• CAPÍTULO II

• Las funciones sociales del derecho

• 1. Precisiones conceptuales

Según el autor, es necesario que la teoría del Derecho aborde el

tema de las funciones del Derecho siempre que lo haga a un nivel
abstracto como el citado. Es necesario entender que el problemas se
puede abordar de forma concreta (sociología) y de forma abstracta
(análisis teórico)

Se analizará de forma critica a las tres funciones muy generales

asociados a los sistemas jurídicos (control social, seguridad y
justicia)

El segundo planteamiento es más concreto. Se divide en funciones

directas e indirectas

• 2. Control social, seguridad y justicia

La pregunta sobre las funciones del derecho (control social,

seguridad jurídica y justicia) suele abordarse de manera sucinta,
dando por ciertas muchas situaciones. Esto es porque: a) No es
evidente el el tipo de tesis en que se sustenta esta pregunta, pueden
ser tesis de carácter descriptivo, y también de carácter valorativo; b)
Suelen tratarse dichas funciones como si fueran conceptos de todo
o nada, cuando resultaría mejor que hayan graduaciones.

Análisis de estas tres funciones

• Control Social

La idea de control social puede ser entendida de varias

maneras:

1. Como función integradora: Se dice que el derecho es

un sistema de control social porque supervisa el
funcionamiento de las demás instituciones,
resolviendo los conflictos que se puedan resolver
dentro del sistema social.

2. Como función de regulación: Esto sucede cuando al

concepto anterior se le agrega la significación que el
derecho sirve como dirección y guía de conductas.

No obstante lo anterior debe quedar claro que las

normas sociales y morales funcionan en este doble
sentido integrador y regulativo.
 Ahora bien, respecto a la posibilidad de entender la tesis de
las funciones del Derecho de manera descriptiva o valorativa
aplicada al control social, cabe decir lo siguiente. En el
supuesto que lo que se sostiene es una tesis descriptiva se
afirmará lo siguiente:

[TCS1]: Todo sistema jurídico cumple una función de

control social

[TCS2]: Todo sistema jurídico eficaz, supera cierto umbral

de integración de conflictos y regulación de conductas.

[TCS3]: Todo sistema jurídico debe cumplir la función de

control social. De esta tesis observamos que las posibilidades
de actuación del Derecho se denominan “técnicas de control
social”. Estas son:

1. Incentivar una conducta deseable antes de que esta

se produzca. (promoción)

2. Desincentivar una conducta indeseable antes de que

esta se produzca. (prevención)

3. Incentivar una conducta deseable después de que

esta se produzca. (premios)

4. Desincentivar una conducta indeseable después de

que esta se produzca (represión)

• Seguridad Jurídica

Se refiere a la capacidad de planificación conductual. Los

sujetos deben conocer las conductas prohibidas, las
permitidas y las obligatorias.

Se daría seguridad jurídica cuando hay las siguientes

condiciones:

1) Que las normas jurídicas sean claras.

2) Que las normas jurídicas sean conocidas.

3) Que el estado cumpla con sus propias normas y las

haga cumplir.

Una vez establecido el concepto de seguridad jurídica,

queda por ver las posibilidades de interpretación
(descriptiva, valorativa) que pueden darse al respecto:

La versión descriptiva:
 TSJ1: Todo sistema jurídico cumple la función de
seguridad.

La formulación valorativa de esta tesis sería:

TSJ2: Todo sistema jurídico debe cumplir la función de

seguridad.

• Justicia

Hay que distinguir entre moral positiva (convencional o

social) y moral crítica.

Moral positiva: Conjunto de principios y valores morales

que comparten los miembros de un determinado grupo
social (que puede englobar a la sociedad en su conjunto o
referirse sólo a una subclase de la misma).

Moral Crítica: Conjunto de principios y valores morales

esclarecidos, es decir, aquellos que resultan a partir de un
proceso de justificación racional.

Teniendo en cuenta la anterior distinción, estamos en

condiciones de analizar la tesis según la cual una de las
funciones del Derecho es cumplir con la justicia, en sus
versiones descriptiva y valorativa.

TSJ1: Todos los sistemas jurídicos cumplen con criterios de

justicia

TSJ2: Todos los sistemas jurídicos cumplen con la moral

positiva

TSJ3: Todos los sistemas jurídicos cumplen con la moral

crítica.

De todas formas: En la síntesis del presente epígrafe se

resume de la siguiente forma:

Función de control social: Todos los sistemas jurídicos si se

consideran eficaces tiene que tener al menos un cierto grado
de control social.

Función de seguridad jurídica: Los individuos deben

conocer el alcance de las normas en el tiempo y el espacio.

Justicia: Hay que equiparar la moral con la justicia y

entender la clasificación de la moral critica y positiva.

• la relación entre seguridad y justicia

 LEER Introducción en guía.

• independencia conceptual

• equivalencia de conceptos

• la justicia como condición necesaria de la seguridad

• la seguridad como condición necesaria de la justicia

• 3. Funciones directas e indirectas (LO MAS IMPORTANTE)

• Criterios de distinción

Primarias
Funciones
directas
Funciones Secundarias
Funciones
indirectas

• funciones directas primarias

• Alentar y desalentar conductas

• facilitar acuerdos entre particulares

• proveer servicios y redistribuir bienes

• resolver conflictos

• Funciones directas secundarias

• establecer procedimientos para cambiar del Derecho

• Establecer procedimientos para reforzar el

cumplimiento del derecho