del decreto se cumplan.
1.3. Numeración
La realiza el propio Ministerio, todos los Decretos están numerados. Lo correcto sería que dijera
Decreto Supremo N° X del Ministerio Y, de fecha Z.
La LOC de Ministerio, art. 19 (DFL 7912, 30 de noviembre de 1927) dice que requieren firma del
Presidente de la República, o en su caso solo la del ministerio, anotación, fecha, etc. Ninguna oficina
dará curso a los decretos que no pasen los trámites anteriores y el empleado que no dé cumplimiento a
la norma, perderá por ese solo hecho el empleo.
1.4. Toma de Razón
Es el trámite más importante, mediante la que el CGR controla la legalidad y la constitucionalidad de los
decretos, ante este examen, se pueden producir tres situaciones:
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- Decreto correcto en el hecho y el derecho;
- Contiene errores de hecho solamente, la Contraloría lo devuelve observándolo, y
- Contiene disposiciones contrarias a la CPR y las leyes, la Contraloría devuelve representándolo y el

Presidente solo tiene la posibilidad de insistir.
Está explicitada en la ley 10.336 orgánica de la CGR. En los arts. 10 y 11 está tratada la toma de razón.
Artículo 10°. Inc. 1°: El Contralor General tomará razón de los decretos supremos y de las resoluciones de
los Jefes de Servicios, que deben tramitarse por la Contraloría, representará la inconstitucionalidad o
ilegalidad de que puedan adolecer, dentro del plazo de quince días contados desde la fecha de su
recepción, que el Contralor podrá prorrogar hasta por otros quince días, si existiesen motivos graves y
calificados, mediante resolución fundada. No obstante, deberá darles curso cuando, a pesar de su
representación, el Presidente de la República insista con la firma de todos sus Ministros.
Debe representar dentro del plazo de 15 días contado desde la fecha de su recepción. La recepción se
hace en la oficina de partes y ahí se hace constar el cargo.
Representa dentro de dicho plazo fatal, que puede prorrogar hasta por otros 15 días si existieren
motivos graves y calificados, expresándolos en resolución fundada. Si hay decreto de insistencia, el
Presidente con la firma de todos sus Ministros puede insistir.
Inc. 2°: En caso de insistencia, se consignará el hecho en la Cuenta Pública de su Gestión que la Contraloría
General presentará anualmente.
PRECHT señala que hay un solo caso de insistencia en el gobierno de Aylwin, relativo a la renuncia de la
rectora de la Universidad de Playa Ancha. Con anterioridad, el decreto de insistencia se había prestado
para una serie de abusos, como ocurrió con Carlos Ibáñez, cuando los decretos nacían insistidos.
Si se trata de representación por inconstitucional, el Presidente no puede insistir, pero podrá, dentro de
10 días, remitir los antecedentes al TC, art. 99, CPR.
Inc. 3°: El Contralor deberá, en todo caso, dar cuenta a la Cámara de Diputados y al Presidente de la
República de estos decretos dentro de los treinta días de haber sido dictados, enviando copia completa de
ellos y de sus antecedentes.
Inc. 4°: La Contraloría enviará semestralmente a la Cámara de Diputados una lista de los decretos que no
hubieren sido despachados dentro del plazo señalado en el inciso 1°, con indicación de los motivos del
retraso.
El Contralor está sometido a la Cámara de Diputados y por ello debe enviar los decretos de insistencia,
tiene que dar cuenta de los decretos atrasados, indicando los motivos del retraso.
Exención de la toma de razón
Inc. 5°: No obstante, el Contralor General podrá eximir a uno o más Ministerios o Servicios del trámite de
la toma de razón de los decretos supremos o resoluciones que concedan licencias, feriados, y permisos con
goce de sueldos, o que se refieran a otras materias que no considere esenciales. Tratándose de decretos
supremos, la exención sólo podrá referirse a decretos firmados "por orden del Presidente de la República".
Esta exención podrá ser concedida por plazos determinados y dejada sin efecto por el Contralor, de oficio o
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a petición del Presidente de la República, según sea el uso que se haga de tal liberalidad.
Se puede eximir el trámite de toma de razón, como ocurre con feriados, licencias, permisos, entre otros,
porque la ley lo facultad. Además, puede haber leyes especiales que determinen que algunos decretos
estén eximidos de la toma de razón. Luego se da la facultad al Contralor de eximir, cuando se trate de
materias que no considere esenciales, lo que se ha prestado a problemas, porque hay una amplia gama
de posibilidades que el Contralor no considera esenciales.
No puede eximir los Decretos Supremos del Presidente de la República, pero sí hay exención de
decretos ordenados por el Presidente (delegación de firma).
La Cámara de Diputados tiene una serie de facultades respecto al Contralor.
Inc. 6°: La resolución del Contralor deberá ser fundada y en ella se fijarán las modalidades por las cuales
se fiscalice la legalidad de dichos decretos o resoluciones y, además, deberá dar cuenta a la Cámara de
Diputados, cada vez que haga uso de esta facultad, para los efectos de lo dispuesto en el artículo 48 de la
Constitución Política de la República.
El inc. 7° se pone en la situación de aquellos decretos que se ejecutan antes de la toma de razón. Si luego
hay representación, cesan en su aplicación, pero se entiende que en el espacio intermedio fue válido. El
inc. se refiere a qué situaciones fundan estos decretos.
Ejecución anticipada de los decretos
Inc. 7°El Contralor General, de oficio o a petición del Presidente de la República, podrá, por resolución
fundada, autorizar que se cumplan antes de su toma de razón los decretos o resoluciones que dispongan
medidas que tiendan a evitar o a reparar daños a la colectividad o al Estado, originados por terremotos,
inundaciones, incendios, desastres, calamidades públicas u otras emergencias; o medidas que perderían su
oportunidad o estarían expuestas a desvirtuarse si no se aplicaren inmediatamente, siempre que no
afecten derechos esenciales de las personas. El decreto o resolución que se acoja a la autorización prevista
en este inciso deberá expresar la circunstancia en que se funda.
¿Se encuentran en esta situación los decretos de nombramiento de los Ministros? No se puede esperar
que se tramite el decreto para asumir sus funciones, de modo que se inician inmediatamente y se
agrega dicha frase en el nombramiento de los ministros.
¿A qué se refiere con que no afecte derechos de las personas? Es una disposición muy amplia y se trata
de un concepto jurídico muy determinado, ya que hay casos en que será muy poco claro si se afectan o
no los derechos.
Debe fundarse la resolución que autorice a ejecutar previo a la toma de razón.
Se dice que en este caso de nombramiento de un funcionario que comienza a ejercer sus funciones
previa toma de razón, sería un funcionario de hecho. Sin embargo, este es un escenario que no se da
en nuestro derecho porque es una situación prevista expresamente por la ley orgánica de la contraloría
y por el estatuto administrativo. No obstante, en otros países sí han existido, como ocurría en zonas
aisladas por guerra, donde era necesaria la existencia de ciertos funcionarios, sobre todo de registro
civil, porque las personas seguían naciendo, casándose y muriendo, sin embargo, una vez normalizada
la situación, había que validar todos los actos celebrados por el funcionario de hecho, ya que no estaba
investido, pero la comunidad sí le había reconocido su autoridad de facto.
12
Responsabilidad
Inc. 8°: Si en los casos indicados en el inciso precedente la Contraloría no da curso al decreto o resolución,
podrá perseguir la responsabilidad administrativa del jefe que la dictó, o pondrá el hecho en conocimiento
del Presidente de la República y de la Cámara de Diputados cuando se trate de decreto supremo. Todo ello
sin perjuicio de las demás responsabilidades que fueren pertinentes y de la facultad para insistir a que se
refiere el inciso 1°. de este artículo.
El inc. 8° se refiere a la responsabilidad de los jefes que dicten los decretos que a los que el Contralor no
dé cuenta.
Artículo 11°. De todos los decretos o resoluciones que fueren observados por errores de forma, se dará
cuenta a la Secretaría General de Gobierno para los efectos de que ésta los ponga en conocimiento del
Presidente de la República. El Secretario General de Gobierno deberá hacer las representaciones que
procedan a los respectivos Ministerios o Servicios, a fin de que las faltas cometidas se consideren en los
antecedentes del funcionario a que le fueren imputables y se le apliquen las medidas disciplinarias que
correspondan, en su caso.
Se refiere a la cuenta que se da a la Secretaría de Gobierno, para que ésta represente al Ministerio
correspondiente de los errores de forma del decreto que sean imputables. Para ello es útil que en los
decretos quede la información de todos los funcionarios que participaron en su confección.
¿Se puede reconsiderar la toma de razón?
Sí, pero los derechos adquiridos durante el tiempo intermedio son intocables. Si luego se resuelve que
no es legal el decreto, los derechos son intocables porque entró en vigencia y no se puede hacer
ninguna alteración retroactiva.
Materias en que influye la costumbre administrativa, en relación a la toma de razón 3
a. Toma de razón con alcance: Tal como la describe el art. 10 de la ley orgánica de la Contraloría, podría
entrabar la administración del Estado, de forma que hay dos mecanismos para salvar este obstáculo:
uno de ellos es la exención de la toma de razón; la segunda es la toma de razón con alcance, que
corresponde a un caso de influencia de la costumbre administrativa. Cuando se trata de problemas
menores, de cálculo, de errores en citas, etc., la propia Contraloría procede a corregir dichos problemas,
pero haciendo un alcance: “se toma razón del Decreto X en el entendido que el DS Y que se cita en los
vistos no corresponde, sino que debe entenderse que hace referencia al DFL Z”.
b. Vía técnica: La “vía técnica” es una materia en que influye la costumbre. Antes de proceder a la
representación o a la observación y devolver el decreto sin tramitarlos, se le pide a la Administración
que retire el decreto y se constituye, entonces, un equipo mixto entre funcionarios de la Contraloría y
del Ministerio o servicio que elaboró el decreto. Se intenta llegar a un acuerdo en el equipo para
reintroducir el decreto.
* Ejemplo de los capellanes de las Fuerzas Armadas y dificultades con otras iglesias. Se llegó un acuerdo
y finalmente habría capellán y además un coordinador de la asistencia religiosa no católica. La vía
técnica en este caso duró 6 años y “salió” esta fórmula. Por lo general duran mucho menos, pero el caso
mencionado fue complejo porque los servicios públicos se crean por ley (¿?).
3 Solo la “forma de los decretos” es de la clase del lunes 15, los demás casos son del lunes 22.
13
c. Forma de los decretos: La forma en que se estructuran es por costumbre administrativa, ya que no
existe ninguna norma que lo señale.
El decreto va con una lista que dice los departamentos por los cuales ha pasado el decreto, y a su vez
está la fecha de la recepción y la fecha en que se tomó razón, y los distintos departamentos de la
república, y las iniciales de todos los funcionaros que participaron en la confección de decretos, lo que
se relaciona con el art. 11, para hacer efectivas las responsabilidades administrativas en caso de que
hubiere errores de forma.
El número y la fecha del Decreto son importantes para citarlo, ahora, es fundamental que quede
constancia del Ministerio que lo dictó, porque puede haber coincidencia con los nombres.
Los vistos son las leyes que permiten la dictación de ese decreto, es decir, los antecedentes jurídicos.
Luego vienen los considerandos, que constituyen la materia del decreto o fundamentos de hecho del
decreto. En seguida, con el título “Decreto” comienza lo resuelto.
* Resumen de la forma: A la izquierda, los departamentos y funcionarios que colaboran. A la derecha, la

suma, fecha y números, vistos, considerandos, decreto o parte resolutiva a veces con asunción
inmediata de funciones y las firmas.
1.5. Publicación
Una vez publicados se entienden auténticos y obligatorios. Se publican los decretos que la ley ordene,
que afecten a los particulares, decretos reglamentarios.
La ley de procedimiento administrativo en los arts. 48 y 49 de la ley 19.880 se refieren al trámite de la

publicación.
El art. 48 se refiere a qué decretos se deben publicar:
Artículo 48. Obligación de publicar. Deberán publicarse en el Diario Oficial los siguientes actos
administrativos:
a) Los que contengan normas de general aplicación o que miren al interés general;
b) Los que interesen a un número indeterminado de personas;
c) Los que afectaren a personas cuyo paradero fuere ignorado, de conformidad a lo establecido en el
artículo 45;
d) Los que ordenare publicar el Presidente de la República; y
e) Los actos respecto de los cuales la ley ordenare especialmente este trámite.
Tratándose de los actos a que se refiere la letra c), la publicación deberá efectuarse los días 1º ó 15 de
cada mes o al día siguiente, si fuese inhábil.
El art. 49, por su parte, trata la autenticación:
Artículo 49. Autenticación. Los actos publicados en el Diario Oficial se tendrán como auténticos y
oficialmente notificados, obligando desde esa fecha a su íntegro y cabal cumplimiento, salvo que se
establecieren reglas diferentes sobre la fecha en que haya de entrar en vigencia.
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Las notificaciones se encuentran en los arts. 45, 46 y 47 y se trata de adaptaciones de las normas de
notificación del derecho procesal al derecho administrativo.
El art. 45 señala que los actos administrativos de efectos personales deben notificarse a más tardar
dentro de 5 días hábiles tras la tramitación completa del acto. Sin embargo, los actos administrativos
que afecten a personas cuyo paradero se ignore, deben ser publicados en el D.O.
El art. 46, relativo al procedimiento de notificación, señala que los actos deben notificarse por escrito,
mediante carta certificada enviada al domicilio que el administrado hizo constar. Las notificaciones por
carta certificada se entienden practicadas dentro de tercer día hábil siguiente a su recepción en la
oficina de correo. Además, puede efectuarse personalmente por funcionario, quien deberá entregar
copia íntegra del texto del acto y deberá dejar constancia de ello. Por último, también puede llevarse a
cabo en la oficina administrativa que corresponda, si el administrado se apersona, firmando que se
notificó en el expediente y entregándosele copia de inmediato si así lo hiciere.
El art. 47 es interesante, ya que considera que si el administrado realizó cualquier actuación posterior
en el procedimiento que implica necesariamente su conocimiento del acto, éste no se considerará
inválido no obstante no haya sido notificado, porque el administrado igualmente tomó conocimiento de
él; es exactamente igual a como opera en el derecho procesal.
2. Trámites Especiales
Se les llama especiales, porque no todos los decretos los tienen.
2.1. Refrendación
Es un trámite interno de la CGR que consiste en un control de todos los decretos supremos que
signifiquen gastos imputables a variables del presupuesto nacional o que se cargan a leyes o recursos
especiales. La finalidad que tienen es evaluar si la imputación fue hecha.
De esta forma, tratándose del personal de los servicios, no se evalúan los empleos de planta (con
carrera funcionaria, estabilidad en el empleo, etc.), porque son constantes, en cambio, se evalúan los
empleos a contrata, que son aquellos que duran hasta el 31 de diciembre de cada año y pueden ser
renovados, a estos empleos se destina un porcentaje del monto de recursos que se han destinado a las
plantas, que es hasta un 20%.
Se discuten las contratas, porque los gobiernos entrantes no respetan las contratan del saliente. Esto
significa una injusticia para quien ha tenido un buen comportamiento y desempeño, pero que por
razones políticas debe perder su empleo.
2.2. Visación
Aplica también en los decretos de gastos y es el examen que debe hacer la Contraloría respecto a la
disponibilidad de fondos que tiene la Tesorería, de forma que no puede cursar un Decreto, aunque haya
sido refrendado si previamente no se determina si hay o no fondos disponibles.
Puede ser que no haya fondos disponibles porque se agotó ese ítem o porque no ingresaron a la caja
fiscal fondos que se esperaba que sí lo hicieran. Cuando hay disponibilidad de fondos, se visa y
continúa.
15
2.3. Registro
La Contraloría lleva varios registros, p. ej., de bienes inmuebles del Estado en que cada bien raíz tiene
su expediente con los hechos o actos jurídicos que los afectan. El registro más importante es el de los
funcionarios públicos en que cada uno de ellos tiene una hoja de vida (fecha en que ingresó,
remuneraciones, sanciones, permisos, licencias, subrogaciones, etc.).
2.4. Comunicación
Dice relación con la notificación y la publicación.
Causales de Representación del Acto Administrativo
1. Vicios de Investidura
a. Acto de autoridad u órgano que no esté investido de facultades para ejecutar el acto.
b. Cuando el acto se dicta en virtud de facultades delegadas y éstas se hayan excedido. Hay que tener
presente que la CPR es muy estricta en la delegación de facultades, como ocurre con los DFL.
2. Vicios de Forma
a. Omisión de la firma de la autoridad que emite el proyecto. En general firma primero el Ministro y
luego el Presidente de la República.
b. La falta de algún trámite o certificación impuesta por la ley, p. ej., no se realizó refrendación o
visación, etc. Respecto al registro, se ven las firmas de los funcionarios que participaron en la
elaboración.
c. La omisión del fundamento de derecho que habilita a la administración para actuar. Los
fundamentos de derecho se encuentran en los vistos del decreto y si no hay vistos o son someros, se
representa el acto, también se puede llevar a cabo el retiro del decreto para que se corrijan.
d. La omisión de los fundamentos o antecedentes de hecho, lo que va en los vistos del acto
administrativo.
e. En general, cuando se omite cualquier trámite, solemnidad o simple formalidad exigida por la ley o
un reglamento.
3. Vicios de Fondo
a. Cuando se emite un decreto o resolución con infracción de ley o del derecho positivo vigente en
general, es decir, violaciones al principio de juridicidad.
b. Cuando el contenido del acto se fundamente en una disposición que la CGR estima que no es
aplicable.
c. Cuando se somete al control de legalidad una medida que no ha sido dictada por el órgano
administrador competente, ni ha seguido la tramitación antecedente en rigor.
Efectos de la toma de razón respecto del Contralor
Si la contraloría toma razón de un acto ilegal, su titular puede ser acusado constitucionalmente por
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notable abandono de sus deberes, como ocurrió con Augusto Vigorena, que declaró exentos de la toma
de razón actos que no eran susceptibles de ella.
Reconsideración de la toma de razón
La doctrina mayoritaria señala que cursado el decreto o resolución se produce el desasimiento del acto
respecto de la Contraloría, la que solo conserva la facultad de interpretar las disposiciones y los actos
administrativos que ella misma ha cursado. Tal interpretación no agrega ni varía dichos actos, sino que
se limita a expresar un juicio declarativo al respecto.
Sin embargo, PRECHT no está de acuerdo con el desasimiento. Sí acepta que la reconsideración es solo
respecto de la toma de razón de la contraloría y no todo el procedimiento.
Recurso de protección y toma de razón
Hay jurisprudencia que ha considerado que procede el recurso de protección. Ante contiendas de
competencia resuelve el Senado.
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La Actuación de la Administración
I. Clasificaciones
1. La actuación formal y la actuación informal de la administración.
1.1. Formal: La actuación formal es la que se expresa a través de un escrito y sigue el procedimiento
determinado por la ley. De esta forma, todo acto administrativo es formal, porque expresamente.
Reglamento y decreto en Chile son órdenes escritas formales.
1.2. Informal: Hay formas de actuación de la administración que son informales, p. ej., una orden de
embarque, pero no son actos administrativos.
2. Actuación material y jurídica.
2.1. Material: Se puede hacer esta clasificación porque la administración realiza hechos materiales y
también omisiones, p. ej., construir un puente (acción) o no limpia los causes necesarios que estén
despejados en el invierno (omisión).
2.2. Jurídica: En la actuación jurídica, tenemos el acto jurídico “declaración de voluntad dirigida a
constituir, modificar o extinguir derechos”, pero no es un acto privado como en acto jurídico del
derecho civil, sino uno público.
Centrándonos en la actividad jurídica de la administración, se puede clasificar el acto jurídico:
2.2.1. Excepcionalmente, utilizando el derecho privado: al hacer esto no estamos ante un acto
administrativo, p. ej., se arrienda un inmueble cerca de la moneda para hacer funcionar ministerios o la
confección de una obra material.
2.2.2. Normalmente, utilizando el derecho público, p. ej., en una expropiación. Se subdivide:
A. Si produce efecto interno, afecta solo a la administración, hay que distinguir:
a. Abstracto: instrucción.
b. Concreto: orden.
B. Si es efecto interno, es decir, afecta a particulares, hay que distinguir:
a. Si es Abstracto, es un reglamento.
b. Si es Concreto, hay que distinguir:
i. Unilateral: Acto Administrativo.
ii. Bilateral: Contrato Administrativo.
II. Concepto de Acto Administrativo
Probado que acto de administración no es sinónimo de acto administrativo, hay que hacer la discusión
doctrinal que tiene la definición de acto administrativo.
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La primera definición que se ha utilizado de acto administrativo es la definición que da ZANOBINI:
“cualquier declaración de voluntad, de deseo, de conocimiento o de juicio realizado por un sujeto de la
administración pública en el ejercicio de una potestad administrativa”.
Por potestad administrativa se entiende la posibilidad de crear unilateralmente e imponer

situaciones jurídicas a un particular. El Estado tiene potestad de administración y ésta consiste en el
poder, que excede al derecho común, de imponer unilateralmente una orden al administrado y esta
orden debe ser obedecida.
De acuerdo al art. 3°, inc. final, hay en principio una presunción de legalidad de la orden que se da,
presunción puramente legal, porque se puede acudir a los tribunales en su contra, de forma que es muy
débil y esencialmente impugnable, pero la tiene, ya que si no se impugna, se consolida al menos en el
ámbito administrativo. Para no caer en la arbitrariedad, debe hacerse dentro del marco legal y si el
particular lo estima conveniente, puede impugnar.
Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus
destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio por la autoridad
administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa
dentro del procedimiento impugnatorio (recurso al superior jerárquico) o por el juez, conociendo por la
vía jurisdiccional.
Crítica al concepto
Si criticamos a ZANOBINI, podemos hacer dos observaciones:
La primera, está en que el autor utiliza la expresión “cualquier declaración de voluntad, de deseo, de
conocimiento o de juicio”, mientras el acto administrativo es una declaración de voluntad y no son actos
administrativos las declaraciones de deseo, de conocimiento o de juicio, porque es la administración la
que crea los derechos.
El segundo problema, es si los reglamentos son actos administrativos o no. Siguiendo a ZANOBINI,
deberíamos dejar fuera los reglamentos. Él habla de la potestad y ésta es siempre crear
unilateralmente. Lo que nos importa es la resolución ejecutoria.
Luego, habría que distinguir entre el acto ordenado y el reglamento, porque el reglamento empieza a
formar parte del ordenamiento jurídico; una vez que se perfecciona empieza a formar parte del
ordenamiento jurídico. El acto administrativo, p. ej., la clausura de un establecimiento, no forma parte
del ordenamiento y una vez cumplido se agota.
No todo acto de la administración es una declaración de voluntad, p. ej., se pide un informe a la

administración. No obstante, siempre es un hecho y, como tal, da derecho a indemnización.
El Concepto de Acto Administrativo en el art. 3° de la ley 19.880
Sin embargo, la legislación chilena toma esta definición de alguna manera y el art. 3° de la ley 19.880 se
refiere a que las decisiones escritas que adopte la Administración se expresarán por medio de actos
administrativos.
Continúa en el inc. 2° señalando que para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las
decisiones formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen
declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
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El inc. 3°, da una clasificación: Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y
resoluciones.
Hay dos clases de actos administrativos, los decretos y las resoluciones. Los reglamentos y los decretos
supremos son decretos y algunos órganos tienen potestad reglamentaria. Todo lo demás, queda
reunido en resoluciones. Los inc. 4° y 5° definen decreto supremo y resolución:
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un Ministro "Por orden
del Presidente de la República", sobre asuntos propios de su competencia.
Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas
de poder de decisión.
Constituyen, también, actos administrativos los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o

conocimiento que realicen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus competencias.
Este inciso vuelve a ampliar lo que parecía limitarse en los incisos anteriores y hay que entrar a
determinar si los dictámenes de la contraloría se encuentran aquí. El dictamen siempre supone un
órgano consultivo y las consultas inter orgánicas, reguladas por la ley, son de distinta naturaleza: las
hay obligatorias (p. ej., consultar a los pueblos indígenas cuando se va a afectar su entorno con
actividades extractivas o industriales) y no obligatorias, y también vinculantes y no vinculantes.
Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos y se llevan a

efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad correspondiente.
En general, la tendencia, cuando se dictó la ley de bases generales de la administración pública, se trató
de reducir los órganos pluripersonales. La idea era que cuando hay órganos pluripersonales, la
responsabilidad empieza a diluirse, en cambio, cuando hay un órgano unipersonal, la autoridad y la
responsabilidad se reúnen en ese único titular, no obstante, progresivamente se han creado más
órganos colegiados.
III. Actos de la Administración y Actos de Gobierno
Hay que tomar en cuenta los actos administrativos y los actos de gobierno. Han sido muy debatidos y
este debate continúa hasta el día de hoy. El art. 24 radica en el presidente de la república el gobierno y
la administración del Estado. Desde este punto de vista la mayoría de la doctrina señala que el acto
administrativo cubre también los actos del gobierno.
PRECHT defiende una postura minoritaria, ya que distingue el acto de gobierno y el acto
administrativo.
Esto es importante por las facultades fiscalizadoras de la cámara de diputados. Se comete el error al
decir que es facultad exclusiva de la cámara de diputados fiscalizar los actos de gobierno, cuando en
realidad se fiscalizan los actos del gobierno. La expresión acto de gobierno también se llama acto
político (act of state). El gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la
República y su autoridad se extiende a todo lo que es el orden y la seguridad conforme a la CPR y las
leyes.
La función ejecutiva se divide en la función administrativa y la gubernamental, ¿cómo se distinguen
20
ambas funciones?
1. La función administrativa: se refiere a “del público”, en otras palabras, a las necesidades del
público. Administrar es conducir los asuntos corrientes y propender a la satisfacción normal de las
necesidades públicas de acuerdo a las directivas del gobierno.
Otra forma de distinguir es la de ROUSSEAU, que señala que llama administración suprema al ejercicio
legítimo de la potencia pública, refiriéndose con ello a todas las potestades que tiene el Estado o
aquellas facultades que permiten al Estado imponer su voluntad sobre los particulares. También se
puede considerar la facultad administrativa como aquello que son los grandes intereses nacionales.
Administrar, es más cotidiano y comprende las actividades más humildes, como el cartero. Sin
embargo, es difícil distinguirlos ya que un acto administrativo puede significar cambios políticos.
2. La función gubernamental: se refiere “a lo público”, es decir, de actos del Estado en cuanto Estado.
La función del gobierno se refiere a gobernar, que es ejercer funciones esencialmente de orden político,
gestionar los asuntos que afectan los intereses esenciales de la comunidad nacional.
Gobernar es tomar las decisiones esenciales que comprometen el destino nacional, como la declaración
de guerra. PRECHT discrepa, porque la doctrina francesa pone mucho hincapié en el carácter político
del acto, y prefiere no referirse a actos políticos, sino de gobierno o del Estado.
Otro autor francés señala que es difícil distinguir entre gobierno y administración. La declaración de
guerra es un ejemplo claro, ya que no es un acto administrativo corriente. No es solo el móvil el que
distingue a estos actos. El móvil político no es suficiente.
Si bien la distinción es nítida, la frontera práctica entre lo administrativo y el gobierno es difusa y

evasiva, puesto que gobernar y administrar forman parte de un mismo continuo de la actividad
humana.
A PRECHT le parece justa la distinción, porque cuando se radican ambas funciones en un mismo sujeto
cuesta distinguir cuándo se trata de esfera de gobierno y cuándo de administración.
Concepto de Acto de Gobierno
La definición que PRECHT da es que el acto de gobierno es un acto emitido por autoridades políticas
normalmente de carácter general, interviniendo el ejecutivo en asuntos del Estado en cuanto Estado a
través del ejercicio de potestades constitucionales en materia de la más alta trascendencia social, tales
como la declaración de guerra, la ratificación de los tratados, las relaciones entre los poderes del Estado
(p. ej., iniciativa, veto, urgencias), declaración de los Estados de Excepción Constitucional, la declaración
hecha por el Senado a través del cual acepta la acusación realizada por la Cámara de Diputados. Este
último también se puede llamar acto institucional.
Los actos de gobierno y actos institucionales no pueden ser objeto de recurso de protección. El art. 20
de la CPR señala “el que”, de forma que cualquier acto podría comprenderse dentro del recurso de
protección, pero considerar ello choca con el concepto de los actos de gobierno.
Los actos de gobiernos o actos institucionales no son justiciables y los actos administrativos son
enteramente justiciables. P. ej., declaración de un estado de catástrofe. Si seguimos a SOTO KLOSS,
deberíamos decir que sí es justiciable, pero PRECHT considera que no, pero las medidas
administrativas dictadas (como una requisición de bienes en el caso del estado de excepción) en virtud
21
de la declaración puede serlo.
La categoría de un acto de gobierno es de carácter institucional, la CPR la expresa categóricamente

cuando señala que ciertas facultades son exclusivas del Presidente de la República y dicen relación con
la existencia del Estado.
Se pueden ver distintos ejemplos de actos de gobierno en el art. 32 CPR: art. 32, n° 8, que establece que
es facultad especial del Presidente designar embajadores y ministros diplomáticos, que son cargos de
exclusiva confianza. No se podría decir que este acto del Presidente causa agravio, por lo tanto no se
puede recurrir. Cfr., también art. 32, n° 10, n° 16, n° 17, n° 18, n° 20, art. 73, inc. 1°, art. 128, inc. 4°.
La utilización del recurso de protección frente a los actos de gobierno dejaría al Presidente sin
facultades de acción. Mientras el ejercicio de las facultades del presidente se encuentre dentro de la ley,
no puede haber agravios.
BERTELSEN señaló en la CENC que debe hacerse la distinción difícil, pero posible, entre actos
administrativos y políticos. Los políticos no pueden ser objeto de declaraciones de nulidad, pero sí los
administrativos, que son los que en forma más directa e inmediata afectan a los particulares.
IV. Características del Acto Administrativo
Se encuentra fundamentalmente en el art. 3° de la ley 19.880 y son cuatro esencialmente:
1. Presunción de Legalidad: Art. 53 de la ley 19.880.
Artículo 53. Invalidación. La autoridad administrativa podrá, de oficio o a petición de parte, invalidar los
actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado, siempre que lo haga dentro de los dos años
contados desde la notificación o publicación del acto.
La mayoría de los autores encabezados por SOTO KLOSS, señalan que no hay tal presunción de
legalidad por cuanto el acto administrativo siempre podrá ser impugnado en sede administrativa o
judicial. Sin embargo, la ley habla de presunción de legalidad en el inc. final del art. 3° y la regula a
través del concepto de invalidación, vale decir, la facultad que tiene la administración para dejar sin
efecto el acto dictado. Este recurso está regulado en el art. 53 que nos dice que el particular puede
recurrir de invalidación frente a la misma autoridad que lo dictó y ésta se encuentra facultada para
invalidar. En ese sentido le fija un requisito: tiene que oír al interesado.
Frente al acto administrativo existen una serie de requisitos, uno de ellos es la reconsideración y otro,
la invalidación. En ésta se pide que se deje sin efecto el acto por ser contrario a derecho. Recientemente
se dictó el reglamento de la píldora del día después (PDD) y los círculos que consideran que es abortiva
cuando el feto está anidado, discuten si el reglamento regula materia que no le corresponden y puede
que recurran de invalidación, no así de reconsideración ya que pasó el plazo de cinco días.
La invalidación de un acto administrativo podrá ser total o parcial. La invalidación parcial no afectará las
disposiciones que sean independientes de la parte invalidada.
Se utiliza aquí el principio de que lo que es útil no se vicia por lo inútil, siempre que pueda operar por sí
mismo, ya que de no ser así, también se entiende invalidado.
22
El acto invalidatorio será siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en procedimiento breve y
sumario.
2. Imperio
Llamada también “ejecutividad”. En el caso de los actos administrativos no se requiere de los tribunales
para obtener un título ejecutivo. Hay que relacionar el art. 3°, inc. final con el art. 50.
Artículo 50. Título. La Administración Pública no iniciará ninguna actuación material de ejecución de
resoluciones que limite derechos de los particulares sin que previamente haya sido adoptada la resolución
que le sirva de fundamento jurídico.
El inc. 1° se refiere a que no es necesario recurrir a los tribunales.
El órgano que ordene un acto de ejecución material de resoluciones estará obligado a notificar al
particular interesado la resolución que autorice la actuación administrativa.
Si se afectan derechos de personas, se debe publicar para su perfeccionamiento.
Excepciones, art. 3°, inc. final:
A. La ley priva al acto de ejecutoriedad;
B. Actos no ejecutables por naturaleza, y
C. Orden de suspensión por la administración o por el juez.
3. Exigibilidad a sus destinatarios
Se relaciona con el art. 51:
Artículo 51. Ejecutoriedad. Los actos de la Administración Pública sujetos al Derecho Administrativo
causan inmediata ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposición establezca lo contrario o
necesiten aprobación o autorización superior. Los decretos y las resoluciones producirán efectos jurídicos
desde su notificación o publicación, según sean de contenido individual o general.
4. No retroactividad
Dice relación con que los actos administrativos, en general, no tienen efectos retroactivos, pero se
regulan los efectos favorables a los interesados que no lesionen derechos de terceros: en ese caso
puede ser retroactivo y se trata del principio pro administrado.
Artículo 52. Retroactividad. Los actos administrativos no tendrán efecto retroactivo, salvo cuando
produzcan consecuencias favorables para los interesados y no lesionen derechos de terceros.
Lunes 29 de abril de 2013 (Paula)
V. Elementos del Acto Administrativo
1. Voluntad
Debe examinarse los vicios del acto administrativo, en Derecho Privado excepcionalmente preocupan
por las normas que pueden infringirse, por ejemplo si tienen o no efectos en terceros. La
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administración no emana de la voluntad popular, y los ministros no representan la voluntad popular,
sino que solamente el Presidente.
Las decisiones administrativas afectan a terceros, a los administrados. Por otro lado, la administración
está manejando dineros y recursos que no le son propios, sino que son entregados por los
contribuyentes, lo que debe ser considerado para los efectos de compararlo con el Derecho Civil, donde
la persona actúa con su propio dinero recursos.
En este punto incide especialmente el artículo 7º de nuestra CPR, esto es, los órganos actúan previa
investidura, y permite a los administrados señalar que su voluntad es una decisión no personal, sino
que orgánica, es decir, propia de los órganos administrativos. Si se habla de investidura regular, es la
primera señal que nos dice que esta persona puede actuar como agente administrativo, y por tanto, de
ella pueden emanar actos administrativos.
Pero ¿Qué situaciones se pueden dar? Por ejemplo, un agente administrativo investido, pierde la razón,
y celebra un matrimonio, este sigue siendo válido ya que investido regularmente en la forma prescrita
por la CPR ha actuado ajustado a Derecho y en definitiva, el acto es válido siempre que los contrayentes
actúen de buena fe. De no haber buena fe de parte de los contrayentes, no es válido el acto.
¿De qué forma el Derecho Civil tiene relación con esto? En materia de buena fe, se debe recurrir al CC,
entonces, existe una íntima relación entre el Derecho Público y Privado, y entre el Derecho Civil y
Administrativo. Lo mismo ocurre con la fuerza que con la buena fe, por ejemplo ¿Qué pasa si el oficial
del registro civil realiza el matrimonio con fuerza? Si el acto forzado tiene todos los requisitos que
señala la ley, este será válido.
Puede haber un actuar vicioso, y el funcionario no puede oponer su voluntad a la voluntad orgánica, por
lo que el sujeto está obligado a actuar de una determinada manera, de no hacerlo se sale de la legalidad.
Otro ejemplo en la materia es la presentación de una solicitud de jubilación y el peticionario tiene todos
los requisitos, negándose el funcionario a entregarlo, en este punto se comete un delito, si el
funcionario se niega a dar movimiento al expediente se sanciona en virtud del artículo 257 del CP.
La posibilidad de revocación es posible en el acto administrativo, por razones de conveniencia por

ejemplo. Pero ¿Cuál es el límite que tiene para revocar o invalidar? ¿Tiene limitaciones? Lo que pudo
haber pasado es que un tercero haya adquirido un derecho, por tanto, los terceros no pueden ser
afectados en sus derechos adquiridos si están de buena fe. Nuevamente vemos la referencia al Derecho
Civil, donde esta materia ha sido estudiada por el Derecho Privado, entonces, hay constantes
referencias a éste. Esto último se debe a los conceptos definidos en el CC, a los cuales se refiere la
administración en casos como los anteriores.
Acá vemos también una diferencia con la voluntad privada, porque en los contratos la voluntad
expresada por las partes los liga, en cambio, en el Derecho Administrativo, la situación es distinta,
pueden revocarse actos realizados por la administración. Pero también, esta no puede ser arbitraria, y
no puede afectar los derechos de terceros, y de afectarlos, debe ser indemnizado.
A. Voluntad Expresa. La voluntad tiene que ser expresa, como principio general, no cabe aceptar el
acto administrativo tácito, no por vías indirectas, sino que debe hacerse por medio de las formalidades
necesarias para expresar su voluntad, entonces, también deben constar por escrito con la
correspondiente publicación y publicidad.
¿Podría haber casos de voluntad tácita si la ley lo expresa? Se entiende por tácita, aquella en que no se
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pronuncie la autoridad dentro del plazo correspondiente, puede ser facultada por la ley para actuar por
vía de voluntad tácita, pero la regla general es la voluntad expresa.
B. Voluntad Presunta. Podría serlo, esto cuando la ley le atribuye una característica especial a un acto
determinado de la administración, por ejemplo, en la tramitación de la ley se dice “se entenderá
promulgada” en el artículo 75 de la CPR.
C. Error de Derecho. El derecho administrativo invalida el acto, hay una ilegalidad objetiva, pero quizá
podría solucionarse por vía de la competencia, ya que normalmente este error no tendrá competencia.
Sin embargo, si el órgano con error de derecho emite un acto, debe invalidarlo, por tanto, hay un
respeto a los derechos adquiridos en el intertanto.
La solución no está en los vicios de la voluntad, sino que en otros elementos, porque de haberlo, hay un
error en el objeto.
Los motivos del acto administrativo quedan a la libre interpretación de quien lo dicta, pero esto tiene
algunos límites en cuanto a la apreciación de los hechos, no puedo por ejemplo, la administración debe
actuar dentro del orden jurídico, y se aplicarán los principios de derecho. Por ejemplo, si un inmueble
que no presenta fallas estructurales sea demolido de no presentar ruina.
D. Error de Hecho: En caso de que haya error en los considerandos de hecho, también habrá
invalidación del acto.
Los derechos que se adquieran en virtud de acto que se anuló, mientras estuvo vigente, se entiende que
no pueden ser afectados por la invalidación.
E. Dolo. No tiene cabida, porque en derecho administrativo, cualquier obra dolosa será ilegalidad
objetiva, con independencia del acto sobre el que puede haber dolo.
F. Simulación y Fraude a la ley.
La simulación es muy remota, porque el acto ha de ser formal, y en su gran mayoría produce efectos
erga omnes. Hay entonces, una protección de la buena fe, ya que de haber un tercero afectado hay que
estar a la voluntad manifestada y no a la voluntad real.
El fraude a la ley podría darse, pero los actos podrían ser revocados por ilegalidad, porque tienen como
centro burlar la legalidad, pero perfectamente puede darse. Por ejemplo, en las tierras Magallánicas,
cada concesionario debía explotarlas por sí mismo, de no hacerlo se caducaba la concesión, sin
embargo, no todos estaban facultados y para burlar la sanción de la ley se celebra un contrato de
mandato con un tercero para administrar las tierras.
G. Caso de actos imposibles. El acto se agota una vez que es imposible de cumplir.
2. Competencia
Existe un funcionario de derecho y un usurpador que ejerce la función sin tener investidura, y un
funcionario de hecho que en ciertas situaciones de hecho ejerce las labores administrativas. Este
último no existe en nuestro orden jurídico, sino que es un sujeto que ejerce funciones antes de la toma
de razón del decreto que lo nombra, en este punto, las funciones útiles que ha cumplido el funcionario a
quien se le ordena por la ley asumir sus funciones, serán válidas siempre que no haya enriquecimiento
sin causa, por tanto, deben remunerarse.
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El usurpador ejerce sin ninguna investidura, y el de hecho ejerce en una situación de hecho
determinada, pero con fundamento plausible.
A. Tipos de Competencia.
Es al acto administrativo, lo que la capacidad al acto de derecho privado. Entonces ¿Qué pasa con las
normas que pueden afectar a los administrados en sus derechos constitucionales? Si un acto
administrativo afecta derechos de los administrados, este acto será nulo, según el artículo 7º de la CPR.
Esto último porque los derechos constitucionales pueden ser limitados por medio de una ley, pero el 19
nº26 señala que no se puede afectar su esencia siempre que la ley no lo permita, esto es una garantía de
seguridad.
Los derechos en su esencia son importantes, pero la primera parte señala que para limitar los derechos
es la ley quien debe autorizar, entonces, la administración no tiene la facultad para limitarlos, es la ley y
solamente siguiendo el artículo 19 nº26, siendo extensivo a las normas infra legales, esto implica que es
evidente la imposibilidad de un decreto de afectar los derechos fundamentales.
B. Entonces hay distintos factores: materia territorio y grado.
- Materia: Ámbito de acción.
- Territorio: Ámbito espacial.
- Grado: Dentro de la cadena de la administración.
3. Objeto
Volvemos al contenido civilista: contenido esencial, materia, y accidental. El primero corresponde a

aquiel sin el cual no existiría, el material es propio del órgano administrativo, y el accidental consiste en
las claúsulas accesorias del acto administrativo.
4. Causa4
A. Motivo y Motivación.
En Derecho Administrativo se habla de motivo, y se distingue entre motivo y motivación no siempre

tienen que estar expresadas, es obligatorio expresarlos en ciertos actos, que señala la ley 19.880, pero
no siempre. Por ejemplo, en los actos trámite no se expresa el motivo, en el decreto están en los
considerandos.
La motivación es la exteriorización de los motivos, pero es un requisitito formal.
A qué pregunta responde la causa: ¿Por qué se dicta el acto administrativo? Esto es, la causa que
justifica la dictación de la norma, pueden ser o no jurídicos también.
B. Motivos de Hecho
El motivo de hecho es por ejemplo, que un alimento está en mal estado, y el motivo de derecho,
implica que en el código sanitario señala que deben incautarse estos alimentos e impedir la
4Comentario de BOCKSANG: Se distingue la causa y la finalidad por las siguientes preguntas: La causa es el motivo
y responde a “por qué”, mientras que la finalidad es “para qué”. En francés, ambas son pourquoi, por ello a veces es
confuso en la doctrina.
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comercialización.
El artículo 2º de la ley de procedimientos administrativos 19.880 se refiere a esto, y dice que la ley es o
primero, luego el artículo 19 nº26 y por tanto, la administración no puede afectar derechos.
Los elementos fácticos son los que tiene en cuenta la administración para dictar el acto administrativo.
El artículo 3º inciso 1º se refiere a esto y a la finalidad de los actos administrativos.
Lunes 6 de mayo de 2013
Los motivos son el contenido del acto administrativo o el por qué, en cambio, la finalidad es el para qué.
El motivo es la causa, o la razón que justifica el acto administrativo.
Los motivos de hecho, p. ej., se encuentran en el inmueble que amenaza ruina. Si el motivo de hecho
falla, el acto es nulo y se puede hacer valer en sede judicial. Lo mismo ocurriría en el nombramiento de
un funcionario: si no hay vacancia (motivo de hecho), no hay causa del acto administrativo, por lo tanto,
no hay acto tampoco.
Los motivos se encuentran en el art. 11, inc. 2° de la ley 19.880:
Los hechos y fundamentos de derecho deberán siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los
derechos de los particulares, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su
legítimo ejercicio, así como aquellos que resuelvan recursos administrativos.
Las sanciones que aplica la administración siempre deben ser motivadas: constancia tanto de la
infracción del administrado como de la sanción que se le aplica. El derecho administrativo
sancionatorio ha cobrado gran importancia, porque si bien el Estado no participa de muchas
actividades, siempre mantiene su poder regulatorio, que va unido a la potestad de fiscalización y
sanción. Esto dice relación con que, si bien el Estado se encoge en su rol empresario y productor, crece
en la fiscalización y en la sanción.
* Caso: Dificultades con la formación de Iglesias y su personalidad jurídica de derecho público, con un
examen únicamente formal realizado por el Ministerio de Justicia, relacionado a sectas y a “Antares de
la Luz”.
5. Finalidad
La finalidad es el bien común, sin embargo, hay que restringirlo, señalando que es la satisfacción de las
necesidades colectivas.
5.1. Desviación de Poder
Puede ser que no se tenga en consideración el fin del acto y por ello se desvíe. No obstante, dicha
desviación no tiene por qué ser dolosa.
P. ej., los rectores de liceos tenían pocas posibilidades de acción, por los presupuestos limitados. Lo que
ocurría es que cuando se llovían los establecimientos, no había un ítem de gasto para reparar la
techumbre y por ello recurrían a otros ítemes, por lo que se acusaba de desviación de poder y
malversación de caudales públicos, lo que a PRECHT le parece absurdo, aunque sí sea desviación, pero
no siempre será dolosa, como en este caso. Si ahora, el rector desvía los fondos a reparar el techo de su
casa, hay una malversación dolosa.
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Casos:
- Funcionario actúa con una finalidad personal, como ocurría con el ejemplo anterior.
- El funcionario actúa con la intención de beneficiar a un tercero, si lo hace para reparar el techo de la
suegra.
- Cuando actúa con la finalidad de beneficiar a la propia administración más allá del marco legal. Es el
caso del funcionario que beneficia a la administración más allá de lo que permite el derecho, p. ej.,
impone una multa más alta que la establecida por el ordenamiento, aunque no se quede para él los
fondos.
5.2. Abuso de Derecho
A. Simulación: Es la declaración de un contenido de la voluntad no real, emitido conscientemente y de

acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona. Es difícil de imaginar en derecho
administrativo, ya que la voluntad de la administración es expresa, por ello siempre tiene más
importancia que la tácita.
B. Fraude a la ley: Serie o sucesión de actos ilícitos, pero estos actos están unidos con la intención
dolosa que persigue como resultado el burlar la norma legal, p. ej., se podía ceder tierras en Tierra del
Fuego, siempre que el concesionario las explotara personalmente, pero éste concedía un mandato y no
las ocupada él mismo, de forma que hay un fraude.
C. Abuso de poder: Ejercicio del poder que sobrepasa manifiestamente los límites normales, que no son
solo legales, sino los que dentro de éstos, considera la conciencia social de la época. P. ej., se detiene a
una persona por carabineros y se le da una paliza, en cuyo caso se abusa del poder que la ley otorga, ya
que se autoriza a detener, pero no a agredir físicamente.
5.3. Principios propios del Acto Administrativo
Por influencia española, hoy se incorporan principios de forma muy amplia, considerándose como tales
normas incompletas, aforismos, entre otros. De forma que si vamos a las leyes administrativas,
encontraremos muchas normas que enumeran muchos principios, p. ej., art. 4° ley 19.880, que enumera
principios, que no son tales: aforismos, reglas para interpretación e integración, normas incompletas,
reglas para la buena organización administrativa; lo mismo ocurre con la LOC 18.575.
PRECHT está en contra de llamar de esta forma de llamar principios a estas normas.
¿Qué hace el derecho administrativo con los verdaderos principios? Los toma del CC y los adapta a la
situación especial. En razón de esto, el derecho administrativo tiene una deuda muy grande con el
derecho civil y sus principios generales.
Lo que hace el derecho administrativo en general es tomar principios del derecho civil y adaptarlos. Sin
perjuicio de ello, tiene también principios propios:
A. Principio de Proporcionalidad: Esto se encuentra ligado al fin del acto administrativo. Tiene
amplísima aplicación en la jurisprudencia de todos los tribunales y lo que normalmente se hace son tres
tests sucesivos:
a. Idoneidad: Se examina si la decisión administrativa es adecuada para alcanzar la finalidad.
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b. Necesidad de la medida: Se analiza si existen otras alternativas menos gravosas.
c. Proporcionalidad estricta: Se evalúa si la decisión administrativa producirá desventajas no

compensables por los beneficios que se esperan.
P. ej., comienzos de siglo XX, primeras organizaciones de trabajadores y manifestaciones sociales. En

una movilización en Valparaíso, la policía ordinaria no es suficiente y se llama a la marinería, que
custodiaba una cervecería. El teniente a cargo ordena tirar al mar la cerveza, lo que es una
desproporcionalidad, ¿era necesario tirarla al mar? No. La Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha
11 de enero de 1908, dio la razón a los dueños la cervecería.
B. Principio de Razonabilidad: Coherencia que en sí misma debe tener toda actuación administrativa,
además de la obligada adecuación a medios afines. Ante un concurso público, la administración debe
regirse por las mismas reglas y sopesar las pruebas objetivas que rindieron los postulantes y no puede
excluirlas o ponderarlas diferentemente de acuerdo a quién se trate.
Tautológicamente es lo que se ajusta a la razón, ¿pero cómo se puede medir que una decisión sea
razonable? Se hace de acuerdo a un ideal, es decir, el tribunal determina cuál sería la decisión que un
funcionario medio, ajustándose a derecho, debería haber tomado. De ahí que aplica el test de lo
razonable.
P. ej., no es razonable matar moscas con un cañón. También puede haber no razonabilidad en aplicar el
Estado de Excepción Constitucional de Catástrofe, fundado en el supuesto de la calamidad pública, que
llevar acabo requisiciones de bienes, pero no es razonable requisar jugueterías, sino solo bienes de
primera necesidad (cfr., art. 43, inc. 3° CPR).
El art. 45 CPR señala que no se pueden los tribunales calificar los fundamentos de hecho para imponer
los Estados de Excepción Constitucional. Esto sirve a PRECHT para fundamentar que los actos de
gobierno no son justiciables, como ocurriría con la implantación de un Estado, sin embargo, si se trata
de las medidas específicas que afecten los derechos, sí son justiciables y procede, p. ej., el recurso de
protección.
* Caso: Empresa de Luz Linares S.A. es notificada de que ha cometido una infracción, luego esta va a
hacer sus descargos y la cosa queda ahí. Dos años después la superintendencia aplica una sanción, la
empresa reclama diciendo que a los descargos no se le ha hecho análisis alguno, recurre recurso de
protección, la CS 4323 de 2010, dice que esto es violatorio manifiestamente de principios del derecho
administrativo e invoca la racionabilidad.
Debe haber relación entre la razonabilidad y la racionabilidad, es decir, se debe medir la relación entre
la conducta y una decisión administrativa tipo, es decir, la que un funcionario medio llevaría a cabo. De
forma que no hay razonabilidad si el acto concreto se aparta de la decisión medio.
La racionalidad no entra al principio de licitud o ilicitud, sino solo a la relación “medios/fin”.
Maquiavelo dice en El Príncipe, que lo mejor para asesinar a un príncipe es hacerlo en la Iglesia, ya que
según la conciencia de la época, la guardia no está tan cerca del príncipe, por lo que la seguridad es
inferior e incluso él mismo está descuidado, en consecuencia, tiene racionalidad. Además, un crimen
dentro de la Iglesia es considerado tan odioso que ni siquiera los malhechores pensarán hacerlo, de
forma que no es razonable.
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C. Principio de la Buena Fe: Este principio regula todo tipo de relaciones jurídicas y todo el derecho está
basado en la buena fe, de forma que todo sujeto debe actuar conforme a ella o debe actuar con un
comportamiento honesto o leal. Esta es la primera aproximación que podemos ver. Este principio,
siendo fundamental, no se encuentra en los procedimientos administrativos ni tampoco en la CPR.
Solamente puede obtenerse, algo forzadamente, según PRECHT, del art. 20 que trata el recurso de
protección, cuando se refiere al “ejercicio legítimo”.
Lo primero que llama la atención es la cantidad de veces que el CC habla de buena o de mala fe, pero
PRECHT dice que hay al menos 43 veces de buena fe y 46 veces de mala fe, de forma que hay una buena
cantidad de preceptos en que se la trata explícitamente. En cambio, en las leyes administrativas no se
encuentra este principio, ni siquiera cuando se enumeran principios en dichas normas.
Sin embargo, se puede encontrar implícitamente en el art. 52, inc. 2° de la ley 18.575: El principio de la
probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeño
honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular. Lo mismo
hace el art. 61.
En Latinoamérica se da un uso mucho mayor en leyes de derecho público de la buena fe. En contratos,
por supuesto que las normas son las mismas que en materia civil.
Últimamente han aparecido leyes que hacen referencia explícita a la buena fe:
- La ley sobre derechos del consumidor, que habla de los contratos de adhesión en que no se discuten
las condiciones con la contraparte, de forma que se acepta o no lo propuesto. El art. 19 de la ley del
consumidor señala que no se producirá efecto alguno en los contratos de adhesión las cláusulas que
atenten contra la buena fe.
- La buena fe también está explícita en la ley 20.169, que se refiere a competencia desleal.
- Donde más se encuentra es en la legislación indígena. El convenio 169 de la OIT es vinculante para
Chile y supone siempre la buena fe. Este convenio pasó al TC, porque se señalaba que consideraba la
expresión “pueblos indígenas” y el legislador chileno se había negado a aceptar ello, por lo que
podría producirse una ruptura del Estado y además, se hizo una prevención, según la cual los
pueblos indígenas no pueden ejercer potestades públicas, que son ejercidas únicamente por el
Estado de Chile.
- Hay que buscar modalidades de autonomía o autodeterminación interna, y ahí el estado de Chile
está en deuda, y en una serie de sentencias la Corte Suprema ha frenado procesos de inversiones
muy importante de compañías mineras, porque no se ha consultado debidamente a los indígenas.
Deben ser consultados, y deben ser consultado de buena fe, así deben ser convocados, con el debido
tiempo, representantes legítimos del pueblo, que se tome en cuenta las observaciones que ellos
hacen, etc. normalmente en el norte encontramos el problema de agua, así los atacameños,
diaguitas, etc., necesitan en agua porque fundamentalmente son ganaderos
El fallo más importante fue la paralización de Pascua Lama, que afectaba a glaciares, entonces si
bien había pasado el impacto ambiental, no se hicieron las consultas debidas a los indígenas, por lo
que está pendiente en relación a las debidas consultas, por lo que deben analizarse las
compensaciones, como se respeta la identidad de los pueblos, dar seguridad de que no se agotarán
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los recursos hídricos, etc.
Así, tenemos muy claramente establecido el principio de la buena fe en la ley indígena.
- En la jurisprudencia judicial encontramos que muy a menudo se invoca el principio de la buena fe.
por ejemplo, hay un caso judicial: Hacienda Anildagua, que se ejerció un Recurso de Queja de Urzúa
en contra del fisco, así la ley de reforma agraria permite expropiar. En esta familia hay una
enfermedad genética que lleva a la invalidez, así dos de los miembros estaban inválidos, entonces, la
autoridad administrativa hace la consignación administrativa muy temprano en la mañana y luego
se posesiona en las casas de la hacienda para hacer efectiva la reserva de las casas, y el resto de los
campos quedaba para el Estado. El Estado hace presente que se le autoriza, pagando las
indemnización correspondientes, entregar las tierras.
Como entran de improviso, con fuerza pública, el padre de familia sufrió un infarto, y los hijos
fueron maltratados. El problema se plantea ante la CS, no por estos hechos, sino que por el no
cumplimiento de la finalidad que tiene la expropiación, por la ley era para entregar tierra a los
campesinos. Entonces, Jorge Urzúa, presenta un Recurso de Queja y la Corte Suprema le da la razón
y argumenta en base a principios: principio de propiedad privada, y además el principio basado en
la función social de la propiedad, de modo que si el Estado no cumple debe producirse la retrocesión
o reversión de la expropiación. La reversión no existía al momento en que la Corte falla, por lo que
saca este figura, sin fundamento legal, pero sí en razón a los principios decide que debe procederse a
la retrocesión o reversión, y dentro de los principios que invoca es el principio de la buena fe,
porque si se ha expropiado para el bien social no puede el estado violar la ley dándole otro destino.
Este caso es muy interesante desde el punto de vista de la invocación del principio de buena fe.
- Un ejemplo de la mala fe, es de Recurso de Protección apelado ante la Corte Suprema. Este es un
caos de venire contra factum proprium (la doctrina de los actos propios, así todo sujeto de derecho
no puede, si respecta la buena fe, cambiar su conducta en perjuicio de un tercero, siendo una
aplicación del principio de la buena fe). En este caso, en Concepción, se pide invalidar un permiso de
construcción, o sea, hay una resolución municipal que es invalidable, porque el permiso se entregó
indebidamente, entonces la municipalidad la invalida, se presenta un Recurso de Protección y la
Corte le da la razón a quien está construyendo por cuanto había un error, ya que el arquitecto se
equivoca, entonces la municipalidad había ordenado paralizar la obra. El fallo alude al principio de
la buena fe, y no podía continuarse la obra porque iba en perjuicio de tercero, y debe compensarse
al propietario, que porque actuaba de buena fe, y la municipalidad actuaba contra el acto propio. El
constructor ha tenido confianza (otro principio que emana de la buena fe) legítima en la
administración.
- Otro ejemplo, es una sentencia ligada a cuestiones indígenas, así la pesquera los fiordos en el año
2010, pide autorización para ahondar una alguna natural que están en tierras indígenas e impedir
que el escurrimiento de aguas vaya a contaminar al río. Se presenta un recurso de protección, por no
ser consultados los pueblos indígenas por los gobiernos del estado, la corporación nacional de
medio ambiente afirma que no es necesario la revisión del impacto ambiental, pero los indígenas
dicen que no han sido consultado. La conducta no tiene vinculación al estado, pero si no se hace es
invalidatorio. Finalmente, la Corte le da la razón a la comunidad indígena y retrotrae las cosas al
estado anterior al ahondamiento.
- Otro caso, en la Corte de Apelaciones de Valdivia, en relación a la muerte de los cisnes de cuello
negro, donde algunos mueren y otros a emigrar, así se presenta un recurso de protección respecto a
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este caso. Lo que hace la corte es no aceptar el recurso, y señaló que se habían cumplido los
estándares del convenio en materia de participación y consulta. Hay un voto de minoría del ministro
Brito que es interesantes.
- Así, nuestro tribunales empiezan a hacer un uso más frecuente del concepto de buena fe, y los
dictámenes de contraloría a menudo utilizan el concepto de buena fe, por ejemplo un funcionario
termina el contrato, pero la municipalidad le pide que continúe trabajando, y continua trabajando 3
semanas, y luego de ello, la municipalidad le señala que no se había hecho un nuevo contrato, por lo
que esta actuación era ilegal. El funcionario señaló ante la contraloría había efectuado labores útiles
para la municipalidad y con conocimiento. La contraloría invoca el principio de la buena fe y el
enriquecimiento sin causa, por lo que dice que debe pagarle la municipalidad por
- Otro ejemplo, es el caso de un funcionario tramita su jubilación, la obtiene y cobra el desahucio, pero
continua en servicio porque la dirección de pavimentación a al cual pertenece porque no ha recibido
el hecho de otorgársele esa jubilación, entonces el funcionario señala que sigue trabajando, pero él
había cobrado el desahucio. Así, él supo que se le había otorgado la jubilación y cobrar el desahucio,
y la corte dice que hay mala fe, porque al cobrar el desahucio, actúa de mala fe y no puede decir que
en el periodo en que él trabajo debe serle pagado, por lo que estuvo animado del principio de la
buena fe, de modo que debe descontar de su jubilación la remuneración mal recibida. Este es un
caso de mala fe.
En general, muchos de estos casos están ligados al enriquecimiento sin causa.
Si bien es un principio ampliamente desarrollado en el derecho civil, aparece en el ámbito

administrativo con variaciones, donde es recibido, puesto que las relaciones jurídicas son distintas,
pero este principio es tan esencial y ligado a lo administrativo y a la equidad, esto implica la relación
que hay entre ambos derechos, no pudiendo establecer una línea entre ambos, apareciendo muy
claramente en cuanto a este principio.
Así, se debe mostrar que hay un entramado entre el derecho civil y administrativo, puesto que éste
último aplica principio del derecho civil, de modo que no hay una línea de división entre ambos
derechos. Hay una función unitaria a través de los principios generales del mismo.
FUEYO, desde el derecho civil, señala esto en un artículo sobre el fraude a la ley y dice que se debe
configurar un principio unitario de buena fe, que existe cuando se habla de comportamiento honesto y
leal, pero él cita a un profesor argentino a lo que le parece un concepto unitario de buena fe: es la
conducta ética, responsable y solvente de la persona natural y jurídica desde el individuo al Estado, la
ausencia de doble intención, reservas, etc.
Confianza Legítima en Relación con la Buena Fe5
La Confianza Legítima en la Administración consiste en que el administrado tiene derecho a que ésta no
lo sorprenda. El venire contra factum proprium aplica en materia administrativa y se liga a la seguridad
del administrado. Dice relación también con la razonabilidad y el juez debe proteger los derechos del
administrado afectado por el cambio de la praxis de la Administración.
El fundamento de esta figura es la legalidad, arts. 5°, 6°, 7°, 8°, 9° y 19, n° 26 CPR, así, el administrado
tiene derecho a que no se afecten sus derechos en la esencia.
5 Clase lunes 27 de mayo. No entra en la Solemne.
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Lo propio de la Administración es el Acto Administrativo Unilateral, de forma que el administrado debe
contar con herramientas para que sus derechos sean protegidos. Una herramienta es la legalidad,
incluso contra actos discrecionales y otro es la seguridad jurídica, de modo que la Administración no
puede cambiar.
Hay una serie de deberes:
- Deber de actuación coherente
- Deber de vinculatoriedad del precedente administrativo.
- Deber de Anticipación o anuncio del cambio de criterio
- Deber de otorgar un plazo para el reconocimiento o transitoriedad
- Deber de actuación legal en la nueva actuación.
En este caso, existe un problema de la retroactividad de la ley, puesto que no puede revocarse o
retrotraerse, sin respetar los derechos adquiridos, y para el futuro debe aplicar la ley con un sistema de
información adecuado, y con un plazo para que se informe.
Esto se relación con el lucro en la educación, de modo que no puede decirle a los inversionistas pasados
que no hay lucro. Si quiere hacerlo, deberá recompensar. Así, si se saca el lucro, actuaría en contrario a
la buena fe, de modo que si el inversionista sufre pérdidas, debería ser compensado.
La protección puede ser en que se decida mantener el statu quo, pueden habar medidas transitorias,
como campañas informativas, ya que no sería justo ni legítimo.
Miércoles 22 de mayo de 2013
VI. Extinción de los efectos de los actos administrativos
Hay diferencias con respecto a cómo se extinguen. Se distingue en la extinción:
1.- Actos originalmente válidos:
Son aquéllos que nacen sin vicios de juridicidad. Estos actos se extinguen de cuatro maneras:
1.1. Cumplimiento: Consiste en que el acto administrativo dictado se cumple, p. ej., una sanción de
multa pagada, se extingue; se nombra un funcionario público, se dicta el decreto de nombramiento, y
asume el cargo. Es sinónimo de agotamiento.
1.2. Resolución: Se extinguen los efectos del acto por decaimiento del mismo. Consiste en que los
presupuestos de hecho en que se basaba el acto desaparecieron, p. ej., concesión de playa y ésta
desaparece por un maremoto. En ese caso, normalmente debe constatarse el hecho y se dicta una
resolución que lo señala, desapareciendo los efectos de la concesión. Es lógico que se deba dictar una
resolución porque debe quedar constancia de lo sucedido.
* Casos:
- Se puede dar sanción por incumplimiento del contenido del acto administrativo y ello requiere que
se dicte una resolución (¿?). Una condonación de intereses de impuestos sería una resolución, ya
que en este caso es la propia administración la que condona.
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- Si por un acto administrativo se otorgan derechos a un particular por un plazo determinado, puede
haber una resolución que da por terminado el plazo y que impide seguir ejerciendo el derecho.
- Se puede hablar de caducidad dentro de esta misma figura. Es mixta y en ella opera un plazo
extintivo y una resolución. Las concesiones de playa tienen un plazo determinado y en ellas se habla
de caducidad porque hay una mezcla: se deben construir las obras para las que se hizo la concesión
dentro del plazo y pasado éste, caduca y debe haber una resolución que lo constate.
1.3. Voluntad del particular: Lo normal es que los actos administrativos no cesan en sus efectos por
voluntad del particular. Pero sí podría ocurrir en casos determinados que cese por voluntad del
particular. Siempre debe haber una resolución de la autoridad, p. ej., se habilita a alguien para
construir, pero no construye. Constatándose ello, el permiso puede caducar y se hace mediante una
resolución. En este caso se puede decir que medió la voluntad del particular. Lo mismo ocurre con un
nombramiento en que no se asume el cargo: se dicta una resolución por la que se deja sin efecto.
1.4. Revocación: Se entiende el retiro del acto administrativo que hace la administración por razones de
oportunidad, mérito o conveniencia. Es contrario a la invalidación, que es por falta de juridicidad.
Entonces, la revocación opera sobre actos válidos, la invalidación, en cambio, sobre actos írritos o
viciados.
En caso de la invalidación, ésta protege los derechos adquiridos por terceros de buena fe.
¿Qué requisitos tiene?
- Acto válido;
- Debe producir efectos;
- Debe estar firme;
- En el caso de la delegación, debe revocarse el acto antes de que el delegante reasuma las funciones.
Es distinta la revocación de la delegación de la revocación del acto dictado por delegación;
- Opera sobre actos de tracto sucesivo, sobre actos instantáneos no puede operar;
- Tendrá la facultad de operar la autoridad que dictó el acto y su superior jerárquico;
- La autoridad que revoque debe tener potestad para hacerlo, y
- Solo opera hacia el futuro.
2.- Actos originalmente viciados
Contrario sensu, son aquéllos que nacen con vicios. Dado el vicio del acto, éste se invalidad. La
invalidación es una especie de nulidad, pero declarada en sede administrativa. Se llama invalidación
cuando es declarada administrativamente y nulidad cuando lo es en sede jurisdiccional.
Si se aplican los arts. 6° y 7° CPR la administración debe enmarcarse dentro de la legalidad vigente y, en
consecuencia, ella está obligada a invalidar los actos que se compruebe que son viciados. Estaría en
falta si no invalidara. Sin embargo, debe respetar los efectos producidos en tiempo intermedio y los
derechos de terceros de buena fe.
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Requisitos
- Acto viciado al momento de la invalidación
- La potestad invalidatoria la tiene quien emitió el acto y el superior jerárquico ejerciendo el control
Paralelo con la revocación
- Validez: el revocado es válido, el inválido tiene vicios
- Sobre qué opera: revocación sobre los efectos del acto; la invalidación sobre el acto mismo
- Finalidad: Siempre está el interés común, pero en el caso de la invalidación está también el principio
de legalidad, cosa que no ocurre en la revocación.
- Ambas deben ser realizadas por la autoridad competente.
Paralelo con la nulidad
- La invalidación opera en sede administrativa y puede ser a petición de parte o de oficio; la nulidad,
en sede jurisdiccional y, por ello, es siempre a petición de parte.
- La nulidad declarada produce efecto de cosa juzgada, en cambio la invalidación siempre se puede
recurrir.
- Nulidad: inter partes; Invalidación: erga omnes, pero es discutido
VII. Clasificación del acto administrativo
1.- Según el órgano que interviene
A. Simples: Un órgano lo declara y lo hace nacer.
B. Complejos: Intervienen o concurren varios órganos, p. ej., el nombramiento del Contralor General de
la República, en que interviene el Senado y el Presidente de la República.
2.- Según etapa del procedimiento
A. Preparatorios: Junto a otros actos administrativos, como un escalón, van a permitir la dictación de un
acto terminal, p. ej., todos los funcionarios deben hacer una declaración jurada de no tener
inhabilidades, lo que constituye un acto de trámite.
B. Terminales: Son aquéllos en los que culmina la decisión administrativa, p. ej., sobreseimiento en un
proceso administrativo sancionatorio, en otras palabras, es la decisión, que debe ser antecedida por
una serie de actos preparatorios o de trámite.
3.- Según tipo de declaración
De acuerdo al art. 3° de la ley 19.880, los actos administrativo son manifestaciones de voluntad, pero
también considera otras hipótesis, de esta forma:
A. Acto de decisión: Voluntad expresa, lo que se encuentra en el concepto de acto del art. 3°, p. ej.,
35
aplicación de una medida disciplinaria.
B. Acto de juicio o dictámenes: Son agregadas inmediatamente por la misma norma. Al hablar de
dictamen, estrictamente hablando, nos referimos a una opinión específica. Es el acto administrativo que
emana de un órgano consultivo.
C. Actos de Constancia o Comprobación: P. ej., la constatación simple, constata solamente un hecho.

Describe una situación, como ocurriría con un accidente: si hubo o no heridos, detalles técnicos, etc. A
veces incluyen elementos de juicio, como un certificado de buena conducta o un certificado valorativo.
D. Actos de conocimiento: Informes (declarativos o solamente constatan).
4.- Según sus efectos
A. Actos particulares o concretos: art. 45, nombramientos
B. Actos de efectos generales o abstractos: Reglamentos
5.- Según su contenido
A. Efectos favorables al administrado: Son los que aumentan el patrimonio jurídico del administrado. Se
distinguen:
- Admisiones: Certifica que se admitió a alguien en una universidad pública o a la escuela militar. Lo
mismo ocurre con la nacionalización de un extranjero, el nombramiento de un profesor en una
universidad estatal.
- Concesiones: Derecho a usar y gozar de un bien de la administración que pasa al patrimonio de un

particular, p. ej., concesión de playa, concesión de un bien nacional de uso público, etc. Lo distintivo
de la concesión es que este derecho lo tiene la administración y pasa al patrimonio de un particular,
bajo ciertas condiciones.
- Actos de autorización: Es el acuerdo de la Administración para el ejercicio de un derecho particular.

En otras palabras, el derecho está radicado en el particular, pero requiere de una autorización para
ejercer dicho derecho, p. ej., los permisos para construir, permiso precario, un feriado o día
administrativo, etc.
- Actos de dispensa: La Administración condona o libera a los administrados de prestaciones

pecuniarias, p. ej., liberación de impuestos morosos, intereses o multas.
B. Efectos desfavorables para el administrado: Son los que lo limitan o disminuyen.
- Órdenes: La administración impone un deber de conducta positivo o negativo del administrado, p.

ej., orden de presentarse al cantón de reclutamiento por el servicio militar.
- Translaticios de dominio: Expropiaciones-servidumbres.
- Actos extintivos: Extinguen un derecho o relación jurídica, p. ej., confiscación (es una pena y está
prohibida, salvo para asociaciones ilícitas), caducidad (plazo extintivo o condición), anulación (por
un vicio de juridicidad, se llama nulidad en serie judicial) o revocación (por razones de mérito u
oportunidad).
36
- Actos punitivos: Imponen una sanción a una conducta infraccional, p. ej., multa de tránsito o cierre
de un local. El Derecho Administrativo Sancionatorio está creciendo por el aumento de las funciones
regulatorias del Estado.
6.- Según su vigencia en el tiempo
A. Actos instantáneos: Se extinguen después de su aplicación, p. ej., el que ordena el pago de una multa
más allá de su aplicación concreta.
B. Actos transitorios: Mantienen su vigencia en el tiempo (subsidio habitacional).
C. Actos permanentes: Prolongan indefinidamente su vigencia en el tiempo, p. ej., nombramiento de un

funcionario público.
7.- Según el margen de actuación que tiene la Administración o la Autoridad
A. Actos Discrecionales: Son actos de la sola voluntad de la Administración. Ocurre una apreciación del
mérito, conveniencia y oportunidad y se califican los hechos.
El Estado de Derecho sigue rigiendo para estos casos, por lo tanto debe distinguirse el acto discrecional
del acto arbitrario. El acto discrecional le entrega ciertas potestades al órgano administrativo, pero no
todas e incluso dentro de ellas debe actuar razonablemente, dentro del principio de proporcionalidad,
etc., jamás significa que pueda hacer lo que quiera. Hay siempre elementos que pueden estar reglados,
como la investidura y la competencia, el fin, etc.
Los elementos sujetos a discrecionalidad se encuentran en la causa, en los motivos de hecho y de

derecho. Hay una flexibilidad dentro del acto jurídico y se puede actuar con más o menos amplitud.
La apreciación de los hechos debe ser objetiva y, en consecuencia, si un edificio está en perfectas
condiciones no se puede considerar que amenaza ruina.
La decisión, además, debe ser simple y razonable. Cuando no es razonable o lleva a consecuencias que
chocan al sentido común, de inmediato hay que considerar que no está bien. El derecho debe ser lógico
y razonable.
Alfredo GALLEGO señala que “el hecho de que no se tenga derecho subjetivo a obtener algo, no significa
que la Administración pueda otorgar o denegar lo solicitado discrecionalmente… La Administración,
que aplica la Ley denegando u otorgando derechos subjetivos, nunca es discrecional (esto es, una
actuación libre) sino que está vinculada a una motivación racional suficiente y convincente; su
argumentación está sometida a la sana crítica y fiscalización por parte de los Tribunales, que nunca
deberán sustituir por su parecer el expresado en la resolución, sino tan sólo comprobar que ésta es
tolerable y admisible”.
El juez, al dictar sentencia, debe evaluar que la conducta se ajuste a derecho, pero no necesariamente
será lo conveniente, aunque a veces sí coincida.
Nunca es enteramente discrecional y la razón siempre está de por medio y está sujeto a control.
Lunes 10 de junio de 2013
B. Actos Reglados: La administración debe actuar subordinada a la ley en todo. Todos los elementos del
acto están reglados, como la rendición de una prueba para ingresar a la Administración.
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Hay elementos del acto administrativo que no pueden ser discrecionales, como la competencia y el fin
que siempre están reglados. Así, el agente administrativo no puede actuar fuera de ellos.
Dentro de esta clasificación es conveniente considerar el siguiente esquema, de acuerdo a la legalidad,

como señala EISENMANN:
- Acto reglado: de plena conformidad con la legalidad, es decir, debe ser por entero construido
conforme a la Constitución y la ley;
- Acto discrecional: de no contradicción con la legalidad. La derogación tácita es más estricta, se

refiere a la no conciabilidad entre las normas, aquí se refiere a la no contradicción.
VIII. Más Principios
Hay principios propios y adaptados. Entre los adaptados se encuentra el principio de buena fe, que se
pueda invocar, pero hay una dimensión de ésta que toma el derecho administrativo, además de la
confianza legítima en la administración. Ésta es una adaptación de la doctrina de los actos propios que
conocemos en derecho privado, el venire contra factum proprium en el derecho administrativo, que
significa que se cambia la línea de conducta llevada por la Administración de forma brusca. No se trata
del efecto retroactivo que tenga una invalidación o revocación, eso ya está claro, pues revocación o
invalidación van a regir hacia el futuro.
Lo que se puede agregar en la confianza legítima es que hacia el futuro la administración no puede
cambiar bruscamente de línea de conducta sorprendiendo al administrativo. Si cambia bruscamente el
precedente que fijó en la administración debe notificarlo con antelación para que los administrados
puedan adecuarse a ello.
P. ej., partes a los peatones por mala circulación, para lo cual se dio educación, pero igualmente no dio
resultados.
1. Principio de Participación – Colaboración
Dentro de los principios propios del Derecho Administrativo se encuentra este principio, que dice
relación con una ampliación del concepto de democracia, que de una democracia puramente
abstencionista, que solamente se manifiesta en el voto se pase a una democracia participativa en la que
en distintas instancias la ciudadanía puede tener su voz y su voto. Normalmente los gobiernos procuran
los gobiernos sentarse a la mesa con los actores involucrados, lo que se nota sobre todo en materias
ambientales e indígenas.
Las materias en que esto se manifiesta son las siguientes:
A.- Creación de instancias de participación
P. ej., en la ley 19.300 se establecen situaciones de participación, o bien en los casos en que se
constituyen mesas de trabajo.
B.- Incentivo para aumentar o mejorar los niveles de cumplimiento
P. ej., si una empresa se somete voluntariamente a ciertas auditorías, tiene ciertas ventajas, como
certificaciones de calidad.
En derecho ambiental lo que importa no es la sanción cuando el daño ya se haya producido, sino que el
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daño no se produzca, de forma que se dan incentivos en este sentido. El daño ya producido, se puede
sancionar, pero normalmente muchas de las consecuencias de este daño son en gran medida
irreparables o toman mucho tiempo para desarrollarse.
C.- Motivación basada en la exención de aplicación de una norma
Se trata de que se establecen ciertos estándares para que se acepten, p. ej., productos.
En todos los tratados de libre comercio existen normas que fijan estándares: los productos que entran a
un Estado o Comunidad no pueden hacerlo si no cumplen con los estándares que ellos mismos fijan. Los
tratados de libre comercio tienen cláusulas al respecto.
D.-Reconocimiento de entidades certificadoras
La Administración señala que si se somete a entidades certificadoras se le otorgan ciertos beneficios al

administrado, p. ej., como ocurre con la Universidad Católica, que busca estar a niveles mundiales para
obtener beneficios del Estado, lo mismo con las revistas científicas, investigación, etc.
E.- Negociación con particulares dentro de un procedimiento administrativo
Esto también se usa mucho en derecho ambiental. En lugar de seguir todo el procedimiento
administrativo, se puede llegar a acuerdos, p. ej., acuerdos reparatorios si es que el administrado
reconoce su responsabilidad, de forma que en lugar de finalizar el procedimiento hasta la multa, se
anticipa a través de la negociación.
P. ej., art. 120 Ley de Puertos, que rebaja la multa si es que se llega a un acuerdo reparatorio.
F.- Principio de cooperación en los procedimientos sancionatorios
En los procedimientos sancionatorios, si se reconoce la responsabilidad y se evita presentar recursos

dilatorios, la Administración es más favorable al administrado. Se dejan a un lado los resultados
insatisfactorios.
Todo sistema de control debe ser balanceado, de lo contrario se produce un incentivo contrario,
tendiente a que se transgreda la norma y se pague una multa, que podría llegar a ser baja, de forma que
no cumple con su rol de evitar la contaminación o cualquier otra violación al derecho.
Se ha avanzado, en la medida en que no se insista tanto en la sanción, sino en la prevención, que se ve

mejorado por la participación de los administrados. La multa en derecho administrativo debe
considerar se la ultima ratio, de modo que se pueda conseguir el cumplimiento de cualquier otra forma
y ex ante.
2. Principio de Bien Común
El concepto de bien común no es jurídico, sino que es filosófico y de ética social. Dada la influencia de
los profesores de la CPR de 1980, está muy marcado este aspecto en la Carta Fundamental. El art. 1°,
inc. 4° se obtiene de la encíclica Mater et Magistra.
Según KINNEN, es el conjunto de condiciones materiales y espirituales que en un orden social normal
permiten el pleno desarrollo espiritual y material posible.
Es, en otras palabras, un óptimo teórico y al utilizar el concepto “posible” se rebaja a un nivel histórico.
39
La CPR agregó de “acuerdo a la CPR y las leyes”, lo que PRECHT critica porque parece que el
ordenamiento jurídico prima por sobre el bien común, lo que no es correcto, ya que el bien común y la
dignidad de la persona son anteriores y superiores a ellos.
FESSARD señala que para que existe bien común, debe haber bienes comunes, tanto materiales como
espirituales, como ocurre con el lenguaje, la religión, etc.; además, debe haber comunión en el bien, que
significa que todos puedan beneficiarse de dichos bienes; finalmente agrega que debe haber bien de la
comunión, lo que significa que existe una “amistad cívica” como señala ARISTÓTELES, que es un nexo
que une a todos los miembros de la comunidad con un lazo invisible, pero que da satisfacción de
pertenecer a ella.
IX. Conceptos
PRECHT llama a esto jungla semántica en la CPR 1980, ya que se produce una flexibilidad extrema en el
uso de los términos. La seguridad pública se usa no menos de 13 veces y Orden Público, no menos de
10.
* La jungla: interés nacional, seguridad de la sociedad, interés público, interés privado, intereses
generales de la Nación, utilidad pública, bien común, interés nacional, orden institucional de la
República, salubridad pública, valores esenciales de la tradición chilena, seguridad externa, honor de la
Nación, orden jurídico institucional, seguridad de la Nación, defensa de la patria, seguridad pública
interior, orden, bases de la institucionalidad, seguridad pública.
Todos ellos son conceptos jurídicos indeterminados, que significan que a través de ellos se toquen las
garantías y derechos individuales, entonces, es muy importante que cuando se usen estos conceptos, de
inmediato hay que contextualizarlos y limitarlos al marco de la Constitución, así, p. ej., no se puede
invocar el orden público para cualquier cosa, sino dentro de la CPR, no basta la mera invocación en esto.
P. ej., entendiendo que Chile es una República Democrática, el orden público no puede ser empleado
contra las bases democráticas.
Interés público, interés general, interés común
A.- Se los considera conceptos jurídicos indeterminados, inaprensibles.
B.- Debemos entender estos conceptos como sinónimos.
C.- El interés público puede coincidir con el interés privado, p. ej., es bueno que las empresas produzcan
porque beneficia a muchos. Hay que matizar la maximización de utilidades, porque ello puede lesionar
otros derechos, como los ambientales, laborales, etc., de forma que dejan de coincidir.
D.- La falta de concreción se expresará en la ley, los reglamentos y actos administrativo.
Si la concreción se realiza por un acto administrativo, no basta con la invocación del art. 24 CPR, sino
que en cada caso la administración debe probar, motivar, alegar el interés público legitimador.
Esto es importante porque en regímenes más centralizados menos democráticos, se entiende que basta
que la Administración dicte los actos, sin embargos, como no es cargo de representación popular, debe
legitimarse en sus actos, lo que se logra solamente al hacer esta justificación del interés público que
motiva los actos.
40
E.- En el control de la legalidad: Contraloría, Tribunales de Justicia, Tribunal Constitucional.
Principio de legalidad
1.- Vertiente negativa: impone un límite a la acción administrativa, se debe justificar el acto en el interés
público y si no se hace, hay desviación de poder.
2.- Vertiente positiva: si satisface el interés público, se legitima.
* Apéndice: Naturaleza de la Ley 19.8806
Como ley de bases se refiere a aquellos procedimientos que no sean especiales (art. 1°), porque hay una
serie de procedimientos en distintas leyes que son especiales, p. ej., art. 19.300 de bases generales del
medio ambiente, art. 13: procedimiento especial relativo a los proyectos de inversión en materias de
medio ambiente.
Hay, así, reglamentos generales y reglamentos especiales.
Que sea una ley de bases, significa que es la norma cabecera de un grupo normativo. Esta ley tiene su
asidero en la misma CPR, ya que figura dentro de las materias que son de ley, art. 63, n° 18:
Art. 63: Solo son materias de ley: 18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administración pública;
Es una ley informadora, de modo que debe ser observada para todos los actos administrativos:
decretos, resoluciones, acuerdos, informes, etc., todo está regulado por esta presente ley. Es una ley
preservadora en el sentido que la presente ley se aplicará con carácter de supletoria.
Ahora, es de carácter supletorio respecto de las leyes, pero ¿qué pasa si el procedimiento
administrativo se encuentra en un reglamento? PRECHT cree que también en ese caso es supletoria y
en todo lo que chocare el procedimiento del reglamento con el de la ley, prima la ley de bases.
La tesis de la contraloría es que la ley no afecta los procedimientos especiales contenidos en

reglamentos especiales que se refieren a la ejecución de la ley en tanto no se opongan a ella. Dictamen
2224 de 2004 (¿?). En tanto no se ajusten a ella, el reglamento se entiende derogado. No es una ley
derogatoria, ya que los procedimientos especiales establecidos por ley, priman sobre ella.
Se excluye de la Toma de Razón a esta ley y señala claramente que esa materia se rige por la CPR y la
LOC de la Contraloría, 10.636. Para PRECHT la Toma de Razón no es justiciable porque es un acto
institucional, por ello queda fuera de esta ley. En la práctica, hay numerosos recursos de protección en
tramitación contra la toma de razón y la Contraloría ha recurrido ante el Senado para que resuelva la
contienda de competencias, aceptando en su mayoría que es un acto institucional y no administrativo.
Ámbito de aplicación7
De acuerdo al art. 2°, contrario sensu, no se aplica al Banco Central, tampoco a las empresas del Estado,
que se rigen por sus propias leyes orgánicas, ni a las corporaciones y fundaciones de derecho privado
en que participa el Estado, que no realizan funciones públicas. Encuentra su correlato en el art. 6°, inc.
2° de bases de la administración del Estado.
6 Se vio en clases dispersas y no entró en la primera prueba.

7 Desde el segundo párrafo, hasta antes de las características, clase lunes 1 de abril de 2013
41
Es importante porque no a todos los órganos públicos se aplican estos procedimientos administrativos
que esta ley señala y el art. 2° establece el ámbito de aplicación de ellos.
Serán aplicables a los ministerios, a las intendencias, gobernaciones y servicios públicos creados para el
cumplimiento de la función administrativa. Además se aplica a la Contraloría a las Fuerzas Armadas y a
las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, a los gobiernos regionales y a las municipalidades. Es muy
similar a la ley 18.575, pero no exacto, porque no considera a las empresas estatales creadas por ley.
Existen también procedimientos especiales y lo que no es cubierto por ellos, debe ser tratado en
subsidio por la ley 19.880.
La ley incluye además a las universidades estatales, pero PRECHT considera que es incorrecto.
Debieran tener un estatuto propio distinto a los procedimientos comunes de toda la administración,
porque ello entorpece toda la labor educacional y deja en ventaja a las universidades no estatales.
Recientemente se planteó una indicación por el Senador Lagos Weber a propósito de la ley de
donaciones culturales, según la cual todas las universidades privadas quedan fuera de esta ley, sin
distinguir si pertenecían al CRUCH o no.
Este artículo 2° es interesante porque posteriormente el art. 3° de la ley se refiere a él.
42

Derecho Administrativo I - Jorge Precht

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Derecho Administrativo

Profesor Jorge Precht

Lunes 11 de marzo de 2013

- Acto Administrativo: PRECHT (requiere conocimiento de acto jurídico)

Similarmente a lo que se ve en el aprendizaje de un idioma, el derecho romano estructura todo nuestro

Fuentes del Derecho Administrativo

3. El resultado de este procedimiento: esto se trata de las normas mismas.

Cuáles son las fuentes del derecho administrativo

Hay fuentes positivas y racionales.

B. Las leyes y tratados internacionales;

E. Decretos Supremos, que se dividen en decretos reglamentarios o reglamentos y decretos

F. Normas inferiores, que son resoluciones, instrucciones, circulares, órdenes, etc.

A. Doctrina: La doctrina respecto a la supremacía de la CPR ha dicho una serie de cuestiones: la

Jerarquía de las normas

3. Criterio la especialidad: es muy discutido.

Reglamentos y Decretos Supremos como Fuentes

Los Reglamentos son normas generales obligatorias y permanentes, emanadas de la autoridad

Lunes 18 de marzo de 2013

Órganos que tienen Potestad Reglamentaria

Clasificación de los Reglamentos

Potestad Reglamentaria y Objeto del Reglamento

1. Diferencia entre ley y reglamento

1.2. Derecho Comparado: en el sistema constitucional inglés, la primacía está en el parlamento y la

2. Justificación de la Potestad Reglamentaria

- Recurrir al Tribunal Constitucional, y

- Teoría del silencio administrativo.

2. 2. Si la ley no dice nada, no surge la obligación de dictar el reglamento.

- En cuanto a la formalidad de los reglamentos, se dictan a través de DS del Presidente de la

- La justificación práctica de la potestad reglamentaria se encuentra en la habitualidad, rapidez,

Hay dos tipos de delegación:

1. Delegación general, art. 1°, para todos los ministros.

2. Delegación particular, tratada artículo por artículo, para cada ministerio.

Se debe distinguir lo que es la delegación de firma, de lo que es la delegación de funciones. En la

A. Debe ser parcial y sobre materias específicas;

B. Los delegados deben ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;

C. El acto de delegación debe ser publicado o notificado;

E. Será esencialmente revocable.

Tramitación de los Decretos

En los DS hay dos tipos de trámites: los esenciales y los especiales.

Se refiere a la firma del Presidente y el Ministro respectivo, considerando también la delegación de

Normalmente siempre firma el Ministro y luego el Presidente de la República. El procedimiento interno

Luego se envía a la Secretaría General de la Presidencia, a la división jurídico-legislativa, la cual revisa

Lunes 15 de abril de 2013

1.4. Toma de Razón

- Contiene errores de hecho solamente, la Contraloría lo devuelve observándolo, y

- Contiene disposiciones contrarias a la CPR y las leyes, la Contraloría devuelve representándolo y el

Exención de la toma de razón

La Cámara de Diputados tiene una serie de facultades respecto al Contralor.

Ejecución anticipada de los decretos

Debe fundarse la resolución que autorice a ejecutar previo a la toma de razón.

¿Se puede reconsiderar la toma de razón?

Materias en que influye la costumbre administrativa, en relación a la toma de razón 3

* Resumen de la forma: A la izquierda, los departamentos y funcionarios que colaboran. A la derecha, la

La ley de procedimiento administrativo en los arts. 48 y 49 de la ley 19.880 se refieren al trámite de la

El art. 48 se refiere a qué decretos se deben publicar:

b) Los que interesen a un número indeterminado de personas;

d) Los que ordenare publicar el Presidente de la República; y

El art. 49, por su parte, trata la autenticación:

Se les llama especiales, porque no todos los decretos los tienen.

Lunes 22 de abril de 2013

Dice relación con la notificación y la publicación.

Causales de Representación del Acto Administrativo

Efectos de la toma de razón respecto del Contralor