Institución jurídica de la adopción en el Perú

INSTITUCIÓN JURÍDICA DE LA ADOPCIÓN EN EL PERÚ
Pedro Andrés Francisco Mejía Salas

Abogado y Magíster en Derecho Civil y Comercial USMP. Secretario de la
Facultad de Derecho USMP. Docente del Posgrado de la Maestría en Familia
USMP, Docente universitario de la USMP en los cursos de Derecho de Familia,
Derecho de Sucesiones, Seminario de Derecho de Familia y Sucesiones.
Director de Asesoría Legal de la Municipalidad de San Isidro. Director de
Asesoría Jurídica del FONRESPE. Gerente de Investigación Tutelar INABIF -
MINDES. Secretario General del Centro de Investigación y Desarrollo “Jorge
Basadre Grohmann”. Asesor Principal del Vice Ministro de Desarrollo Social
MIMDES - Consultor de Programas de Desarrollo Social. Autor de los libros:
Derecho de Alimentos, Tenencia y Régimen de Visitas, Patria Potestad, Tutela,
Curatela y Consejo de Familia, La Adopción en el Perú, Investigación Tutelar
en Sede Administrativa.
Recibido: 15 -08-13 Aceptado: 29-08-13
SUMARIO
I. Introducción. II. Generalidades. III. Procedimiento de Adopción de

menores. IV. Procedimiento de Adopción de mayores de edad. V.
Ultimas Disposiciones legales. VI. Conclusiones.
RESUMEN
La adopción constituye un medio para superar la situación de

desamparo de aquellos menores y adolescentes, principalmente, a
consecuencia de fenómenos naturales o conflagraciones internas y
externas que generan su condición de huérfanos desprovistos de
protección paternal o maternal, según sea el caso.
ABSTRACT
Adoption is a means to overcome the situation of helplessness

of those children and adolescents, mainly as a result of natural
phenomena or inner and outer conflagration generated orphan
status devoid of paternal or maternal protection, as the case.
PALABRAS CLAVE
Alternativas de cuidado. Interés superior del niño. Seguridad,

protección y amparo. Autoridad competente. Ausencia de beneficios
económicos para adoptante.
KEYWORDS
Alternative care. Interests of the child. Safety protection and shelter.

Competent Authority. Lack of economic benefit to the adopter.
VOX JURIS (25) 1, 2013 pmejias@usmp.pe

VOX JURIS, Lima (Perú) 25 (1): 157-170, 2013
158 Pedro Andrés Francisco Mejía Salas
I. INTRODUCCIÓN
Actualmente, la Adopción constituye un acto jurídico solemne

que recae dentro del ámbito familiar, y que crea una filiación con
igual categoría que la filiación matrimonial. Esto dentro del marco
establecido por las Constituciones de 1979 y 1993, que equiparan
a todos los hijos, dándoles iguales derechos y deberes frente a sus
padres.
De acuerdo con Truyol y Serra, A. (1982: 81) la Adopción es un instituto

jurídico muy antiguo, sus orígenes se remontan al Código de Manú
(India). Se presume que de allí se habría difundido a otras culturas,
que conocieron este tipo de filiación: egipcios, hebreos, árabes, griegos
y romanos.
La necesidad de perpetuar el culto doméstico, fue el factor

primordial para su desarrollo en aquella sociedad. La descendencia
debía producirse necesariamente para que el hogar continuase y la
tradición se cumpliese.
En la época romana a este fin religioso, se le sumó un aspecto

político, el de preservar el poder detentado por los Patricios.
Posteriormente se produciría una decadencia de la institución, que
resurgiría recién tras la Primera Guerra Mundial, como remedio
de la situación de desamparo de miles de niños huérfanos. Así se
fue desarrollando jurídicamente la institución, concretándose este
proceso evolutivo en los instrumentos internacionales de Derechos
Humanos, tales como la Convención de los Derechos del Niño y la
Convención de la Haya sobre Protección del Niño y Cooperación en
materia de Adopción Internacional (ambas suscritas y ratificadas
por el Perú).
Entre los principios que reconocen dichas normas tenemos:
a. La Adopción entre países puede ser considerada como una

alternativa para el cuidado del niño o del adolescente si es que
el niño o el adolescente no puede ser ubicado en una familia
adoptiva o no puede ser cuidado de una manera idónea en su
propio país de origen.
b. El interés superior del niño es el fundamento y la base

interpretativa de los convenios.
c. El niño o adolescente al que se refiere la Adopción entre países

debe tener seguridades equivalentes a aquellas existentes en el
caso de una adopción nacional.
pmejias@usmp.pe ISSN: 1812-6804

Institución jurídica de la adopción en el Perú 159
d. La colocación de un niño o adolescente en Adopción debe ser

llevada a cabo por autoridades competentes y no debe generar
algún beneficio económico indebido para aquellas personas
involucradas en el proceso.
Décadas atrás, se concebía la Adopción como una solución al

maltrato o abandono de los niños, en consonancia, se creó un
marco asistencial altruista que consideraba la Adopción como
un acto de caridad o solidaridad con los niños abandonados a su
suerte, al proporcionarles este sistema unos padres que deseaban
incorporarlo a su familia y acogerlo como si fueran sus propios
hijos o, en su caso, como a un hijo más. Hoy sin embargo, se vive
y se siente la Adopción como un medio para poder disfrutar de
la experiencia de ser padre o madre, por ello, va configurándose
una visión más humana, consciente y responsable de la adopción,
respondiendo como principal motivación al deseo auténtico, del
niño. Así, los adoptados pasan a erigirse en protagonistas porque
ofrecen, a quienes les acogen, el ansiado privilegio de ser padres.
La Adopción de un niño tiene múltiples connotaciones y está rodeada

de emociones diversas y de incertidumbres tanto para la familia
como para el niño. De una parte, se trata de una experiencia única y
particular muy enriquecedora con implicaciones morales, emotivas,
sociales y psicológicas para quienes participan en ella y, de otra,
se convierte en una tarea repleta de obstáculos administrativos,
económicos y sociales con repercusión en el proceso de Adopción.
Todos estos aspectos no suponen, sin embargo, un muro inaccesible;
al contrario la abnegación, la generosidad y la ilusión por alcanzar
este objetivo plagado de satisfacciones y recompensas humanas
motivan a las personas a continuar el camino iniciado.
Se trata de una opción que se debe meditar mucho antes de decidir,

pues su éxito está estrechamente sujeto a la madurez personal y a la
estabilidad emocional.
De otro lado, en el aspecto institucional internacional, se está

imponiendo la constitución de entidades o autoridades centrales u
organismos acreditados que unifiquen y faciliten el cumplimiento
de las reglas de protección a los menores adoptados. Esto surgió
como fruto de un proceso natural en que, la especialización se va
imponiendo y como resultado de las notorias desventajas que se
presentaban a nivel judicial, tales como variaciones en los criterios
de interpretación de las normas, falta de especialización, exigencias
de requisitos adicionales y dilaciones, lo que perjudicaba a niños y
niñas y a los futuros adoptantes.

Antes del año 1998 el proceso de Adopción se realizaba de manera

mixta, es decir que el proceso de evaluación de los adoptantes y
la designación de los niños, niñas y adolescentes se efectuaba
en la instancia administrativa- lo que era en ese entonces el
PROMUDEH- y el Poder Judicial se encargaba de verificar el
proceso de integración entre el niño y la familia adoptiva propuesta
y de aprobar la Adopción etapa que por la excesiva carga judicial de
los magistrados se dilataba demasiado, tardaban en ser emitidas.
Ante esta situación, el Estado Peruano promulgó en 1998, la Ley

Nº 26981 “Ley de Procedimiento Administrativo de Adopción de
Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono. Que ha
significado una mayor celeridad en el procedimiento de adopción
y una mejor garantía del proceso de integración familiar adoptivo.
Asimismo, desde diciembre del año 2002 se constituyó la Dirección
General de Adopciones (DGA), como órgano desconcentrado
del MIMP que depende del Vice ministerio de Poblaciones
Vulnerables y cuya principal misión es la de integrar a niñas,
niños y adolescentes, declarados en estado de abandono, a familias
adoptivas, debidamente evaluadas, en las que logren alcanzar su
desarrollo emocional y social necesario para el ejercicio y goce de sus
derechos humanos.
II. GENERALIDADES
Según Miranda, C. (1996:3) etimológicamente la palabra Adopción

proviene de “adoptio”, término latin compuesto del prefijo ad que
significa para, a favor de; y de optio cuyo significado es de opción,
elección. Para otros, como Peralta, A. (1996:301) deriva del latín
adoptio onem que a su vez proviene del verbo adoptare que significa
desear, querer o simplemente afición familiar por tener hijos
cuando no se ha tenido o no se puede tener.
Actualmente en nuestro ordenamiento legal existen tres tipos de

adopciones, las mismas que dependen de la edad y de la situación
legal del adoptado:
1. La Adopción de menores de edad judicialmente declarados en

abandono.
2. La Adopción de menores de edad que por circunstancias
especiales no es necesario declararlos en abandono para
procedes a su adopción.
3. La Adopción de personas mayores de edad, que es tramitable
por la vía judicial o por la vía notarial.

III. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN DE MENORES
A. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE DECLARACIÓN DE

APTITUD PARA ADOPTAR A MENOR
Pueden solicitar la Adopción vía administrativa los peruanos o

extranjeros residentes o aquellas personas que viven en países con
los cuales el Perú haya suscrito convenio de adopción y existen
entidades colaboradores de adopción autorizadas para promover
adopciones en el Perú.
Pueden solicitar la Adopción las parejas de cónyuges o los solteros, de

preferencia menores de 55 años de edad y por lo menos 18 años
mayores al niño o niña o adolescente que deseen adoptar.
Las solicitudes de Adopción que llegan a la Secretaría Nacional

de Adopciones son más numerosas que los niños que han sido
declarados en condición de ser adoptados. Por esa razón, el MIMP
ha implementado la Unidad Gerencial de Investigación Tutelar
- UGIT, instancia perteneciente al INABIF encargada de llevar a
cabo el procedimiento de Investigación Tutelar, que es el conjunto de
actos y diligencias tramitados administrativamente que están
destinados a verificar el presunto estado de abandono en que se
encuentra un niño, niña o adolescente.
ETAPA: PREADOPTIVA O EVALUATIVA
1. Asistencia a la Sesión Informativa.

2. Asistencia a los Talleres de Preparación para la Adopción.
3. Los solicitantes ingresan la Ficha de Inscripción a Mesa de partes.
4. Evaluación psicosocial.
5. Evaluación legal: entrega de carpeta con documentos para la
evaluación legal.
6. Declaración de aptitud (De lo contrario se resuelve la
improcedencia o situación desfavorable para la adopción).
7. Ingreso al Registro Nacional de Adoptantes.
8. Propuestas de Designación al Consejo de Adopciones.
ETAPA: ADOPTIVA
1. Se comunica la Designación.
2. Tienen siete días, para enviar carta de aceptación.
3. Comunicación a alberge para preparación del niño.
4. Etapa de Empatía: Presentación del niño con su familia; dura
de cuatro a siete días hábiles.

5. Externamiento.
6. Etapa de Colocación Familiar con fines de adopción: dura
siete días naturales, prorrogables a siete días naturales más.
Durante esta etapa se realizan dos visitas una inopinada y otra
concertada.
7. Firma de la Resolución de Adopción y el compromiso de
seguimiento y acompañamiento post adoptivo.
8. Plazo de ley para que la resolución de adopción quede firme (1
día)
Comunicación a la RENIEC y obtención de la nueva partida del
niño, niña o adolescente adoptado.
ETAPA: SEGUIMIENTO Y ACOMPAÑAMIENTO POST ADOPTIVO
En el Seguimiento y Acompañamiento Postadoptivo Nacional, se

realizan visitas semestrales a las familias por tres años. En caso de
adopciones internacionales las familias o instituciones autorizadas
deberán remitri informes semestrales durante un periodo de 4
años, salvo lo dispuesto en los convenios internacionales.
B. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN DE MENORES SIN PREVIA

DECLARACION DE MENOR EN ABANDONO
CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES QUE VIABILIZAN LA

DECLARACIÓN JUDICIAL
Estas adopciones de niños, niñas y adolecentes son tramitadas

exclusivamente por vía judicial, debido a la existencia de un tipo de
vinculación a la adopción entre el menor por adoptar y el (los)
futuro (s) adoptante (s).
El Artículo 128º del Código de los Niños y Adolescentes, establece

que por vía de excepción, podrán iniciar acción judicial de Adopción
ante el Juez especializado, inclusive sin que medie declaración de
estado de abandono del niño o del adolescente, los peticionarios
siguientes:
a) El que posea vínculo matrimonial con el padre o madre del niño

o el adolescente por adoptar. En este caso el niño o adolescente
mantienen los vínculos de filiación con el padre o madre biológicos;
b) El que posea vínculo de parentesco hasta el cuarto grado de

consanguinidad o segundo de afinidad con el niño o adolescente
pasible de adopción; y,
c) El que ha prohijado o convivido con el niño o el adolescente por

adoptar, durante un período no menor de dos años.

COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO
Es competente para conocer este proceso el Juzgado de Familia y la vía

procedimental que le corresponde es la de Proceso Único.
La demanda se presenta por escrito y contendrá los requisitos de

los artículos 424° y 425° del Código Procesal Civil. Para su
presentación se tiene en cuenta lo dispuesto en la Sección Cuarta
del Libro Primero del Código Procesal Civil.
Admitida la demanda, el Juez dará por ofrecidos los medios

probatorios y correrá traslado de ella al demandado, con
conocimiento del fiscal, por el término perentorio de cinco días
para que el demandado la conteste.
Contestada la demanda o transcurrido el térmico para su

contestación, el juez fijará una fecha inaplazable para la audiencia.
Esta debe realizarse bajo responsabilidad, dentro de los diez días
siguientes de recibida la demanda, con intervención del fiscal.
Iniciada la audiencia se pueden promover tachas, excepciones

o defensas previas que serán absueltas por el demandante.
Seguidamente, se actuarán los medios probatorios. No se admitirá
reconvención.
Concluida su actuación, si el Juez encuentra infundada las

excepciones o defensas previas, declarará saneado el proceso y
seguidamente invocará a las partes a resolver la situación del niño o
adolescente conciliatoriamente. Si hay conciliación y esto no
lesiona los intereses del niño o del adolescente, se dejara constancia en
acta. Esta tendrá el mismo efecto de sentencia.
A falta de conciliación y, si producida ésta, a criterio del Juez

afectará los intereses del niño o del adolescente, éste fijara los
puntos controvertidos y determinará los que serán materia de
prueba.
El Juez deberá escuchar al niño o al adolescente, luego actuará los

medios probatorios, las partes expresarán oralmente sus alegatos.
El Juez podrá, en decisión inapelable, en cualquier estado del

proceso, ordenar de oficio la actuación de las pruebas que considere
necesarias, mediante resolución debidamente fundamentada.
Luego de contestada la demanda, el Juez, para mejor resolver,

podrá solicitar al equipo técnico un informe social respectivo de las

partes intervinientes y una evaluación psicológica si lo considera

necesario.
Concedido los alegatos, el Juez remitirá los autos al fiscal para

que en el término de cuarenta y ocho horas emita dictamen.
Devuelto los autos, el Juez, en igual término, expedirá sentencia
pronunciándose sobre todos los puntos controvertidos.
La resolución que declara inadmisible o improcedente la demanda y

la sentencia es apelable con efecto suspensivo. Dentro de los tres días
de notificada.
Las decisiones adoptadas por el Juez durante la audiencia son

apelables, sin efecto suspensivo y tiene la calidad de diferidas.
La apelación con efecto suspensivo será tramitada por el auxiliar

jurisdiccional dentro del segundo día de concedida la apelación,
enviándola a la Sala de Familia. Recibidos los autos, la Sala los
remitirá en el día al fiscal para que emita dictamen en el plazo de
cuarenta y ocho horas y señalará dentro de los cinco días
siguientes, la fecha para la vista de la causa.
Sólo excepcionalmente las partes podrán alegar hechos nuevos,

ocurridos después del postulatorio. La Sala resolverá dentro de los
tres días siguientes a la vista de la causa.
Rige la regulación supletoria en el Código Civil y en el Código

Procesal civil.
IV. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN DE PERSONAS MAYORES DE EDAD
A. REQUISITOS ESPECIALES
Los requisitos para la adopción de personas mayores de edad son

los siguientes:
a. Que el adoptante goce de plena capacidad de ejercicio.

b. Que el adoptante goce de solvencia moral.
c. Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de
la mayoridad y la del hijo por adoptar (18 años más la edad del
adoptado).
d. Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento
de su cónyuge.
e. Que el adoptado consienta la adopción o lo haga mediante su
representante si fuera incapaz.

f. Que sea aprobada por el Juez.

g. En el caso de que la persona a quien se pretende adoptar
sea propietaria de bienes, estos deberán previamente ser
inventariados y tasados judicialmente, constituyendo el
adoptante garantía suficiente a juicio del Juez.
h. El tutor o curador sólo podrá adoptar a su pupilo (que cumplió
la mayoría de edad) después de aprobadas las cuentas de su
administración y satisfecho el alcance que resulte de ellas.
i. Garantía otorgada por el adoptante suficiente a criterio del juez
si el adoptado fuera incapaz.
B. EFECTOS
Los efectos jurídicos que tiene la Adopción de personas mayores de

edad son los mismos que en la adopción de menores:
a. Confiere al adoptado el status de hijo del adoptante y al

adoptante el status de padre del adoptado.
b. Adquiere el adoptado los apellidos de el (los) adoptante (s).
c. Constitución de derechos hereditarios.
d. Suscripción de nueva partida de nacimiento del adoptado en
sustitución de la original.
e. Extinción de todos los efectos de la partida original del adoptado,
con excepción de los impedimentos matrimoniales.
C. COMPETENCIA
Tratándose de adopciones de personas mayores de edad capaces,

los interesados podrán recurrir indistintamente ante el Poder
Judicial o ante un Notario público, conforme a lo dispuesto en los
artículos 1º y 2º de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos, Ley Nº 26662 del 22/09/96.
D. VÍA JUDICIAL Y PROCEDIMIENTO
En el caso de escogerse la vía judicial, es competente el Juez

Especializado en lo Civil. La demanda deberá presentarse vía
proceso no contencioso, ciñéndose a los requisitos y anexos
previstos en los artículos 424° y 425° del Código Procesal Civil,
adjuntando los siguientes documentos:
a. Copia Certificada de la partida de nacimiento del solicitante y

de matrimonio, si es casado.
b. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de
su matrimonio, si es casado.
c. Los medios probatorios destinados a acreditar la solvencia
moral del solicitante.

d. Documento que acredite que las cuentas de su administración

han sido aprobadas, si el solicitante ha sido presentado legal del
adoptado.
e. Copia certificada del inventario y valorizado judicial de los
bienes que tuviera el adoptado.
f. Garantía otorgada por el adoptante, suficiente a criterio del
juez, si el adoptado fuera incapaz.
Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervención de su

representante. Si es este el adoptante, la solicitud se entenderá con el
Ministerio Público.
Presentada la demanda sin que exista oposición, el solicitante, y su

cónyuge si es casado, ratifican su voluntad de adoptar. El adoptado
y su cónyuge, igualmente, deberán prestar su asentimiento.
Si existiera oposición, deberá actuarse, conforme a los artículos

753º, 754º, 755º, 756º y 757º del Código procesal Civil.
Consentida o ejecutoriada la resolución que declara la adopción, el

juez oficiará a la Oficina del Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil para que extienda la nueva partida de nacimiento del
adoptado y anote la adopción al margen de la partida original.
E. VÍA NOTARIAL
MARCO LEGAL
El marco legal para que una persona mayor de edad pueda ser
adoptada por vía notarial, está regulada por la Ley 26662, Ley de
Competencia Notarial de Asuntos No Contenciosos.
COMPETENCIA NOTARIAL
Sólo se tramitará ante Notario la adopción de personas mayores de

edad con capacidad de goce y de ejercicio. Por ello tanto el adoptante
como el adoptado tendrán que ser mayores de 18 años; y además
deberá existir entre ellos una diferencia de 18 años de edad (art.
378º inc. 2do del Código Civil). Es así que el Notario de conformidad
a lo dispuesto por el Art. 54 inc. h) dará fe de que tanto el adoptante
como el adoptado y la cónyuge del adoptante en caso de ser casado,
tienen plena capacidad de suscribir la escritura pública.
Para ello antes debe cerciorarse de que dichas capacidades no estén

afectadas por resolución judicial (interdicción), consultando al registro
de Personas Naturales si registra limitación de dicha capacidad.

PRESENTACIÓN DE MINUTA Y REQUISITOS
La solicitud constará en una minuta presentada por el adoptante y el

adoptado acompañada de:
a. Copia Certificada de la partida de nacimiento del adoptante y de

matrimonio si es casado.
b. Copia Certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de
matrimonio si es casado.
c. Documento que acredite que las cuentas de su administración
han sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante legal
del adoptado;
d. Testimonio del inventario de los bienes que tuviera el adoptado.
La solicitud además de las firmas del adoptante y del adoptado,

deberá de acompañar firma del abogado. Si el adoptante es casado,
deberá acompañar cláusula adicional con firma del cónyuge.
ELEVACIÓN A ESCRITURA PÚBLICA E INSCRIPCIÓN
La minuta de adopción deberá de elevarse a escritura pública,

insertando en la misma los documentos anexados y posteriormente
deberá oficiarse a la Oficina del Registro Nacional de Identificación
y Estado Civil de la Municipalidad donde se haya asentado, para su
inscripción y extensión de nueva partida de nacimiento del adoptado.
V. DISPOSICIONES LEGALES
A. LA CONVENCIÓN DE LA HAYA RELATIVA A LA PROTECCIÓN

DEL NIÑO Y LA COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN
INTERNACIONAL.
Suscrita por el Estado Peruano el 16 de noviembre de 1994,

aprobada por Resolución Legislativa Nº 26474 el 09 de junio de
1995 y ratificada por el Poder Ejecutivo el 03 de setiembre de 1995.
En ella una vez más se consagra el Interés Superior del niño y se
recoge el principio de la Subsidiariedad de la Adopción Internacional
B. CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO
El 20 de Noviembre de 1989, la Asamblea General de las Naciones

Unidas aprobó uno de los instrumentos internacionales más
importantes en materia de derechos humanos, la Convención
sobre los Derechos del Niño. En ella se conceptualiza la llamada
doctrina integral de protección a la infancia, reconociéndose por

primera vez los derechos específicos a los niños y adolescentes,

que posteriormente transformarías las legislaciones referidas a la
infancia en todos los países del mundo.
En el Perú esta Convención entró en vigencia el 02 de setiembre de

1990. Como sostiene Chunga, F. (1995:421) la Convención reconoce
el sistema de adopción y señala que el interés superior del niño es
la consideración primordial, reconoce que la adopción por personas
que residen en otro país, puede ser considerada como otro medio de
cuidar del niño en caso de que éste no pueda ser atendido de manera
adecuada en el país de origen, promueve la concertación de arreglos
o acuerdos bilaterales o multilaterales para garantizar la colocación
del niño en otro país se efectúe por medio de las autoridades u
organismos competentes.
C. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993
El artículo octavo de la Constitución Política de 1993 obliga al

Estado y a la Comunidad a proteger al niño, al adolescente, a la
madre y al anciano en situación de abandono. Además el artículo
7 establece que todos tienen derecho a la protección de su salud, la
del medio familiar y la de la defensa. La persona incapacitada para
velar por sí mismas a causa de una deficiencia física o mental tiene
derecho al respeto de su dignidad y a un régimen legal de
protección, atención, readaptación y seguridad.
D. NUEVO CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES
Aprobado en el Congreso el 21 de julio del 2000 mediante Ley

Nº 27337, promulgado el 2 de agosto del 2000 y publicado en el
Diario oficial “El Peruano” el 7 de agosto del 2000. Siguiendo la
línea de la Convención Internacional de los Derechos del Niño, la
Convención de la Haya y nuestro Código de los Niños y Adolescentes
derogado, este nuevo cuerpo legal consagra una vez más el Interés
Superior del Niño y el principio de la Subsidiariedad de la Adopción
Internacional, pero además establece la desjudicialización parcial
de las investigaciones tutelares, transfiriendo al Ministerio de la
Mujer y Desarrollo Social la competencia para la realización de
todas las diligencias previas a la declaratoria de abandono de una
niña, niño o adolescente.
E. LEY QUE OTORGA LICENCIA LABORAL POR ADOPCIÓN -

LEY 27409
La presente ley tiene como objeto que el trabajador peticionario

de adopción tenga derecho a una licencia con goce de haber

correspondiente a treinta días naturales, contados a partir del día

siguiente de expedida la Resolución Administrativa de Colocación
Familiar y suscrita la respectiva Acta de Entrega del niño, de
conformidad con lo establecido por la Ley Nº 26981, siempre que el
niño a ser adoptado no tenga más de doce años de edad.
Igual derecho le asistirá al trabajador peticionario de adopción en el

caso de los incisos a) y b) del Artículo 128 de la Ley Nº 27337,
siempre que el adoptado no tenga más de doce años de edad.
En este supuesto, el plazo de treinta días naturales se cuenta a
partir del día siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la
resolución judicial de adopción.
VI. CONCLUSIONES
1. La Adopción de un niño tiene múltiples connotaciones y está

rodeada de emociones diversas y de incertidumbres tanto
para la familia como para el niño. De una parte, se trata de
una experiencia única y particular muy enriquecedora con
implicancias morales, emotivas, sociales y psicológicas para
quienes participan en ella y, de otra, se convierte en una tarea
repleta de obstáculos administrativos, económicos y sociales
con repercusión en el proceso de adopción. Todos estos aspectos
no suponen, sin embargo, un muro inaccesible; al contrario, la
abnegación, la generosidad y la ilusión por alcanzar este objetivo
plagado de satisfacciones y recompensas humanas motivan a
las personas a continuar el camino iniciado.
2. La Adopción se trata de una opción que se debe meditar mucho

antes de decidir, pues su éxito está estrechamente sujeto a la
madurez personal y a la estabilidad emocional.
3. La Adopción tal cual es hoy entendida en la legislación peruana

confiere al adoptado el status de hijo matrimonial del adoptante,
simplificándose considerablemente la regulación legal de los
efectos que este acarrea. Así, rigen las mismas normas que una
relación paterno filial consanguínea.
4. Existen cuatro modos de extinción de la vinculación adoptiva;

el fallecimiento del adoptante o del adoptado, la nulidad, la
revocación y la ineficacia de la adopción.
5. El parentesco que nace de la adopción es puramente civil y une

al adoptante y al adoptado y a sus descendientes.

BIBLIOGRAFÍA
CHUNGA LAMONJA, Fermín G: “Derecho de Menores” Editora

Grijley, 1995, pág. 421.
HERRERA PAULSEN, Darío y Godenzi Alegre, Jorge: “Derecho

Romano. En concordancia con el Código Civil y aportes destinatarios”
gráfico Horizonte 1999. Pág. 52.
MIRANDA CANALES, Manuel “La adopción en el Código Civil y en

Código de menores en el Perú”. 1996, pág. 3.
MEJÍA SALAS, Pedro: “La Adopción en el Perú” Librería y Ediciones

Jurídicas.
MEJÍA SALAS, Pedro: “Investigación Tutelar en Sede Administrativa”

Librería y Ediciones Jurídicas.
PERALTA ANDIA: “Derecho de Familia en el Código Civil” IDEMSA,

1996. Lima-Perú, pág. 301.
TRUYOL Y SERRA, Antonio: “Historia de la Filosofía del derecho y del

Estado” De los orígenes a la baja Edad media, Alianza Editorial 1982,
pag. 81.

Sistema Penal interno – Justicia Penal
Restaurativa en el nuevo modelo
procesal penal.
Fuente (AMAG)
Dra. Leticia Silva

Antecedentes - justicia penal juvenil.-
1.- Antes de la CDN – Concepción tutelar del D. de menores, fue
hasta 1899, con la creación del primer Tribunal Juvenil de Chicago,
Illinois, se comento sustraer al menor de la justicia penal, se empieza
a crear una justicia especializada. Tendencia tutelar y proteccionista.
Latinoamérica: Ley Agote de 1919 (Argentina), Ley Orgánica de la
Jurisdicción Tutelar de Menores (Costa Rica 1963).
2.- Después de la CDN – Debido a las violaciones a los DDFF de los

menores surge una nueva concepción en la D. Protecciòn Integral,
sujeto de derechos.
Arts 37 y 40 CDN dispone que los menores sean sujetos de la Ley

Penal, concepción punitivo – garantista.
Dra. Leticia Silva

 El adolescente infractor como sujeto de derecho penal especial.- Menor de 14
años que incurren en infracción a la Ley Penal, debajo de esta edad se aplicara
medidas de protección.
 PRINCIPIOS Y GARANTIAS DEL DERECHO PENAL JUVENIL- Estos apuntan a

reconocer y garantizar la libertad del menor en todas las etapas del proceso, a
fortalecer su posición legal.
 a.- Principio de Legalidad.- “ nullum crimen, nullum poena sine lege”, - exigencia
de medidas socio educativas expresamente establecidas en la normatividad
respectiva.
 b.- principio de Excepcionalidad de la detención.- El Juez considerara como

ultimo recurso la detención provisional o definitiva.
 c.- Principio de Inviolabilidad de Derecho de defensa.- Derecho a la asistencia de

un abogado durante el proceso, garantizando el respeto irrestricto de sus derechos.
 d.- Principio de proscripción de responsabilidad objetiva.- Atribuirle

responsabilidad por el resultado recogido en el articulo VII del Titulo Preliminar del
Código Penal “la pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita
toda forma de responsabilidad objetiva”.
 e.- Principio de Oportunidad.- Se consagra la no intervención penal cuando la

escasa relevancia social del hecho o las especifica condiciones del menor hagan
innecesaria o perjudicial para su desarrollo socioeducativo la adopción de cualquier
tipo de sanción, están instrumentalizados en la remisión.
Dra. Leticia Silva
 f.- Principio de presunción de inocencia.
 g.- Principio de la mínima ofensividad del proceso.- Establece

un procedimiento rápido, plazos cortos en el juzgamiento entre la
comisión de la infracción y la aplicación de la medida.
 h.- Principio de Estigmatización.- Prohibición de publicar datos

relacionados con la identidad del menor sometido a investigación
penal.
 i.- Principio de la adecuación de la medida mas favorable.- La

flexibilidad que le reconoce la ley al juzgador especializado
 j.- Principio del Interés Superior del niño.- Norma principista,
Dra. Leticia Silva

MEDIDAS SOCIO EDUCATIVAS
 a.- La Amonestación.
 b.- Prestación de servicios a la comunidad.
 C.-Libertad Asistida.- Designación de un tutor pro la Gerencia de Operaciones

de Centro Juveniles del Poder Judicial.
 d.- Libertad Restringida.-Asistencia y participación diaria y obligatoria del

adolescente en el Servicio de Orientación al Adolescente a cargo de la Gerencia
de Operaciones de Centros Juveniles del Poder Judicial.
 e.- Internaciòn.- Medida privativa de la libertad en casos graves por un plazo no

mayor de seis años. Beneficio de semi libertad (2/3 partes de la pena), a fin de
concurrir a su trabajo o a su centro educativo (12 meses).
 F.- Remisión Fiscal.- Mecanismo permite la Separación del adolescente del

proceso judicial con el objeto de eliminar los efectos negativos de su
participación en la comisión de un hecho infractor.
Dra. Leticia Silva

Atribución de responsabilidad penal.
 Imputabilidad atribución de responsabilidad.

 Reglas:
 - Reglas mínimas de las Naciones Unidas para la administración de la

justicia de menores – “Reglas de Beijing”. Menor es todo niño o joven
que, con arreglo al sistema jurídico respectivo, puede ser castigado por un
delito en forma diferente a un adulto.
 Directrices de las Naciones Unidas para la Prevención de la

Delincuencia Juvenil (Directrices de Riyadh). “Los gobiernos deberán
promulgar y aplicar leyes y procedimientos especiales para fomentar y
proteger los derechos y el bienestar de todos los jóvenes”
- Reglas de las Naciones Unidas para la protección de los menores

privados de libertad.
 “1. El sistema de justicia de menores deberá respetar los derechos y la
seguridad de los menores y fomentar su bienestar físico y mental. El
encarcelamiento deberá usarse como último recurso”
Dra. Leticia Silva

Presupuestos para la construcción del
nuevo sistema penal.
 Dato que refiere a personas menores de 18 años de edad que cometen
delitos, en el marco normativo CDN.
 Los menores de 18 años son titulares de derechos, el sistema que da

respuesta a aquellos que cometen delitos esta en el “Sistema de
responsabilidad penal juvenil”, su situación de ser sujetos de derecho
determina su nivel de responsabilidad especifica,
 Bases para la construcción de la nueva justicia juvenil, art. 12, que se

refiere al derecho a expresar las propias opiniones, art. 37 en cuanto regula
la privación de la libertad, en sentido material y el art. 40 en cuanto
establece los limites que el Estado deberá imponerse cuando una persona
menor de 18 años es imputable o encontrada responsable de haber
cometido un delito.
 Los Sistemas que se vienen implementando son de justicia juvenil o de

responsabilidad penal juvenil.
Dra. Leticia Silva

Justicia Penal Restaurativa.
 Justicia Penal Restaurativa. ART. 204 del CNA, otorga facultad
discrecional al fiscal para SELECCIONAR según su criterio, si solicita la
apertura del proceso, o dispone la remisión o el archivamiento de la
investigación.
 La mediación del Fiscal es trascendente en el contexto de un “modelo

de justicia penal restaurativa”, en el que se incorpora los conceptos de
“interés superior” y “debido proceso”.
 La Mediación en este caso es la curativa, en el ámbito Penal.
 Legislación Comparada: Chile.- Mediación Penal.

 Costa Rica.- Conciliación se suspende el procedimiento y se interrumpe la
prescripción de la acción hasta el cumplimiento del acuerdo.
 España.- Conciliación el menor reconoce su responsabilidad y se disculpa
ante la victima, y esta acepta, comprometiéndose a reparar el daño.
Dra. Leticia Silva

Mediación Penal
Ventajas:
1. Permite un acercamiento entre autor - victima.
2. Contribuye a la reflexión del autor.
3. Le obliga a instaurar un dialogo, a negociar una reparación
4. Pacificación del conflicto.
5. Genera respeto a la ley.
6. Sociabiliza al infractor (proceso educativo y preventivo).
Excepción al principio de legalidad (principio de oportunidad) y la
incorporación de la victima en el proceso. Abriéndose la posibilidad que el
MP pueda analizar la procedencia de la mediación en casos de mínima
gravedad.
Avance:
El CPP 2004- relevancia de acuerdos reparatorios y asigna nuevos derechos a la
victima en el proceso penal.
D.Leg 990 Art.206-A, que prevé que el FF podrá disponer el archivamiento de los
actuados si la infracción a la ley penal no reviste gravedad, y el adolescente
hubiese obtenido el perdón del agraviado, por haber resarcido el daño.
España LO 5/2000 Regula la responsabilidad Penal de los menores cuando este
reconoce el daño causado y seDra.disculpa
Leticia Silva ante la victima, y la reparación es el
compromiso de realizar determinadas acciones a favor de las partes.
DERECHO DEL NIÑO Y
ADOLESCENTE
Tema: Adopción
Judicial y Administrativa
Acto jurídico
Aspectos legales:
extracontractual, se
Código Civil
acepta como hijo propio
Adopción Código Procesal
quien no lo es en realidad
Civil.
Código del Niño y
adolescente y;
Reglamento de
procedimientos
administrativos.
ADOPCION ADOPTANTE Requisitos
Parentesco ‐ Solvencia moral
Mismos apellidos
ADOPTADO
Medida de
protección
del Niño y
adolescente.
No
contencioso
Adopción en
Código mayores de Si el
Procesal edad adoptado es Intervención del Audiencia de
civil incapaz representante actuación y
presenta una declaración,
solicitud Atenderá
el
el ministerio
publico. juez
Realiza las expide
publicaciones resolución.
Sin oposición
Consentida y
ejecutoriada se ordena
derivar a la oficina de
Registros de Estado
civiles
Minuta.DNI,et
Ley 26662 ‐Partida de
Adopción en Mayores de Nacimi
la ley edad con Adoptante y Notaria: eleva Partes se
Competencia capacidad de Matrimonio si la escritura deriva
Notarial en goce y hubiera publica a registros
asientos no ejercicio ‐Partida de de estado
Contenciosos Nacimi civil
adoptado y
Matrimonio si
hubiera
Adopción de Ley procesal Requisitos:

menores de administrativa Ministerio Personas
edad de la de la Emocionalmente
declarados adopción de mujer estables
judicialmente menores de y desarrollo Solvencia moral
en abandono edad social. Estabilidad
económica
declarados
Edad entre 25 y
judicialmente 55.
en abandono
26981(1998)
Pre‐adoptiva.‐ Inscripción Código del Solicitud y Requisitos.
de adopción, Niño y los Informe
lista de espera 60 días. adolescentes requisitos Psicosocial
‐
‐
adoptiva.‐Aceptación y designación
Comportamiento
Colocación familiar
Resolución de
adopción Apelación 1
día
Post adoptiva: Informe semestral
Prioridades en lista de
espera
‐ Un niño o niña adolescente: tiene alguna discapacidad
‐ Una niña o un niño mayor de 5 años
‐ Un grupo de hermanitos
Conclusiones
• Se da preferencia a los adoptantes casados,
menores de 55 años de edad y por lo menos
18 años mayores que la niña, el niño o
adolescente que desean adoptar. Los
adoptantes solteros deben ser
preferentemente mayores de 30 y menores
de 45 años y son propuestos con niños/as
mayores de 5 años o de la Campaña Ángeles
que Aguardan, tomando en consideración el
interés superior del niño
Derecho del Niño y Adolescente
¿Qué es Patria
Potestad?
• Desde el punto de vista
jurídico, la patria
potestad, regulada en el
Código Civil, no es más
que el conjunto de
derechos que la ley
confiere a los padres
sobre las personas y
bienes de sus hijos no
emancipados así como el
conjunto de deberes que
también deben cumplir
los padres respecto de
sus hijos.
Articulo 45º.-
Representante legal
de incapaces
Los representantes
legales de los
incapaces ejercen los
derechos civiles de
estos, según las
normas referentes a
la patria potestad,
tutela y curatela
Patria potestad por
invalidez del
matrimonio
Al declarar la
invalidez del
matrimonio, el juez
determina lo
concerniente al
ejercicio de la patria
potestad,
sujetándose a lo
establecido para el
divorcio.
Articulo 345º.- Patria
Potestad y alimentos en
separación convencional
En caso de separación
convencional o de
separación de hecho, el juez
fija el régimen concerniente
al ejercicio de la patria
potestad, los alimentos de
los hijos y los de la mujer o
el marido, observando, en
cuanto sea conveniente, los
intereses de los hijos
menores de edad y la familia
o lo que ambos cónyuges
acuerden.
LA FAMILIA Y LOS
ADULTOS RESPONSABLES
DE LOS NIÑOS Y
ADOLESCENTES
CAPÍTULO I
PATRIA POTESTAD
Artículo 74º.- Deberes y
derechos de los padres.- Son
deberes y derechos de los
padres que ejercen la Patria
Potestad:
a) Velar por su desarrollo
integral;
b) Proveer su sostenimiento y
educación;
c)Dirigir su proceso educativo
y capacitación para el trabajo
conforme a su vocación y
aptitudes
La Patria Potestad se
suspende en los
siguientes casos:
a) Por la interdicción del
padre o de la madre
originada en causas de
naturaleza civil;
b) Por ausencia
judicialmente declarada
del padre o de la madre;
c)Por darles órdenes,
consejos o ejemplos que
los corrompan;
d)Por permitirles la
vagancia o dedicarlos a
la mendicidad;
e)Por maltratarlos física
o mentalmente;
f)Por negarse a
prestarles alimentos;
Vigencia de la
Patria Potestad.-
En los casos de
separación
convencional y
divorcio ulterior,
ninguno de los
padres queda
suspendido en el
ejercicio de la
Patria Potestad.
Extinción o pérdida de la
Patria Potestad.- La Patria
Potestad se extingue o pierde:
a) Por muerte de los padres o
del hijo;
b)Porque el adolescente
adquiere la mayoría de edad;
c) Por declaración judicial de
abandono;
d) Por haber sido condenado
por delito doloso cometido en
agravio de sus hijos o en
perjuicio de los mismos;
e) Por reincidir en las causales
señaladas en los incisos c), d),
e) y f) del artículo precedente;
y
f)Por cesar la incapacidad de
hijo, conforme al artículo 46º
del Código Civil.
• Restitución de la
Patria Potestad.-
Los padres a
quienes se ha
suspendido el
ejercicio de la
Patria Potestad
podrán pedir su
restitución cuando
cesa la causal que
la motiva .
Petición de
suspensión o pérdida
de la Patria
Potestad.- Los
padres, ascendientes,
hermanos,
responsables o
cualquier persona
que tenga legítimo
interés pueden pedir
la suspensión o la
pérdida de la Patria
Potestad.
Facultad del Juez.-
El Juez
especializado, en
cualquier estado de la
causa, pondrá al niño
o adolescente en
poder de algún
miembro de la familia
o persona distinta que
reúna las condiciones
de idoneidad, si fuera
necesario, con
conocimiento del
Ministerio Público.
El Juez fijará en la
sentencia la pensión
de alimentos con que
debe acudir el
obligado.
Cuando el niño o el
adolescente tienen
bienes propios, el
Juez procederá
según las normas
contenidas en el
Código Civil.
Alimentos para
herederos forzosos del
ausente
El cónyuge del ausente u
otros herederos forzosos
económicamente
dependientes de el, que
no recibieren rentas
suficientes para atender a
sus necesidades
alimentarías, pueden
solicitar al juez la
asignación de una
pensión, cuyo monto será
señalado según la
condición económica de
los solicitantes y la
cuantía del patrimonio
afectado.
Deberes de padres
e hijos
Los padres están
obligados a proveer al
sostenimiento,
protección, educación
y formación de sus
hijos menores según
su situación y
posibilidades.
Todos los hijos
tienen iguales
derechos.
Articulo 472º.-
Noción de alimentos
Se entiende por
alimentos lo que es
indispensable para el
sustento, habitación,
vestido y asistencia
medica, según la
situación y
posibilidades de la
familia.
Cuando el alimentista es
menor de edad, los
alimentos comprenden
también su educación,
instrucción y capacitación
para el trabajo.(*)
(*) Por medio de la
Segunda Disposición
Final del Decreto Ley Nº
26102, publicado el 29-
12-92, se modifica el
presente articulo, sin
embargo, el referido
Decreto Ley no propone
el texto modificatorio,
manteniéndose por tal
motivo el texto original.
Obligación
reciproca de
alimentos
Se deben alimentos
recíprocamente:
1.- Los cónyuges.
2.- Los ascendientes
y descendientes.
3.- Los hermanos.(*)
Prorrateo de alimentos
Cuando sean dos o mas
los obligados a dar los
alimentos, se divide entre
todos el pago de la
pensión en cantidad
proporcional a sus
respectivas posibilidades.
Sin embargo, en caso de
urgente necesidad y por
circunstancias
especiales, el juez puede
obligar a uno solo a que
los preste, sin perjuicio
de su derecho a repetir
de los demás la parte que
les corresponda.
Obligación de
alimentos entre
ascendientes y
descendientes
Entre los ascendientes
y los descendientes, la
obligación de darse
alimentos pasa por
causa de pobreza del
que debe prestarlos al
obligado que le sigue.
Causales de
exoneración de
alimentos
El obligado a prestar
alimentos puede pedir
que se le exonere si
disminuyen sus ingresos,
de modo que no pueda
atenderla sin poner en
peligro su propia
subsistencia, o si ha
desaparecido en el
alimentista el estado de
necesidad.
Puede ser objeto del
patrimonio familiar:
1.- La casa habitación de
la familia.
2.- Un predio destinado a
la agricultura, la
artesanía, la industria o el
comercio.
El patrimonio familiar no
puede exceder de lo
necesario para la morada
o el sustento de los
beneficiarios
Embargo de frutos
del patrimonio
familiar
Los frutos del
patrimonio familiar
son embargables
hasta las dos terceras
partes, únicamente
para asegurar las
deudas resultantes de
condenas penales, de
los tributos referentes
al bien y de las
pensiones
alimenticias.
Personas que pueden
constituir patrimonio familiar
Pueden constituir patrimonio
familiar:
1.- Cualquiera de los cónyuges
sobre bienes de su propiedad.
2.- Los cónyuges de común
acuerdo sobre bienes de la
sociedad.
3.- El padre o madre que haya
enviudado o se haya
divorciado, sobre sus bienes
propios.
4.- El padre o madre solteros
sobre bienes de su propiedad.
5.- Cualquier persona dentro
de los limites en que pueda
donar o disponer libremente
en testamento
Para ejercer el
derecho de
constituir
patrimonio familiar
es requisito
esencial no tener
deudas cuyo pago
sea perjudicado
por la constitución.
Pueden ser
beneficiarios del
patrimonio familiar
solo los cónyuges, los
hijos y otros
descendientes
menores o incapaces,
los padres y otros
ascendientes que se
encuentren en estado
de necesidad y los
hermanos menores o
incapaces del
constituyente.
Perdida de la calidad
de beneficiario
Dejan de ser
beneficiarios del
patrimonio familiar:
1.- Los cónyuges cuando
dejan de serlo o mueren.
2.- Los hijos menores o
incapaces y los
hermanos menores o
incapaces, cuando
mueren o llegan a la
mayoría de edad o
desaparece la
incapacidad.
3.- Los padres y otros
ascendientes cuando
mueren o desaparece el
estado de necesidad
Declaración judicial de
extinción del
patrimonio familiar
La extinción del
patrimonio familiar debe
ser declarada por el juez
y se inscribe en los
registros públicos.
Articulo 501º.-
Modificación del
patrimonio familiar
El patrimonio familiar
puede ser modificado
según las circunstancias,
observándose el mismo
procedimiento que para
su constitución.
Finalidad de la
tutela
Al menor que
no este bajo la
patria potestad
se le nombrara
tutor que cuide
de su persona y
bienes
• Pluralidad de tutores
Tutor dativo
A falta de tutor
testamentario o
escriturario y de tutor
legitimo, el consejo de
familia nombrara tutor
dativo a una persona
residente en el lugar del
domicilio del menor.
 Procedencia de la
constitución de
Consejo de Familia
 Habrá un consejo de
familia para velar por la
persona e intereses de
los menores y de los
incapaces mayores de
edad que no tengan
padre ni madre.
 También lo habrá aunque
viva el padre o la madre
en los casos que señala
este Código.
Obligados a solicitar
formación del consejo
El tutor testamentario o
escriturario, los
ascendientes llamados a
la tutela legitima y los
miembros natos del
consejo, están obligados
a poner en conocimiento
del juez de menores o del
juez de paz, en sus
respectivos casos, el
hecho que haga
necesaria la formación
del consejo, quedando
responsables de la
indemnización de daños
y perjuicios si así no
proceden.
• Formación judicial
del Consejo de
Familia
• El juez de menores o
el de paz, en su caso,
puede decretar la
formación del
consejo, de oficio o a
pedido del Ministerio
Publico o de cualquier
persona.
• Personas impedidas de
integrar el consejo
• No pueden ser miembros del
consejo:
• 1.- El tutor ni el curador.
• 2.- Los que están impedidos
para ser tutores o curadores.
• 3.- Las personas a quienes el
padre o la madre, el abuelo o
la abuela hubiesen excluido de
este cargo en su testamento o
por escritura publica.
• 4.- Los hijos de la persona que
por abuso de la patria potestad
de lugar a su formación.
• 5.- Los padres, en caso que el
consejo se forme en vida de
ellos, salvo lo dispuesto en el
articulo 624
• Convocatoria del
Consejo
• El juez convocara
al consejo a
solicitud del tutor,
del curador, o de
cualquiera de sus
miembros, y cada
vez que, a su juicio
el interés del
menor o del
incapaz lo exija.
“INTERVENCION FISCAL EN
LOS PROCESOS DE
CONTRAVENCION”
Juan Carlos Torres Rosello.

Fiscal Provincial Titular de Familia de Lima.
LA CONTRAVENCIÓN
Es una institución del derecho de

infancia introducida como una
innovación por el Código de los Niños
y Adolescentes.
Se encuentra ubicado en el Libro
Segundo, Capítulo V: Contravenciones
y Sanciones (artículos 69 al 73 del
Código de los Niños y Adolescentes.
LA CONTRAVENCION
CONCEPTO LEGAL-JURISPRUDENCIAL
La contravención es toda acción u
omisión que atenta contra el ejercicio de
los derechos de los niños, niñas y
adolescentes señalados en la ley. (derechos
generales, específicos, así como libertades de los niños)
(Artículo 69 del código y sentencias de

juzgados y salas superior de familia y
suprema civil).
LA CONTRAVENCION
Los derechos que reconocen la ley:

Derechos civiles y políticos: derecho a la
vida y supervivencia, a un nombre y una nacionalidad y a
conocer a sus padres; a la identidad; a nos ser separado
de sus padres, salvo exigencias fundadas; a entrar y salir
del país; a la libertad de expresión; a la libertad de
pensamiento, conciencia y religión; a la libertad de
asociación y de reunión pacífica (con las restricciones
habituales); a la no injerencia en su vida privada, familiar y
correspondencia, honra y reputación; al acceso a la
información; derecho a la crianza y desarrollo, etc.
LA CONTRAVENCION

Derechos económicos, sociales y
culturales: derecho a la asistencia sanitaria, a la
salud y asistencia médica, derecho a la nutrición, a la
seguridad social, a un nivel de vida adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social;
derechos a la educación, desarrollo de su personalidad,
respeto a los derechos humanos, la paz, la tolerancia, la
igualdad, derecho al medio ambiente, derechos de la
infancia de las minorías étnicas y religiosas o lingüísticas,
derecho al descanso y al esparcimiento, derechos
relativos al trabajo, etc.
LA CONTRAVENCION

Derechos en circunstancias sociales
anómalas o de riesgo: a la protección contra la
explotación económica y contra cualquier trabajo
peligroso; derechos de los niños contra el uso ilícito de
estupefacientes y sustancias sicotrópicas, y en la
producción y tráfico de ellas; derechos de los niños contra
todas las formas de explotación y abuso sexual;, derechos
de los niños contra el secuestro, la venta o trata de niños
para cualquier fin o en cualquier forma, derechos de los
niños
COMPETENCIA PARA
APLICAR SANCIONES
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA:
Es competencia y responsabilidad del PROMUDEH (hoy
MIMP), de la Defensoría del Niño y Adolescente y de los
Gobiernos Locales, vigilar el cumplimiento y aplicar las
sanciones administrativas de su competencia cuando se
encuentren amenazados o vulnerados los derechos de los
niños y adolescentes
adolescentes.. (artículo 70)
70).
Los Gobiernos Regionales y Locales dictarán las normas

complementarias que esta Ley requiere, estableciendo
disposiciones y sanciones administrativas adecuadas a las
peculiaridades y especificidades de los niños y adolescentes
de su región o localidad
localidad.. (artículo 73)
73).
COMPETENCIA PARA
APLICAR SANCIONES
COMPETENCIA JURISDICCIONAL:
Los jueces especializados están facultados para aplicar las
sanciones judiciales correspondientes, con intervención del
Ministerio Público
Público.. (artículo 72)
72).
El Ministerio Público a través del Fiscal Especializado y del

Fiscal de Prevención del Delito, vigilara el cumplimiento de
esta Ley
Ley.. (artículo 71)
71).
Corresponde al Juez de Familia

Familia::
Aplicar sanciones sobre las contravenciones a los derechos
del niño y del adolescente
adolescente.. La sanción podrá ser hasta diez
Unidades de Referencia Procesal
Procesal.. (artículo 137 inciso e).
e).
CONTRAVENCIÓN EN MANUAL DE
FISCALIAS DE FAMILIA
DEFINICIÓN
Constituyen contravención todas aquellas acciones u
omisiones que atentan contra el ejercicio de los derechos de
los niños, niñas y adolescentes, (p.(p. ej.
ej. T.P, Libro I, Caps.
Caps. I, II,
III del C.N.A.). Las contravenciones pueden dar lugar a
trámites administrativos o jurisdiccionales, según la naturaleza
71° y 72°
(arts.. 71°
(arts 72° del C.N.A.) Se inician a instancia de parte o de
oficio y dan lugar a sanciones administrativas o judiciales
judiciales..
El Ministerio Público a través del Fiscal Especializado y del

Fiscal de Prevención del Delito, vigilara el cumplimiento de
esta Ley
Ley.. (artículo 71)
71).
Corresponde al Juez de Familia

Familia::
Aplicar sanciones sobre las contravenciones a los derechos
del niño y del adolescente
adolescente.. La sanción podrá ser hasta diez
Unidades de Referencia Procesal
Procesal.. (artículo 137 inciso e).
e).
PROCEDIMIENTO PARA LA
CONTRAVENCION
EN SEDE ADMINISTRATIVA
El PROMUDEH (hoy MIMP), Defensorías y Gobiernos
Locales, estaban facultados para imponer sanciones,
consecuentemente para hacer efectiva tales sanciones debió
emitirse una reglamentación por el PROMUDEH (hoy MIMP)
en su condición de ente Rector del Sistema Nacional de
Atención Integral al Niño y al Adolescente
Adolescente.. Igualmente los
Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales, debieron y
deben aún dictar normas complementarias para establecer el
procedimiento y aplicaciones de sanciones
sanciones.. (consideramos
corresponde sea un procedimiento con mínimo formalismo y
de intervención urgente)
urgente)..
Al omitirse la reglamentación, no se ha implementado las

sanciones por contravención a través del MIMP, Defensorías y
Gobiernos Locales
Locales..
¿INVESTIGACION JUDICIAL O
PROCESO JUDICIAL?
EN SEDE JUDICIAL
El Código no estableció si la contravención se tramita como
una investigación judicial tutelar o como un proceso único,
como sí lo estableció para otras instituciones del derecho de
infancia.. El legislador peruano, la habría previsto así, para una
infancia
actuación más dinámica del juez y del fiscal, eventualmente
en participación conjunta e inmediata, cuando se presentará
en la localidad, acciones u omisiones que atenten contra el
ejercicio de los derechos de los niños y adolescentes
adolescentes.. Ello
podría inferirse de la redacción del artículo 72,
72, que establece
establece::
“Los jueces especializados están facultados para aplicar
sanciones judiciales correspondientes, con intervención del
Público””.
representante del Ministerio Público
Esta forma de actuación se habría dado inicialmente sobre
todo en provincias con jueces y fiscales de familia que
realizaban una labor con mayor coordinación
coordinación..
PROCESAMIENTO JUDICIAL DE LA
CONTRAVENCION
ANTES DEL MANUAL DEL FISCAL DE FAMILIA

-Antes de publicarse el Manual de Procedimientos de
Fiscalías de Familia, las fiscalías luego de la investigación
preliminar de la presunta contravención de derechos de un
niño, niña o adolescente, cuando se consideraba que había
merito a solicitar investigación judicial por contravención,
emitía la resolución fiscal motivada correspondiente y con
oficio respectivo, remitía el expediente, solicitando apertura de
investigación tutelar por contravención y aplique la sanción
sanción..
DESPUES DEL MANUAL DEL FISCAL DE FAMILIA
-Después de publicarse el Manual de Procedimientos de las
Fiscalías de Familia, las fiscalías luego de la investigación (sin
que se haya producido ninguna modificación legislativa de los
cinco artículos del capítulo de contravenciones y sanciones
del código del niño), se considero que la vía procesal sea la
de proceso único, porque así lo indico el citado manual
manual..
CONTRA QUIENES PROCEDE LA
ACCION DE CONTRAVENCION
-La casación 3765
3765--2014
2014--LIMA, declaró
improcedente un recurso de casación interpuesto
por un Fiscal de Familia de Lima, en una
contravención, en razón a que los agravios y
sustento de su recurso de casación eran similares a
los de su apelación, y por tanto ya fue materia de
pronunciamiento, añadiendo luego, sin mayor
argumentación, “y además estas normas son de
aplicación únicamente a funcionarios”, lo cual si
bien solo se encuentra en un considerando (octavo)
y no en la parte resolutiva de la casación, no deja
de preocupar, porque sería una interpretación
restrictiva que no se condice con la obligación del
Estado asumido por la Constitución, las leyes y
tratados internacionales, de protección y pleno
respeto de los derechos de los niños, niñas y
adolescentes..
adolescentes
-El código de la especialidad en su texto no limita la

legitimidad pasiva
pasiva..
-Las interpretaciones en materia de derechos
humanos, y de respeto y protección de derechos de
niños, niñas y adolescentes no pueden ser
restrictivas.. (tener en cuenta el bloque de
restrictivas
constitucionalidad)
-No se puede distinguir donde la ley no distingue.
distingue.
-La práctica judicial durante más de quince años de
vigencia del código de los niños y adolescentes,
sin modificación de las normas sobre la materia, ha
reconocido que la misma procede contra toda
persona que incurra en contravención de derechos
de niños, niñas y adolescentes
adolescentes..
-Incluso la propia Sala Suprema Civil bajo la

Presidencia del actual Presidente del Poder
Judicial, Dr
Dr.. Víctor Ticona,
Ticona, en la Casación 1431-
1431-
2014--Cusco, en un caso de contravención que
2014
conocieron en casación, en que los sentenciados
que interpusieron tal recurso no tenían la condición
de funcionarios, declararon improcedente el recurso
de casación, consecuentemente se entiende que la
contravención procede contra toda persona.
persona.
EN AGRAVIO DE QUIENES
PROCEDE LA CONTRAVENCION
El propio código lo establece:

establece:
-Niños, niñas, y adolescentes.
adolescentes.
Esto que parece claro, en ocasiones algunos
jueces, lo desconocen cuando se formula la acción
de contravención respecto de personas que ya
adquirieron la mayoría de edad, pero que la
contravención en su agravio se dio cuando aún era
adolescente..
adolescente
En el Exp.
Exp. 14293-
14293-2013
2013--1801
1801--JR
JR--FT
FT--07 mediante
resolución 1 se declaro improcedente una demanda
de contravención sosteniendo que los agraviados
años.. La 1°Sala de Familia
ya habían cumplido 18 años
declaro nula dicha resolución, advirtiendo que los
agraviados contaban con 17 años a la fecha de la
contravención..
contravención
FORMAS DE CONOCIMIENTO FISCAL DE LA
CONTRAVENCIÓN
De Oficio.
Denuncia de Parte: Escrita o Verbal.
Se desprende de investigaciones de
violencia familiar, infracciones, tutelar,
participación en declaraciones de
violencia sexual.
De acciones de control y vigilancia:
visitas.
El Problema de la VF
INTERVENCION FISCAL EN CONTRAVENCION
EN ETAPA PREJUDICIAL
Califica la denuncia de contravención.

Dispone las diligencias pertinentes para el esclarecimiento de la denuncia.
Recibe las declaraciones de las partes y/o testimoniales de testigos.
Ordena la actuación de pericias o recaba resultados de los mismos cuando
ya han sido solicitados por otra autoridad.
El Problema de la VF
Puede efectuar visitas fiscales domiciliarias, o a instituciones educativas,
solo o a con peritos para evaluaciones correspondientes.
Realizar demás diligencias necesarias para el esclarecimiento de la
denuncia de contravención.
Emitir pronunciamiento conforme a ley y lo actuado disponiendo el archivo o
promover la acción judicial correspondiente.
EJEMPLOS DE CASOS DE CONTRAVENCIÓN
La propalación de niñas, niños o adolescentes víctimas de

delitos o involucrados en presuntas infracciones a la ley
penal en medios de comunicación. Se vulneran su
derecho a la protección de su imagen y a la identidad.
El uso de métodos correctivos que empleen violencia o
sanciones humillantes. Se vulnera el derecho a la
integridad. Solo en caso el agresor sea alguien que no
tenga vínculo que configure violencia familiar (artículo 2
del TUO de la Ley 26260).
El no permitir que una adolescente sea matriculada en el
colegio por encontrarse en estado de gestación. Se
vulnera su derecho a la educación y se le estaría dando
un trato discriminatorio, vulnerando su derecho a la
igualdad.
LOS CASOS DE “BULLYNG” ¿CONSTITUYEN
CONTRAVENCIÓN?
El “bullyng” (término anglosajón que significa intimidar,

amedrentar o tiranizar), es en la práctica un fenómeno social
que viene presentando al interior de las instituciones
educativas, con cierta frecuencia, consistente en el acoso o
maltrato entre estudiantes (niños o adolescentes) consistente
en el hostigamiento, intimidación, maltrato, violencia,
exclusión social y discriminación por parte de jóvenes
matones o acosadores que actúan como “líderes negativos”
y operan de manera que mediante el trato vejatorio lesionan
la autoestima de los estudiantes.
En nuestro país, el “bullyng” ha merecido una ley
“antibullyng”, Ley N°29719, Ley que promueve la convivencia
sin violencia en las instituciones educativas, y su reglamento
aprobado mediante Decreto Supremo N°010-2012-ED.
CONTRAVENCIÓN?
El Decreto Supremo N°010-2012-ED (reglamento), estableció que
el acoso entre estudiantes (“bullyng”) es un tipo de violencia que
se caracteriza por conductas intencionales de hostigamiento, falta
de respeto y maltrato verbal y físico que recibe un estudiante en
forma reiterada por parte de uno o varios estudiantes, con el objeto
de intimidarlo o excluirlo, atentando así contra su dignidad y
derechos a gozar de un entorno escolar libre de violencia.
La Ley N°29719 tiene por objeto establecer los mecanismos para
diagnosticar, prevenir, evitar, sancionar y erradicar la violencia, el
hostigamiento, la intimidación y cualquier acto considerado como
acoso entre alumnos de las instituciones educativas; y en su
Reglamento Decreto Supremo N°010-2012-ED, han establecido
obligaciones de las instituciones educativas (creación de Consejo
Educativo Institucional CONEI, que es la que acuerda las
sanciones previa investigación en término de siete días; elaborar
plan de sana convivencia y disciplina escolar; contar con un libro
de registro de incidencias sobre violencia y acoso entre
estudiantes).
CONTRAVENCIÓN?
Los casos de “bullyng” entre escolares, tal como está regulado en

nuestro país, se conoce, tramita y trata en sede de la institución
educativa.
Sin embargo, si la denuncia por contravención de maltrato
psicológico o acoso se atribuye a un conserje, auxiliar, profesor o
director de la institución educativa, corresponderá se tramite como
contravención .
En caso el “bullyng” sea en agravio de un alumno y haya sido
denunciado o puesto en conocimiento del director, docentes (tutor
o docente de aula) de una Institución Educativa, y estos no han
adoptado las acciones necesarias y oportunas, incurrirán en
contravención por omisión. así lo ha establecido una sentencia
expedida por el Tercer Juzgado de Familia del Cusco, confirmada
por la Sala Superior respectiva, contra la que los demandados
interpusieron casación que la Sala Suprema Civil declaro
improcedente, al considerar que las instancias de mérito
sustentaron la actitud omisiva. (Casación N° 1431-2014-CUSCO).
EL CASO DE “BULLYNG” PUEDE A LA VEZ
TRAMITARSE COMO INFRACCION A LEY PENAL O
COMO DELITO?
Si los actos de “bullyng” practicados por el o los alumnos

agresores en agravio de otro u otros alumnos, a su vez constituyen
ilícito penal conforme al código penal, (faltas, lesiones, hurto, robo,
daños, etc.,) corresponderá además de aplicación de la ley de
convivencia pacífica en instituciones educativas, la investigación
por el ilícito penal respectivo.
Si el alumno agresor que incurrió en el ilícito es individualizado y
resulta menor de edad, corresponderá el trámite de infracción a la
ley penal investigándose el hecho por el fiscal de familia, para su
eventual formalización de denuncia ante el juzgado de familia de la
sub especialidad de infracciones a la ley penal.
Si el alumno agresor que incurrió en el ilícito es individualizado y
resulta mayor de edad, corresponderá el trámite de delito,
investigándose el hecho por el fiscal penal, para su eventual
formalización de denuncia ante el juzgado penal.
¿SE PUEDE DEMANDAR CONTRAVENCION POR
LOS MISMOS HECHOS POR LOS QUE UN FISCAL
PENAL EJERCIO ACCION PENAL?
La 21° Fiscalía Provincial de Familia de Lima interpuso demanda

de contravención en agravio de dos menores víctimas de
presuntos actos contra el pudor por parte de una persona adulta (a
quien por tales hechos la 48° Fiscalía Provincial Penal de Lima le
formalizo denuncia por presunto delito contra la libertad sexual-
actos contra el pudor, conociendo el proceso penal el 25° Juzgado
Penal de Lima), siendo la demanda calificada por el Juzgado de
Familia como improcedente, sosteniendo centralmente que los
fines perseguidos son los mismos, por lo que la 21° Fiscalía
Provincial de Familia de Lima interpone apelación sosteniendo
centralmente que el Juzgado de Familia implícitamente habría
invocado el principio de ne bis in idem y que carece de legitimidad
para obrar. La 2° Sala de Familia de Lima, sosteniendo
centralmente que si bien es cierto ambos procesos son de
naturaleza distinta los hechos investigados son los mismos, las
partes son las mismas y el ministerio en ambos procesos es el
accionante, confirmando la improcedencia de la demanda.
LOS MISMOS HECHOS POR LOS QUE UN FISCAL
PENAL EJERCE ACCION PENAL?
Finalmente la 21° Fiscalía Provincial de Familia de Lima ante el

auto de vista que confirme la improcedencia interpone recurso de
casación, la Suprema Sala Civil Transitoria, bajo la Presidencia de
la Dra. Janet Tello Guillardi, se declaro improcedente el recurso
de casación, sosteniendo centralmente que los fundamentos de la
casación son similares a aquellos en los que baso su apelación, y
que fue materia de pronunciamiento por la instancia de mérito.
En tal sentido, se tiene que los hechos de la presunta
contravención a su vez constituyen delitos, se tramitan como tales
en proceso penal.
El Estado tiene una sola oportunidad para perseguir y sancionar a
un ciudadano por la realización de un injusto.
La primacía del derecho penal frente a otros derechos
sancionadores.
Nadie puede ser sancionado más de una vez por un mismo hecho.
LOS MISMOS HECHOS POR LOS QUE SE TRAMITA
UN PROCESO POR FALTAS ANTE JUZGADO DE
PAZ LETRADO?
Mutatis mutandis, (cambiando lo que haya que cambiar) se tiene

la misma respuesta que respecto a la misma pregunta formulada
respecto a la contravención y los delitos.
En tal sentido, se tiene que los hechos de la presunta
contravención que a su vez constituyan faltas, se tramitan como
tales en proceso penal por faltas ante el juzgado de paz letrado.
El Estado tiene una sola oportunidad para perseguir y sancionar a
un ciudadano por la realización de un injusto.
La primacía del derecho penal frente a otros derechos
sancionadores.
Nadie puede ser sancionado más de una vez por un mismo hecho.
¿ SE PUEDE DEMANDAR CONTRAVENCION POR
LA MISMA MATERIA POR LA QUE SE TRAMITA UN
PROCESO CIVIL?
Mutatis mutandis, (cambiando lo que haya que cambiar) se tiene

la misma respuesta que respecto a la misma pregunta formulada
respecto a la contravención y los delitos y las faltas.
En ese sentido, la acción de contravención tiene carácter residual.
Se debe interponer acción de contravención judicial contra toda
persona que por acción u omisión atenta contra el ejercicio de los
derechos de los niños y adolescentes, siempre que no haya otro
medio judicial idóneo y satisfactorio.
No es razonable que aún cuando exista otro medio judicial idóneo,
ya sea en el ámbito judicial penal o civil, también se interponga
una acción de contravención. Si se denuncio lesiones ante el
juzgado penal también se plantee contravención por afectación al
derecho a la integridad física al juzgado de familia, o si se
demando alimentos ante el juzgado de paz letrado también se
plantee contravención por afectación al derecho de alimentos ante
el juzgado de familia. judicial más idóneo,
¿QUIENES PUEDEN INTERPONER LA ACCION DE
CONTRAVENCION?
El Fiscal Provincial de Familia.

Los padres de la niña, niño o adolescente.
El tutor de la niña, niño o adolescente.
Los adolescentes emancipados.
Los apoderados de los padres de la niña, niño o
adolescente.
¿LA FISCALIA PROVINCIAL DE FAMILIA EMITE
DICTAMEN EN LOS PROCESOS DE
CONTRAVENCION SEGUIDOS EN SEDE JUDICIAL?
1.- SI LA FISCALIA INTERPUSO LA DEMANDA,

tiene la calidad de parte demandante, y en
consecuencia no emite dictamen.
2.- SI LA FISCALIA NO INTERPUSO LA DEMANDA,

tiene la calidad de dictaminador, si el proceso se
siguió como proceso único, porque tal proceso
contempla el dictamen fiscal, además de existir
interés de niña, niño o adolescente.
ROL DE LOS OPERADORES EN LAS
CONTRAVENCIONES
El rol de los operadores, y dentro de ellos, los de la
fiscalía, y los de juzgados del poder judicial, debe estar
marcado por la observancia Principio de la “Debida
Diligencia”
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido que
los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violación de
los derechos reconocidos por la Convención Americana de Derechos
Humanos. Sin duda las contravenciones constituyen como ya
advertimos, vulneración de derechos de las niñas, niños o
adolescentes.
La Corte así ha indicado que en los casos de violación de derechos
humanos, durante la investigación los operadores debe considerar el
principio de “debida diligencia”, el cual implica atender los siguientes
criterios:
Oficiocidad: La investigación debe desarrollarse de oficio por las
autoridades competentes (Policía, Ministerio Público, de ser
el caso)
ROL DE LOS OPERADORES EN LAS
CONTRAVENCIONES
Oportunidad: La investigación debe practicarse de

manera inmediata, ser llevada a cabo en un plazo
razonable y ser propositiva.
Exhaustividad: La investigación debe agotar todos

los medios para esclarecer los hechos y proveer el
castigo a los responsables, de ser el caso.
Participación: La investigación debe desarrollarse

garantizando la participación de la víctima.
RECOMENDACIONES
1. Replantear el proceso de contravenciones, estableciendo con claridad
las funciones de los diversos operadores en la materia de la
contravención, de acuerdo a las funciones que corresponde a cada
poder u órgano constitucional del que forma parte el operador,
debiendo generarse módulos que concentren a los operadores que
permita una actuación diligente del Estado en general en las
contravenciones y demás materias de infancia, adolescencia y familia,
con respeto del orden constitucional, convencional y legal.
2. Regularse debidamente la competencia del conocimiento de las
contravenciones en sede administrativa, las responsabilidades de los
funcionarios, el trámite para la investigación e imposición de la sanción,
la posibilidad de revisión judicial concluida la investigación judicial, o la
habilitación de la vía judicial para la fiscalía en caso que vulneraciones
puedan tornarse en irreparables. Se contemplen multas e
indemnizaciones que deba asumir el contraventor y medidas de
reparación y/o protección de las víctimas.
3. Capacitar a los operadores en contravenciones, en particular en la
obtención de la prueba (interrogatorios, inspección técnico policial,
visitas fiscales) y valoración de la prueba, a efecto de lograr
actuaciones apropiadas y eficaces, además de oportunas, en función a
lo actuado en el proceso.
RECOMENDACIONES
4. Actividad con debida diligencia o “proactiva” de la Policía, del

Fiscal y del Juez para la tramitación de las denuncias de
contravención, la obtención y actuación de los medios de
prueba, ponderando los medios de prueba, considerando desde la
perspectiva del Tercer Pleno Casatorio, Casación Nº4664-2010-
Puno, y de las Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de
las Personas en Condiciones de Vulnerabilidad.
5. Incrementar el número de psicólogos, psiquiatras y médicos
legistas, a nivel nacional a efecto que las evaluaciones se
practiquen de manera inmediata, además establecer estándares
de carga laboral de casos por fiscalía que sean compatibles para el
logro de una tramitación con debida diligencia.
5. Evitar declaraciones reiteradas e innecesarias cuando no fueron
cuestionadas en la investigación preliminar.
6. Fomentar la prevención de la vulneración de derechos en la
formación educativa de los niños, niñas y adolescentes.
CONTRAVENCION EN EL
PROYECTO DEL CNA
- Contravención es la acción que tiene por finalidad el cese de la
amenaza, la restitución del derecho, la imposición de una sanción y
la indemnización a un niño, niña o adolescente cuyos derechos
hayan sido vulnerados.
- Pueden promover la acción: el Ministerio Público, las instituciones
de defensa de los derechos de los niños, niñas y adolescentes y
todo aquel que acredite legitimo interés.
- La aplicación de sanciones administrativas en el ámbito nacional
son competencia del MIMP y en el ámbito local de los Municipios.
- Los funcionarios responsables serán pasibles de multas y quedaran
obligados al pago de daños y perjuicios por incumplimiento de estas
disposiciones, sin perjuicio de responsabilidad penal.
- El Ministerio de Transportes y Comunicaciones aplica las sanciones
por incumplimiento del contenido en el horario de protección familiar
y exposición los medios de comunicación.
CONTRAVENCION EN EL
PROYECTO DEL CNA
- INDECOPI aplica las sanciones por contravención en la publicidad
comercial efectuada en medios de comunicación.
- Los medios de comunicación están sujetos a las restricciones del
horario familiar comprendido entre las 06 a las 22 horas.
- Deben evitar la difusión de programas con contenidos que puedan
perjudicar el desarrollo físico, psicológico y moral de los niños, niñas
y adolescentes.
- Cuando un niño o adolescente se encuentre involucrado como
víctima, autor, partícipe o testigo de una infracción, falta o delito, no
se publicará o difundirá su identidad ni su imagen, datos de su
familia, nombres de sus padres, de su institución educativa ni
ninguna otra información que permita su identificación.
- A efectos de respetar la vida personal del niño y adolescente, no se
permitirán entrevistas, informes, ni publicaciones que constituyan
injerencia arbitraria en su vida personal y familiar.
Socióloga, psicóloga y filósofa
alemana. Profesora en la
Friedrich-Alexander. Universität
Erlangen-Nürnberg
“El amor y
”Las desigualdades
se excluyen como
el fuego al agua, y
solo en las
relaciones
igualitarias el amor
puede desarrollarse
plenamente”.
Beck y Beck
Gernsteim
DERECHO DEL NIÑO Y ADOLESCENTE
Docente: Hilda Melo Yllatinco

La Convención Internacional de los Derechos
del Niño
• que define la forma como se articulan y coordinan los sectores del
Estado que directamente tienen que ver con la infancia, como el
MIMDES, Salud, Educación, Vivienda, Justicia, Poder Judicial y
también los que a través de sus políticas sectoriales influyen
indirectamente en la situación de la infancia, como el MEF,
Agricultura y Trabajo.
• A esta articulación la podríamos llamar la dimensión horizontal del
Sistema. Los tres niveles de gobierno nacional, regional y local son
componentes que deben configurar un Sistema en su dimensión
vertical
¿QUÉ ES LA DEFENSORÍA DEL NIÑO Y EL
ADOLESCENTE?
• La Defensoría del Niño y el Adolescente, es un servicio del Sistema

Nacional de Atención Integral al Niño y el Adolescente, que funciona
en los gobiernos locales, en las instituciones públicas, privadas y
organizaciones de la sociedad civil. Su finalidad es Promover,
Defender y Vigilar los derechos que la legislación reconoce a las niñas,
niños y adolescentes.
• ¡Este servicio es de carácter gratuito!

¿QUÉ PRINCIPIOS GUIAN SU ACCIONAR?
• El Interés Superior del Niño y del Adolescente. Considera que, frente a

cualquier decisión que afecte a niñas, niños y adolescentes se dará
prioridad a lo que sea más beneficioso para ellos.
• El Niño Como Sujeto de Derecho, por medio del cual las niñas, niños y
adolescentes son reconocidos como personas con derechos iguales a todo
ser humano
• La No Discriminación, que hace referencia al hecho que los derechos son
para todos los niños y niñas sin importar raza, condición económica,
cultural, social, etc.
• Priorizar el Desarrollo Integral de las niñas, niños y adolescentes.
• El cumplimiento de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes, es
tarea de cada uno de los integrantes de la sociedad.
¿CUÁLES SON LAS FUNCIONES DE LA DEFENSORÍA
DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE?
• Las funciones de las Defensorías del Niño y el Adolescente están

establecidas en el artículo 45° del Nuevo Código de los Niños y
Adolescentes; estas son:
• Conocer la situación de las niñas, niños y adolescentes que se
encuentran en instituciones públicas y privadas.
• Intervenir cuando se encuentren amenazados o vulnerados sus derechos
para hacer prevalecer el principio del interés superior;
• Promover el fortalecimiento de los lazos familiares. Para ello puede
efectuar conciliaciones extrajudiciales entre cónyuges, padres y
familiares, sobre alimentos, tenencia y régimen de visitas, siempre que
no existan procesos judiciales sobre estas materias;
• Conocer de la colocación familiar;
• Fomentar el reconocimiento voluntario de la filiación;
• Coordinar programas de atención en beneficio de los niños y
adolescentes que trabajan;
• Brindar orientación multidisciplinaria a la familia para prevenir
situaciones críticas, siempre que no existan procesos judiciales previos;
y
• Denunciar ante las autoridades competentes las faltas y delitos
cometidos en agravio de los niños y adolescentes.
¿CUÁLES SON LAS ESTRATEGIAS BÁSICAS QUE UTILIZAN LAS
DEFENSORÍAS DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE EN SU TRABAJO?
•Conforman y/o forman parte de las Redes de Servicio o Comités de

Vigilancia Local, a fin de complementar y articular el trabajo que
realizan.
• Propician acciones de movilización y sensibilización comunitaria a
nivel local, involucrando tanto a las familias como a las autoridades y
miembros de instituciones.
• Mantienen contacto permanente con la comunidad, conociéndola y
facilitando su acceso.
¿DÓNDE PODEMOS ENCONTRAR UNA DEFENSORÍA DEL NIÑO Y
DEL ADOLESCENTE?
• En diferentes instituciones, por eso la denominación de la Defensoría

puede variar, dependiendo de la institución que ha promovido su
formación. Así podemos identificar:
• a. Defensorías del Niño y el Adolescente que funcionan en Centros
Educativos: Conocidas como Defensorías Escolares del Niño y el
Adolescente
• b. Defensorías del Niño y el Adolescente de iglesias: tanto Católicas
como No Católicas.
• c. Defensorías del Niño y el Adolescente Comunales: conformadas
por Organizaciones Sociales de Base,
• d. Defensorías del Niño y el Adolescente conformadas en
Organizaciones No Gubernamentales ‐ ONGs.
• e. Defensorías del Niño y el Adolescente de Municipios: conocidas

como DEMUNA (Defensoría Municipal del Niño y el Adolescente) y
que funcionan en las Municipalidades Provinciales, Distritales o de
Centros Poblados Menores.
• Además, si bien estas Defensoría son las más conocidas, existen otras
que funcionan en Centros de Salud, la Policía Nacional, Universidades,
etc.
¿QUIÉNES PUEDEN ACUDIR A UNA DEFENSORÍA
DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE?
• Los propios NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES
• Sus familiares
• Cualquier persona que conozca de una situación o problema que
atente contra los derechos de los niños, niñas y adolescentes.
¿CÓMO ESTÁN CONFORMADAS LAS DEFENSORÍAS DEL
NIÑO Y EL ADOLESCENTE?
• La Defensoría puede estar integrada por profesionales o personas de la

comunidad debidamente capacitadas para llevar el funcionamiento de la
Defensoría. Además puede contar con el apoyo de personas que hayan sido
capacitadas respecto al funcionamiento del servicio.
• Sin embargo, en la búsqueda de un ordenamiento funcional que resulte

adecuado en la práctica, la estructura de una Defensoría, podría ser la siguiente:
• El Responsable
• Es una persona reconocida por la Comunidad. Puede ser representante de alguna
institución u organización de la sociedad civil, elegido para desempeñar este
cargo.
Los Defensores
• Son profesionales de cualquier disciplina, preferentemente relacionada con las
ciencias humanas y sociales. En los lugares que no se cuente con profesionales o
en las instituciones que por su naturaleza no cuentan con profesionales entre sus
miembros, los Defensores podrán ser personas reconocidas por la comunidad,
debidamente acreditadas para el ejercicio de sus funciones.
Los Promotores Defensores

• Son niñas, niños, adolescentes y adultos de la comunidad que han sido
capacitados para desempeñar las funciones propias del servicio, y han asumido
voluntariamente la responsabilidad y el compromiso de apoyar la constitución y
el funcionamiento de la Defensoría del Niño y el Adolescente.
Personal De Apoyo
• Está conformado por personal administrativo y profesional que colabore con el
servicio y no tenga la condición de responsable, defensor, ni promotor ‐ defensor.
¿CÓMO ESTA ORGANIZADA UNA
DEFENSORÍA DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE?
¿EN QUÉ CASOS O SITUACIONES PUEDE INTERVENIR
LA DEFENSORÍA DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE?
1.‐ POR MEDIO DEL MECANISMO DE LA CONCILIACIÓN.‐
Las Defensorías del Niño y el Adolescente pueden intervenir utilizando este
mecanismos cuando surgen problemas en los siguientes temas:
a) Alimentos
Es todo lo necesario para el sustento, habitación, vestido, educación,
instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia médica, recreación de la
niña, niño y adolescente, así como de la madre embarazada, desde la
concepción hasta la etapa de post‐parto.
b) Tenencia
• Es la responsabilidad que asume uno de los padres de la niña, niño o
adolescente de velar por su desarrollo integral cuando se encuentren
separados de hecho. La madre o el padre que entregue en tenencia a
su hijo o hija no pierde la patria potestad.
c) Régimen De Visitas
• El padre o la madre que no vive con sus hijos, tiene derecho a
visitarlos, para lo cual, por acuerdo de las partes, se establecen días y
horas de visita.
Importante:
Se concilia siempre y cuando no existan procesos judiciales en trámite,
ni concluidos sobre el mismo caso, ni cuando constituya falta o delito.
POR MEDIO DEL COMPROMISO.‐
Cuando se trata de:
a)Normas de comportamiento
Son reglas o pautas que están orientadas a resguarda los derechos y obligaciones
de las niñas, niños y adolescentes. Estas normas pueden aplicarse tanto a adultos
como a las niñas, niños y adolescentes
b)Reconocimiento voluntario de filiación extrajudicial

Es la aceptación voluntaria del hijo o hija no reconocido ante los registros civiles
por el padre o la madre. La filiación de un hijo o hija, sólo surge a partir de la firma
en la partida o acta de nacimiento por parte del padre o la madre, ya sea en el
momento de la inscripción o en acto posterior.
POR MEDIO DE ACCIONES ADMINISTRATIVAS.‐
• Cuando se trate de:
a) Inscripción Extemporánea de Nacimiento
La Inscripción Extemporánea consiste en la regularización de la inscripción
del nacimiento de la niña, niño o adolescente en los Registros de Nacimiento
del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil. Se realiza cuando se ha
vencido el plazo de 30 días otorgados por Ley.
El Defensor realiza una serie de acciones que permiten a la persona que
requiere el servicio, solicitar la inscripción de la niña, niño o adolescente.
b) La Matricula Oportuna
Son las acciones que realiza el defensor para que la niña, niño o
adolescente sea matriculado a una edad y tiempo adecuado.
Las Defensorías del Niño y el Adolescente pueden intervenir mediando
ante las autoridades del Centro Educativo y/o la Asociación de Padres
de Familia (APAFA), para que ante la ausencia de algunos requisitos
solicitados para la matrícula, se haga prevalecer el derecho a la
Educación de nuestra niñez y adolescencia, brindándoles las facilidades
para ser matriculados.
c) La Atención Médica
Son las coordinaciones que realiza el defensor con los Centros de Salud
correspondientes en búsqueda de la atención médica oportuna para el
niño, niña o adolescente.
d) Detenciones Arbitrarias
Al respecto debe señalarse que nadie puede ser detenido excepto por
dos causas específicas:
1. Flagrante Delito, o
2. Mandato Judicial
• Si el niño, niña o adolescente es detenido sin mediar ninguna de estas

dos causas, el Defensor podrá realizar las acciones necesarias que
permitan la inmediata libertad del detenido, como plantear el Habeas
Corpus ante la autoridad competente.
EN LOS CASOS DE VIOLENCIA FAMILIAR
En estos casos es necesario precisar que la actuación de las Defensorías ha variado

con la modificación de la ley de Conciliación que prohíbe realizar conciliaciones
extrajudiciales sobre violencia familiar, razón por la que ya no realiza conciliaciones
extrajudiciales en estos casos; sin embargo la Defensoría puede utilizar otros
mecanismos de intervención, que se orienta a brindar el apoyo necesario a los
involucrados en la violencia, a través de la orientación, la asesoría legal, las
coordinaciones que permitan la derivación para la atención especializada, etc.
Por ejemplo ante un caso de este tipo la Defensoría podrá facilitar el apoyo
psicológico o la orientación legal, que corresponda. Además, debemos destacar la
labor preventiva que realiza la Defensoría, a través de sus acciones de promoción
del derecho al buen trato que tiene toda persona.
EN LOS CASOS DE ABANDONO DE LAS NIÑAS,
NIÑOS Y ADOLESCENTES
• En los casos de abandono de niñas, niños y adolescentes la actuación

de las Defensorías se dirige a tomar conocimiento de estos casos para
derivarlos hacia la autoridad competente (Juzgado de Familia), a fin
que se tomen las medidas pertinentes de protección.
Ley del Sistema Nacional de Atención Integral al Niño y el Adolescente
Ley N° 26518
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO: El Congreso de la República ha dado la Ley
siguiente:
EL CONGRESO CONSTITUYENTE DEMOCRATICO;
Ha dado la ley siguiente:
LEY DEL SISTEMA NACIONAL DE ATENCION INTEGRAL AL NIÑO Y EL ADOLESCENTE
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 1o.‐ Ámbito de la ley La presente Ley rige para todas las políticas, planes y
programas destinados al bienestar del niño y el adolescente.
Artículo 2o.‐ Atención Integral La atención integral comprende el conjunto de acciones
dirigidas al desarrollo del niño y el adolescente en los aspectos físicos, morales y mentales
y demás dimensiones de la vida a fin de lograr su incorporación plena y responsable a la
sociedad y su realización individual.
Artículo 3o.‐ Programas Regulares y Programas Especiales Los Programas Regulares que
ejecutan las instancias de la administración pública, instituciones privadas, y organizaciones
comunales y sociales, son de carácter universal de mediano y largo plazo, en el marco de
sus planes regulares de acción. Los Programas Especiales que ejecutan los organismos
públicos, las instituciones privadas y las organizaciones comunales y sociales, son de
carácter específico de corto plazo, y están dirigidos al segmento de la población constituido
por los niños y adolescentes que se encuentran en circunstancias especialmente difíciles.
TITULO I
DEL SISTEMA DE ATENCION INTEGRAL AL NIÑO Y EL ADOLESCENTE
Artículo 4o.‐ Finalidad y Ambito El Sistema de Atención Integral al Niño y el Adolescente tiene la finalidad de
orientar, integrar, estructurar, coordinar, supervisar y evaluar las políticas, planes, programas y acciones a nivel
nacional, destinados a la atención integral de niños y adolescentes.
Artículo 5o.‐ Integrantes del Sistema Integran el Sistema de Atención Integral al Niño y el Adolescente:
a. Los órganos sectoriales e instituciones públicas que desarrollan programas y prestan servicios de atención al
niño y al adolescente.
b. Los gobiernos regionales, locales e instancias descentralizadas de gobierno.
c. Las instituciones privadas, las organizaciones comunales y sociales de base que desarrollan programas y
acciones dirigidos al cumplimiento de los fines del sistema.
Las instituciones privadas y las organizaciones comunales y sociales de base que lleven a cabo programas en
favor de Los niños y adolescentes, deberán inscribirse en el Registro Central del Ente Rector.
Artículo 6o.‐ Organos del Sistema Son Organos del Sistema de Atención Integral al Niño y el Adolescente el Ente
Rector, las entidades técnicas semejantes que se establezcan en los gobiernos regionales y locales.
TITULO II
DEL ENTE RECTOR
Artículo 7o.‐ Del Ente Rector El Ente Rector es el órgano central del Sistema, con autonomía técnica y funcional,
se encarga de dirigir y formular las políticas, planes y programas sectoriales e institucionales de atención al
niño y al adolescente. El Ente Rector constituye un programa presupuestal del Ministerio de la Presidencia que
depende directamente del Ministro de la Presidencia.
Cuenta con un Jefe ejecutivo y es nombrado por Resolución Suprema, por un período de dos años
prorrogables.
Artículo 8o.‐ Objetivos Son objetivos del Ente Rector:
a. Lograr la atención integral de los niños y adolescentes y su promoción mediante la planificación concertada
de las políticas, planes y programas que se desarrollan en su favor.
b. Velar por el respeto y el ejercicio de los derechos de los niños y adolescentes, consagrados en la legislación.
c. Promover la participación de las instituciones privadas y sociales y de la comunidad en general en acciones y
programas dirigidos al bienestar del niño y el adolescente.
Artículo 9o.‐ Estructura El Ente Rector cuenta con un Directorio y dos Secretarías Técnicas:
a. La Secretaría Técnica de Monitoreo y Evaluación.
b. La Secretaría Técnica de Adopciones.
DEL DIRECTORIO
Artículo 10o.‐ Funciones y Atribuciones El Directorio del Ente Rector establece las metas y formula, supervisa y
orienta la política del Sistema de Atención Integral al Niño y el Adolescente, en el marco del artículo 28o. del
Para el cumplimiento de sus fines, el Directorio tendrá las siguientes funciones:
a. Aprobar el Plan Nacional de Atención Integral de los Niños y Adolescentes.
b. Examinar y aprobar las políticas, planes y programas que le proponga la Secretaría de Monitoreo y
Evaluación.
c. Expedir resoluciones en asuntos de su competencia, así como aquellos relacionados con las Secretarías.
d. Coordinar las acciones sectoriales e institucionales de los organismos que integran el Sistema o que
participan en el cumplimiento de sus fines.
e. Autorizar la creación y determinar la competencia de las instituciones técnicas
regionales y locales semejantes al Ente Rector y resolver en caso de conflicto sobre su
jurisdicción.
f. Coordinar y supervisar que los gobiernos regionales, locales y las instancias
descentralizadas de gobierno ejecuten programas de atención integral al niño y el
adolescente.
g. Orientar y supervisar el funcionamiento de las instituciones públicas, privadas y
organizaciones comunales y sociales de base, y aplicar las sanciones administrativas
correspondientes, conforme al Código de los Niños y Adolescentes y al Reglamento.
h. Actuar como última instancia administrativa de conformidad con el artículo 41o. del
i. Dictar los reglamentos que requiere para el cumplimiento de sus fines.
j. Las demás que le otorga la ley.
Los asuntos relacionados con el Sistema de Atención Integral al Niño y el Adolescente serán
vistos por el Directorio del Ente Rector en sesión, por lo menos una vez al mes.
Artículo 11o.‐ Integrantes El Directorio del Ente Rector está integrado por:
a. Un representante del Ministerio de la Presidencia, quien lo presidirá.
b. Un representante del Ministerio de Salud.
c. Un representante del Ministerio de Educación.
d. Un representante del Ministerio de Justicia.
e. Un representante del Ministerio de Trabajo.
f. Un representante del Ministerio de Economía.
g. Dos representantes de la Iglesia Católica.
h. Tres representantes de la Sociedad Civil.
El Jefe del Ente Rector, participará en el Directorio con derecho a voz, sin voto.
Artículo 12o.‐ Designación de los integrantes La designación de los representantes del Directorio es por dos años y deberá
recaer en profesionales especialistas de reconocida solvencia moral y profesional, quienes recibirán una dieta por cada sesión a
la que asistan. Al finalizar el período para el cual fueron designados, las entidades de origen tienen un plazo de 10 días para
designar a sus nuevos representantes; en caso de no hacerlo el Directorio podrá funcionar con un número mínimo de cuatro
representantes.
Asimismo las entidades brindarán las facilidades del caso para que sus representantes cumplan a cabalidad con el encargo
conferido de acuerdo al Código de los Niños y Adolescentes y a la presente ley.
Artículo 13o.‐ Resoluciones Para la validez de las sesiones se requiere un quórum de la mitad más uno de los integrantes del
Directorio. Las resoluciones se adoptan por mayoría simple de los asistentes a cada sesión. El presidente tiene voto dirimente.
Las resoluciones serán firmadas por el Presidente del Directorio.
Artículo 14o.‐ Entidades Técnicas Descentralizadas De conformidad con el artículo 31o. del Código de los Niños y Adolescentes,
los gobiernos locales establecerán entidades técnicas semejantes al Ente Rector para el cumplimiento de sus fines, los cuales
actuarán dentro del ámbito de sus respectivas jurisdicciones y en armonía con las políticas, normatividad y facultades que
emanen del Ente Rector.
Artículo 15o.‐ Obligación de Reportar Programas Es responsabilidad de los Sectores de la Administración Pública e instituciones
descentralizadas informar al Ente Rector los programas y acciones que llevan a cabo en favor de los niños y adolescentes.
Asimismo, las instituciones privadas y las organizaciones comunales y sociales de base que ejecuten programas en favor del
niño y el adolescente, están obligadas a informar al Ente Rector sobre los programas que despliegan, su desarrollo y resultados.
TITULO III
DE LAS SECRETARIAS TECNICAS
DE LA SECRETARIA TECNICA DE MONITOREO Y EVALUACION
Artículo 16o.‐ Funciones y Ambito de Acción La Secretaría Técnica de Monitoreo y
Evaluación es la responsable de
proponer, coordinar, supervisar y evaluar las políticas y programas regulares y
especiales que ejecuten las instituciones públicas, privadas y las organizaciones
comunales y sociales de base en función de su naturaleza. Propone las medidas
correctivas a que haya lugar y los programas para la adecuada atención integral que se
debe brindar a los niños y adolescentes.
Asimismo propone al Directorio del Ente Rector el Plan Nacional de Atención Integral de
los Niños y Adolescentes.
Artículo 17o.‐ Integrantes La Secretaría Técnica de Monitoreo y Evaluación está bajo la
responsabilidad de un profesional especializado en niños, el cual es designado por el
Directorio a propuesta del Jefe del Ente Rector. Esta Secretaría Técnica podrá constituir
comisiones consultivas que considere necesario, con carácter temporal o permanente,
para el cumplimiento de sus fines. Está integrada por personal capacitado en asuntos de
niños yadolescentes
La constitución de comisiones consultivas, así como la designación del
personal se hará de conformidad con el Reglamento.
Artículo 18o.‐ Registro Central del Ente Rector El Registro Central del Ente
Rector está a cargo de la Secretaría Técnica de Monitoreo y Evaluación en
donde se inscribirán las instituciones privadas y las organizaciones
comunales y sociales de base que presten servicios a los niños y
adolescentes, así como los programas que desarrollen.
DE LA SECRETARIA TECNICA DE ADOPCIONES
Artículo 19o.‐ Secretaría Técnica de Adopciones La Secretaría Técnica de
Adopciones es la autoridad central, de carácter normativo y de control,
encargada de proponer, ejecutar y fiscalizar la política a seguirse en materia
de adopciones, así como desarrollar el programa de adopción. Esta
Secretaría se rige por el Código de los Niños y Adolescentes, su Reglamento y
demás normas relativas a su funcionamiento.
Artículo 20o.‐ Autorización Para efectos del artículo 137o. el Código de los
Niños y Adolescentes, las instituciones privadas acreditarán solvencia moral
y profesional de sus integrantes y económica de la institución.
DEL SERVICIO DE DEFENSORIA DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE
Artículo 21o.‐ Servicio de Defensoría La Defensoría del Niño y el Adolescente, es un servicio
del Sistema cuya finalidad es resguardar y promover los derechos del niño y el adolescente.
Artículo 22o.‐ Servicios de Defensoría en Instituciones Públicas, Privadas y Sociales Los
gobiernos locales, las instituciones públicas y privadas y las organizaciones comunales y
sociales de base podrán brindar servicios de defensoría, bajo la responsabilidad del
defensor.
Artículo 23o.‐ Los Defensores Las Defensorías del Niño y el Adolescente deben integrarse
por profesionales y egresados de las Universidades. Podrán contar con el apoyo de
personas capacitadas para desempeñar las funciones propias del servicio, quienes podrán
actuar como Promotores‐Defensores.
En los lugares que no se cuente con profesionales o en las instituciones que por su
naturaleza no cuenten con
profesionales entre sus miembros, la responsabilidad de la Defensoría podrá ser asumida
por personas que reúnan los requisitos de idoneidad requerida para tal función.
Artículo 24o.‐ Registro de Defensorías, de Responsables e Integrantes Las Defensorías, sus
responsables e integrantes se inscribirán en los Registros de los gobiernos locales, quienes
reportarán al Registro Central del Ente Rector. La solicitud de inscripción la formula la
autoridad de la institución pública, privada, comunal o social que va a ofrecer el servicio.

Sistema Penal interno –
Justicia Penal Restaurativa en
el nuevo modelo procesal
penal.
Antecedentes - justicia penal juvenil.
1.- Antes de la CDN – Concepción tutelar del D. de menores, fue

hasta 1899, con la creación del primer Tribunal Juvenil de Chicago,
Illinois, se comento sustraer al menor de la justicia penal, se
empieza a crear una justicia especializada. Tendencia tutelar y
proteccionista.
Latinoamérica: Ley Agote de 1919 (Argentina), Ley Orgánica de la
Jurisdicción Tutelar de Menores (Costa Rica 1963).
2.- Después de la CDN – Debido a las violaciones a los DDFF de los

menores surge una nueva concepción en la D. Protección Integral,
sujeto de derechos.
Arts 37 y 40 CDN dispone que los menores sean sujetos de la Ley

Penal, concepción punitivo – garantista.
● El adolescente infractor como sujeto de derecho penal especial.- Menor de 14 años que incurren en
infracción a la Ley Penal, debajo de esta edad se aplicara medidas de protección.
● PRINCIPIOS Y GARANTIAS DEL DERECHO PENAL JUVENIL- Estos apuntan a reconocer y garantizar
la libertad del menor en todas las etapas del proceso, a fortalecer su posición legal.
● a.- Principio de Legalidad.- “ nullum crimen, nullum poena sine lege”, - exigencia de medidas socio
educativas expresamente establecidas en la normatividad respectiva.
● b.- principio de Excepcionalidad de la detención.- El Juez considerara como ultimo recurso la detención
provisional o definitiva.
● c.- Principio de Inviolabilidad de Derecho de defensa.- Derecho a la asistencia de un abogado durante el
proceso, garantizando el respeto irrestricto de sus derechos.
● d.- Principio de proscripción de responsabilidad objetiva.- Atribuirle responsabilidad por el resultado
recogido en el articulo VII del Titulo Preliminar del Código Penal “la pena requiere de la responsabilidad
penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva”.
● e.- Principio de Oportunidad.- Se consagra la no intervención penal cuando la escasa relevancia social
del hecho o las especifica condiciones del menor hagan innecesaria o perjudicial para su desarrollo
socioeducativo la adopción de cualquier tipo de sanción, están instrumentalizados en la remisión.
● f.- Principio de presunción de inocencia.
● g.- Principio de la mínima ofensividad del proceso.- Establece un procedimiento rápido,
plazos cortos en el juzgamiento entre la comisión de la infracción y la aplicación de la
medida.
● h.- Principio de Estigmatización.- Prohibición de publicar datos relacionados con la

identidad del menor sometido a investigación penal.
● i.- Principio de la adecuación de la medida mas favorable.- La flexibilidad que le

reconoce la ley al juzgador especializado
● j.- Principio del Interés Superior del niño.- Norma principista,

Trata Interna:
● Utiliza diversas formas de control o coerción sobre la victima.
● Conductas Delictivas: Captación, transporte y/o traslado, recepción y acogida de la
victima.
● Traslado de las zonas rurales a la ciudad.
● Relaciones Ficticias: Padrinazgos, noviazgos, adopciones y/o colocaciones familiares
etc.
● Focos de Incidencia: Lima, Iquitos, Cusco y Madre de Dios (Implementación de
Cámaras Gessell).
● Madres adolescentes y en abandono.
● Extrema Pobreza.
● Tolerancia Social
● Re victimización.
Lugares de detección de
ESCI
● Bares, cantinas, night club, discotecas.
● Hostales, hoteles.
● Casas encubiertas.
● Agencias de transporte y de empleo.
● Saunas, casas de masajes.
● Parques, plazas, calles.
● En el seno familiar etc.
MEDIDAS SOCIO EDUCATIVAS
● a.- La Amonestación.
● b.- Prestación de servicios a la comunidad.
● C.-Libertad Asistida.- Designación de un tutor pro la Gerencia de Operaciones
de Centro Juveniles del Poder Judicial.
● d.- Libertad Restringida.-Asistencia y participación diaria y obligatoria del
adolescente en el Servicio de Orientación al Adolescente a cargo de la Gerencia
de Operaciones de Centros Juveniles del Poder Judicial.
● e.- Internaciòn.- Medida privativa de la libertad en casos graves por un plazo no
mayor de seis años. Beneficio de semi libertad (2/3 partes de la pena), a fin de
concurrir a su trabajo o a su centro educativo (12 meses).
● F.- Remisión Fiscal.- Mecanismo permite la Separación del adolescente del
proceso judicial con el objeto de eliminar los efectos negativos de su
participación en la comisión de un hecho infractor.
Atribución de
responsabilidad penal.
● Imputabilidad atribución de responsabilidad.
● Reglas:
● - Reglas mínimas de las Naciones Unidas para la administración de la
justicia de menores – “Reglas de Beijing”. Menor es todo niño o joven
que, con arreglo al sistema jurídico respectivo, puede ser castigado por
un delito en forma diferente a un adulto.
● Directrices de las Naciones Unidas para la Prevención de la Delincuencia
Juvenil (Directrices de Riyadh). “Los gobiernos deberán promulgar y
aplicar leyes y procedimientos especiales para fomentar y proteger los
derechos y el bienestar de todos los jóvenes”
- Reglas de las Naciones Unidas para la protección de los menores
privados de libertad.
● “1. El sistema de justicia de menores deberá respetar los derechos y la
seguridad de los menores y fomentar su bienestar físico y mental. El
encarcelamiento deberá usarse como último recurso”
Presupuestos para la construcción del
nuevo sistema penal.
● Dato que refiere a personas menores de 18 años de edad que cometen delitos, en el marco
normativo CDN.
● Los menores de 18 años son titulares de derechos, el sistema que da respuesta a aquellos que
cometen delitos esta en el “Sistema de responsabilidad penal juvenil”, su situación de ser sujetos
de derecho determina su nivel de responsabilidad especifica,
● Bases para la construcción de la nueva justicia juvenil, art. 12, que se refiere al derecho a
expresar las propias opiniones, art. 37 en cuanto regula la privación de la libertad, en sentido
material y el art. 40 en cuanto establece los limites que el Estado deberá imponerse cuando una
persona menor de 18 años es imputable o encontrada responsable de haber cometido un delito.
● Los Sistemas que se vienen implementando son de justicia juvenil o de responsabilidad penal juvenil.
Justicia Penal Restaurativa.
● Justicia Penal Restaurativa. ART. 204 del CNA, otorga facultad discrecional al
fiscal para SELECCIONAR según su criterio, si solicita la apertura del proceso, o
dispone la remisión o el archivamiento de la investigación.
● La mediación del Fiscal es trascendente en el contexto de un “modelo de

justicia penal restaurativa”, en el que se incorpora los conceptos de “interés
superior” y “debido proceso”.
● La Mediación en este caso es la curativa, en el ámbito Penal.
● Legislación Comparada: Chile.- Mediación Penal.

● Costa Rica.- Conciliación se suspende el procedimiento y se interrumpe la
prescripción de la acción hasta el cumplimiento del acuerdo.
● España.- Conciliación el menor reconoce su responsabilidad y se disculpa ante la
victima, y esta acepta, comprometiéndose a reparar el daño.
Mediación Penal
Ventajas:
1. Permite un acercamiento entre autor - victima.
2. Contribuye a la reflexión del autor.
3. Le obliga a instaurar un dialogo, a negociar una reparación
4. Pacificación del conflicto.
5. Genera respeto a la ley.
6. Sociabiliza al infractor (proceso educativo y preventivo).
Excepción al principio de legalidad (principio de oportunidad) y la incorporación de la victima en el
proceso. Abriéndose la posibilidad que el MP pueda analizar la procedencia de la mediación en casos de
mínima gravedad.
Avance:
El CPP 2004- relevancia de acuerdos reparatorios y asigna nuevos derechos a la victima en el proceso penal.
D. Leg 990 Art.206-A, que prevé que el FF podrá disponer el archivamiento de los actuados si la infracción a la ley
penal no reviste gravedad, y el adolescente hubiese obtenido el perdón del agraviado, por haber resarcido el daño.
España LO 5/2000 Regula la responsabilidad Penal de los menores cuando este reconoce el daño causado y se
disculpa ante la victima, y la reparación es el compromiso de realizar determinadas acciones a favor de las partes.
PATRIA POTESTAD Y TENENCIA

LA INTERPRETACIÓN
Edward Dyer Cruzado(*)
Apuntes críticos sobre la prohibición del

trabajo infantil (**)
“LA TAREA DEL DERECHO LABORAL EN NUESTROS DÍAS CONSISTIRÍA PUES EN RECREAR SU FUNCIÓN
DE PERMANENTE PACIFICACIÓN ENTRE LOS INTERESES QUE SE REPRODUCEN INTRÍNSECAMENTE
POR LAS FUERZAS DEL CAPITALISMO Y LOS INTERESES DE LOS TRABAJADORES.”
A medida que me acercaba a los primeros escalones, el viento comenzó

a golpearme en la cara con mayor fuerza. Era junio del año 2009 y
acababa de salir del cine luego de disfrutar alguna buena película cuyo
nombre me es imposible recordar ahora. Estoy seguro que fue una buena
película porque caminaba muy contento a pesar del frío y la humedad
limeña. Caminé congelándome hasta que de pronto escuché su llanto. En
las escaleras del puente peatonal de la avenida Javier Prado, a la altura
de la Universidad de Lima, estaba sentado Julián junto a una cajita de
chocolates que, por lo que las circunstancias revelaban, debía vender
pero no atinaba a ofrecérselos a nadie. Ni a Julián le interesaba el frío,
ni a los demás nos interesaba Julián, al menos no como para hacer
algo al respecto. De eso podíamos estar seguros todos los peatones
de aquella noche porque, aunque supiéramos que algo andaba mal y
que no se podía dejar a un niño de unos cinco años llorando a las doce
de la media noche en plena avenida, ninguno de nosotros sabíamos
con exactitud qué hacer. Aquella vez crucé el puente tres veces. La
segunda fue para preguntarle a Julián qué le había ocurrido. Aunque un
poco más calmado, contarme que otro niño le había robado sus veinte
soles le devolvió el llanto sin aviso ni consuelo. Julián había trabajado
varias horas y sus padres se molestarían con él por regresar a casa con
menos dinero de lo previsto al menos fue eso lo que me contó aquella
noche. Sin embargo la historia real nunca la sabré. No había forma de
conocer para quienes trabajaba Julián, aunque tampoco era necesario
ser un científico social para saber que Julián estaba trabajando hasta
esas horas de la noche por una sola razón: la necesidad.
(*) Bachiller en Derecho por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor Adjunto del Seminario de Teoría General del
Derecho en esa casa de estudios.
(**) Quisiera agradecer a Lhuiz Mendoza Legoas por las críticas y observaciones al presente trabajo, así como por su invalorable
apoyo esclareciendo mis dudas sobre algunos temas laborales. Cualquier error sin embargo, es atribuible únicamente a
mí.
262 IUS ET VERITAS 41

Apuntes críticos sobre la prohibición del trabajo infantil
Introducción “TRATAR COMO “TRABAJO” A AQUELLA

ACTIVIDAD DESEMPEÑADA INCLUSO
El fenómeno del trabajo infantil es seguramente uno de SIN CONTRAPRESTACIÓN ALGUNA O
los problemas sociales más complejos de analizar y, en
consecuencia, de resolver. Diferentes disciplinas han abordado AQUELLA QUE SE LLEVA A CABO DE
este fenómeno evidenciando la complejidad que acarrea definir MANERA INDEPENDIENTE FUERA DEL
o conceptualizar lo que se entiende por trabajo infantil. La
comprensión tradicional del Derecho, por su parte, tiene la PODER DE DIRECCIÓN DE UN TERCERO,
gran desventaja de no contar con límites metodológicos para
abordar un hecho social que no excedan del contenido de las
SON CARACTERÍSTICAS QUE DEBEN
disposiciones positivas vigentes que sobre ese tema existan TERMINAR CONVENCIÉNDONOS DE
en un ordenamiento jurídico(1).
QUE NOS ENCONTRAMOS FRENTE A
Salvo algunas restricciones de carácter lógico, el Derecho UN HECHO QUE DEMANDA UNA NUEVA
puede establecer preceptos sin límite sobre la base de
convenciones institucionales y reproducir, a su vez, un APROXIMACIÓN TEÓRICA, FUERA DE LA
discurso interno que no necesariamente guarde relación con RACIONALIDAD DEL DERECHO LABORAL.”
los hechos sociales a los que hace referencia. Cuanto más
distante se encuentre el contenido de esos preceptos en
relación a los hechos sociales o cuánto más comprometida un nuevo escenario social. Se trata, por el
se encuentre su aceptación moral en una sociedad, más contrario, de describir de forma clara los
comprometida se encontrará la eficacia de dicha norma y por alcances normativos de la regulación positiva
lo tanto su propia vigencia(2). -tanto nacional como internacional- sobre el
trabajo infantil con el propósito de responder
Por lo tanto, abordar el objeto del presente trabajo requiere a la pregunta de si los menores de edad tienen
de una aproximación metodológica cautelosa y modesta. un derecho a trabajar o no.
El principal problema a resolver no será la sistematización
de un complejo entramado de disposiciones normativas o El objetivo no es, sin embargo, sencillo por
la aclaración de conceptos jurídicos comprometidos con dos razones fundamentales. La primera tiene
(1) Esta es la visión tradicional sobre el ámbito de investigación en el Derecho y sobre los límites que lo conforman. Ha sido
en función a esta razón que se ha destacado como referencia introductoria sobre la metodología jurídica. Esto no impide,
sin embargo, que puedan establecerse enfoques que tomen en cuenta el contenido de las disposiciones jurídicas como
referencias franqueables. Sobre una descripción de la ciencia jurídica parece ilustrativo lo señalado por Bourdieu: “La ‘ciencia
jurídica’, tal como la conciben los juristas, y sobre todo los historiadores del Derecho, que identifican la historia del Derecho
con la historia del desarrollo interno de sus conceptos y de sus métodos, entiende el derecho como un sistema cerrado y
autónomo, cuyo desarrollo sólo puede ser comprendido según su “dinámica interna”.” BOURDIEU, Pierre. Poder, Derecho
y Clases Sociales. Bilbao: Desclée, 2000. p.165.
(2) Al respecto, el propio Kelsen ha reconocido la pérdida de validez de una norma positiva cuando ve comprometida su eficacia.
A este fenómeno jurídico se le conoce como el problema del deshuetudo. Al respecto véase: KELSEN, Hans. Teoría Pura
del Derecho. México D.F.: Universidad Nacional Autónoma de México, 1983. p. 219 y siguientes. Por su parte, desde el
enfoque de la sociología del Derecho Roger Cotterell sostiene lo siguiente: Law may define the social as it regulates it, but
it does so under conditions that the social itself provides. Law presupposes a conception of the social that defines not only
its technical jurisdiction, but also the arena in which its interventions require rational integration, and the general source of
its legitimation and cultural meanings. En: COTTERELL, Roger. Law, Culture and Society. Hampshire: Ashgate Publishing
Limited, 2006. p.20.

Edward Dyer Cruzado
que ver con el hecho de que las disposiciones internacionales Debe quedar claro, desde ahora, que cuando
en materia de trabajo infantil fueron diseñadas con el nos referimos al trabajo infantil lo estamos
propósito de resultar compatibles legalmente con todos los haciendo sin alusión a ninguna categoría del
ordenamientos de los países que las incorporaron. Debido a Derecho Laboral. Para que esta idea quede
esto, la flexibilidad y compatibilidad que inspiró su concreción clara conviene empezar por desarrollar la
a nivel internacional, demandó como contraparte el escaso distinción conceptual entre lo que se entiende
nivel de operatividad de muchos de los conceptos que ellas por trabajo infantil y trabajo en el ámbito del
recogen. Por si fuera poco, su aplicación en el ámbito nacional Derecho Laboral.
no puede excluir el deber de interpretarlas conforme a la
Constitución. En nuestro ordenamiento existen disposiciones Aunque no sea el espacio adecuado para
constitucionales que hacen referencia a derechos vinculados desarrollar una descripción exhaustiva de
al fenómeno del trabajo infantil que no pueden ser dejados de la función del Derecho Laboral, sí resulta
lado al momento de establecer los alcances de los Convenios necesario exponer brevemente su racionalidad
Internacionales en esta materia. Estos Convenios no pueden y los fines que persigue este Derecho para
alcanzar algún sentido descontextualizados y alejados de las entender con mayor precisión por qué
disposiciones constitucionales sin que corran el riesgo de ver sostenemos que no es posible equiparar la
amenazada su validez. noción de trabajo infantil con categorías del
Derecho Laboral. Como advertencia debe
La segunda dificultad está relacionada con la repotenciación llamarnos la atención la poca bibliografía
de un problema inherente a toda actividad interpretativa en desarrollada en nuestro medio sobre los
el Derecho. Si por lo general, cualquier empeño en atribuir el fundamentos del Derecho del Trabajo y
significado a una o varias disposiciones jurídicas debe asumir lo escasas que resultan las obras sobre
la tarea de enfrentarse a la vaguedad e indeterminación del la Historia del Derecho del Trabajo en el
lenguaje natural del que se sirve el Derecho(3), la tarea de Perú. Sin embargo, debe entenderse que la
investigar los alcances de las disposiciones en materia de racionalidad del Derecho Laboral no depende
trabajo infantil cuenta con el problema adicional de enfrentarse decididamente del nivel de desarrollo de la
a posibles confusiones respecto a los conceptos, reglas e doctrina al respecto(4).
instituciones que pertenecen al área del Derecho Laboral.
(3) Sobre la interpretación jurídica y los alcances del pragmatismo véase: LÓPEZ MEDINA, Diego Eduardo. La letra y el espíritu
de la ley. Bogotá: Universidad de Los Andes, Temis, 2008.
(4) Aunque en el medio no se haya escrito mucho sobre las raíces de la regulación del trabajo, los aportes realizados por Alain
Supiot nos sirven para comprender el contexto cultural de dónde provienen las dos principales nociones que construyeron
las primeras normas jurídicas sobre el tema en la Europa Continental. Como explica Supiot, la tradición del Derecho romano
y la del Derecho germánico son las que han influenciado de manera decisiva la construcción de las primeras reglas sobre
material laboral. La cultura romanista recogida en la Europa del siglo XIX analiza la relación de trabajo como una operación de
intercambio entre sujetos formalmente iguales, situándolo en la órbita del derecho de las obligaciones. Por su parte el antiguo
Derecho germánico tiene una aproximación distinta. En sus instituciones existían contratos de vasallaje (Treudienstvertrag),
a través del cual un hombre libre (Gefolgsman) se ponía al servicio de otro (Gefolgsherr), quien le concedía a cambio
protección, ayuda y representación. Como señala Supiot, sobre la particularidad de este último derecho: “Este contrato
hacía surgir un vínculo personal de fidelidad recíproca, que se emparentaba con los vínculos familiares, y hacía participar a
quienes se unían por medio de él en una misma comunidad de derechos y de deberes.” SUPIOT, Alain. Crítica del Derecho
del Trabajo. Madrid: Ministerio de Trabajo, 1996. p.32. Fue la revaloración de esta tradición iniciada por Otto von Gierke en
la Alemania del siglo XIX, la que llevó a que los debates doctrinarios tomasen en consideración a la “consciencia común”
(Gemeinsbewusstein) como la fuente última de todo Derecho y aplicándola al terreno laboral, esta idea produjo la dotación
de ciertos derechos al trabajador, como miembro de la comunidad laboral, infranqueables por la voluntad de los particulares
contratantes (visión contractual).

1. Una breve aproximación a la Más allá de estar de acuerdo o no con la

lógica del Derecho del Trabajo perspectiva del Profesor Arce respecto a la
función conciliadora del Derecho Laboral,
El Derecho del Trabajo es una respuesta jurídica de protección es innegable que el Derecho del Trabajo es
del trabajador en el contexto de una relación social asimétrica una respuesta frente a una relación social
donde quien lleva una clara posición de ventaja es el asimétrica. La respuesta se traduce en la
empleador dueño del capital y del negocio en el que la fuerza inclusión de todas aquellas personas que
laboral del trabajador adquiere el significado de factor de cumplan con los elementos esenciales de
producción(5). Contra la imagen que pueda tenerse respecto la relación laboral en una suerte de sistema
de un Derecho de corte unilateral que protege únicamente normativo provisto de derechos diseñados
los intereses de los trabajadores, el Profesor Elmer Arce para mejorar la situación del trabajador dentro
sostiene que el Derecho del Trabajo debe reafirmar su de su relación de trabajo(7).
funcionalidad “desde una lógica conciliadora entre el principio
de conservación y rendimiento empresarial y el de protección De esta forma, el Derecho Laboral establece
de las condiciones de empleo del trabajador”(6). tres requisitos de admisión a este sistema
especial de protección donde básicamente
La tarea del Derecho Laboral en nuestros días consistiría pues se provee de beneficios sociales, derechos
en recrear su función de permanente pacificación entre los colectivos, y una protección especial en la
intereses que se reproducen intrínsecamente por las fuerzas continuidad de su relación de trabajo. Según
del capitalismo y los intereses de los trabajadores. Según el artículo 4 de la Ley de Productividad y
Arce además, la Constitución -como punto de convergencia Competitividad Laboral (en adelante, LPCL)(8)
de distintos intereses sociales-, y sus disposiciones sobre el una relación de trabajo llega a ser una relación
Derecho Laboral, debe ser interpretada desde una postura laboral siempre que estemos frente a: (i) una
conciliadora donde se preserven tanto la libertad de empresa prestación personal de servicios -no cabe
como los derechos sociales del trabajador. que el trabajador le encargue a un tercero la
(5) Esta respuesta, evidentemente, no es uniforme en todos los ordenamientos jurídicos y se encuentra íntimamente ligada con
la reivindicación de espacios sociales dominados. Al respecto menciona Blumrosen, “(…) como muestra particularmente
bien la historia del Derecho Laboral, el corpus jurídico registra en cada momento un estado de la relación de fuerzas y
sanciona por tanto las conquistas de los dominados, convertidas así en logros reconocidos (lo cual tiene por efecto inscribir
en su misma estructura una ambigüedad que contribuye sin duda a su eficacia simbólica). Se ha mostrado, por ejemplo,
cómo a medida que fueron ganando poder, los sindicatos americanos vieron evolucionar su estatuto legal: mientras que al
principio del siglo XIX la acción colectiva de los asalariados era condenada como “conspiración criminal” en el nombre de la
protección del libre mercado, los sindicatos acceden poco a poco al reconocimiento legal.”BLUMROSEN, A. Legal Process
and Labor Law, en W.M. Evan (editor), Law and Sociology, New York, The Free Press of Glencoe, 1962,pp.182-225. Citado
por: BOURDIEU, Pierre. Op.Cit. pp.169-170.
(6) ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho individual del trabajo en el Perú. Lima: Palestra, 2008.p.68.
(7) Cuando de aquí en adelante se haga referencia a relación de trabajo lo haremos también en un sentido no-jurídico (en
“oposición” al concepto de relación laboral, que se usará respetando su significado tradicional), por lo que no haremos
referencia al trabajo asalariado, subordinado propio del Derecho Laboral.
(8) LPCL. Artículo 4.- “En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de
un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo
indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podrá celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y con
los requisitos que la presente Ley establece. También puede celebrarse por escrito contratos en régimen de tiempo parcial
sin limitación alguna.”

Edward Dyer Cruzado
realización de su actividad-,(ii) que se realice dentro del ámbito el Profesor Arce, tomando base la propuesta
de organización de un empresario -elemento de subordinación del Profesor español Cruz Villalón. La idea que
del empleado- y (iii) que la prestación se lleve a cabo a cambio fundamenta esta propuesta es la de concebir
de una remuneración. el deber del Derecho, en el contexto de un
Estado Constitucional y Social de Derecho,
Como se puede apreciar no cualquier actividad económica de proteger a toda persona natural que realiza
que se realice en el mercado será considerada como una una actividad económica en el mercado y de
relación laboral y por lo tanto merecedora de una protección la cual depende(11).
especial. El rasgo fundamental de la relación laboral es la
subordinación del prestador de sus servicios al empleador(9), Lo expuesto hasta aquí sirve para entender
por lo que los trabajadores autónomos no cuentan con las la racionalidad del Derecho del Trabajo y de
protecciones propias del Derecho Laboral antes referidas. los Derechos Sociales vinculados al “trabajo
Debido a las características propias de esta clase de trabajo en sentido coloquial”, que sería el campo
es incluso deseable que su situación no sea regulada por dentro del cual se desarrollaría una eventual
el Derecho Laboral, ya que acomodar la normativa laboral Ley General para Trabajadores Autónomos.
actual a las características del trabajo autónomo terminaría La idea básica de ambos Derechos es la
por flexibilizar la protección de la que gozan los trabajadores de proteger mediante un sistema de reglas
subordinados(10). eficaces a aquellas personas que realizan una
actividad económica en el mercado y de la cual
Esto no justifica, sin embargo, que la regulación de estas además dependen, a efectos de que puedan
actividades sea dejada en manos del Derecho Civil o Mercantil, practicar una profesión que les procure
como tradicionalmente ha sido aceptado en nuestro medio. La un bienestar económico y las condiciones
propuesta de la creación de una Ley General propia para el esenciales para llevar la vida que libremente
caso de los trabajadores autónomos ha sido desarrollada por hayan elegido vivir(12).
(9) La subordinación se constituye en el elemento distintivo desde que hace referencia al hecho de que el trabajador pone a
disposición del empleador su fuerza de trabajo, sometiéndose a los poderes organizativos y de dirección de éste. De forma
más concreta, debe tenerse presente que el trabajo es la manifestación de la propia persona del trabajador, y es ésta la
que se compromete en la relación, tal y como queda indicado en: CRUZ VILLALÓN, Jesús. Compendio de Derecho del
Trabajo. Madrid: Tecnos, 2008. p. 31. Esta idea la desarrolla de mejor manera Supiot al sostener que es la persona física
–la persona en sí, agregaríamos nosotros- la que constituye el objeto de la prestación del trabajador, siendo el cuerpo el
pasaje obligado de la realización de las obligaciones del trabajador. Cuando Supiot trata de diferenciar y justificar la relación
que tendría un contratante con otro bajo la figura de un arrendamiento de servicios respecto de la relación laboral, indica
que no es el propio deudor quien constituye materia del compromiso, lo importante en ese caso vendría a ser el resultado,
agrega el autor. Esto quedaría más claro desde que al trabajador independiente se le reconoce un derecho sobre el objeto
de su trabajo. Ello respondería a que el trabajador independiente pone en riesgo su propio patrimonio mientras que en el
caso del trabajador pone en riesgo el patrimonio del empleador. En: SUPIOT, Alain. Crítica del Derecho del Trabajo. Madrid:
Ministerio de Trabajo, 1996. pp. 80-85. Esta última distinción pasa por alto que al margen del patrimonio que se ponga en
riesgo, lo cierto es que existen trabajos incluso “aparentemente muy independientes”, en donde los contratados comprometen
su cuerpo, su persona, ante el poder de dirección, a veces no tan evidente de un tercero. Este debería ser el criterio, el
grado en el que la misma persona está comprometida ante el poder de un tercero en una relación de trabajo, el que debería
utilizarse para definir cuándo el Derecho Laboral debe entrar a tutelar esa relación social.
(10) Para una aproximación crítica al tema recomendamos: ERMIDA URIARTE, Oscar y Óscar HERNÁNDEZ ÁLVAREZ. Crítica
de la subordinación. En: IUS ET VERITAS, n.° 25. Lima: Noviembre, 2002.
(11) ARCE ORTÍZ, Elmer. Op.cit.; p.95 y siguientes.
(12) Esta vendría a ser la concretización en el campo de las relaciones de trabajo, de los principios que inspiran el Estado Social
de Derecho a través de ciertos derechos positivos. Esta clase de Estado, “supone la alteración de su visión tradicional
como derechos únicamente oponibles al Estado, para dotarlos, asimismo, de eficacia entre los particulares, especialmente

Este fundamento dista radicalmente de la visión que alcanzar en el presente trabajo, enfocar
comúnmente se tiene sobre el trabajo infantil, al cual se busca la pregunta central acerca de si existe un
erradicarlo, prohibirlo y en general combatirlo, no promoverlo derecho subjetivo al trabajo de los niños
ni protegerlo. Tanto normas internacionales como normas mediante la observación de la práctica social
nacionales regulan, por ejemplo, la edad mínima de admisión cuya validez, permisión o en general cuyo
al empleo, estableciendo aparentemente prohibiciones al efecto jurídico desde el sistema jurídico se
trabajo de algunos menores de edad(13). Aunque parecería que trata de estudiar, permite la incorporación
la pregunta que ha sido planteada como objeto de la presente de otras variables en el análisis, como los
investigación acaba de ser resuelta al afirmar la existencia derechos conexos involucrados; sobre todo,
de disposiciones que establecen un mínimo en la edad de los Derechos Fundamentales.
admisión al empleo, un análisis cuidadoso sobre los alcances
de estas disposiciones nos indicará lo contrario. Resulta metodológicamente adecuado, al
analizar prácticas sociales que no cuentan
¿Acaso la norma internacional que establece una edad mínima con un desarrollo positivo suficiente como
de admisión al empleo, establece a la vez la prohibición de para conocer sus límites ni sus principales
realizar cualquier actividad económica -no subordinada- a consecuencias, tratar de esbozar una
aquellos menores que se encuentran por debajo de esa edad definición que englobe de la manera más
mínima?, y de otro lado, ¿cómo se interpreta esta disposición flexible posible -sin caer en relativismos ni
internacional de acuerdo al artículo 23 de la Constitución, vaguedades- una idea clara respecto de
que establece que el Estado protege al menor de edad que su contenido. En general y aunque exista
trabaja? un desarrollo normativo que haga explícitas
nociones conceptuales más o menos claras,
Abordar estas preguntas a través de una interpretación una interpretación que apueste por el análisis
lógico-formalista de las diferentes disposiciones que regulan de las prácticas jurídicas para comprender los
el fenómeno del trabajo infantil con el propósito de encontrar alcances de tales disposiciones en lugar de
un sentido coherente de las mismas suele ser la manera apelar a nociones metafísicas como “la esencia
tradicional en la que proceden los dogmáticos del Derecho(14). del trabajo infantil”, asegura una comprensión
Aunque la finalidad que buscan es la misma que esperamos más confiable acerca de los significados que
en lo que atañe a la relación entre los individuos y los sujetos privados, dotados de poder económico y social. Se trata,
precisamente, de un mecanismo apto para evitar que las relaciones asimétricas que frecuentemente tienen lugar entre los
sujetos particulares profundicen las desigualdades de hecho existentes en la sociedad e impidan que los sujetos más débiles
ejerzan sus derechos fundamentales.” BLANCAS BUSTAMENTE, Carlos. Derechos Fundamentales de la persona y relación
de trabajo. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2007. p. 52.
(13) Las primeras disposiciones laborales aparecieron como reacción a las nefastas consecuencias que el capitalismo infligió en
los primeros años de la industrialización sobre los más vulnerables de la sociedad: los niños. Como nos recuerda Supiot,
“(…) poner de relieve la importancia del cuerpo humano en la relación de trabajo no ha sido un producto del pensamiento
jurídico, sino de la observación de la suerte que corrían, en la práctica, esos cuerpos “que desaparecían” en el análisis
patrimonial.” SUPIOT, Alain. Op.cit.; pp.85-87. Es interesante leer el interrogatorio que Supiot reproduce en esas páginas,
llevado a cabo por una comisión de estudio sobre las condiciones de trabajo en una fábrica de ladrillos de la Inglaterra del
siglo XIX.
(14) Al respecto Christian Courtis desarrolla esta idea: “La tarea fundamental de la dogmática es la de adelantar estos problemas,
estas instancias en las que la atribución de sentido resulte controvertida, y ofrecer una solución sostenible, una reconstrucción
posible a partir de otras piezas del rompecabezas que considere relevantes –normas de distinto rango, principios, decisiones
jurisprudenciales anteriores”. COURTIS, Christian. El juego de los juristas. Ensayo de caracterización de la investigación
dogmática. En: Observar la ley. Ensayos sobre Metodología de la Investigación Jurídica. Chrisitan Courtis (Editor). Madrid:
Trotta, 2006.p. 110.

Edward Dyer Cruzado
en una comunidad jurídica se van construyendo(15). Por tal años de edad y que responden tanto a las
motivo, continuaremos analizando el problema del derecho actividades económicas como a las tareas
subjetivo al trabajo de niños, tratando de definir lo que se no remuneradas realizadas en el contexto del
entiende por trabajo infantil. espacio familiar. La ENAHO, por su parte, no
toma en consideración el factor de horas de
2. Noción de Trabajo Infantil trabajo para el grupo de 6 a 13 años de edad,
pero sí lo hace desde los 14 años respecto a la
Entre los estudios realizados en nuestro medio sobre el noción de trabajador familiar no remunerado,
trabajo infantil, los esfuerzos más destacados por ofrecer al que caracteriza como el llevado a cabo
una conceptualización sobre este fenómeno son los que por un menor durante al menos 15 horas a
han sido llevados a cabo por las encuestas nacionales y la semana.
los trabajos de investigación que interpretan los resultados
de estas, en especial la Encuesta Nacional de Hogares (en Más allá de las diferencias importantes que
adelante, ENAHO) y la Encuesta Nacional de Trabajo Infantil existen entre ambas encuestas -las mismas
(en delante, ETI). hacen difícil compararlas en algunos puntos
centrales-, lo rescatado sobre su aproximación
Ambas encuestas tratan de captar datos que reflejen la nos permite observar que los estudios llevados
situación del trabajo infantil utilizando metodologías distintas a cabo desde las ciencias sociales tratan
y fundamentos conceptuales similares aunque con algunas de captar de la mejor manera posible las
diferencias sustanciales(16). Sin tratar de ser exhaustivos en manifestaciones sociales que hacen referencia
la descripción de ambas encuestas, debe advertirse que la a un concepto de trabajo infantil vinculado a
ENAHO no se encarga de abordar exclusivamente el trabajo la noción de Población Económicamente
infantil mientras que la ETI sí. Esta última considera como Activa (17), pero que sin embargo -dada la
actividades objeto de estudio a las labores realizadas, al particularidad de este fenómeno- se distingue
menos una hora a la semana, por menores de entre 5 y 17 de los tradicionales trabajos de investigación
(15) Sin embargo como bien apunta Bix, el análisis sobre las prácticas jurídicas que esta clase de enfoque ofrece, no puede por
sí mismo resolver todas las perplejidades que nos aquejan en el derecho y en la teoría jurídica. Al respecto, véase: BIX,
Brian. Teoría del Derecho: ambición y límites. Madrid: Marcial Pons, 2006. Capítulo III.
(16) A modo de ilustración sirve destacar que mientras la ENAHO de 2008 señala que una amplia mayoría de niños, niñas y
adolescentes se ubican en el área rural (70,8%), la ETI -de acuerdo a la información brindada por los niños en sus entrevistas-,
encuentra que en el área rural y urbana el trabajo infantil y adolescente se divide casi exactamente por igual: (50,1%) en
área urbana vs. (49,9%) en área rural. Por su parte, la información brindada por los padres de familia indica que en el área
rural estaría el (57,1%) del total del trabajo infantil y adolescente y en el área urbana el (42,9%) restante. Las cifras globales
resumen con mayor nitidez las diferencias en los resultados entre ambas encuestas; según la información brindada por
los padres -la única fuente contrastable entre ambas encuestas-, la ENAHO arroja la cifra de 2’115,000 de menores que
trabajan, mientras que según la ETI lo hacen 3’335,500. La diferencia es considerable si tomamos en cuenta que entre
ambas encuestas existe aproximadamente un año de diferencia.
(17) La noción de PEA es utilizada por la ETI, como explican José Rodríguez y Silvana Vargas, trasladando este concepto que
originalmente se centra en las actividades económicas realizadas por personas de 14 años a más, a menores de entre 5
a 13 años. La participación en actividades laborales no es sino la participación activa en actividades económicas; esto es:
en la producción de bienes y servicios tal y como han sido establecidos en el Sistema de Cuentas Nacionales (SCN) de las
Naciones Unidas, abarcando toda la producción de mercado y algunos tipos de producción no-mercado. Las actividades no
remuneradas, como las tareas domésticas, también están incorporadas en la noción de trabajo infantil y son precisamente
estas las que dibujan con mayor claridad la diferencia respecto de las actividades normalmente reguladas por el Derecho
del Trabajo. Para mayor detalle revísese: RODRÍGUEZ, José y Silvana, VARGAS. Trabajo infantil en el Perú: Magnitud y
perfiles vulnerables. Informe nacional 2007-2008. Lima: Programa Internacional para la Erradicación del Trabajo Infantil
(IPEC), Organización Internacional del Trabajo, 2009.

sobre el empleo al incorporar data sobre actividades realizadas “(…) (TRATAR DE) DEFINIR UNA CLASE
sin contraprestación alguna.
DE TRABAJO COMO PROHIBIDO TRAERÁ
Esta última característica nos permite observar con mayor COMO CONSECUENCIA QUE EL APARATO
claridad que cuando reflexionamos acerca del trabajo infantil
nos ubicamos en un contexto distinto y muy lejano al del ESTATAL SE ENCUENTRE FACULTADO
Derecho Laboral. Aunque algunas actividades realizadas por
menores de edad puedan identificar los elementos esenciales
-SIEMPRE Y CUANDO ESTA PROHIBICIÓN
de la relación laboral -piénsese, por ejemplo, en un menor NO VULNERE ALGÚN PRECEPTO
de once años que se desempeña por propia voluntad en
el campo trabajando la tierra de un tercero bajo su “poder CONSTITUCIONAL- PARA PERSEGUIR
de dirección”-, la racionalidad que entraña el Derecho del Y COACCIONAR A LAS PERSONAS CON
Trabajo es distinta respecto de las normas que abordan de
forma directa e indirecta del fenómeno del trabajo infantil, el EL PROPÓSITO QUE SE ABSTENGAN
que se trata de eliminar en lugar de regular a través de una DE PRACTICAR DICHOS TRABAJOS;
protección institucional que asegure el ideal desarrollo de las
labores económicas individuales en el mercado. LIMITANDO DE ESTA MANERA SU ESFERA
Tratar como “trabajo” a aquella actividad desempeñada
DE LIBERTAD.”
incluso sin contraprestación alguna o aquella que se lleva a
cabo de manera independiente fuera del poder de dirección Una primera y flexible definición acerca de
de un tercero, son características que deben terminar lo que debe entenderse por trabajo infantil
convenciéndonos de que nos encontramos frente a un debe ser presentada como herramienta
hecho que demanda una nueva aproximación teórica, fuera metodológica para guiar la interpretación
de la racionalidad del Derecho Laboral. Y por una nueva de las disposiciones jurídicas sobre el tema
aproximación teórica no necesariamente se hace referencia a y para facilitar la toma de decisiones en
una teoría jurídica, que por lo demás se encargaría de trabar materia de políticas públicas, que son las
cualquier investigación provechosa o devendría en inútil acciones estatales que en última instancia
si antes no se reconoce el contexto en el cual se enmarca materializan la efectividad de los derechos
verdaderamente la discusión en torno a si existe un derecho fundamentales a gran escala (18). A estos
subjetivo al trabajo de parte de los menores de edad. efectos recogemos el concepto esbozado por
(18) La actuación de la administración pública es entendida desde el Derecho bajo dos lógicas: (i) la de ser susceptible de revisión
en instancias jurisdiccionales; y, (ii) la de producir efectos jurídicos directos; de manera concreta para los administrados a
quienes sus actos van dirigidos tanto de forma general a través de disposiciones jurídicas normativas, como a través de
las resoluciones que ponen fin a una controversia. En este último supuesto, el caso del precedente administrativo produce
efectos más similares al de las disposiciones jurídicas normativas de carácter general; aunque siguen siendo efectos directos
al fin y al cabo. Lo importante es señalar que la actuación de la administración no ha sido entendida como parte integrante
de una comunidad jurídica que va creando y recreando el Derecho a lo largo de su historia, es decir, como “productor de
derecho” y como “productor de sentidos” sobre el derecho. Incluso Dworkin, quien propone una teoría de “interpretación
constructiva” según la cual, cada vez que un juez se vea confrontado con la resolución de un caso deberá construir una teoría
acerca de lo que es el Derecho, la cual debe encajar dentro de las acciones gubernamentales pasadas para “decir” el mejor
derecho posible; excluye del concepto de estas acciones gubernamentales a las acciones de la administración, refiriéndose
únicamente a las disposiciones legislativas y las decisiones judiciales. Tal vez sea correcto sostener que la actuación de
la administración no resulta necesaria para hallar la mejor solución posible al caso concreto, pero la incorporación de esta
actuación en el análisis del derecho vivo de una cultura jurídica determinada es una acción necesaria para tales propósitos, es
decir para conocer de manera más “completa” los sentidos del derecho en una comunidad. El desarrollo de esta idea excede

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Carlos Alza(19) sobre trabajo infantil, según el cual éste sería Trazar una clara distinción teórica sobre
toda actividad económica, por cuenta propia o por cuenta estas tres dimensiones del trabajo infantil
ajena, remunerada o no remunerada, que realizan los niños, nos empuja en última instancia a enfrentar la
niñas y adolescentes. perspectiva según la cual el establecimiento
de una edad mínima de admisión al empleo
Por actividad económica se entiende tanto a las actividades equivale a establecer una prohibición general
industriales, productivas, comerciales, artesanales, académicas de cualquier actividad económica y actividad
y artísticas que se realizan con el propósito de obtener alguna doméstica no remunerada por debajo de
renta o ganancia para sí o para otro. En lo referente a las ese mínimo. Antes de pasar a confrontar
actividades económicas no remuneradas baste aclarar que esta posición resulta conveniente desarrollar
no nos encontramos frente a una contradicción conceptual, la noción del trabajo de menores de edad
sino frente a la referencia al trabajo que no reporta de ningún permitido a efectos de entender la lógica
ingreso ni al menor ni a la familia pero que sin embargo es que puede subyacer a la defensa de estas
considerado como trabajo infantil, tal es el caso de las tareas prácticas.
domésticas en el hogar; pues involucran la prestación de un
servicio del menor que implica la inversión de su tiempo a una 3. El trabajo de menores
actividad, que a efectos de de análisis económico resulta de regulado en nuestro
vital importancia(20). ordenamiento
A su vez, debe tenerse presente que existe un trabajo infantil Si la pregunta central de la investigación
que quiere prevenirse y erradicarse -al que llamaremos hubiese sido: ¿son titulares los menores de
“trabajo infantil en sentido estricto”- y otro que se encuentra edad de algún derecho al trabajo?, la respuesta
permitido, el cual en muchos casos se encuentra regulado a inicial habría sido mucho más sencilla: sí,
través del Código de los Niños y Adolescentes (en adelante, algunos menores tienen un derecho subjetivo
CNA) o a través de la Ley 28518, Ley sobre las Modalidades a trabajar. Y en efecto, nuestro ordenamiento
Formativas Laborales (21). Entre ambas clases de trabajo contempla el derecho de los adolescentes a
realizados por menores de edad encontramos aquellas realizar actividades que se enmarcan dentro
actividades que, desde una interpretación principialista de la de lo que coloquialmente entendemos por
Constitución aplicada a los casos concretos de situaciones trabajo. Aunque esta aseveración no termine
donde no se vulneran derechos fundamentales de los menores, por resolver nuestra inquietud original,
desempeñan la función de vía de satisfacción inmediata de conviene desarrollar cuidadosamente los
necesidades fundamentales o que coadyuvan al desarrollo supuestos en los que el menor de edad tiene
integral del menor (este último caso sería el de los niños que -indiscutiblemente- el derecho a trabajar.
realizan alguna actividad artística, por citar un ejemplo).
por completo el espacio de este trabajo, pero al menos para abordar con mayor profundidad la noción de interpretación del
derecho como una narrativa a desarrollarse, recomendamos: DWORKIN, Ronald. Law’s Empire. Cambridge, Massachussets:
Harvard University Press, 1986. pp. 227 y siguientes.
(19) Informe inédito sobre el Trabajo Infantil de Carlos Alza Barco, elaborado para el Ministerio de Trabajo y la OIT.
(20) Sobre la relevancia de la asignación del tiempo en el estudio del trabajo infantil, José Rodríguez y Silvana Vargas destacan
el enfoque teórico propuesto por Gary Becker en su obra, Human Capital. Dicho enfoque posa su atención sobre la “micro-
esfera” de la vida social y discute la manera en la que los recursos se asignan al interior del hogar. RODRÍGUEZ, José y
Silvana VARGAS. Op.cit.; p.15.
(21) No se desarrollará un análisis al respecto debido a problemas con la extensión del presente trabajo aunque debemos dejar
sentado que coincidimos con las críticas a dicha Ley elaboradas por el Profesor Arce, las cuales recomendamos leer en:
ARCE, Elmer. Op.cit.

El segundo espacio, luego de la Ley de Modalidades De otro lado y aunque el Código no realice
Formativas Laborales, que garantiza el derecho al trabajo de la siguiente conexión entre los derechos a
los adolescentes es el CNA; norma que debe ser entendida la educación básica, a la participación en
como un sistema de protección integral de los derechos de programas culturales, deportivos y recreativos,
los menores de edad. Al respecto, puede decirse que, con la y a la atención integral de salud; en la práctica
promulgación de este Código en el año 2000 se consolida, no puede hablarse de un desarrollo integral del
precisamente, el tránsito de la doctrina de la situación irregular niño y adolescente que no contemple estas
al de la doctrina de la protección integral(22), originado en la tres dimensiones: la educación, la salud y el
década de los noventa con la aprobación de la Convención ocio o la recreación. Todo niño y adolescente
Internacional sobre los Derechos del Niño y del Código de los necesita de la garantía de estos derechos para
Niños, Niñas y Adolescentes. Bajo este nuevo paradigma, los desarrollar las capacidades necesarias para
niños, niñas y adolescentes pasan de ser meros objetos de desenvolverse en el futuro y llevar adelante la
políticas sociales, a ser sujetos de derecho, dotados de una vida que ha escogido seguir.
serie de derechos que los ayudan a garantizar su proceso de
desarrollo(23). A nivel constitucional se ha tratado de
garantizar el derecho al desarrollo integral
Antes de analizar concretamente las disposiciones que regulan de los niños y adolescentes en dos niveles.
el trabajo de los adolescentes resulta importante analizar la El primero a través del establecimiento del
idea que respecto al desarrollo integral del niño se maneja deber-derecho de los padres de alimentarlos,
al interior del Código. El artículo 4 sostiene que tanto el niño educarlos y darles seguridad(25). A un segundo
como el adolescente tienen derecho a que se respete su nivel, se reconoce el deber del Estado de
integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y garantizar de forma directa el libre acceso de
bienestar. Incluso dicho artículo menciona algunos supuestos todas las personas a prestaciones de salud
que vulnerarían dicha integridad. Tales son el caso del trabajo -incluidos los niños y adolescentes- (26) y el
forzado, la prostitución, la trata, la venta y el tráfico de niños y deber de promover la educación, asegurando
adolescentes y en general toda forma de explotación(24). que nadie se vea impedido de recibir una
(22) UNICEF. Algunas reflexiones sobre la situación de la niñez en el Perú. A los 20 años de la Convención sobre los derechos
del niño. Lima: noviembre 2009. pp. 50-51.
(23) Al respecto, el artículo IV del CNA establece lo siguiente: Capacidad.- “Además de los derechos inherentes a la persona
humana, el niño y el adolescente gozan de los derechos específicos relacionados con su proceso de desarrollo. Tienen
capacidad especial para la realización de los actos civiles autorizados por este Código y demás leyes. La Ley establece las
circunstancias en que el ejercicio de eso actos requiere de un régimen de asistencia y determina responsabilidades. En caso
de infracción a la ley penal, el niño será sujeto de medidas de protección y el adolescente de medidas socio-educativas.”
(24) Vale aclarar que el hecho de que se acentúe la explotación como elemento atentatorio contra la integridad de los niños y adolescentes
no implica necesariamente que, utilizando el famoso criterio contrario sensu, las actividades antes mencionadas no vulneren
la integridad de los menores si se realizan con su consentimiento. El factor de la aceptación voluntaria de esas actividades no
asegura necesariamente la calidad de las actividades a desarrollar ni el tipo de impacto que puedan generar en el desarrollo de los
menores. Una interpretación que recurra a ese criterio interpretativo formalista, adolece de un profundo error de carácter lógico.
(25) Artículo 6. de la Constitución Política del Perú. “La política nacional de población tiene como objetivo difundir y promover la
paternidad y maternidad responsables. Reconoce el derecho de las familias y de las personas a decidir. En tal sentido, el Estado
asegura los programas de educación y la información adecuados y el acceso a los medios, que no afecten la vida o la salud.
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y asistir
a sus padres.
Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Está prohibida toda mención sobre el estado civil de los padres y sobre
la naturaleza de la filiación en los registros civiles y en cualquier otro documento de identidad.”
(26) Artículo 11. de la Constitución Política del Perú. “El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones,
a través de entidades públicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.”

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educación adecuada(27), ofreciendo en ese sentido, educación en establecimientos de salud. Se entiende

gratuita universal a nivel de inicial, primaria y secundaria y que este derecho se hará efectivo a través
a los alumnos que mantengan un rendimiento satisfactorio de políticas que permitan el desarrollo físico
y carezcan de recursos económicos necesarios a nivel de e intelectual de los menores en condiciones
estudios universitarios(28). adecuadas(30). A su vez, el artículo 20 del
Código desarrolla el derecho de los menores a
El CNA, como sistema de protección integral de los menores, participar en programas culturales, deportivos
ha desarrollado estos derechos fundamentales que sostienen y recreativos. Si bien no se establece de forma
el desarrollo integral de los niños, niñas y adolescentes. clara la manera en la que el Estado garantizará
Respecto a la educación básica, ésta es garantizada bajo estos derechos de los niños y adolescentes,
ciertas características específicas. La educación debe sí deja establecido el deber del Estado de
procurar el desarrollo de la personalidad, de las aptitudes facilitar la aplicación de recursos y espacios
y la capacidad mental y física del niño y del adolescente físicos para la ejecución de programas de
hasta su máximo potencial. Asimismo, se prescribe una estas características. Se establece, asimismo,
educación guiada hacia el respeto de ciertos valores, como y de forma precisa a los municipios como
el de los derechos humanos y las libertades fundamentales, los responsables de canalizar los recursos y
promoviéndose el espíritu democrático y orientándosela hacia ejecutar programas(31).
el desarrollo de habilidades y capacidades más funcionales:
capacidades para el trabajo productivo (29). El derecho al desarrollo integral se encuentra
compuesto, como se ha visto, por un conjunto
Respecto al derecho a la salud, el Código recoge lo de derechos que pueden ser conceptualizados
dispuesto por la Constitución sobre el derecho que poseen como derechos sociales. Estos derechos,
los niños y adolescentes de atenderse de manera integral al igual que los derechos vinculados a las
(27) Artículo 16.- de la Constitución Política del Perú. “Tanto el sistema como el régimen educativo son descentralizados. (…) Es
deber del Estado asegurar que nadie se vea impedido de recibir educación adecuada por razón de su situación económica
o de limitaciones mentales o físicas.”
(28) Artículo 17.- de la Constitución Política del Perú. La educación inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En las instituciones
del Estado, la educación es gratuita. En las universidades públicas el Estado garantiza el derecho a educarse gratuitamente
a los alumnos que mantengan un rendimiento satisfactorio y no cuenten con los recursos económicos necesarios para cubrir
los costos de educación.”
(29) Al respecto, el inciso i) del artículo 15 del CNA establece lo siguiente: “El Estado garantiza que la educación básica
comprenda: i) La capacitación del niño y el adolescente para el trabajo productivo y para el manejo de conocimientos técnicos
y científicos.”
(30) Artículo 21.- del CNA. “El niño y el adolescente tienen derecho a la atención integral de su salud, mediante la ejecución de
políticas que permitan su desarrollo físico e intelectual en condiciones adecuadas.
Cuando se encuentren enfermos, con limitaciones físicas o mentales, impedidos, o cuando se trate de dependientes de
sustancias tóxicas, recibirán tratamiento y rehabilitación que permita su participación en la comunidad de acuerdo a sus
capacidades.
Corresponde al Estado, con la colaboración y el concurso de la sociedad civil, desarrollar los programas necesarios para
reducir la mortalidad y prevenir las enfermedades; educar a la familia en las prácticas de higiene y saneamiento; combatir
la malnutrición, otorgando prioridad en estos programas al niño y al adolescente en circunstancias especialmente difíciles
y a la adolescente madre durante los períodos de gestación y lactancia.”
(31) Artículo 20.- del CNA. A participar en programas culturales, deportivos y recreativos.- “El Estado estimulará y facilitará la
aplicación de recursos y espacios físicos para la ejecución de programas culturales, deportivos y de recreación dirigidos a
niños y adolescentes.
Los municipios canalizarán los recursos y ejecutarán programas con la colaboración y concurso de la sociedad civil y de las
organizaciones sociales.”

libertades políticas, demandan en última instancia no sólo su desempeñen labores domésticas y trabajo
promoción sino una prestación efectiva de parte del Estado. familiar no remunerado.
En esta perspectiva, el CNA establece responsabilidades y
deberes que en su mayoría son generales y que deberán ser Sin duda es positivo que el Código no se
concretizados por el legislador y por la acción de las políticas haya inspirado en las categorías del trabajo
públicas con el objeto de satisfacer los derechos de los niños protegido por el Derecho Laboral para
y adolescentes. determinar qué clase de trabajo va a ser el
protegido por el régimen para el adolescente
Es importante entender que dentro de este contexto el Capítulo trabajador. Las consecuencias de esta elección
IV del CNA regula el régimen para el adolescente trabajador, son fundamentales porque la seguridad
desarrollando de esta manera el derecho al trabajo que social(33) que se establece en el artículo 64
consagra en su artículo 22(32), el cual estipula que el adolescente se encuentra dirigida a todos los supuestos
que trabaja será protegido en forma especial por el Estado. antes mencionados, resultando una protección
Como requisito, esta disposición establece que el trabajo universal donde el criterio para escoger a los
adolescente deberá realizarse cumpliendo con las disposiciones beneficiarios responde a la actividad de los
que al respecto desarrolle el Código, prohibiendo de manera adolescentes de prestar un servicio concreto
expresa cualquier labor llevada a cabo mediante explotación que excluye, al menos durante el tiempo que
económica, que importe un riesgo, o que afecte su proceso se ejecuta, la posibilidad de realizar otras
educativo o sea nocivo para su salud o desarrollo físico o actividades, dentro de las que se encuentran
mental. De esta forma, las restricciones impuestas por el Código las ligadas su desarrollo integral.
protegen la libertad de los adolescentes y las dimensiones de
educación y salud que configuran componentes esenciales de En el caso del trabajo adolescente esta
su desarrollo integral. integración de todas las actividades de
prestaciones de servicio como parte de un
De forma más precisa, el artículo 48 del capítulo IV del Código sistema de protección estructurado bajo la
-sobre el Régimen para el Adolescente Trabajador-, desarrolla lógica tutelar de los del Derechos Sociales no
los supuestos que protegerá con la garantía de derechos entraña mayores dificultades a diferencia de
y obligaciones especiales a favor de los adolescentes lo que ocurriría si es que lo propio se hiciera
trabajadores. A diferencia del Derecho Laboral, aquí se en el ámbito del Derecho Laboral respecto de
incorporan los casos tanto de trabajo subordinado, como de todas las prestaciones de servicio de carácter
trabajo independiente, incluyéndose además los trabajos por económico. Esto se debe a que en este último
cuenta propia o cuenta ajena. Más allá de este rasgo distintivo, caso, incluir las actividades elaboradas de
el que termina por describir la racionalidad que subyace a este forma independiente que se regulan por el
nuevo concepto de “trabajo adolescente” es la incorporación Código Civil, haría que éstas resulten mucho
a este sistema de protección de aquellos adolescentes que más costosas y por lo tanto socavaría uno de
(32) Artículo 22.- del CNA. Derecho a trabajar del adolescente.- “El adolescente que trabaja será protegido en forma especial
por el Estado. El Estado reconoce el derecho de los adolescentes a trabajar, con las restricciones que impone este Código,
siempre y cuando no exista explotación económica y su actividad laboral no importe riesgo o peligro, afecte su proceso
educativo o sea nocivo para su salud o para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral o social.”
(33) Artículo 64.- del CNA. Seguridad Social.- “Los adolescentes que trabajan bajo cualquiera de las modalidades amparadas por
esta Ley tienen derecho a la seguridad social obligatoria, por lo menos en el régimen de prestaciones de salud. Es obligación
de los empleadores, en el caso del trabajador por cuenta ajena y del trabajador doméstico, y del jefe de familia, en el caso
del trabajador familiar no remunerado, cumplir con estas disposiciones.”
Los adolescentes trabajadores independientes podrán acogerse a este beneficio abonando sólo el 10% de la cuota
correspondiente al trabajador de una relación de trabajo dependiente.

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los elementos más determinantes por el que son escogidas manera independiente- el Código indica doce
en el mercado; lo cual culminaría exigiendo, a su vez, una años como edad mínima.
flexibilización en el régimen laboral que no es deseable.
Aunque parezca difícil de creer, los límites
Retomando las características de las distintas actividades recogidos por el CNA no se ajustan a las
de trabajo que entran a ser protegidas por este sistema disposiciones internacionales sobre esta
impregnado de la lógica tutelar del Derecho Laboral, es fácil materia. De acuerdo al artículo 2 del Convenio
constatar que se han escogido aquellas labores que los 138 de la OIT la edad mínima de admisión al
adolescentes realizan -incluso sin una contraprestación a empleo es de 15 años como regla general. De
cambio- y que significan un costo de oportunidad respecto manera excepcional, para el caso de países
a la ejecución de otras actividades que a esa edad resultan cuya economía y medios de educación estén
trascendentales y que pueden comprometer sus derechos insuficientemente desarrollados, la edad mínima
a la educación o al ocio. El hecho mismo de ejecutar estas de admisión podrá ser de 14 años(34), aunque sólo
actividades, susceptibles de ser valoradas económicamente, de manera temporal. Los Estados que adopten
puede poner en riesgo estos derechos que se dejan de esta edad están obligados a declarar mediante
ejercer u otros derechos, como el derecho a la salud, como memorias que la razones para haberse acogido
consecuencia de realizar actividades peligrosas. Con el a esta regla excepcional siguen existiendo, y
propósito de que esto no ocurra el CNA ha establecido además deberán argumentar que dicho estado
algunos límites respecto a (i) la edad mínima para realizar de cosas subsiste, debiendo justificar la política
actividades específicas; y, (ii) al modo en el que se ejecutan adoptada.
estas actividades; nos referimos a la jornada de trabajo y a los
derechos de facilidad de asistencia a la escuela. El problema con el artículo 51 del CNA es la
posibilidad que deja abierta, que menores
Por otro lado, y vinculado a los requisitos de admisión a este de 14, pero mayores de 12 años, realicen
esquema de protección, el criterio de edad ha sido recogido actividades de trabajo amparadas y protegidas
en el Código con el propósito de vetar la realización de algunas por un sistema de lógica Laboral, que se
actividades consideradas no idóneas a un sector definido de los encarga de fortalecer ciertos derechos para
adolescentes. De esta forma, el artículo 51 establece para el asegurar la continuidad del menor en el
caso del trabajo por cuenta ajena o en relación de dependencia puesto de trabajo. Fuera de la colisión con la
lo siguiente: (i) las labores agrícolas no industriales sólo podrán norma internacional, el artículo 51 presenta
ser realizadas por adolescentes que cuenten como mínimo graves problemas al otorgar el derecho a los
con quince años, (ii) las labores industriales, comerciales o mayores de 12 años que trabajen de manera
mineras sólo podrán ser llevadas a cabo por adolescentes que independiente o por cuenta propia, de realizar
tengan dieciséis años como mínimo; y, (iii) las labores de pesca las mismas actividades que en contextos
industrial sólo por mayores de diecisiete. Para el caso de las de trabajo opuestos -por cuenta ajena y de
demás modalidades -las llevadas a cabo por cuenta propia o de manera dependiente- no se les reconoce.
(34) No debe pasar desapercibida la idea que fundamenta esta excepción. El Convenio reconoce como razón suficiente para
flexibilizar el ingreso del menor al mundo del trabajo a las condiciones económicas y de educación de cada país. En este
caso el Convenio se está refiriendo a circunstancias sociales que justifican una temprana inserción en el mundo laboral,
debiendo entenderse que esta incorporación no es una simple permisión, sino más bien una incorporación en el seno de un
esquema legal suficientemente protector de la nueva situación jurídica del menor: el Derecho Laboral; o en el caso peruano
su sucedáneo en materia de trabajo adolescente: el Régimen de Trabajo del Adolescente. No cabría pensar en una mera
permisión de actividades de laborales de facto, por cuanto esta salida significaría no sólo la tolerancia sino la promoción de
una situación vulneradora de derechos fundamentales dentro de los que se encontrarían el libre desarrollo, la educación, la
salud y el propio derecho al trabajo.

Trabajar con un caso hipotético podría ayudarnos a generar un marco de desprotección en lugar
entender mejor las consecuencias de ambas regulaciones. de hacer lo contrario. Nos encontramos ante
Supongamos que Bruno es un niño de doce años que vive en situaciones que terminan por demostrar que
una zona rural en la sierra del Perú y que luego de regresar la idea original que inspira una prescripción
del colegio ayuda a sus padres en las tareas del campo, internacional, suele estrellarse contra una
pastando a los animales una hora al día, todos los días de la realidad distinta y que la supera.
semana. De acuerdo con el Convenio 138 y suponiendo que
no existan dudas conceptuales al definir estas labores como Esta situación es sin duda una manifestación del
trabajo familiar por cuenta propia -y por tanto no remunerado- multiculturalismo dentro del cual debe luchar el
la tarea realizada por Bruno se encontraría proscrita. Al Derecho Internacional para no perder sentido,
menos fuera de cualquier sistema que se inspire bajo la lógica y sin duda también el Derecho Constitucional
del Derecho Laboral o Derecho Social que regula actividades de los Estados para garantizar los derechos
de trabajo prestado por cuenta ajena. fundamentales de las personas(35). El concepto
en el mundo andino de esa ayuda en las
En última instancia y aunque la actividad realizada por Bruno labores que realiza nuestro hipotético Bruno
sí encuentre protección de carácter jurídico-laboral en el es totalmente diferente del que se imaginan
CNA, lo cierto es que al reconocer la primacía del Convenio muchos abogados y juristas. El desarrollo
Internacional sobre el CNA, dicha actividad se encuentra de estas tareas es visto como parte de su
jurídicamente desprotegida en nuestro ordenamiento, en el desarrollo formativo, como un vehículo que
sentido de que se encuentra excluida de su incorporación en le proporcionará las habilidades necesarias
el sistema de protección antes mencionado. Este resulta ser para desempeñarse adecuadamente en la
un perfecto ejemplo de cómo disposiciones internacionales vida económica en su adultez(36). No debe
incorporadas con las mejores intenciones terminan por olvidarse que en el caso de Bruno damos por
(35) En un escenario complejo, estas diferencias pueden basarse en concepciones más profundas respecto a las relaciones
sociales que involucran al menor y a la familia. En contextos como el nuestro, las comunidades que cuentan con una visión
del mundo propia y distinta a la recogida en las disposiciones producidas por el aparato estatal, tienden a cuestionar la idea
misma del Estado-nación a través de la reivindicación de su “visión del mundo”, y de manera más concreta, a través de
diferentes derechos colectivos. Siguiendo a DE SOUSA en esta idea, cabe aclarar que “lejos de ser pre-estatal o pre-moderna,
la reivindicación de derechos colectivos y de autogobierno apunta a formas de Estado y de obligación política por-liberales
o aún posmodernas, a nuevas intermediaciones no corporativas entre el Estado y los ciudadanos y a distribuciones más
equitativas de la igualdad y la diferencia”. De SOUSA SANTOS, Boaventura. El significado político y jurídico de la jurisdicción
indígena. En: El caleidoscopio de las justicias en Colombia. Análisis socio-jurídico. Tomo II. Boaventura de Sousa Santos y
García Villegas, Mauricio Editores. Bogotá: Universidad de los Andes, 2004. pp. 209-210.
(36) Un análisis sobre el trabajo infantil en los Andes que recomendamos es el elaborado por Walter Alarcón, de próxima
publicación. Algunos resultados de su investigación pueden encontrarse en: http://www.google. com.pe/search?hl=es&q=
walter+alarcon+el+trabajo+infantil+en+los+Andes&aq=f&aqi=&aql=&oq=&gs_rfai. Alarcón indica que en las comunidades
campesinas todos los integrantes de la familia aportan de alguna manera al sostenimiento del hogar y que el trabajo en
el que participan los menores surge de manera natural. Dicha actividad comienza a edad temprana en forma de juegos
y de forma paulatina los menores van asumiendo responsabilidades de acuerdo a su fuerza. Sin embargo, también nos
advierte del problema de idealizar el trabajo en los andes. No debe pasarse por alto que esta actividad implica muchas
veces algunos riesgos para los menores. En este sentido, las políticas públicas deben reconocer las particularidades
económicas y culturales propias de las comunidades campesinas y los derechos que en su interior existan, siempre
que no se vulneren los derechos fundamentales de los menores. Un claro límite a estos derechos de las comunidades
vendría establecido por la protección de los derechos a la salud y educación de los niños y adolescentes, quienes en
última instancia deben gozar de los derechos a realizar estas actividades de trabajo, siempre que no se pongan riesgo
los derechos fundamentales antes mencionados.

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asumido que la actividad que realiza no pone en peligro ni su protectoras que las otorgadas por la legislación
salud, ni educación ni su derecho a participar del deporte y laboral “clásica”.
del ocio(37).
Por lo tanto, un argumento a favor de esta salida
Si analizamos la lógica que subyace a este sistema de podría ser siguiente: si el trato que reciben
protección, tomando en consideración a los derechos a la estas relaciones de trabajo -las del adolescente
remuneración(38), a la seguridad social y el de ejercicio de trabajador- se encuentra identificado con el
derechos laborales colectivos, resulta inevitable comparar contenido de la regulación que es propia del
este régimen especial con el régimen laboral general. Aunque Derecho Laboral, entonces resolver casos
las relaciones de trabajo que tutelen excedan en algunos prácticos apelando a los principios y reglas
supuestos la clásica relación laboral que se distingue por su laborales no sería un despropósito, sino una
carácter de subordinación, es innegable que este régimen estricta aplicación analógica de Derecho entre
especial no sólo comparte la racionalidad interna del Derecho el cuerpo de normas desarrolladas en una ley
Laboral, sino que además establece una serie de derechos “X” a un supuesto concreto, que en principio
propios de este sistema de protección del trabajador. se encuentra regulado por una ley “Y”, pero
que vendría a ser complementado por “X” en
Se configura de esta manera una situación particular con tanto ambos sistemas comparten la misma
consecuencias prácticas importantes -dependiendo del racionalidad, el mismo objeto y sobre todo el
enfoque que se use para caracterizarla jurídicamente- al mismo fundamento principialista.
tratar de responder la siguiente pregunta: ¿se deben aplicar
los principios del Derecho Laboral e incluso las reglas de Sobre este último punto debe recordarse
este Derecho a los casos que se presenten ante la instancia que el trabajo es reconocido en nuestra
jurisdiccional, a todo tipo de trabajo adolescente? Un Constitución, a través del artículo 22, como
razonamiento deductivo formal, sin duda presuroso, nos un deber y como un derecho que resulta
empujaría a la siguiente conclusión: en tanto la relación de base del bienestar social y medio para la
trabajo descrita no se ajuste a los elementos esenciales de la realización de la persona. Como tal, el trabajo
relación laboral descritas en la Ley(39) pertinente, no se puede se encuentra protegido a este nivel a través de
considerar a esta situación como una relación laboral digna un derecho a la remuneración mínima (artículo
de tutela especial. 24), una jornada adecuada que le procure
un descanso suficiente (artículo 25) y una
La tensión se encuentra en el hecho de que a pesar de que serie de derechos colectivos (artículo 28) que
algunas situaciones tuteladas por el régimen especial de permita a los trabajadores conseguir mejoras
trabajo adolescente formalmente carecen del elemento de en las condiciones en las que desempeñan su
subordinación, ya que como enseña la doctrina laboralista, labor. De esta manera la Constitución observa
el trabajo objeto de protección es aquel trabajo humano ámbitos de la vida social del trabajador que
productivo, por cuenta ajena y libre que se preste en forma reconoce como sensibles o críticos y que
subordinada, estas son tratadas con las mismas medidas pueden estar sujetos a cierta dominación por
(37) Aunque este último derecho no se encuentre mencionado en el Capítulo IV del CNA debe ser incluido en el análisis de casos
relativos al trabajo adolescente desde que forma parte integrante de su derecho al desarrollo integral. No debe olvidarse
que además se encuentra reconocido positivamente en el mismo Código, a través del artículo 20. Respecto a la garantía
de los demás derechos el Capítulo IV establece dos requisitos fundamentales: (i) de un lado, en el artículo 55 se establece
que los adolescentes serán sometidos periódicamente a exámenes de salud para garantizarles este derecho; y, (ii) que la
autorización del trabajo adolescente debe hacerse sólo si se garantiza su asistencia regular a la escuela.
(38) Nótese que no se usa el término “contraprestación”, como suele usarse en las relaciones civiles o mercantiles.
(39) Se trata del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728. Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

parte del empleador. En función a este escenario negativo y comprometa la salud, seguridad o moral del
posible es que se establecen estas reglas y otros principios menor.
que se encuentran encaminados a fortalecer la posición del
trabajador en una relación desigual como es la relación laboral, Las tres primeras modalidades de trabajo
para que en efecto signifique en la práctica ese medio para la identificadas como peores formas de trabajo
realización de la persona. infantil no son en realidad, o no pueden ser
consideradas como, “trabajo”. Todas ellas
4. El trabajo de menores que se se encuentran proscritas en la mayoría de
encuentra prohibido ordenamientos a nivel internacional y en el
nuestro particularmente, son consideradas
Dentro del conjunto de actividades relacionadas al trabajo delitos; con lo cual -al menos desde un punto
de menores que se encuentran prohibidas en nuestro de visto normativo-, el discurso que maneja el
ordenamiento jurídico, se encuentran las denominadas “peores Derecho es uno de abierta represión. La última
formas de trabajo infantil”; y, el “trabajo peligroso”. Prohibir modalidad es una regla que contiene una
un tipo de trabajo no es cosa que deba pasar por agua tibia. pluralidad de supuestos abiertos. Cualquier
Al prohibir una conducta el Estado se atribuye la capacidad actividad o servicio que cualquier menor de
para reprimir las acciones que contravengan esta disposición. edad realice en la que se vean comprometidas
Estamos pues ante un tema delicado que merece ser analizado su salud, o su seguridad o su moral, quedará
cuidadosamente. Nos interesa sobre todo resolver la pregunta terminantemente prohibida y, por lo tanto, el
acerca de si los niños cuentan con algo así como un derecho a Estado contará con plenas facultades para
trabajar o si, por el contrario, les está prohibido. Esto se debe reprimir la reproducción de esta clase de
a que definir una clase de trabajo como prohibido traerá como trabajos.
consecuencia que el aparato estatal se encuentre facultado
-siempre y cuando esta prohibición no vulnere algún precepto Respecto a esta clase de actividades, el
constitucional- para perseguir y coaccionar a las personas con inciso 1 del artículo 3 del Convenio estipula la
el propósito que se abstengan de practicar dichos trabajos; responsabilidad de los Estados de determinar
limitando de esta manera su esfera de libertad. y desarrollar una lista de los trabajos que
resulten peligrosos para la salud, seguridad
“Las peores formas de trabajo infantil” es una categoría de y moral de los menores; con lo cual la
trabajo desarrollada por el Convenio 182 de la OIT. No es indeterminación inicial vendría a ser “resuelta”
pertinente analizar cada una de sus disposiciones ni resulta mediante la actividad legislativa. Cumpliendo
necesario hacerlo para comprender la clase de intervención con lo dispuesto por el Convenio, el 19 de abril
que este Convenio invoca a los Estados que lo ratificaron. de 2010 se promulgó el Decreto Supremo 003-
De acuerdo al artículo 1 del Convenio, el Estado deberá 2010-MIMDES, el cual desarrolla la relación de
llevar a cabo medidas eficaces para eliminar las peores Trabajos Peligrosos y Actividades Peligrosas
formas de trabajo infantil. Las peores formas, de acuerdo al o Nocivas para la Salud Integral y la Moral de
artículo 3, son las siguientes: (i) toda forma de esclavitud o las y los Adolescentes.
análoga de esclavitud, (ii) la utilización o reclutamiento de
menores para la prostitución, producción de pornografía o Aunque la lista enumera apropiadamente(40)
actuaciones pornográficas, (iii) la utilización o reclutamiento una serie de actividades que evidentemente
de menores para realizar prácticas ilícitas, en especial tráfico resultan nocivas para la salud y la integridad
de estupefacientes;y,(iv) el trabajo que por su naturaleza de los menores, no puede dejar de observarse
(40) No sería apropiado reproducir toda la lista de los trabajos considerados peligrosos, pero sí vamos a rescatar algunos casos
que pueden considerarse límite, por cuanto resultaría razonable de ser realizados por, al menos, adolescentes de dieciséis
años. Tal es el caso por ejemplo del trabajo en “transporte público interurbano”, o “trabajo doméstico” que se realiza en casa

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el grave error que se comete al dirigir esta prohibición posición específica respecto a un tercero,
únicamente a los adolescentes y no incluir a los niños y niñas como por ejemplo: “A” tiene el derecho a
como lo establece el Convenio Internacional. que “B” realice “s”. Más allá de tratar de
aventurarse a definir de forma exacta los
La razón que puede estar detrás de esta decisión es la alcances de la noción de derecho subjetivo,
consideración de que en efecto todo trabajo realizado por Robert Alexy decide reconocer que esta
menores de 12 años se encuentra prohibido y por lo tanto noción hace referencia a una pluralidad de
puede ser reprimido y perseguido por el aparato estatal. posiciones y que lo útil resulta clasificarlas
Como veremos, esta posición es insostenible y por lo tanto para facilitar su estudio(41).
se comete un error que sin embargo, en nada exime al Estado
de reprimir aquellas actividades que lleven a cabo menores Alexy clasifica de manera general esta
de 12 años donde se arriesguen su salud, seguridad o moral, pluralidad de posiciones en: (i) derechos a algo,
con lo dificultoso que puede resultar volver operativo este (ii) libertades; y, (iii) competencias. El esquema
último concepto. de la composición de un derecho a algo ya ha
sido esbozado en el párrafo precedente. Para
5. ¿Tienen los menores de doce años trabajar sobre el problema que nos convoca
un derecho subjetivo a trabajar? resulta conveniente determinar qué diferencias
existiría de establecerse un derecho al trabajo
La pregunta acerca de si una persona “A” tiene el derecho o un mero permiso a trabajar, entendido
subjetivo “Z” puede ser analizada normativamente desde como tener la libertad reconocida por el
dos perspectivas: la ético-filosófica y la jurídico-dogmática. ordenamiento jurídico de hacerlo. El concepto
La primera se pregunta por qué “A” tiene o no el derecho “Z”, de competencia no resulta relevante a
al margen de la validez de un ordenamiento jurídico positivo. propósito del presente análisis por lo que no
La segunda aproximación toma en cuenta las normas válidas será desarrollado.
de un ordenamiento, aunque sin duda las cuestiones ético-
filosóficas también pueden jugar un papel importante en esta Contrariamente a lo que se podría pensar, el
dogmática de los derechos subjetivos. En última instancia derecho al trabajo no es un mero ius in rem,
sin embargo, la última aproximación no puede evadir la entendiendo que a través de dicha disposición
cuestión de lo que resulta válido según un ordenamiento existe una relación entre el sujeto titular del
determinado. derecho y un objeto: “el trabajo”. Ver esta
relación no es más que una simplificación
Desde un punto de vista analítico todo enunciado normativo de un conjunto de derechos a algo, de
resulta par ticularmente relevante en tanto estipula libertades y/o de competencias. El derecho
cualificaciones sobre personas o acciones que, en su versión al trabajo involucraría el derecho de su titular
más compleja, pueden devenir en enunciados a través de a exigir la intervención del Estado frente a
operadores tríadicos, colocando a una persona “A” en una la intromisión de un tercero que violenta el
de terceros o los trabajos que se realicen en las vías públicas, sobre el que volveremos más adelante. Todos estos ejemplos
se encuentran dentro del apartado “B” del Decreto Supremo.
(41) Alexy ha rescatado las posiciones tradicionales que la dogmática jurídica ha manejado para conceptualizar lo que se entiende
por derecho subjetivo, llegando a la conclusión de que tanto la teoría del interés de Jhering, como la teoría de la voluntad de
Bentham son “enunciados sobre razones para el derecho” y que no ayudan necesariamente a dilucidar qué es un derecho
subjetivo. En lugar de fijar su atención sobre el desarrollo de estas ideas rescata la noción de Kelsen respecto a que el
derecho subjetivo no puede ser entendido sin estar vinculado al concepto de “poder” hacer cumplir un deber existente; aunque
ciertamente lo hace rescatando la funcionalidad de esta idea. Al respecto véase: ALEXY, Robert. Teoría de los Derechos
Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 2002. pp. 173-185.

ejercicio de este derecho, así como a exigir que el Estado por parte del Estado. Mientras que en sentido
promueva y promocione el derecho a trabajar a través de positivo y según Alexy, podría estar dividida en
una serie de medidas que involucren la puesta en marcha una protección de carácter fáctico -incluyendo
de prestaciones a través de la administración estatal. Por la prestación efectiva por parte del Estado-
supuesto también emana de este derecho al trabajo el deber y una protección frente a la intromisión de
del Estado a no interferir en el trabajo de las personas. Como terceros. En última instancia la protección del
queda evidenciado, el derecho al trabajo entraña una serie Estado frente a terceros implica también una
de acciones negativas y positivas que garanticen su plena prestación efectiva. Aunque el autor señale
eficacia. que esto se logra mediante la promulgación de
normas penales(43) o de carácter represivo, no
Respecto a la noción de libertad jurídica para “realizar una deja de ser menos cierto que dichas normas
conducta” cabe precisar lo siguiente. Si bien comúnmente sólo se hacen efectivas cuando el Estado
se entiende que algo está “permitido” cuando por ejemplo, le realiza una prestación y moviliza a sus agentes
está jurídicamente permitido a alguien tanto trabajar, como no para reprimir de facto la conducta proscrita.
hacerlo, Alexy se encarga de desarrollar la distinción existente Por lo tanto esta última distinción esbozada
entre las dos ideas diferentes de libertades: las protegidas y por Alexy no resulta sostenible.
las no protegidas.
Luego de haber expuesto, de forma resumida,
Una libertad no protegida sería aquella que entraña una el marco teórico de los derechos subjetivos
conducta que ni está proscrita ni se encuentra compelida a fundamentales y antes de reflexionar acerca
realizarse. Por ello, carece de toda protección frente a terceros. de si los niños y niñas cuentan con un derecho
Sin embargo, existe un matiz importante. Las conductas subjetivo a trabajar en nuestro ordenamiento,
permitidas a nivel constitucional, que además pueden existir debe quedar esclarecida la duda respecto
solo en virtud de haber sido expresamente formuladas por la de si existe alguna disposición vigente que
Constitución, cuentan con una prerrogativa particular ya que prohíba dicha actividad. Como se mencionó, el
a través de esta cualidad especial que le confiere la Norma Convenio 138 de la OIT regula la edad mínima
Fundamental, dichas conductas quedan protegidas contra de admisión al trabajo, estableciendo como
cualquier intromisión externa del legislador que pretenda regla general la edad de quince años y como
establecer un mandato o una prohibición ahí donde se excepción para el caso de los países cuyas
reconoce una permisión fundamental. economías no se encuentren desarrolladas,
la de catorce. El artículo 7 de dicho Convenio
Por su parte, las libertades protegidas por la Constitución establece otra excepción refiriéndose a
poseen la particularidad de contener “un haz de derechos a los trabajos ligeros, los cuales podrán ser
algo y también de normas objetivas que aseguran al titular del desempeñados por menores que tengan como
derecho fundamental la posibilidad de realizar las acciones mínimo trece años(44). Se entiende por trabajo
permitidas”(42). Estas libertades pueden ser protegidas en ligero aquél que no perjudica ni la salud,
sentido negativo, encontrándonos frente a la conjunción de una ni el desarrollo, ni la asistencia a clases de
libertad no protegida y un derecho al no estorbo de acciones, los adolescentes. Estas restricciones ya se
(42) ALEXY, Robert. Op. cit.; p.225.

(43) ALEXY, Robert. Ibid. p.226.
(44) Convenio 138 de la OIT. Sobre la edad mínima. Artículo 7°.- 1. La legislación nacional podrá permitir el empleo o el trabajo de
personas de trece a quince años de edad en trabajos ligeros, a condición de que éstos: a) no sean susceptibles de perjudicar
su salud o desarrollo; y b) no sean de tal naturaleza que puedan perjudicar su asistencia a la escuela, su participación
en programas de orientación o formación profesional aprobados por la autoridad competente o el aprovechamiento de la
enseñanza que reciben.

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encuentran en el CNA a modo de límite infranqueable para una política nacional que asegure la abolición
cualquier trabajo que realice un adolescente, por lo que estos efectiva del trabajo de los niños (…) (46)”.
criterios no aportan nada que sirva para diferenciar el concepto
de trabajo ligero respecto del resto de trabajo adolescente. Esta salida interpretativa se consolida cuando
se revisa lo dispuesto por la Constitución y por
Más allá de este problema conceptual, la pregunta que nos el CNA sobre el trabajo infantil. Empezando
interesa resolver es si el establecimiento de ese mínimo por la norma de menor jerarquía debemos
para acceder al derecho a trabajar significa, contrario sensu, señalar que el Código, en el Capítulo II sobre
que los menores de trece años se encuentran prohibidos Derechos Económicos, Sociales y Culturales
de realizar cualquier forma de trabajo. Como se había establece el deber del Estado de garantizar
adelantado anteriormente, esta posición es insostenible. El modalidades y horarios escolares especiales
límite establecido sobre la admisión al trabajo adolescente es que permitan a los niños y adolescentes
un límite que se refiere al acceso a un sistema de protección que trabajan, asistir regularmente a sus
que garantice y promocione ese derecho, o en otras palabras, centros de estudio. Al incluir a los niños como
significa un mínimo para que los titulares de ese derecho gocen destinatarios de la protección especial del
del esquema de protección propio del Derecho Laboral o del Estado, se está reconociendo una posición
Derecho Social vinculado al trabajo. Por lo demás y desde respecto de este problema social, que
un análisis lógico, debe quedar claro que establecer una creemos, es la adecuada.
regla que sostenga que “todos los mayores de 13 años gozan
del derecho a “X”, no significa que se encuentre prohibida La posición que establece el Código es una
la realización de facto de la conducta “c”, que -a efectos que reconoce el grave problema social de
prácticos- engloba el objeto de “X”. Para que esto sea válido trabajo infantil y lo enfrenta, tratando de
será necesario que el ordenamiento promulgue una regla que garantizar el derecho a la educación de los
prohíba de forma expresa “c”(45). menores que se ven en la necesidad de
trabajar. La diferencia respecto al caso de
Como volvemos a destacar, no solo resulta imposible los adolescentes es que para los niños no se
desprender de manera lógica una prohibición bajo el uso prevé un sistema integral de protección que
indiscriminado del criterio interpretativo contrario sensu, sino garantice la continuidad de estos en la relación
que la interpretación que se haga del Convenio 138 debe tratar de trabajo. Antes bien, el respeto de los demás
de incorporar una aproximación sobre el fin que este Convenio derechos consagrados en la Constitución y
persigue. Del artículo 1 del Convenio queda esclarecido que en el propio Código demandan del Estado la
lo que se trata de perseguir es la erradicación efectiva del puesta en prácticas de políticas públicas que
trabajo infantil, aunque a través de una política nacional y garanticen el desarrollo integral de todos los
no por medio de la promulgación de una norma utópica y sin niños, en especial de los que se encuentran
sentido que espera encontrar en la prohibición la respuesta en una situación de vulneración.
definitiva a un problema social complejo. El propio artículo
sostiene lo referido al estipular: “Todo miembro para el cual Por su parte, la Constitución establece en su
esté en vigor el presente Convenio se compromete a seguir artículo 23 el deber del Estado de proteger de
(45) En otras palabras, el derecho a “X” excede a “c”. El derecho a “X” es un derecho a contar con esquema de protección bajo
la racionalidad del Derecho Laboral o Derecho Social vinculado al trabajo, mientras que “c” es la realización de la conducta
calificada como trabajo, sin más. Aun si no se compartiera esta interpretación, bajo ningún punto de vista el otorgamiento
de un derecho a “X” entraña en sí mismo la prohibición de realizar la conducta que forma parte del contenido de “X”. La
diferencia radicaría en que una persona pude realizar de facto “c”, pero no puede hacer exigible “X” ante un tribunal.
(46) El resaltado del artículo 1 del Convenio 138 es nuestro.

manera especial a la madre, al menor de edad y al impedido, académicos realizados desde la economía han
que trabajan(47). Esta directriz debe ser entendida de manera expuesto importantes evidencias, recogidas en
que garantice los derechos de los niños; no cabría otra diferentes países del mundo, que demuestran
interpretación. Cuando se establece el deber de protección no que el trabajo infantil es preponderantemente
cabe asumir que la protección debe ser una que incorpore la consecuencia de necesidades materiales
lógica del Derecho Laboral o Derechos Sociales vinculados al antes que producto de la indiferencia de los
trabajo, los cuales buscan promocionar y mejorar la situación padres respecto al desarrollo o bienestar de
de los que trabajan para alentar la continuidad de la relación sus hijos.
de trabajo. La manera idónea de proteger integralmente al
niño que trabaja es otorgándole todos los servicios sociales Datos estadísticos muestran que, a escala
necesarios para que no trabaje; de forma concreta, a través global, el 25% de los menores en todo el
de programas sociales. mundo trabajaban en 1960, mientras que el
promedio hacia el año 2000 cayó a 11%. Estos
Aún si la Constitución no contara con la disposición del artículo estudios demuestran que el decrecimiento
23, existen otros derechos reconocidos cuya defensa y real en la tasa de trabajo infantil responde a la
eficacia pueden ser concebidos, dados ciertos contextos disminución del número de países con bajos
de escasez y necesidad, como correlativos de obligaciones ingresos per cápita. Por su parte, demuestran
estatales. De esta forma, el derecho a la salud (48), a la también que los países con ingresos per cápita
educación(49) y el derecho al libre desarrollo y al bienestar(50) altos tienden a usar poco a casi nunca los
con el que cuentan todos los niños, demandaría de parte del servicios de los niños, y que todo lo contrario
Estado una serie de prestaciones efectivas que los garanticen sucede en los países de bajos ingresos(51).
y por lo tanto, en un escenario respetuoso de los derechos
fundamentales de los niños, estos no se verían expuestos No es nuestro objetivo dar cuenta
a la necesidad de trabajar. Esta idea, sin embargo, merece pormenorizada respecto a todos los factores
ser mejor desarrollada para comprender la postura que que influyen en el uso de los servicios de
propondremos acera del trabajo infantil. los niños en la sociedad. Sin embargo, se
recomienda revisar el Informe elaborado
Nuestra posición respecto al derecho del niño a trabajar se por Miguel Jaramillo (52) para manejar un
encuentra fundamentada en la situación real y extrema que panorama claro sobre las causas del trabajo
el menor se ve compelido a enfrentar. Diversos trabajos infantil. Basta, por lo pronto, con indicar que
(47) Artículo 23.- de la Constitución Política del Perú. “El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria
del Estado, el cual protege especialmente a la madre, a menor de edad y al impedido que trabajan. (…)”.
(48) Artículo 7.- de la Constitución Política del Perú. “Todos tienen derecho a la protección de su salud, la del medio familiar y
la de la comunidad así como el deber de contribuir a su promoción y defensa. (…)”.
(49) Artículo 17.- de la Constitución Política del Perú. “La educación inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En las
instituciones del Estado, la educación es gratuita (…).”
(50) Artículo 2.- de la Constitución Política del Perú. (…) “1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a
su libre desarrollo y bienestar (…)”. Énfasis nuestro.
(51) Sobre estos datos estadísticos véase: GUNNARSSON, Victoria, ORAZEM, Peter F. y Guilherme SEDLACEK. Changing
Patterns of Child Labor around the World since 1950: The Roles of Income Growth. Parental Literacy and Agriculture.
En: Child Labor and Education in Latin America, An Economic Perspective. Editado por: ORAZEM, Peter F., SEDLACEK,
Guilherme y Zafaris TZANNATOS. New York: Palgrave MacMillan, 2009.
(52) JARAMILLO, Miguel. Segundo Informe de avance. Modelo explicativo, magnitud de la condición de interés y caminos causales
críticos. Consultoría para el asesoramiento y desarrollo del programa estratégico de trabajo infantil. Lima: Cooperación
Alemana al Desarrollo GTZ, abril de 2010.

Edward Dyer Cruzado
dicho Informe reafirma el diagnóstico que cuenta con un El caso concreto de los niños y niñas que se
consenso casi universal, respecto a que la restricción en la ven compelidos a trabajar por necesidad -este
liquidez familiar es la causa directa del trabajo infantil, aunque supuesto excluye la coacción de terceros y
ciertamente no la única. cualquier actividad que forme parte de “las
peores formas de trabajo infantil”-, es un claro
Antes de responder a la pregunta objeto del presente trabajo, ejemplo del incumplimiento de los deberes del
es necesario hacer una última aclaración teórica. Si hablamos Estado respecto a los derechos sociales, ya
de un eventual derecho de los niños y niñas a trabajar, lo que frente a un escenario de restricción de
hacemos en el contexto de vulneración de sus derechos liquidez en la familia, la única forma en que
fundamentales al libre desarrollo y al bienestar (inciso 1 del no se perpetúe esta situación inconstitucional
artículo 2 de la Constitución). No es posible hablar de un es través de la prestación efectiva de una
derecho universal de todos los niños a trabajar, en tanto que subvención de parte del Estado. De cualquier
esa misma condición vulneraría su derecho a un adecuado otro modo el derecho de los niños y niñas a un
desarrollo. El trabajo de niños y niñas debe ser erradicado, desarrollo integral y a su bienestar quedarían
esa es la premisa de la que partimos y responde al hecho de determinados como meros privilegios y no como
que esta actividad no es idónea, sino que incluso entorpece derechos fundamentales de corte social.
el adecuado desarrollo de un menor.
De esta manera, creemos que el artículo 23
El contexto en el cual este análisis emerge es un contexto de la Constitución estipula de forma expresa,
de vulneración de derechos sociales, derechos que resultan en términos de Alexy, la permisión o la libertad
plenamente exigibles al Estado y que demandan de este no no protegida -pero si garantizada frente a
un mero respeto negativo(53), sino una eficaz acción positiva eventuales intromisiones del legislador(55) - de
que garantice su eficacia y su sentido constitucional. Como los niños y niñas a trabajar, siempre y cuando
bien apunta Gerardo Pisarello, los derechos sociales pueden se encuentren frente en una situación de
considerarse como derechos de libertad fáctica o real cuyo necesidad o, para llamar a las cosas por su
objetivo “sería satisfacer las necesidades básicas que permiten nombre, siempre que sufran de pobreza y se
disfrutar de manera estable y sin intervenciones arbitrarias o encuentren ante la ausencia de una alternativa
abusivas de la propia autonomía(54)”. idónea ofrecida por el Estado o un tercero
(53) Sobre la concepción de deberes negativos como integrantes esenciales de los derechos sociales es interesante la crítica
que realiza Lucas Grosman a Víctor Abramovich y Christian Courtis (sobre las ideas que desarrollan en: Los Derechos
Sociales como derechos exigibles. Madrid: Trotta, 2002.), al sostener que la violación del deber del Estado de no interferir
en los derechos sociales de las personas es una violación aparente, en tanto, la verdadera vulneración se encuentra en la
ausencia de una acción positiva que garantice esos derechos. La mayoría de derechos vulnerados por incumplimiento del
deber del Estado de abstenerse de dañarlos están vinculados a los clásicos derechos de libertades políticas: vida, integridad,
libertad de desplazamiento; mientras que los derechos sociales se distinguen porque son vulnerados sistemáticamente,
precisamente, a través de la omisión. Con esto Grosman no quiere negar que el Estado pueda violar un derecho social
a través de la acción positiva, sino que desea enfatizar que estos deberes negativos no son esenciales y en la práctica
constituyen la manera menos común en la que se vulneran los derechos sociales. Véase: GROSMAN, Lucas. Escasez e
igualdad. Los derechos sociales en la Constitución. Buenos Aires: Libraria, 2009. p. 20.
(54) PISARELLO, Gerardo. Los derechos sociales y sus garantías. Elementos para una reconstrucción. Madrid: Trotta, 2007. p.
45.
(55) Sobre el sentido que tiene hablar de permisos fuertes o libertades protegidas en contextos de jerarquías de autoridades,
se recomienda: ALCHOURRON, Carlos E. y Eugenio BULYGIN. Análisis Lógico y Derecho. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales, 1991. pp. 215-238. La idea central sobre su utilidad práctica sería que los permisos en sentido fuerte, que
han sido expresamente establecidos por la autoridad superior -en nuestro caso la Constitución-, “pueden ser interpretados
como un rechazo anticipado de las prohibiciones correspondientes (…)” de la autoridad inferior -en nuestro caso todas las
demás disposiciones normativas-. ALCHOURRON, Carlos E. y Eugenio BULYGIN Ibid. p. 237.

que repare dicha situación extrema. Estaríamos pues ante resultan secundarias y las rescatamos sólo
un derecho de emergencia que debe ser erradicado, aunque con el propósito de evitar un abuso mayor de
de forma exclusiva a través del otorgamiento de prestaciones parte del Estado, quien en este escenario, más
eficaces que remuevan las necesidades que estas familias y allá de que cumpla con estas obligaciones
estos niños buscan sortear mediante el trabajo precario. negativas, se encuentra vulnerando los
derechos fundamentales de las niñas y
Sin embargo, una comprensión integral no solo del problema niños al no garantizar mediante prestaciones
social del trabajo infantil, sino de los derechos consagrados efectivas los derechos mencionados en el
en la Constitución a favor de los niños y niñas, nos lleva a la párrafo precedente (56). Debe quedar claro,
conclusión de que en nuestro ordenamiento no existe solo para que esta postura no sea malinterpretada,
la mera permisión o libertad no protegida, sino un derecho que el principal deber del Estado es que
subjetivo garantizado por el Estado a que estos niños trabajen, esta situación social que empuja a que los
siempre y cuando no se encuentren desprovistos de los medios menores trabajen no llegue a configurarse,
necesarios para satisfacer su propio bienestar y desprotegidos y si esto sucede, se encuentra obligado en
de programas sociales idóneos que les procuren una vida primer término, a brindar medidas eficaces
con los recursos indispensables. Este derecho encuentra para retirar a los menores de este escenario
su fundamento en el propio inciso 1 del artículo 2 de la vulnerador de sus derechos fundamentales.
Constitución, en tanto que la acción de trabajar representa
el único medio o el único recurso con el que eventualmente Los deberes estatales deducidos en las líneas
cuentan para procurar su subsistencia. La integridad física, el precedentes no deben ser interpretados
libre desarrollo y el bienestar de estos menores se encuentran como un argumento en favor de la promoción
de por sí en una situación de vulneración, al no ser atendidos del trabajo infantil; esto sería lo último que
ni garantizados por el Estado. Ante esta situación extrema, quisiéramos dar a entender. El trabajo infantil
resulta evidente y razonable que ellos mismos sean los que debe ser erradicado y la única forma de
busquen algún sustento que les procure el mínimo bienestar hacerlo es mediante la ejecución de políticas
o, como en muchos casos, la supervivencia. públicas idóneas que ataquen las principales
causas de este fenómeno. La proscripción de
La diferencia radicaría no en que el Estado se encuentra en cualquier conducta indeseable, es una medida
la obligación de brindar un esquema de promoción y garantía complementaria, que además debe observar
de la relación de trabajo desde la racionalidad del Derecho siempre que su efectiva aplicación por parte
Laboral o del Derecho Social vinculado al trabajo, sino que se de los operadores jurídicos no conlleve la
encuentra obligado a: (i) no promulgar una ley que prohíba el vulneración de otros derechos fundamentales,
trabajo de menores, que le permita en última instancia ejercer como en este caso lo sería la misma subsistencia
la fuerza pública para sacar de las calles y de los centros de de las familias en extrema pobreza.
labores a los menores que buscan trabajar para sobrevivir; y,
(ii) intervenir en el caso de que un tercero entorpezca o dificulte Por otro lado, existen dos excepciones a
el trabajo realizado por estos menores. Estas obligaciones este derecho a trabajar de los niños y niñas
(56) Aunque no ha sido nuestro objetivo trazar una relación teórica entre el Derecho y el Desarrollo, no se puede negar que la
discusión sobre el trabajo infantil se encuentra inserta en aquél tópico académico. Al respecto nuestra posición se asemeja a
la esgrimida por Twinning, y a la cual denomina Legal nationalism. Según esta postura: “(…) legal rules need to be imbricated
with ideas of equity, fairness, and concern for basic rights. Of itself, law does not cause development to happen; and if it
contributes at all to conditions that can result in lowering infant mortality or creating jobs or preventing famines or stablishing
universal primary education, such contributions vary according to context, and, if relevant at all, may equally well be negative
and positive”. TWINNING, William. General Jurisprudence. Understanding Law from a Global Perspective. Cambridge:
Cambridge University Press, 2009. p.334.

Edward Dyer Cruzado
en contextos de pobreza. La primera está no pueda “oponer” este derecho de emergencia(57).

representada por aquellas actividades que
están prohibidas por resultar altamente Aunque nos hemos centrado en el problema del trabajo infantil
peligrosas para la salud e integridad de originado en estados de necesidad, es decir, como respuesta
los menores. De esta manera, la primera de los propios menores y de su familia ante circunstancias
restricción a este derecho excepcional lo de pobreza extrema, no podemos dejar de mencionar que
constituyen las peores formas de trabajo también les asiste un derecho a trabajar a los menores de
infantil. La segunda excepción, que resulta 12 años que realicen actividades que contribuyan con su
importante hacerla explícita a pesar que se desarrollo personal a manera de trabajo formativo. Estamos
encuentre presente en los requisitos del mismo haciendo referencia al caso de los niños artistas o que
derecho, hace referencia a la prestación realizan actividades que no pongan en riesgo ni su salud, ni
efectiva e idónea del Estado o de un tercero su educación ni su integridad psicológica. Este derecho se
que repare la situación de escasez del menor. encuentra regulado en nuestro ordenamiento jurídico a través
Basta que le sea ofrecida una alternativa de la Ley 28131, Ley del Artista y su reglamento aprobado por
idónea a sus necesidades, para que el menor Decreto Supremo 058-2004-PCM(58).
(57) Las comillas demuestran que en realidad no existe nada que oponer porque los supuestos que configuran el nacimiento del
derecho a trabajar no se habrían cumplido.
(58) Existe sin embargo, la intención desde el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social, de elaborar una propuesta para restringir
el acceso de los menores artistas y hacer beneficiarios de las protecciones que brinda la Ley sólo a los mayores de doce
años. Esperemos que esta propuesta no llegue a prosperar y que en todo caso las disposiciones de la Ley del Artista se
interpreten de conformidad con los derechos de las niñas y niños consagrados en la Constitución y en el CNA, pues somos
de la opinión que la mera realización de estas actividades no involucra en sí misma una vulneración a los derechos a la
salud, educación, al ocio y por consiguiente tampoco al desarrollo del menor.


FORMAS DE PROTECCIÓN AL MENOR
(Art. 27 al 47 del CDNYA)
REGIMEN PARA EL ADOLESCENTE TRABAJADOR
(Art. 48 al 68 CDNYA)
RÉGIMEN DEL ADOLESCENTE QUE TRABAJA
¿Qué labores no se consideran trabajo infantil?
• La expresión trabajo infantil, no abarca trabajos legítimos realizados

por adolescente de 14 a 18 años, remunerados o no, y que son
adecuados para su edad y grado de madurez, debidamente
autorizados, tales como aquellas actividades de apoyo en el cuidado
del hogar y la familia, o la colaboración en la empresa familiar fuera
de horario escolar o durante las vacaciones, siempre que no afecte su
salud, su desarrollo personal ni interfiera en la escolarización y esté
en compañía de un adulto
• Artículo 63.‐ Trabajo doméstico o trabajo familiar no
remunerado.‐
• Los adolescentes que trabajan en el servicio doméstico o
que desempeñan trabajo familiar no remunerado tienen
derecho a un descanso de doce horas diarias continuas. Los
empleadores, patronos, padres o parientes están en la
obligación de proporcionarles todas las facilidades para
garantizar su asistencia regular a la escuela.
• Compete al Juez especializado conocer el cumplimiento de

las disposiciones referidas al trabajo de adolescentes que se
realiza en domicilios
Modalidades de la trata de personas en el Perú
Explotación laboral
 Minería, fábricas, trabajo doméstico, tala de madera y agricultura.
Explotación sexual
 Prostitución, pornografía y turismo sexual.
Otras formas
 Compra y venta de menores de edad
 Matrimonio servil
 Mendicidad
 Tráfico de órganos
$
 Reclutamiento forzoso
Trata con fines de Explotación
laboral
 Trabajo forzado, sin remuneración o descanzo.

 A veces, se les paga con especies.
 Incluye casos de trabajo doméstico, en condiciones de extrema
vulnerabilidad para la víctima, quien depende del victimario y que es
explotada o abusada por él.
 Otros casos se dan en las actividades de la agricultura, la tala de
madera, la minería y en las fábricas. Estos constituyen entornos
que muchas veces favorecen a la trata de personas.
Trata con fines de Explotación
sexual
 La víctima es engaña con una oferta de trabajo fuera de su lugar de

origen.
 Sufre encierro y le quitan sus documentos de identidad.
 Se le exige el pago de una deuda por los pasajes, la alimentación y otros

conceptos.
 Así, por ejemplo, se inicia la explotación sexual de la persona en la

prostitución.
 Además, existen las modalidades de trata para la pornografía y el
turismo sexual.
Otras modalidades de trata de personas en el Perú
Explotación en la mendicidad: peruanos provenientes de

provincias y de los límites de Lima mendigan para terceros.
Matrimonio servil: las víctimas son contactadas a través de
agencias de matrimonio y luego de casarse, se les recluye en
condiciones de servidumbre o esclavitud.
Compra y venta de niños y niñas: son tratados como
mercancía para ser comprados o adoptados ilegalmente,
muchas veces con fines de explotación.
Reclutamiento forzoso: grupos subversivos reclutan por la
fuerza a adolescentes y jóvenes para el combate.
Factores de riesgo de la Trata de Personas
Tráfico ilícito de migrantes: mafias organizadas captan a potenciales víctimas de

trata, quienes contraen deudas por su alimentación y documentos, que luego son
aprovechadas para explotarlos.
Desconocimiento del delito: muchas personas no saben qué es la trata, cómo
está definida en la ley, cómo se sanciona y cómo denunciarla.
Patrones culturales: algunas costumbres se realizan ejerciendo la trata de
personas, pero no es sentido así por las víctimas al ser actividades percibidas como
normales. Los tratantes aprovechan estas situaciónes, como sucede bajo la figura del
padrinazgo por ejemplo.
La demanda: existe un mercado en el que se comercia con personas ya sea como
mano de obra barata, ofreciendo servicios sexuales o como parejas en matrimonios
serviles.
Discriminación de género: cada vez más mujeres jóvenes se encuentra
ejerciendo el rol de cabezas de familia. Ello sumado a la falta de educación y a la
desigualdad de oportunidades entre géneros, la hacen más vulnerable a este delito.
Corrupción: funcionarios corruptos facilitan el accionar de redes de tratantes. La
fragilidad del Poder Judicial aumenta el riesgo de que ello ocurra.
Factores de riesgo de la Trata de Personas
Existencia del tráfico

ilícito de migrantes.
Desconocimiento del
marco legal contra la
trata de personas.
Desconocimiento del TRATA
delito.
DE
Patrones culturales.
La demanda.
PERSONAS
La discriminación de
género.
La violencia familiar.
La corrupcción.
Existencia de redes de
tratantes.
¿Qué derechos tienen los niños,
niñas y adolescentes?
Los niños, niñas y adolescentes tienen derechos que están reconocidos
en la Convención de los Derechos del Niño, la Constitución Política del
Perú y el Código de los Niños, Niñas y Adolescentes. Esto significa que
el Estado, la sociedad y las personas responsables del cuidado de los
menores de 18 años deben garantizar la vigencia de estos derechos.
Sin embargo, debido a diversos motivos, muchos de estos derechos no
se cumplen a cabalidad. Para superar eso es fundamental conocerlos y
saber que existen instituciones y personas a quienes acudir para que se
hagan realidad.
• Los niños, niñas y adolescentes son sujetos de derecho, no objetos.
No son extensiones o propiedades de los padres o de las madres, sino
integrantes plenos de la familia con deberes y derechos.
¿Qué es la violencia familiar hacia niños, niñas y adolescentes?
• De acuerdo a la Ley 26260, se considera violencia familiar a cualquier
acción u omisión que cause daño físico o psicológico, maltrato sin lesión,
inclusive la amenaza o coacción graves y/o reiteradas, así como la violencia
sexual que se produzcan entre:
• Abuso sexual
• Texto Único Ordenado de la Ley 26260 y sus modificaciones.
• Cónyuges, ex cónyuges, convivientes, ex convivientes, ascendientes,

descendientes, parientes colaterales hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, quienes habitan en el mismo hogar
siempre que no medien relaciones contractuales o laborales,
¿Qué es el abuso sexual?
• Entendemos como abuso sexual a los contactos e interacciones entre una

persona adulta con una menor de 18 años con la finalidad de obtener
gratificación sexual y/o estimularse sexualmente él mismo o a otra
persona. El abuso sexual también puede ser cometido por una persona
menor de edad, siempre y cuando medie una situación de abuso de poder
por razón de edad, sexo, clase social, coerción, amenazas entre otros.
• Se le llama “abuso” precisamente porque existe una relación desigual
entre quienes participan de esta interacción, estando la persona
abusadora, en una posición de autoridad y poder que se utiliza para
someter al niño, niña o adolescente a las actividades sexuales. Es un
abuso de la confianza y un aprovechamiento de la vulnerabilidad e
inexperiencia del o la menor de edad para realizar acciones que se dirigen
a la satisfacción de la persona abusadora.
• Muchas de las violaciones a los derechos de los niños, niñas y
adolescentes se cometen dentro del hogar y por parte de quienes tienen
la responsabilidad de protegerles.
Artículo 64.‐ Seguridad social
Los adolescentes que trabajan bajo cualquiera de las modalidades

amparadas por esta Ley tienen derecho a la seguridad social obligatoria, por
lo menos en el régimen de prestaciones de salud. Es obligación de los
empleadores, en el caso del trabajador por cuenta ajena y del trabajador
doméstico, y del jefe de familia, en el caso del trabajador familiar no
remunerado, cumplir con estas disposiciones.
En este punto cabe destacar, que en lo que respecta a los sistemas
pensionarios existentes (Sistema Nacional de Pensiones y Sistema Privado de
Pensiones), si bien el Código de Niños y Adolescentes no obliga directamente
al trabajador adolescente a inscribirse y contribuir a alguno de ellos, no
existe ninguna disposición laboral expresa que los excluya de tal obligación,
encontrándose por tanto sujetos a ella bajo las mismas condiciones
aplicables a los trabajadores sujetos al régimen laboral común de la actividad
privada. Los adolescentes trabajadores independientes podrán acogerse a
este beneficio abonando solo el 10 % de la cuota correspondiente al
trabajador de una relación de trabajo dependiente.
Artículo 65.‐ Capacidad
• Los adolescentes trabajadores podrán reclamar,

sin necesidad de apoderado y ante la autoridad
competente, el cumplimiento de todas las normas
jurídicas.
Artículo 66.‐ Ejercicio de derechos laborales
colectivos.
• Los adolescentes pueden ejercer derechos laborales de

carácter colectivo, pudiendo formar parte o constituir
sindicatos por unidad productiva, rama, oficio o zona de
trabajo. Éstos pueden afiliarse a organizaciones de grado
superior.
Artículo 67.‐ Programas de empleo municipal.‐
• Los programas de capacitación para el empleo

fomentados por los municipios, en cumplimiento
de la Ley Orgánica de Municipalidades, tienen
como sus principales beneficiarios a los
adolescentes registrados en el respectivo
municipio.
Artículo 68.‐ Programas de capacitación.‐
• El Sector Trabajo y los municipios crearán programas

especiales de capacitación para el trabajo y de orientación
vocacional para los adolescentes trabajadores.

Institución jurídica de la adopción en el Perú

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INSTITUCIÓN JURÍDICA DE LA ADOPCIÓN EN EL PERÚ

Pedro Andrés Francisco Mejía Salas

Recibido: 15 -08-13 Aceptado: 29-08-13

I. Introducción. II. Generalidades. III. Procedimiento de Adopción de

La adopción constituye un medio para superar la situación de

Adoption is a means to overcome the situation of helplessness

Alternativas de cuidado. Interés superior del niño. Seguridad,

Alternative care. Interests of the child. Safety protection and shelter.

VOX JURIS (25) 1, 2013 pmejias@usmp.pe

Actualmente, la Adopción constituye un acto jurídico solemne

De acuerdo con Truyol y Serra, A. (1982: 81) la Adopción es un instituto

La necesidad de perpetuar el culto doméstico, fue el factor

En la época romana a este fin religioso, se le sumó un aspecto

Entre los principios que reconocen dichas normas tenemos:

a. La Adopción entre países puede ser considerada como una

b. El interés superior del niño es el fundamento y la base

c. El niño o adolescente al que se refiere la Adopción entre países

pmejias@usmp.pe ISSN: 1812-6804

d. La colocación de un niño o adolescente en Adopción debe ser

Décadas atrás, se concebía la Adopción como una solución al

La Adopción de un niño tiene múltiples connotaciones y está rodeada

Se trata de una opción que se debe meditar mucho antes de decidir,

De otro lado, en el aspecto institucional internacional, se está

VOX JURIS (25) 1, 2013 pmejias@usmp.pe

Antes del año 1998 el proceso de Adopción se realizaba de manera

Ante esta situación, el Estado Peruano promulgó en 1998, la Ley

Según Miranda, C. (1996:3) etimológicamente la palabra Adopción

Actualmente en nuestro ordenamiento legal existen tres tipos de

1. La Adopción de menores de edad judicialmente declarados en

pmejias@usmp.pe ISSN: 1812-6804

III. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN DE MENORES

A. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE DECLARACIÓN DE

Pueden solicitar la Adopción vía administrativa los peruanos o

Pueden solicitar la Adopción las parejas de cónyuges o los solteros, de

Las solicitudes de Adopción que llegan a la Secretaría Nacional

ETAPA: PREADOPTIVA O EVALUATIVA

1. Asistencia a la Sesión Informativa.

VOX JURIS (25) 1, 2013 pmejias@usmp.pe

ETAPA: SEGUIMIENTO Y ACOMPAÑAMIENTO POST ADOPTIVO

En el Seguimiento y Acompañamiento Postadoptivo Nacional, se

B. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN DE MENORES SIN PREVIA

CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES QUE VIABILIZAN LA

Estas adopciones de niños, niñas y adolecentes son tramitadas

El Artículo 128º del Código de los Niños y Adolescentes, establece

a) El que posea vínculo matrimonial con el padre o madre del niño

b) El que posea vínculo de parentesco hasta el cuarto grado de

c) El que ha prohijado o convivido con el niño o el adolescente por

pmejias@usmp.pe ISSN: 1812-6804

Es competente para conocer este proceso el Juzgado de Familia y la vía

La demanda se presenta por escrito y contendrá los requisitos de

Admitida la demanda, el Juez dará por ofrecidos los medios

Contestada la demanda o transcurrido el térmico para su

Iniciada la audiencia se pueden promover tachas, excepciones

Concluida su actuación, si el Juez encuentra infundada las

A falta de conciliación y, si producida ésta, a criterio del Juez

El Juez deberá escuchar al niño o al adolescente, luego actuará los

El Juez podrá, en decisión inapelable, en cualquier estado del

Luego de contestada la demanda, el Juez, para mejor resolver,

VOX JURIS (25) 1, 2013 pmejias@usmp.pe

partes intervinientes y una evaluación psicológica si lo considera

Concedido los alegatos, el Juez remitirá los autos al fiscal para

La resolución que declara inadmisible o improcedente la demanda y

Las decisiones adoptadas por el Juez durante la audiencia son