Como se sabe, mediante Decreto Supremo Nº 093-2011-PCM ( (principio de legalidad y retroactividad); 12 (Libertad de registros si existe autorización de su titular que
ación de su titular que lo habita o con
Véasehttp://www.asesorempresarial.com/web/adjuntos-
sumilla/2011-12-04_DBFWUJR.pdf ), se ha declarado el Estado
de Emergencia por sesenta días, a partir del 05 de diciembre del
2011, en las provincias de Cajamarca, Celendín, Hualgayoc y
Contumazá, en el departamento de Cajamarca. Esta
circunstancia ha generado diversas interrogantes y debates
entre las personas particulares, así como autoridades civiles,
policiales y militares que se encuentran en estas provincias,
manifestándose a veces concepciones erradas sobre diversos
aspectos relacionados con la adopción de la referida medida.
A continuación se presentan algunas interrogantes relacionadas
con la declaración del Estado de Emergencia, brindándose
algunas respuestas a las mismas, desde el punto de vista
jurídico, basándonos para ello en lo regulado en la Convención
Americana de Derechos Humanos (en adelante CADH), el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos (en adelante
PIDCyP), Constitución Política del Perú de 1993 (CP93) y Código
Procesal Constitucional (en adelante CPC).
1.- ¿Qué es un Régimen de Excepción?
n Régimen de Excepción puede ser definido como aquel
Régimen que adopta un Estado Constitucional, cuando se
presentan en todo su territorio o parte de él, circunstancias que
afectan gravemente el orden interno, por lo que se adoptan
medidas urgentes y excepcionales, como la restricción de
determinados derechos fundamentales de las personas, por un
tiempo determinado, a fin de lograr la estabilidad y
gobernabilidad.
Como su mismo nombre lo indica, este régimen debe ser
excepcional, además de temporal (se establece por un tiempo
determinado).
2.- ¿Los Tratados Internacionales de Derechos Humanos
contemplan la posibilidad de que se declare Regímenes de
Excepción?
En la CADH, así como en el PIDCyP, tratados sobre derechos
humanos que han sido ratificados por el Estado Peruano -por lo
tanto de obligatorio cumplimiento en el país- se ha
contemplado la posibilidad de que los Estados partes
establezcan medidas excepcionales -o Regímenes de Excepción
como se les llama- en determinadas circunstancias, en los
cuales se pueden suspender determinadas obligaciones.
En el artículo 27.1 de la
CADH (Véasehttp://www.cidh.org/Basicos/Spanish/Basicos2.ht
m) se dice: “En caso de guerra, de peligro público o de otra
emergencia que amenace la independencia o seguridad del
Estado Parte, éste podrá adoptar disposiciones, que en la
medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias
de la situación, suspendan las obligaciones contraídas en virtud
de esta Convención, siempre que tales disposiciones no sean
incompatibles con las demás obligaciones que les impone el
derecho internacional y no entrañen discriminación alguna
fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religión u
origen social”
Por su parte, en el artículo 4.1 del PIDCyP
(Véasehttp://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm ) se
señala: “En situaciones excepcionales que pongan en peligro de
la vida de la nación y cuya existencia haya sido proclamada
oficialmente, los Estados Partes en el Presente Pacto podrán
adoptar disposiciones que, en la medida estrictamente limitada
a las exigencias de la situación, suspenda las obligaciones
contraídas en virtud de este Pacto, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las demás obligaciones
que les impone el derecho internacional y no entrañen
discriminación alguna fundada únicamente en motivos de raza,
color, sexo, idioma, religión u origen social”
3.- ¿Todos los derechos fundamentales pueden ser restringidos
en los Regímenes de Excepción?
Si bien cada Estado debe establecer los derechos que se
restringen durante los Regímenes de Excepción, existe un
catálogo de derechos que no pueden afectarse, en aplicación de
lo dispuesto en la CADH y PIDCyP.
De la revisión del artículo 27.2 de la CADH se colige que en un
Régimen de Excepción no se puede restringir los derechos
contemplados en los artículos siguientes de la referida
Convención: 3 (Derecho al reconocimiento de la personalidad
jurídica); 4 (Derecho a la vida); 5 (Derecho a la integridad
personal); 6 (prohibición de la esclavitud y servidumbre); 9
Conciencia y Religión); 17 (Protección a la familia); 18 (Derecho
al nombre); 19 (Derechos del Niño); 20 (Derecho a la
Nacionalidad), y 23 (Derechos Políticos), ni de las garantías
judiciales indispensables para la protección de tales derechos.
De similar manera, de la revisión del artículo 4.2 del PIDCyP se
colige que durante un Régimen de Excepción no se autoriza a
suspender lo regulado en los artículos 6,7, 8 (párrafos 1 y 2), 11,
15, 16 y 18 del referido Pacto. Esto es, no se puede suspender
los siguientes derechos: a la vida (art. 6), a no ser sometido a
torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes,
así como a no ser sometido sin libre consentimiento a
experimentos médicos o científicos (art. 7); el derecho a no ser
sometido a esclavitud y a servidumbre, así como la prohibición
de la trata de esclavos (art. 8, párrafos 1 y 2); el derecho a no
ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una
obligación contractual (art. 11); derecho a no ser condenado
por actos u omisiones que en el momento de cometerse no
fueran delictivos según el derecho nacional o internacional,
derecho a que no se imponga pena más grave que la aplicable
en el momento de la comisión del delito (art. 15); el derecho a
la personalidad jurídica (art. 16); derecho a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religión, este derecho incluye
la libertad de tener o adoptar la religión o las creencias de su
elección, así como la libertad de manifestar su religión o sus
creencias, individual o colectivamente, tanto en público como
en privado, mediante el culto, la celebración de los ritos, las
prácticas y la enseñanza (art. 18)
4.- ¿Qué tipos de Regímenes de Excepción se han contemplado
en la CP93?
En el artículo 137 de la CP93
(Véasehttp://www.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Constitu/C
ons1993.pdf ) se han contemplado como Regímenes de
Excepción a los siguientes:
a) El Estado de Emergencia y
b) El Estado de Sitio.
5.- ¿En qué casos se declara un Estado de Emergencia?
Según el artículo 137.1 de la CP93, el Estado de Emergencia se
declara en caso de perturbación de la paz o del orden interno,
de catástrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de
la Nación.
6.- ¿Quién declara el Estado de Emergencia y por cuánto
tiempo?
Según el mismo artículo 137.1 del texto constitucional de 1993,
el Estado de Emergencia se declara por el Presidente de la
República, con acuerdo del Consejo de Ministros. El plazo del
Estado de Emergencia no debe exceder de sesenta días.
7.- ¿Se puede prorrogar un Estado de Emergencia?
Sí se puede prorrogar el Estado de Emergencia, para lo cual,
según se señala en el artículo 137.1 de la CP93, la prórroga
requiere de nuevo decreto y se entiende que se hará cuando
subsisten al término de sesenta días, las circunstancias que
motivaron la declaratoria del referido Estado Excepcional.
8.- ¿Se puede levantar el Estado de Emergencia antes del
tiempo por el que fue decretado?
Sí se puede levantar el Estado de Emergencia antes de cumplido
el tiempo por el que fue decretado, se entiende, si desaparecen
las circunstancias que motivaron su declaración.
9.- ¿Cuáles son los derechos que se restringen durante un
Estado de Emergencia?
En el Perú, en mérito a lo señalado en el artículo 137.1 de la
CP93, son cuatro los derechos
fundamentales que pueden restringirse o suspenderse en un
Estado de Emergencia:
- Derecho a la libertad y seguridad personales,referido a que
nadie puede ser detenido sino por orden escrita y motivada del
Juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito
(Art. 2.24.f de la CP93)
- Derecho a la inviolabilidad del domicilio (Art. 2, inciso 9, de la
CP93), por el cual, según el texto constitucional de 1993, sólo se
puede ingresar a un domicilio para hacer investigaciones o
mandato judicial, salvo situaciones de flagrancia delictiva o muy
grave peligro de su perpetración, así como razones de sanidad o
de grave riesgo.
- Derecho a la libertad de reunión (Art. 2, inciso 12, de la CP93),
por el cual, según el texto constitucional de 1993, toda persona
tiene derecho a reunirse pacíficamente sin armas. Las reuniones
en locales privados o abiertos al público no requieren aviso
previo. Las que se convoquen en plazas y vías públicas exigen
anuncio anticipado a la autoridad.
- Derecho a la libertad de tránsito (Art. 2, inciso 11, de la CP93),
por el cual, toda persona tiene derecho a transitar por el
territorio nacional, a entrar y salir de él, salvo limitaciones por
razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicación de la
Ley de Extranjería.
Entonces, los cuatros derechos antes mencionados pueden
restringirse cuando se declara un Estado de Emergencia.
10.- Cuando se declara el Estado de Emergencia ¿las Fuerzas
Armadas necesariamente y en todos los casos asumen el control
del orden interno, en reemplazo de la Policía Nacional?
Cuando se declara el Estado de Emergencia, las Fuerzas
Armadas no asumen necesariamente y en todos los casos el
control del orden interno, en reemplazo de la Policía Nacional.
Sólo lo asumirán cuando así lo dispone el Presidente de la
República. Así se ha establecido en el artículo 137 de la CP93.
Entonces, puede darse el caso que se declare el Estado de
Emergencia en una determinada circunscripción territorial y la
Policía Nacional siga a cargo del control del orden interno. Un
ejemplo de esto lo tenemos con el Decreto Supremo Nº 093-
2011-PCM que ha declarado recientemente el Estado de
Emergencia en cuatro provincias de Cajamarca, en cuyo artículo
primero se señala “Declárese el Estado de Emergencia por el
término de sesenta (60) días, a partir del 05 de diciembre de
2011, en las provincias de Cajamarca, Celendín, Hualgayoc y
Contumazá del departamento de Cajamarca, manteniendo la
Policía Nacional del Perú el control del orden interno”
Mediante Resolución Suprema Nº 591-2011-DE
(Véasehttp://www.asesorempresarial.com/web/adjuntos-
sumilla/2011-12-04_DBFWUJR.pdf ), se ha reafirmado lo antes
señalado al afirmarse: “La actuación de las Fuerzas Armadas
constituye una tarea de apoyo a la misión de la Policía Nacional
del Perú y no releva la activa participación de ésta. El control del
orden interno permanece en todo momento a cargo de la
Policía Nacional del Perú” Se señala, luego que “la actuación de
las Fuerzas Armadas estará dirigida a garantizar el
funcionamiento de los servicios públicos esenciales y resguardar
puntos críticos vitales para el normal desarrollo de las
actividades de la población, facilitando de este modo que los
efectivos de la Policía Nacional del Perú concentren su accionar
en el control del orden público y la interacción con la población
de las Provincias del departamento de Cajamarca a que se
refiere el Artículo 1 de la presente Resolución Suprema”.
11.- ¿En qué casos se declara un Estado de Sitio?
El Estado de Sitio se declara cuando se presentan circunstancias
más graves que las que permiten declarar el Estado de
Emergencia. Así, en el artículo 137.2 de la CP93 se señala que el
Estado de Sitio se puede decretar en caso de invasión, guerra
exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se produzcan.
12.- ¿Quién declara el Estado de Sitio y por cuánto tiempo?
El Estado de Sitio también debe ser declarado por el Presidente
de la República, con acuerdo del Consejo de Ministros, y el plazo
de su instauración no puede exceder de cuarenta y cinco días.
Así se ha señalado en el artículo 137.2 de la CP93.
13.- ¿Se puede prorrogar un Estado de Sitio?
Sí se puede prorrogar el Estado de Sitio, se entiende, si se
mantiene las circunstancias que motivaron su declaración. Sin
embargo, en aplicación de lo prescrito en la parte final del
artículo 137 de la CP93, su prórroga no se hace con un nuevo
Decreto del Ejecutivo, como se hace para el caso de prórroga
del Estado de Emergencia, sino que se tendrá que aprobar por
el Congreso, el cual, al decretarse el Estado de Sitio, debe
reunirse de pleno derecho.
14.- ¿Se puede levantar el Estado de Sitio antes del tiempo por
el que fue decretado?
Sí se puede levantar el Estado de Sitio, antes de cumplido el
tiempo por el que fue decretado, se entiende, si desaparecen
las circunstancias que motivaron su declaración.
15.- ¿Cuáles son los derechos que se restringen durante un
Estado de Sitio?
De lo señalado en el art. 137. 2 de la CP93, se colige que en el
Decreto que declara el Estado de Sitio debe señalarse qué
derechos no se restringen o se suspenden. Se entiende que los
derechos que no se hacen mención en el respectivo Decreto
quedan restringidos.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que existen
determinados derechos que no pueden restringirse ni siquiera
en un Régimen de Excepción, por haberse así dispuesto en
Tratados Internacionales de Derechos Humanos, suscritos y
ratificados por el Estado peruano, tal como se ha explicado en la
pregunta 3 del presente artículo.
16.- ¿Las garantías o procesos constitucionales como el Hábeas
Corpus o Amparo se restringen o suspenden durante los
Regímenes de Excepción, tales como Estado de Emergencia o de
Sitio?
En el artículo 200, penúltimo párrafo de la CP93, se ha señalado
que “el ejercicio de las acciones de hábeas corpus y amparo no
se suspende durante la vigencia de los regímenes de excepción
a que se refiere el artículo 137 de la Constitución” (subrayado
nuestro) Se agrega, luego, “cuando se interponen acciones de
esta naturaleza en relación con derechos restringidos o
suspendidos, el órgano jurisdiccional competente examina la
razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No
corresponde al juez cuestionar la declaración del estado de
emergencia ni de sitio”
En el artículo 23 del Código Procesal Constitucional, aprobado
por Ley Nº 28237 ( los vincule con accionar violento los traslada a la Comisaría y los
Véasehttp://www.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Leyes/2823
7.pdf ), se señala, también, lo siguiente: “Razonabilidad y
proporcionalidad.- Los procesos constitucionales no se
suspenden durante la vigencia de los regímenes de excepción.
Cuando se interponen en relación con derechos suspendidos, el
órgano jurisdiccional examinará la razonabilidad y
proporcionalidad del acto restrictivo, atendiendo a los
siguientes criterios:
1) Si la demanda se refiere a derechos constitucionales
que no han sido suspendidos;
2) 2) Si tratándose de derechos suspendidos, las razones que
sustentan el acto restrictivo del derecho no tienen relación
directa con las causas o motivos que justificaron la declaración
del régimen de excepción; o,
2. 3) Si tratándose de derechos suspendidos, el acto restrictivo
del derecho resulta manifiestamente innecesario o injustificado
atendiendo a la conducta del agraviado o a la situación de
hecho evaluada sumariamente por el juez.
17.- Teniendo en cuenta lo prescrito en el artículo 200 de la
CP93 y artículo 23 del Código Procesal Constitucional, se
presentan algunos ejemplos en los que cabría interponer
procesos constitucionales durante un Régimen de Excepción.
A continuación se ensayan algunos ejemplos en los cuales
podría interponerse procesos constitucionales durante un
Régimen de Excepción y que creemos podrían ser declarados
fundados por el Juez competente.
a) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional
respecto a derechos que no ha sido suspendidos: Cuando se
alega que la autoridad militar o policial en un lugar en el que se
ha decretado un Estado de Emergencia, está prohibiendo o
afectando la libertad de expresión, que es un derecho que no
puede restringirse durante el referido Régimen de Excepción,
podrá interponerse, entonces, un proceso de amparo ante el
Juez competente.
b) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional
cuando se alega un irrazonable accionar de la autoridad durante
un Régimen de Excepción, con relación a los derechos
suspendidos o restringidos (vulneración del principio de
razonabilidad, art. 23 del Código Procesal Constitucional): Como
se ha dicho, en un Estado de Emergencia, en el Perú, uno de los
derechos que puede restringirse es el derecho de reunión.
¿Quiere decir, entonces, que todo tipo de reuniones se
prohíben en la circunscripción territorial en la que se declaró el
Estado de Emergencia? La respuesta es negativa, pues solo
podrán prohibirse las reuniones que tengan relación directa con
las causas o motivos que justificaron la declaratoria del Estado
de Emergencia. Así, por ejemplo, si se declaró un Estado de
Emergencia en determinadas ciudades, debido a continuas
manifestaciones violentas, con ataque a la propiedad pública o
privada, bloqueo de vías públicas, entonces, las reuniones que
se restringirán serán las que se relacionen con estos accionares.
No se puede prohibir una reunión de tipo cultural, familiar,
religioso, etc., en la que no se discuta o trate asunto alguno
relacionado con lo que motivó la declaración del Estado de
Emergencia. Si la autoridad prohíbe reuniones que no tienen
relación con las causas que justificaron la declaración del Estado
de Emergencia, se afecta el principio de razonabilidad y podría
interponerse un proceso constitucional de amparo ante el Juez
competente.
c) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional cuando
se alega un desproporcionado accionar de la autoridad en
relación a los derechos suspendidos o restringidos (vulneración
del principio de proporcionalidad; art. 23.3 del Código Procesal
Constitucional): Por ejemplo, puede darse el caso que se haya
declarado el Estado de Emergencia en una determinada región
por la existencia de manifestaciones violentas en plazas y vías
públicas, con ataques a la propiedad pública y privada. Como ya
se ha señalado, en estos supuestos, uno de los derechos que se
restringe es el derecho de reunión. Puede darse el caso de que
un grupo de personas, a pesar de la declaración del Estado de
Emergencia, están por realizar una movilización en una vía
pública, sin embargo, la autoridad policial los persuade de
desistir de la medida, por lo que quienes pretendían movilizarse
se retiran a sus domicilios; sin embargo, los policías ingresan a
sus domicilios, y a pesar de no encontrar ningún elemento que
tiene allí por horas como un castigo, a pesar de que no se les ha
imputado la comisión de algún delito ni se ha generado
investigación alguna en su contra. En este caso, estaríamos ante
un accionar desproporcionado de la autoridad, que justificaría la
interposición de un proceso constitucional.
18.- ¿En qué ámbito geográfico tiene vigencia la restricción de
los derechos constitucionales durante un Régimen de
Excepción?
Según se señala en el párrafo final del artículo 23 del Código
Procesal Constitucional, la suspensión de los derechos
constitucionales tendrá vigencia y alcance únicamente en los
ámbitos geográficos especificados en el decreto que declara el
régimen de excepción.
19 ¿Qué obligación tiene el Estado que ha declarado un
Régimen de Excepción?
En el artículo 27.3 de la CADH se señala que “Todo Estado Parte
que haga uso del derecho de suspensión deberá informar
inmediatamente a los demás Estados Partes en la presente
Convención por conducto del Secretario General de la
Organización de los Estados Americanos, de las disposiciones
cuya aplicación haya suspendido, de los motivos que hayan
suscitado la suspensión y la fecha en que haya dado por
terminada la suspensión”
Por su parte, en el artículo 4.3 del PIDCyP se ha señalado que
“Todo Estado Parte en el presente Pacto que haga uso del
derecho de suspensión deberá informar inmediatamente a los
demás Estados Partes en el Presente Pacto, por conducto del
Secretario General de las Naciones Unidas, de las disposiciones
cuya aplicación haya suspendido y de los motivos que hayan
suscitado la suspensión. Se hará una nueva comunicación por el
mismo conducto en la fecha en que haya dado por terminada
tal suspensión”
Son garantías constitucionales:
1. La Acción de Hábeas Corpus, que procede ante el hecho u
omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los
derechos constitucionales conexos.
2. La Acción de Amparo, que procede contra el hecho u omisión,
por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que
vulnera o amenaza los demás derechos reconocidos por la
Constitución, con excepción de los señalados en el inciso
siguiente.
No procede contra normas legales ni contra resoluciones
judiciales emanadas de procedimiento regular.
3. La Acción de Hábeas Data, que procede contra el hecho u
omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el
Artículo 2º, incisos 5 y 6 de la Constitución.
4. La Acción de Inconstitucionalidad, que procede contra las
normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos,
decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso,
normas regionales de carácter general y ordenanzas
municipales que contravengan la Constitución en la forma o en
el fondo.
5. La Acción Popular, que procede, por infracción de la
Constitución y de la ley, contra los reglamentos, normas
administrativas y resoluciones y decretos de carácter general,
cualquiera sea la autoridad de la que emanen.
6. La Acción de Cumplimiento, que procede contra cualquier
autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un
acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de
ley.
Una ley orgánica regula el ejercicio de estas garantías y los
efectos de la declaración de inconstitucionalidad o ilegalidad de
las normas.
El ejercicio de las acciones de hábeas corpus y de amparo no se
suspende durante la vigencia de los regímenes de excepción a
que se refiere el Artículo 137º de la Constitución.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relación
con derechos restringidos o suspendidos, el órgano
jurisdiccional competente examina la razonabilidad y la
proporcionalidad del acto restrictivo.
No corresponde al juez cuestionar la declaración del estado de
emergencia ni de sitio
I. EL HABEAS CORPUS
El Habeas Corpus procede contra los excesos de la autoridad y
los abusos de los particulares. Cuando un individuo comete un
atentado contra la libertad individual, en vez de denunciarlo por
este delito y seguir un largo proceso penal, costoso y a veces
infructuoso, la Constitución permite interponer un Habeas
Corpus para hacer cesar el abuso y sancionar al autor.
En esta forma la acción protege la libertad de tránsito y la
inviolabilidad del domicilio.
Protege contra el hecho dañoso y contra la amenaza. Es decir no
solamente el hacer que ocasiona perjuicio sino también protege
a la persona contra quien le promete un daño futuro, que es lo
que caracteriza a la amenaza.
Aunque el hecho haya cesado, siempre procede esta acción
como medio de sancionar a los autores del abuso y de la
arbitrariedad, sin necesidad de recurrir a un dispendioso
proceso civil. En su nueva conformación el Habeas Corpus
constituye un eficiente medio de defensa en la libertad
personal.
Derechos que Protege.
Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia
procede la acción de Habeas Corpus, enunciativamente en los
siguientes casos:
1) Guardar reserva sobre sus convicciones políticas, religiosas,
filosóficas o de cualquier otra índole.
Ejemplo: cuando uno concurre a una diligencia oficial o judicial,
al tomarse las generales de la ley al compareciente se pregunta
normalmente acerca de su profesión religiosa. En estos casos, el
procesado tiene derecho a guardar debidamente reserva.
2) De la libertad de conciencia y de creencia.
Un adoctrinamiento compulsivo de una persona o grupo de
personas con recursos psicológicos y otras variables
concurrentes, configurarían el atentado y darían lugar a la
acción de Habeas Corpus.
3) El de no ser violentado para obtener declaraciones
Este es uno de los componentes de la libertad y seguridad
personal que se encuentra debida y expresamente previsto en
la Constitución Política.
Esta es una de las formas más comunes de violación de los
Derechos Humanos.
4) El de no ser obligado a prestar juramento ni compelido a
declarar o reconocer su culpabilidad en causa penal contra sí
mismo, ni contra su cónyuge, ni sus parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
5) El de no ser exiliado o desterrado o confinado sino por
sentencia firme.
A partir de este inciso, la ley 23506 empieza a referir una serie
de derechos de libertad de movimiento cuya trasgresión
produce la violación de la Constitución y da lugar a la acción de
Habeas Corpus.
Las fronteras entre uno y otro de los incisos están claramente
delimitadas y pueden prestarse a confusión, sin embargo, esta
superposición no dañaría a nadie y se ha consignado así más
bien para evitar que una omisión deje libre un requisito por el
cual se quisiera justificar una sentencia indebida.
6) El de no ser expatriado ni separado del lugar de su residencia
sino por mandato judicial o por aplicación de la Ley de
Extranjería.
A nuestro modo de ver este numeral completa el entendimiento
del derecho al que se aludido en el párrafo anterior.
Aquí existe una referencia fundamental de la Ley de Extranjería
que actúa como norma de excepción y que permitiría una
válvula de escape de este artículo.
7) El de no ser secuestrado.
El secuestro puede ser perpetrado tanto por funcionarios o
dependientes del Estado cuando por terceros, no teniendo
mayor trascendencia para la procedencia de la acción como ya
se ha visto, que se trate de uno u otro caso.
En ambos casos habrá de hacerse lugar a la misma. La gravedad
de este hecho, está en que no solamente se atenta contra el
derecho de libertad personal, sino también contra el principio
de Seguridad Personal que está consagrado en la Constitución
vigente.
8) El del extranjero a quien se ha concedido asilo político de no
ser expulsado al país cuyo Gobierno lo persigue, o en ningún
caso si peligrase su libertad o seguridad por el hecho de ser
expulsado.
9) El de los nacionales o de los extranjeros residentes, de
ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato
judicial o aplicación de la Ley de Extranjería o de Sanidad.
10) El de no ser detenido sino por mandato escrito y motivado
del Juez, o por las autoridades policiales en el caso de flagrante
delito; o el de no ser puesto el detenido, dentro de las 24 horas
o en el término de la distancia, a disposición del juzgado que
corresponda, de acuerdo con el acápite «g» del inciso 20 del
Artículo 2º de la Constitución así como de las excepciones que
en él se consignan.
Este es el derecho que históricamente da origen al nacimiento
del Habeas Corpus. En el Perú es este derecho el que también
da origen a la institución del Habeas Corpus. En la ley de 21 de
octubre de 1897 promulgada por el Presidente del Congreso,
don Manuel Candado, dado que don Nicolás de Piérola se negó
a promulgarla, se dispuso que "Toda persona residente en el
Perú, que fuese reducida a prisión, si dentro del término de 24
horas no se le ha notificado la orden de detención judicial, tiene
expedito el recurso extraordinario de Habeas Corpus".
Es interesante notar que en esta primera ley de Habeas Corpus
en el Perú es sólo este derecho el que una vez violado o
transgredido da lugar a la substanciación del Haberes Corpus.
11) El de no ser detenido por deudas, salvo los casos de
obligaciones alimentarías.
La Constitución establece una única excepción y es la referida a
las deudas alimentarías, pero la razón de ser fundamental del
dispositivo no es el de la existencia de una deuda, cuanto el
incumplimiento de una obligación de naturaleza
profundamente humanitaria.
Las deudas alimentarias son la expresión de un descuido que
afecta el desarrollo de los seres humanos que la naturaleza ha
puesto bajo el cuidado de la persona obligada a pagar dichas
sumas.
12) El de no ser privado del pasaporte, dentro o fuera de la
República.
La privación del Pasaporte causa graves problemas al ciudadano
que es víctima de dicha agresión puesto que prácticamente lo
convierte en un indocumentado inerme en un país ajeno, no
pudiendo realizar su libertad de locomoción por ese motivo.
La privación del Pasaporte dentro o fuera de la República da
lugar a la acción de Hábeas Corpus por la violación mediante
omisión de un acto constitucionalmente debido.
13) El de no ser incomunicado, sino en caso indispensable para
el esclarecimiento de un delito y en la forma y por el tiempo
previstos por la ley, de acuerdo con el acápite «i» del inciso 20)
del artículo 2º de la Constitución.
La Constitución establece el principio de la comunicación del
ciudadano, aún cuando se encuentra detenido acusado de la
comisión de delitos y en proceso de investigación de los
mismos. En consecuencia el principio general es que nadie
puede ser incomunicado.
14) El de ser asistido por un abogado defensor de su elección
desde que es citado o detenido por la autoridad.
Este artículo es fundamental para hacer prevalecer la justicia en
un país, dado que ésta se maneja a través de instrumentos y
fórmulas y hasta planteamientos que son la más de las veces
desconocidos para el ciudadano común y corriente, pudiendo,
en caso de no consagrarse este principio como derecho
fundamental, a través de una serie de tácticas intimidatorias,
lograr que una persona declare lo contrario a lo que ello piensa,
pudiendo incluso tergiversarse los términos reales de las
ocurrencias o de los sucesos como resultado de este
desconocimiento del sistema.
II. LA ACCIÓN DE AMPARO
La Acción de Amparo protege todos los derecho
constitucionales que no sean cautelado ni por el Habeas Corpus,
ni por el Habeas Data. Descartado el uso de estos dos, y
existiendo un derecho constitucional amenazado o vulnerado,
procede el Amparo.
Protege los demás derechos constitucionales que no sean la
libertad u otros conexos a ella, que son defendidos mediante el
Habeas Corpus, por ejemplo: Cuando violen nuestro domicilio,
cuando violen nuestra libertad de trabajo, cuando pretendan
restringir nuestra libertad de contratación (nos obliguen a
contratar a alguien que no queremos) o de empresa, cuando
violen nuestro derecho de propiedad (el Estado o una persona
pretendan apropiarse de nuestra propiedad), etc.
También procede el amparo para proteger los siguientes
derechos no expresamente contenidos en el texto de la
Constitución:
- Aquellos a los que se refiere el artículo 3 de la Constitución
como "...otros de naturaleza análoga o que se fundan en la
dignidad del hombre, o en los principios de soberanía del
pueblo, del Estado Democrático de Derecho y de la forma
Republicana de gobierno".
Probablemente determinar estos derechos pueda ser
problemático en muchos caso: empero, la garantía del Amparo
procederá porque este artículo les da rango constitucional.
- Aquellos derechos que, escritos en nuestro texto
constitucional, adquieran un significado específico, o una más
amplia, por aplicación interpretativa de la Declaración Universal
de los Derechos Humanos de Naciones Unidas así como por
otros tratados y acuerdos válidos en el Perú, en cumplimiento
de la Cuarta Disposición Final que dice:
"Las normas relativas a los derechos y las libertades que la
Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados
y los acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificadas por el Perú".
Esta disposición de rango constitucional a la Declaración de
Naciones Unidas y a los demás tratados y acuerdos válidos
sobre derechos humanos en el Perú. Aquellos derechos que
emerjan de tratados internacionales que fueron ratificados
constitucionalmente por el Perú.
Son los casos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos; del Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos de las Naciones Unidas; de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos de San José de
Costa Rica y del Convenio 151 de la Organización Internacional
de Trabajo sobre protección del derecho de sindicación y
procedimientos para determinar las condiciones de empleo en
la administración pública, todos ellos ratificados por las
disposiciones finales decimosexta y decimoséptima de la
Constitución de 1979 que, a pesar de haber sido derogada, no
pierde validez en este punto.
Para que a estos instrumentos se les quite rango Constitucional
tendría que decirse expresamente que cambian de rango dentro
de la legislación peruana. Ello no ha ocurrido en la actual
Constitución.
- Aquellos derechos contenidos en los tratados que se aprueben
por el procedimiento de modificación constitucional, según el
segundo párrafo del artículo 57 de la Constitución.
La Acción de Amparo deber ser interpuesta, en consecuencia,
contra actos por comisión o por omisión. La norma añade que el
Amparo tampoco procede contra resoluciones judiciales
emanadas de procedimiento regular, lo que es correcto, porque
también como en el caso del Habeas Corpus, el Amparo
defiende derechos jurídicamente definibles.
Si el juez que dice derecho ha fallado en un procedimiento
regular en el sentido que tal persona no tiene el derecho,
entonces no hay forma de reclamar porque el objeto del
Amparo - el derecho constitucional amenazado o vulnerado- no
existe.
Procedimiento regular es aquel que ha sido llevado en
cumplimiento de las reglas de jurisdicción y competencia de los
principios y derechos de la función jurisdiccional, y de las demás
normas jurídicas imperativas aplicables.
No se debe interponer cuando:
La violación o amenaza a terminado (nos devuelven nuestra
propiedad o la desocupan) o se convierte en irreparable (
destruyen nuestra propiedad).
Cuando se interpone una resolución judicial que se ajusta a la
ley.
Se hayan agotado las vías administrativas previas
Se recurre a la vía judicial ordinaria (por ejemplo: si invaden mi
propiedad puedo ir donde el juez usando lo que se llama Acción
Reivindicatoria)
II. HÁBEAS DATA
Es una garantía constitucional o legal que tiene cualquier
persona que figura en un registro o banco de datos, de acceder
a tal registro para conocer qué información existe sobre su
persona, y de solicitar la corrección de esa información si le
causara algún perjuicio.
Tiene por finalidad dar a las personas el derecho a recurrir a los
tribunales para que se obligue a actuar de acuerdo a derecho, a
toda autoridad, funcionario o persona que por acción u omisión,
amenaza o vulnera cualquiera de los siguientes derechos:
El de solicitar sin expresión de causa, la información que se
requiera y a recibirla de cualquier entidad publica en el plazo
legal y con el costo que suponga el pedido, exceptuadas las
informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional.
El de que los servicios informáticos, computarizados o no,
públicos o privados, no suministren informaciones que afecten
la intimidad personal y familiar.
El de que no se afecte los derechos al honor y a la buena
reputación, a la intimidad personal y familiar, así como los
derechos a la voz y a la imagen propia.
Si esta acción fuera impropiamente regulada, podría afectar a la
libertad de información, opinión, expresión y difusión del
pensamiento. El Congreso tiene que tener cuidado en no
agraviar derechos tan importantes con la regulación de esta
acción, igualmente positiva y útil para la vida social.
IV. ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Procede contra las normas que tienen rango de ley, leyes,
Decretos Legislativos, Decretos de Urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales, ordenanzas
municipales que contradigan la Constitución en el fondo, o
cuando no hayan sido aprobadas, promulgadas o publicadas en
la forma indicada por la Constitución.
La Inconstitucionalidad formal, consiste en que una norma haya
sido sancionada sin observarse el procedimiento que la
Constitución señala, o por algún órgano distinto al que tiene la
atribución pertinente.
La Inconstitucionalidad material, consiste en el hecho de que el
precepto infrinja alguno de los derechos individuales o sociales
que la constitución ampara; esta es la modalidad mas grave y el
verdadero objeto del control.
V. ACCIÓN POPULAR
Tiene como finalidad impedir las transgresiones, desviaciones y
excesos del poder, con arreglo al principio de limitación de
poderes.
Existen muchos reglamentos, decretos y resoluciones (además
de las normas con rango de ley) que expiden varios órganos del
Estado, ninguna de estas normas de carácter general pueden
contradecir ni a la Constitución ni a las normas con rango de ley.
Cuando ocurra la contradicción puede utilizarse la Acción
Popular para que los tribunales ordinarios (es tramitada ante el
Poder Judicial) declaren o no su invalidez.
VI. ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO
Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el
funcionario o autoridad pública renuente: de cumplimiento a
una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o se
pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan
emitir una resolución administrativa o dictar un reglamento.
Busca hacer cumplir las disposiciones jurídicas y las resoluciones
a favor de las personas sin demora. Es una garantía para el ser
humano particular contra la posible arbitrariedad que quieran
ejercer en su contra las autoridades y funcionarios del Estado.