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CÓR (DIRECTOR)

CÓRDOBA, MARCOS M. (DIRECTOR)

TRATADO DE LA BUENA FE EN EL DERECHO /MARCOS

M. CÓRDOBA (DIRECTOR) - la ED. -
2004 - v. 1.
XVI, 1135 P. 25x 17 CM.
ISBN: 987-03-0314-5
ISBN: 987-03-0315-3
I. DERECHO
Ira. Edición: 2004.
Ira. Reimpresión: 2005
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Tucumán 1471 (CI050AAC) Buenos Aires
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(TOMO I) CIURO CALDANI. MOISSET DE ESPANÉS, ALTERINI J.. ZANNONI. RICHARD,
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GASTALDI. SALERNO, ALEGRÍA, CASIELLO, COtvtPAGNUCCI DE CASO,
CABANELLAS, OTAMENDI. JURÍO. WILLlAMS, LOUZÁN DE SOLlMANO,
ETC H EVERRY. PERUGINI ZANETTl, FERREIRA RUBlO. DONNA, BUERES,
KUNZ. CALEGARI DE GROSSO, LASCANO (H.), GOZAÍNI. ZAGO, KIPER,
LEIVA fERNANDEZ. CORNET. MESSINA DE ESTRELLA GUTlÉRREZ,
WAYAR, DALLA VIA, NUNEZ SANTIAGO, LEONARDI DE HERBÓN,
ANDORNO R.. NICOLAU, GARRIDO CORDOBERA, MEZA, DIAZ SOLlMINE,
ALFERILLO, CÓRDOBA, CLERe. FELDSTEIN DE CÁRDENAS, BORAGINA,
KLUGER, PIAGGI. SISCO. SARDEGNA r., AGOGLlA, MEDINA, ETALA,
ANDRICH DE ÁLVAREZ. MONTI. MOISÁ.

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Tirada: 700 ejemplares.

I.S.B.N. 987-03-0314-5 (Obra completa)

I.S.B.N. 987-03-0315-3 (Tomo I)
 CAPÍTULO I

ASPECTOS FILOSÓFICOS
DE LA BUENA FE

POR MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI

CURRICULUM

- Doctor en Ciencias Jurídicas y Sociales por la Universidad Nacional deI Litoral;

su tesis "Enfoque tridimensionalista deI problema de las calificaciones en Derecho
Internacional Privado", fue calificada con Distinguido yfue aprobada el1 de Julio de
1966.
- Doctor en Ciencias Políticas y Diplomáticas por la Universidad Nacional deI
Rosario, su tesis "Elliberalismo político desde el punto de vista jurídico", fue califi-
cada con Sobresaliente el30 de Septiembre de 1969.
- Prafesor Titular ordinario con dedicación Semiexclusiva de la Facultad de De-
recho de la UNR.
- Ex director de la Maestría en Derecho Privado de la Facultad de Derecho de la UNR.
- Director deI Departamento de Postgrado de la Facultad de Derecho de la Uni-
versidad de Buenos Aires.
- Investigador independiente deI CONICET.
- Ex consejera docente deI Consejo Directivo de la Facultad de Derecho de la UNR.
- Consejero docente deI Consejo Superior de la UNR.
- Miembro correspondiente de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias
Sociales de Córdoba y de otras academias nacionales y extranjeras.
- Ex Presidente de laAsociaciónArgentina de Derecho Internacional y de ECSA-
Argentina.
- Autor de alrededor de setecientos trabajos que incluyen libras y artículos de
publicación nacional y extranjera.
 ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE 5

ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

I. IDEAS BÁSICAS
1. Los significados vinculados a la expresión "buena fe" son doble e intensa-
mente diversos. Por un lado, se trata de distintos "objetos", más o menos relaciona-
dos. Según el Diccionario de la Lengua Espafiola, "buena fe" es "rectitud, honradez"
y "Convicción en que se halla una persona de que hace o posee alguna cosa con
derecho legítimo"; "a buena fe" expresa "Ciertamente, de seguro, sin duda"; "a la
buena fe" indica "Con ingenuidad y sencillez, sin dolo o malicia" y "de buena fe" sig-
nifica "Con verdad y sinceridad" (1). Por su parte, '(z la fe" expresa "Verdaderamente,
ciertamente", se usa todavía en zonas rurales y la mayoría de las veces con admira-
ción y extrafieza (2). En el terreno etimológico se dice que ''fe'' significa "confianza",
"crédito", "buena fe ", "promesa, palabra dada" (3).
Otro de los grandes problemas de la expresión "buena fe" y las otras integrantes
de su complejo significativo es la imprecisión de los contenidos de referencia den-
tro de los mismos "objetos". Como sucede con las remisiones valorativas en general,
el contenido suele ser el resultado de una construcción socialmente compartida. En
relativa correlación con las nociones de "jusnaturalismo", "positivismo" y "construc-
tivismo", hay quienes creen en una buena fe "natural", o "positiva", o simplemente
"construida" ante la imposibilidad de demostrar el acierto de la primera o la segun-
da posición.
En general, la buena fe se desenvuelve en cierta tensión entre despliegues sub-
jetivos y objetilJos, aunque para los usos jurídicos estos tienden a prevalecer. Obrar
de buena fe es, por una parte, instalarse en la difícil relación entre la "bondad" y la
"fe" que, en cuanto aI protagonista, suele llevar al predominio subjetivo de la "fe",
pero en cuanto a los terceros se inclina más a la "bondad" de responder en alguna
medida a la "objetividad" de las expectativas -la "fe"- de otro.
A la inversa de lo que ocurre con el fraude, puede decirse que la buena fe se
evidencia por cierta "normalidad" temporal, espacial o material en el desenvolvi-
rniento de la conducta. Incluso es importante saber cuáles son los criterios, por ejem-
pIo generales o sectoriales, a los que se ha de referir la "normalidad".
Pese a esas dificultades, todo el Derecho se apoya, en alguna medida imprescin-
dible, en cierta ''fe'', como lo indicanla necesidad de la "fe pública" y de lograr docu-
mentos "fide-dignos", es decir, dignos de fe (4). Creemos que, si bien la buena fe no

(1) REAL ACADEMIA ESPANOLA, "Diccionario de la Lengua Espafiola", 21". ed., Madrid, t. I, 1992,
"fe", p. 956.
(2) Id.
(3) COROMINAS, JOAN, con la colaboración de PASCUAL, JosÉA., "Diccionario crítico etimológico
castellano e hispánico", Madrid, Gredos, t. lI, 1980, "fe", p. 877.
(4) Decía POUND que en una sociedad civilizada los hombres deben poder contar con que
aquellos con quienes traten en el intercambio social actuarán de buena fe y que por lo tanto: a)

6 MIGUEL ANGEL OURO CALDANI
cs radicalizable, puede ser más fácilmente la base deI régimen que la mala fe (5). El
Derecho ha de rechazar la mala fe, pero no puede erradicarla totalmente. Como una
especie de Rey Midas, el Derecho tiende a hacer básicamente de "buena fe" todo lo
que dispone y de cierto modo suele ser aI fin un esfuerzo por construir algún clima
de buena fe. Sin embargo él contiene la comprensión de que, incluso apoyándose
en la respectiva presunción "iuris tanturn", no puede excluir la mala fe.
Entre las principales cuestiones de buena fe que ha de encarar el Derecho se
encuentran: a) la protección de la buena fe; b) el deber de buena fe y c) la presunción
de buena fe. EI Derecho significa no sólo dirigir sino enderezar la vida y la buena fe
es una expresión deI "recto vivir".
Es cierto que quizás pueda decirse de la buena fe algo análogo a lo que Kant
expresó respecto de la buena voluntad, cuando manifestó que "No hay nada en el
mundo que sin limitación pueda ser tenido por bueno sino la buena voluntad", pero
en los dos casos se trata aI fin de contenidos imprecisos que requieren un desarrollo
donde comienzan grandes debates (6). Tal vez pueda sostenerse, análogamente a lo
cumplirán las expectativas razonables que sus pro mesas u otras conductas suyas han creado
razonablemente; b) Llevarán a cabo las actividades que emprendan en una manera que esté de
acuerdo con las expectativas que el sentimiento ético de la comunidad atribuye a esas activida-
des; c) Repondrán lo que adquieran por equivocación o en virtud de una situación no prevista o
no plenamente intentada, por virtud de lo cuallucren a expensas de otra persona con algo que
razonablemente no podrían haber esperado recibir bajo las circunstancias en que sucedieron
los hechos (es posible c. ROSCOE POUND'S JuraI Postulates, -fuente "Social Control Through the
L.aw" (the Powell Lectures) (HAMDEN, CONN: Archon, 1968) ps. 113-114-, http://www.
CJt?d~y..com/htm~/poun~.htI? 23/1/2003-; RECASENS SICHES, LUls, "Panorama deI pensamien-
to Jundlco en el slglo XX , MeXlco, Porrúa, t. lI, 1963, p. 616; tarnbién POUND ROSCOE "lntroduc-
ción a I~ F!losofía deI Dere~h~", trad. FE~N~NDO. BARRANCOS.yVEDlA, Bs. As., TEA', 1972, ~s. 138 Y173
Y SS., aSlllllSmO ps. 104/5; Blbltoteca Jundlca Virtual, ReVlstaJurídica Boletín Mexicano de Dere-
cho Comparado, "La interpretación de las leyes y las circunstancias deI caso. Una mirada esta-
dounidense". MANUEL JosÉ RODRÍGUEZ PUERTO, http://www.juridicas.unam.mx/publica/ rev Iboletinl
cont/94/art/art5.htm -23/1/2003-). .
(5) Acerca de la buena fe pueden v. además, por ej., BORGA, ERNESTO EDUARDO (Dr.) "Buena fe"
en "Enciclopedia Jurídica Omeba", t. lI, ps. 403 YSS.; AcuNA ANZORENA, ARTURO (Dr.) "B~ena fe en eÍ
matrimonio", en "Enciclopedia ... " cit., t. lI, ps. 410 YSS.; PLARODRIGUEZ, AMÉRlCO (Dr.), "Principio
de la buena fe", en "Enciclopedia ..." cit., Apéndice III, ps. 742 Y SS.; CHlAPPINI, JULlO O. "Buena fe
procesal", en "Enciclopedia ... " cit., Apéndice V, ps. 18 Y sS.; BORGA, ERNESTO EDUARDO (Dr.) "Buen
padr~ ~e fa~ilia", en "Enciclopedia ..." cit., t. lI, ps. 398 YSS.; SAINZ MORENO, P., "Buena fe (Derecho
Admllllstrativo)", en "EnciclopediaJurídica Básica", Civitas, t. 1,1995, ps. 829/30; MIQUEL GONZALEZ
]. MA., "Bue~,a fe (Derecho Civil), en "Enciclopedia Jurídica Básica", t. I, ps. 831 Y ss; REZZÕNlCO:
JUAN C~RLOS, Efecto expansivo de la buena fe" en "La Ley", t. 1991-C, ps. 516 Y ss. (nota a fallo
C.N.~IV., S~a C, ~ebrero 13-990, "Frezzotti, José F., c. Pechersky, Leopoldo); Mozos, JosÉ LUls DE
Los, La eXlgencla de la buena fe en el tráfico negociaI moderno", en BUERES, ALBERTO JESÚS -
KEM~LMAJER OE CARLUCCI, AÍDA (dir.), "Responsabilidad por danos en el terCeI' milenio. Homenaje aI
profesor doctor ATILlO ANÍBALALTERINI", Bs. As., Abeledo-Perrot, 1997, ps. 879 Yss.; también GARDELLA,
LORENzo A. (Dr.), "Principios generales deI derecho", en "Enciclopedia Jurídica Omeba", t. XXIII,
ps. 128 Y sS.; BORDA, GUILLERMO A., "Tratado de Derecho Civil. Parte General", 12". ed., Bs. As.,
Abeledo-Perrot, 1999, ps. 23 Y SS.; MORELLO, AUGUSTO M., "Dinámica deI contrato. Enfoques", La
PI.ata, Platense, 1085, ps. 17 Y ss. Un planteo relacionado con el tema, donde se utiliza la teoría
tnalista deI mundo jurídico, puede v. en NICOLAU, NOEMÍ 1., "EI principio de confianza en el Dere-
cho Civil actual";, en "J~ri~p~udenciaArgentina", t. 2?,0l-rn, ps. 1144 y ss. También es posible c.
WlEAC!..'ER, FRANZ, EI pnnclplO general de la buena fe , trad. José L. Carro, Madrid, Civitas, 1986;
WELLENHOFER-KiEIN, MARINA, "Treupflichten im Handels-, Gesellschafts- und Arbeitsrehct" en
"Rabels Zeitschrift", 64 (2000), fasc. 3, ps. 564 Y ss. '
(6) KANT, "Cimentación para la metafísica de las costumbres", trad. CARLOS MARTÍN RAMÍREZ,
2". e~. en RLF, Buenos Aires, 1964, p. 65. Es posible v. además FERRATER MORA, JosÉ, "Diccionario
de Fllosofía", 5". ed., Bs. As., Sudarnericana, t. I, 1965, "Buena voluntad", ps. 240/1; en cuanto a la
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE
7
expresado por el filósofo de Ktinigsberg respecto de la buena voluntad, que la bue-
na fe no es buena por sus efectos, por su aptitud para alcanzar un fin propuesto,
sino por la simple volición, es decir, en sí misma, pero a ese nivel se trata todavía de
una buena voluntad y una buena fe relativamente "estériles" (7). La riqueza y la difi-
cultad comienzan aI establecerse los contenidos.
La buena fe resulta, a nuestro parecer, la referencia a que la conducta cumpla
un mínimo valorativo, no necesariamente expresado en las normas, que subyace a
éstas e incluso a menudo a los "repartos" y emerge en diversas oportunidades de la
vida jurídica. Dado eI predominio de la objetividad, en el campo jurídico puede
haber "buena" fe y actos "buenos" hechos con mala voluntad. A través de ese míni-
mo, la buena fe encuentra el camino hacia el comportamiento que los otras pueden
esperar.
2. EI alcance significativo de la buena fe jurídica en sentido amplio es vasto. Un
criterio para establecerla puede ser el propio desenvolvimiento de la vida deI sujeto
de referencia. Por eso se la vincula con la consideración de los actos propios. A ve-
ces, en cambio, se la relaciona más con la ubicación social que han de tener los
actos y entonces se larefiere ala exclusión delfmude alaley o los terceros (8). Cuando
se la construye en relación con la posición de terceros se presenta como exclusión
deI abuso del derecho .. En la medida que se la vincula con el cumplimiento de ciertas
"Ieyes" se acerca más a la "lealtad" (9).
En cuanto se la considera intersubjetivamente, la buena fe genera "con-fianza"
(10). La buena fe no es sólo una referencia a lo exigible y a la presunción que puede
reclamarse, sino un motivo básico para obtener protección. En el enfoque de la pro-
tección exigible por los demás se relaciona en alguna medida con la apariencia.
Avanzando en eI sendero de la buena fe se encuentra la benevolencia.
De acuerdo con los alcances que damos a la construcción deI objeto de la cien-
cia jurídica según la teoría trialista dei mundo jurídico, consideraremos la buena fe
en sus despliegues jurístico-sociológicos, jurístico-nomzológicos Y jurístico-axioló-
gicos (11).
buena fe kantiana puede c. por ej. "Filosofía moral de Kant vrs. Utilitarismo", BETANCOURT, MARÍA
ELENA, http://www.economia.ufm.edu.gtlmpolanco/mebetancourt.htm (11 I 1 12003). En general
en cuanto a la bondad de las acciones puede V. por ej. DEIGH, JOHN, "Ethics", enAuDl, ROBERT (ed.),
"The Cambridge Dictionary of Philosophy", Cambridge University Press, reimp. 1997, ps. 244 Y
ss.
(7) KANT, op. cit., p. 66.
(8) Pueden v. por ej. RIVERA, JULIO CÉSAR, "lnstituciones de Derecho Civil. Parte General", reimp.,
Bs. As., Abeledo-perrot, t. n, 1997, ps. 879 Y ss.; GHERSI, CARLOS ALBERTO Y COLAB., "Derecho Civil.
Parte General", 2". ed., Bs. As., Astrea, 1999, ps. 546 Y SS.; RABINOVlCH-BERKMAN, RICARDO D., "Dere-
cho civil. Parte general", Bs. As., Astrea, 2000, ps. 742 Y ss. Y 682 Y ss.
(9) V. "Diccionario de la Lengua ... " cit., "Iealtad", cumplimiento de lo que exigen las leyes de
la fidelidad y las deI honor y hombría de bien; legalidad, verdad, realidad (t. n, 1992, p. 1237).
"Leal" indica, en una de sus acepciones, fidedigno, verídico y fiel, en el trato o en el desempeno
de un oficio o cargo ("Diccionario de la Lengua ... " cit., t. lI, p. 1237).
(10) En una de sus acepciones, "confiar" significa "Depositar en alguien, sin más seguridad
que la buena fe y la opinión que de él se tiene, la hacienda, el secreto o cualquier otra cosa"
("Diccionario de la Lengua ... " cit., t. l, p. 538).
(11) Acerca de la teoría trialista deI mundo jurídico, que construye el objeto jurídico como
un conjunto de repartos de potencia e impotencia, captados por normas que los describen e
integran y valorados, los repartos y las normas, por un complejo de valores que culmina en la
justicia, pueden v. por ej. GOLDSCHMlDT, WERNER, "lntroducción filosófica aI Derecho", 6". ed., 5".
reimp., Bs. As., Depalma, 1987; CIURO CALDANI, MIGUELANGEL, "Derechoy política", Bs. As., Depalma,
8 MIGUEL ANGEL CrURO CALDANI
3. Cada cultura significa un régimen de la buena fe y la medida en que recurre a
ésta corresponde a su pretensión de consistencia (12). La buena fe es un espacio de
contacto entre el Derecho y la Moral e incluso entre el Derecho y la Religión y el
DerecllO y la Antropología Filosófica. Los sistemas morales y religiosos son grandes
entramados de referencia para la buena fe. Aunque la palabra "testimonio" se
vincula especialmente con la aseveración de una cosa, en el campo religioso suele
significar no tanto palabra hablada como palabra de vida, una vida conforme a los
Libras Sagrados (13). Cuando se avanza en la línea de la remisión a la buena fe pue-
de traspasarse incluso la diferencia entre el dolo y el pecado (14). La consideración
de la buena fe se vincula asimismo con la Antropología Filosófica. Depende en gran
medida de lo que se estime "naturalezâ' buena o mala de los seres humanos.
De acuerdo con la teoría general de las respuestas jurídicas y vitales, la vincula-
ción deI Derecho, la Moral, la Religión y la Antropología Filosófica en el terreno de la
buena fe, puede producirse en relaciones de coexistencia de respuestas independien-
tes, dominación, integración, etc. (15). Esta depende de cuál sentido la califique en
los alcances, si es posible elfraude, si pueden existir derivaciones a otros criterios de
buena fe y si pueden plantearse resistencias a cri terias ajenos. Cuando hay coexis-
tencia, las áreas pueden resolver los despliegues problemáticos en pie de igualdad;
si hay dominación cada despliegue es resuelto a favor deI área dominante y cuando
hay integración se buscan soluciones comunes. Los espacios dominantes enlas dis-
tintas sociedades suelen tener la posibilidad eXcluyente de calificar los alcances,
abrir o cerrar posibilidades al fraude y a la derivación a otras cri terias de buena fe y
rechazar la buena fe entendida por otros espacios.
Aunque el capitalismo significa el debilitamiento de ciertos criterios de buena
fe, supone también un régimen de "buena fe económica" (16). Tal vez pueda afir-
1976; "Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política", Rosario, Fundación para las Investiga-
ciones Jurídicas, 1982/84; "Estudios Jusfilosóficos", Rosario, Fundación para las Investigaciones
Jurídicas, 1986; "La conjetura deI funcionamiento de las normas jurídicas. Metodología Jurídi-
ca", Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000. Consideramos que la teoría
trialista deI mundo jurídico satisface con amplitud la necesidad deI pensamiento complejo de
la actualidad (es posible c. por ej. BOCCHI, GIANLUCA - CERUTI, MAURO (COMP.), "La sfida della
complessità", traducciones de GlANLUCA BOCCHI Y MARÍA MAnDALENA ROCCI, 10 a . ed., Milán, Feltrinelli,
1997; CI\JRO CALDANI, MIGUELANGEL, "EI trialismo, filosofía jurídica de la complejidad pura", en "EI
Derecho", t. 126, ps. 884 Y ss.). Es más, creemos que se trata de un tema que requiere a menu do
importantes despliegues interdisciplinarios.
(12) En relación con las dificultades comparativas en cuanto a la buena fe puede v. por ej.
DAVID, RENÊ - JAUFFRET-SPINOSI, CAMILLE, "Les grands systemes de droit contemporains", 10 a • ed.,
París, Dalloz, 1992, párrafo 66, p. 69.
(13) "Diccionario de la Lengua ..." cit., t. n, "testimonio", p. 1971; Culto y ética islâmicos; los
cinco pilares, FRANCISCO DÍAZ DE OTAZU, Revista Arbil, http://www.catholic-church.org/russia-ive/
culto-etica-islam.htm (22/1/2003).
(14) En cuanto a Derecho, Moral y buena fe puede v. por ej. PECES BARBA, GREGORIO, FERNÁNDEZ,
EUSEBIO, ASIS, RAFAEL DE (con colab.), "Curso de Teoría deI Derecho", 2 a • ed., Madrid, Pons, 2000,
p.81.
(15) Es posible v. nuestros "Aportes para una teoría de las respuestas jurídicas", Rosario,
Consejo de Investigaciones de la UNR, 1976, esp. ps. 59 y sS.; también "Veintidós anos después:
la Teoría de las Respuestas Jurídicas y Vitales y la problemática bioética en la postmodernidad",
en "Bioética y Bioderecho", N° 3, ps. 83 Y ss.
(16) EI propósito deI actual Foro Económico Mundial de Davos es "construir contlanza"
(cabe c. por ej. Yahoo! Noticias. Espana, http://es.news.yahoo.com/030122/4/2gxns.
htmleleconomista.com.mx -251 112003-; http://www.economista.com.mx/online4.nsfl Cal!) 1
~8AOD55ECEOA6F9406256CB6006FF187?OpenDocument -2411/2002- ; Políticas.Río Negro
on line, http://vvww.rionegro.com.ar/arch20030lfp23g01.html-2411/2003-).
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE 9
marse que la buena fe occidental es, sobre todo en períodos como el actual, relati-
vamente "débil". No obstante, y pese a que el "Reino" no es de este mundo y a que ~a
cuestión es muy discutida, el cristianismo exige incluso la buen~ fe co.n ~os ,e~eml­
gos (17). Pese a que estemos en un clima de buena fe débil, la eXlgencla.l~ndlca de
buena fe parece incrementarse. En otros sistemas jurídicos la .penetracIOn e?, la fe
es mucho más intensa: el Derecho Musulmán tiene entre sus pIlares la profesIOn de
fe y esta significa una obligación genérica fuerte de buena fe (18).
Para com prender la buena fe puede ser relevante referirse también a !a noeión
inversa de la "mala fe". Lo que expresamos respecto de la buena fe contnbuye a la
comprensión de la mala fe.
11. LA BUENA FE EN LAS DIMENSIONES JURÍDICAS
a) Dimensión sociológica
4. La problemática de la buena fe incluye un conjunto de cuestiones referidas a
adjudicaciones de "potencia" e "impotencia", e.s deeir, de lo que fa:,orece al ser y en
especial a la vida de quienes las reciben. RelacIOnar el c?mportamlento con la bue-
na fe es favorecer y perjudicar a personas. Cuando se dlscut~ ace~ca de la buena fe
se debate, aI fin, no sólo sobre cuestiones morales o normativas SlllO acerca deI be-
neficio o peljuicio a ciertos seres humanos.
5. En sentido estricto, la buena fe se desarrolla en la conducta que adjudica "po-
teneia" e "impotenciâ', es decir en la elección entre varias posibilidades, que supo-
ne la libertad de quien se conduce. Si no hay libertad, no puede haber buena fe, y
uno de los grandes problemas deI Derecho es que aI fin la libertad no puede demos-
trarse.
Las adjudicaciones que provienen de la conducta de seres humanos determi-
nables son denominadas "repartos". Cuando se habla de conductas de buena fe, se
hace referencia a repartas de potencia e impotencia. Una manera de atenuar l~ t~n­
sión de la buena fe como conducta consiste en que más que la buena fe subjetiva
suele hacerse referencia a modelos objetivos de buena fe (19).
Los repartas pueden desenvolverse en el marco de adjudicaciones que no pro-
vienen de la conducción humana, denominadas "distribuciones", en nuestro caso
sobre todo por influencias humanas difusas. En una sociedad pued.e haber climas
de buena o mala fe por tales proyecciones difusas deI comportarnlento humano,
que superan la conducta, por ejemplo, por raíces religiosas o situaciones económi-
(17) En cuanto ai debate acerca de la relación entre "bonus civis" y "bonus vir" puede C. V.
gr. GRANERIS, GIUSEPPE, "Contribución tomista a la tlIosofía deI derecho", trad. CELINA ANA URTORA
MENDOZA, 2 a . ed., Bs. As., Eudeba, 1977, pS. 177/8.
(18) Cabe c. por ej. ESTEVEZ BRASA, TERESA M., "Derecho Civil Musulmán", Bs. As:, ~epall1la,
19B1, ps. 65 Y ss.; pueden V. http://www.abc.se/-m9783/n/lsis.html(22/ 1/2003); ~lvmg Islam,
Unos Conceptos Básicas deI Islam (dellibro: Luces sobre EI Islam, Ammudah AblatI), Una Breve
Guía Ilustrada para entender el Islam, http://www.islam-guide.com/eslfrm-ch3-16-l.htm
(2211/2003). .
(19) En cuanto ai debate acerca delalibertad y las concepciones morales, puedev. por eJ. DWORKIN,
RONALD, "Los derechos en serio", trad. MARTA GUASTAVINO, Barcelona, ArieI, 1984, pS. 349 Y sS.
 10 MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI
5
cas 20 ). También es posible que la buena o la mala fe sean promovidas por adjudi-
~a~IO~es ~e la ~aturaleza o el azar, que forman asimismo parte deI ámbito de las
dlstnbucIOnes , v. gr. por grandes conmociones naturales que refuerzan la solidari-
d~d o generan Ia gu~rra de todos contra todos. Hay sociedades que, por tales causas
a]enas a la con_ducClón humana, están más orientadas a la "verdad", ai respeto de la
palabra empenada, etc.; otras que están en situaciones opuestas.
., 6. Según sefialamos, obrar de buena fe es repartir potencia e impotencia. Tam-
blen hay repartos en los que se abre juicio respecto de la buena fe. Esto sucede con
la atribución o la imposición de buena fe, con las presunciones o el requerirniento de
prueba ai .respecto y con las consecuencias que se atribuye a la buena fe. Dada la
gran.amphtud de marcos en los que se puede obrar de buena fe, su ámbito coincide
parclalmente con roles especificas como el dei "buen padre de familia", el "buen con-
tratante", el "buen comerciante", etc. La referencia a la buena fe adquiere gran im-
portancia en la "profesión" (21).
S~gún hemos sefialado, la buena fe beneficia moral y jurídicamente a quienes la
practican, per~ e~ ~tros aspectos los grava y beneficia a quienes la reciben. Exigir
b~ena fe es atnb~l~' lmpotencia ai que debe cumplirla y potencia a quien ha de reci-
bIrla. La presuncIOn de buena fe beneficia al sujeto que la recibe y grava a quien
de?e presumiria. La ne~esidad de probarla grava al que debe hacerlo y beneficia a
q~llenes p~ed.en requenr la prueba. También importa saber en qué medida benefi-
~l~n o per]~~I~an las consecuencias atribuidas a la buena fe. A la luz de tales bene-
fICIOS y pel"]UlCIOs se comprenden mej or los de bates so bre estos temas. Atribuir buena
fe y las consecuencias respectivas no quiere decir que ella exista realmente.
. . La.s "potencias" e "imp~te~cias"relacionadas con la buena fe suelen ser muy sig-
mflcatIvas. Cuando se ~er]UdICa a otro no cumpliendo con una buena fe debida,
pueden ganarse potenClas, pero suele surgir la impotencia deI deber de indemni-
zarlo. ~ veces, la fuerza de la buena fe influye en la determinación de sus conse-
cuenClas; en otros casos son las consecuencias las que inducen a tomar criterio res-
?ecto de la .buena ~e. La gravedad de las consecuencias dei matrimonio nulo puede
lmpulsar a ]erarqmzar la b~ena fe de l?~ cónyuges. Situaciones sociales tensas pue-
d.en promover que, con mIras a estabIhzar nuevas condiciones, se reste importan-
Cla a l~ buena fe o ai título de ~a ~osesión y en su lugar, por ejemplo, se jerarquicen
las m~]o~as efectuadas. El creClmwnto de la protección de la buena fe puede llegar a
prescmdIr d~ ~lla, con:o ~ucede cuando desde el resguardo de la apariencia se !lega
a.l,a abstraccIOn camblar~a. Segúr:,de ~ierto ~odo ya sefialamos, la amplia proyec-
CIOn de la buena fe permIte tamblen dIferenCIaria en distintos campos: contractual
de consumo, laboral, familiar, etc. (22). ' (23) Es posible v. por ej. ABBAGNANO, NICOlA, "Storia della Filosofia", t. IV; "La filosofía contem-
. La buena fe puede intervenir en laforma, es decir el camino en que se llega aI co-
rruen~o de l~s repartos, por ejemplo en el proceso y en la negociación. Una de las mani-
festa clOnes Importantes de la buena fe es la que se desarrolla en el marco procesal.
(2~) Las cree~,cias, los id.eales yIas actitudes son partes integrantes deI Derecho (es posible
;l~~~~REsr, GUlDO, Ideais, bellejs, attltl.ldes, and the law", Siracusa, Nueva York, Syracuse University
(21) Puede v. WEBER, MAX, "La ética protestante y el espíritu deI capitalismo" trad LUIS LEGAZ
LACAMBRA, 2". ed., Barcelona, Península, 1973, esp. ps. 109 y ss.; HUSSON LÉoN "Nouvel'les e'tlldes
sur la , . ·'d' "P.' ' ,
. pefoisee J~ll lql.le, ans, Dalloz, 1974, ps. 273 Y ss. También es posible c. lmestros "Estv-
d lOS de Filosofia ... " Clts., t. 11. - consideración deI tema 13 deI Programa de la Asamblea General: "Informe de la Corte Interna-
'.' (22) .~n c~ant.o a la b:len~ fe en los contratos puede c. por ej. GANDOLFI, GIUSEPPE "Studi di
DlIltto Pllvato , Milano, Gmffre, 1994, ps. 348 Y ss. ' das, 27 de octubre de 1998, http://www.un.int/mexico/cij-98.htm -25/l/2003).
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE 11
La buena fe contribuye a la audiencia, que es característica decisiva en la clasi-
ficación de las formas de los repartos. Para que la audiencia procesal o negociaI sea
realmente tal ha de ser de buena fe. En profundidad, se escucha a quien se cree que
habla de buena fe. La consideración de la buena fe es un despliegue relevante en la
recomposición de los hechos en el proceso, principalmente en las declaraciones de
las partes. Es importante saber cómo se llegan a establecer las pautas de buena fe
de una sociedad. En los últimos tiempos los requerimientos respecto de la buena fe
en la forma de los repartos han hecho importantes avances.
La buena fe se relaciona de modo estrecho con los móviles de la conducta. Mu-
chas veces se presume que estos la realizan. Con miras al tratamiento de la buena fe
tienen gran papel las razones alegadas, aunque los alegatos aI respecto no siempre
sean aI fin convincentes. La buena fe en este marco deI discurso es uno de los temas
que ha desarrollado la filosofía de los últimos tiempos (23). Una cuestión relevante
es la relación entre la buena fe y el "título" (24). EI destino de un reparto y su segui-
miento dependen en gran medida de la buena fe que se le adjudique en las razones
sociales. EI juicio respecto de la fe de los reparti dores no es idéntico aI juicio acerca
deI valor deI reparto. Suele repetirse que de buenas intenciones está empedrado el
camino deI infierno.
La buena fe tiene "efectos multiplicadores" y los climas en que ella se instala
influyen en la interpretación que cada actor de los casos hace de los móviles de los
comportarnientos sucesivos de los demás (25). EI establecimiento de un clima de
buena fe ayuda a poner fin a los conflictos, de lo contrario estos tienden a mante-
nerse e incrementarse (26) .
En la toma de decisiones es relevante evaluar la conveniencia deI obrar de bue-
na fe y los comportamientos respecto de ésta. Un tema significativo es el análisis
económico dei costo de la mala fe. También es relevante establecer si ai fin es o no
"conveniente" obrar de buena fe. Quienes deseen que se desarrolle la buena fe de-
ben obrar para que la gente se persuada de que es no sólo debido sino conveniente
que ésta ocurra.
7. La buena fe promueve los acuerdos de los interesados, es decir los repartos
"autónomos" que realizan el valor cooperación; en cambio en general limita la im-
posición a través de la cual se producen los repartos "autoritarios", en los que se
poránea", 1, de GrovANNI FORNERo, con la colaboración de LUIGI UNTINI YFRANCO RESTAINO, reimpresión,
1991, 2, de GIOVANNI FORNERo, FRANCO RESTAINO y DARIO ANTISERI, Turín, UTET, 1994. Pueden c. asimis-
mo, por ej., nuestro estudio "Panorama trialista de la Filosofía en la postmodernidad", en "Boletín
deI Centro de Investigaciones ... " cit., N° 19, ps. 9 Y ss.; "La ética deI discurso como ética de la res-
ponsabilidad", DORANDO J. MICHELINI, http://biblioteca.bib. unrc.edu.ar / completos / corredor /
CORREDEF/PANEL/MICHELIN.HTM (25/1/2003).
(24) Cabe c. v. gr. JEMOLO, ARTURO CARLO, "Gli Occhiali deI Giurista", Padua, Cedam, 1970, ps.
402 Y ss.
(25) En relación con la influencia de la hostilidad y la amistosidad es posible v. ENTELMAN,
REMO F., "Teoría de conflictos", Barcelona, Gedisa, 2002, p. 184.
(26) 'l\simismo, destacamos la necesidad de que toda decisión de la Corte sea cumplida
por las partes involucradas en la causa de que se trate de manera oportuna y de buena fe, a fin
de garantizar la integridad y la buena marcha deI proceso en cuestión." (Intervención deI emba-
jador Manuel Tello, representante permanente de México ante las Naciones Unidas, durante la
cional de Justicia" , (Plenario), 53 Período de Sesiones de laAsamblea General de Naciones Uni-
 13
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE
12 MIGUEL ANGEL OURO CALDANI

goría "pantónoma", referida a la totalidad de los casos en que se presenta (pan= todo;
satisface e~ ;ralor poder. La mala fe es uno de los grandes resortes deI o er
pero tamblen puede serlo el requerimiento de buena fe para adu - p dd loculto, nomos= ley que gobierna) Y sólo la podemos apreciar mediante fraccionamientos
ciencia de lo s . t C d c enarse e a con- productores de certeza, cabe reconocer que la buena fe, que pretende recortar los
1 1" , sUJe os. orno to as las áreas de contactos deI Derecho con la M I
despliegues de la finalidad objetiva para que respondan a las expectativas, es una
aRe 19IOn, la definición de la buena fe puede ser una vía para el autoritaris mo.
ora y
construcción que da certeza.
d I Maquiave~o, uno de los grandes pensadores deI poder, afirmaba que "un sefí.or
La buena fe es en la circunstancia, no es la misma en una gran ciudad que en
e 10mbr~s, SI es prudente, no puede ni debe observar la fe prometida cuando ta
observanCla r~dunda
en su perjuicio y se han extinguido las razones que se le hicie~ una aldea, pero aquí una vez más el Derecho vive la tensión de relacionar la circuns-
tancia con cierta generalidad (29).
ron prometer (27). Agrega~a el ilustre florentino "Si todos los hombres fueran bue-
nos, este prec~p~o no lo sena; pero como son malvados y no observarán su fe conti
go, tampoco tu tlenes por qué observar la tuya con elIos" (28). - b) Dimensión normológica
" C~ando se reconoce la buena fe en la realización deI poder éste s c . t 11. La teoría trialista, construida con el propósito de mostrar aI Derecho en su
autorzdad". e onVIer e en
plena pertenencia a la vida social, concibe a las normas como captaciones de repar-
8. La bu~~a fe. ~uede estar presente en las dos maneras de ordenarse un ré i- tos proyectados. que los describen y los integran. En la construcción trialista la ten-
men, la plamflcacIOn gubernamental y la ejemplaridad D . t d ,g. sión entre la realidad problemática Y su conducción no está sólo en las normas;
men es una Id " d l b . e Cler o mo o, un regl- aparece en éstas como consecuencia de la tensión social de los repartos. Las nor-
. d' o:, enacwn. e a uenafe, sea ésta establecida por el plan de gobierno
~~~~~id~~ ~Upl~~~: g?bler~a?dY dcond qué criterios g~biernan,
realizando el valor pre~ mas están unidas a los repartos que describen e integran en una pretensión de ver-
dad "integrada" que es, aI propio tiempo, un requerimiento de buena fe.
. ' eJemp an a , esenvuelta segun la marcha de modelos .
mwntos, con satisfacción deI valor solidaridad. No es sin t" y, segUI-
e~1 ~asabiduría jurídica romana, se invoca desde hace tant:~::p~l::, ea~oyan.d~se Las categorías de fidelidad, es decir de correspondencia de las normas con los
ndlca ded buena fe a través deI "vivir honestamente" y el "n o d anar xlge.n~IaJu-
_ a nadw Una
contenidos de la voluntad de sus autores; exactitud, o sea de cumplimiento de lo
que se afirma que sucederá en lo que acontece Y adecuación, es decir, correspon-
manera e asegurar el control de la "buena" fe es la "confesión". . dencia entre los conceptos empleados y los propósitos de los autores y las necesi-
dades sociales, son sendas para la apreciación de la buena fe normo-sociológica .
reali~:!~~~:{~~~~~r~~~opr:~np~~ ~~fr~dgll·.emnete de ~ohesión social. Contribuye a la
.d ' n, pelO a su vez ayuda a que e r'
~l ~ ~or despli~gue l~ t~~~u~~
12. La buena fe puede aparecer en distintas partes de la estructura de los juicios
el valorativo, el orden sea pacificación. En cuanto a que captan los repartos, es decir las normas. Puede ser parte de la captación de la
~c.lsIOnes repartldoras, la buena fe significa el respeto a ciertas "reglas de juego" d 1 realidad que debe estar presente para que las normas funcionen, es decir, estar en
reglmen. La buena fe excluye la transgresión. En cambio el clima de desco f e

;~~~:F~: 7::;~::::;;;~~~:"'~~:~~~~::t:c~~~:~~~ci~t:~:::;:~a~:~ ;~:~;~:~

las características positivas de los antecedentes, cuando se resuelve qué se debe ha-
cer en los casos de buena fe, por ejemplo, en mate ria matrimonial. puede figurar en
la captación de la realidad que no debe estar presente para que la norma funcione,
o sea en las características negativas de los antecedentes, v. gr. excluyendo el fraude.
Asimismo puede estar en la captación de los despliegues positivos de la reglamen-
:e~~~L:a(bOUuS~~~:f~~~~I!~~=~:;:~~~~sp~~;:e~~~~r~;~~~~~Syi~~~~~;~:d~~:~da~~~~~ tación, es decir, en las características positivas de la consecuencia jurídica, cuando
se establece que se debe obrar de buena fe, por ejemplo, evitando la reticencia. Por
orden universal, o sea con el "cosmos" L n~r ~ re~lmen con lo que ~e considera el
. ena e sue e contnbUIr a relacio 1"
deI caos. . a m a e promueve en cambIO el desarrolIo último, puede ser parte de la captación de los despliegues negativos de la reglamen-
tación, o sea, hallarse en las características negativas de la consecuencia jurídica,
excluyendo soluciones que signifiquen ausencia de buena fe, v. gr., cuando se pro-
nec:;a~~~s~e~~~~~~sn~:, ::~:~~r:~~;:sIel~=t~~:~~ci~n::u~~ buena fe tienen límites duce un abuso deI derecho.
quicos, políticos yeconómicos. . os casos estos son psí- Las ricas posibilidades estructurales así planteadas muestran la permanente
vinculación deI Derecho con la buena fe.
No es viable generalizar la creencia en 1 b f .
~oe::~~:~' Sin cierta presunción y cierto ~es~;r~~IOed:a~Pbo~:;~ ;: !e:~;:~;r~: 13. La buena fe puede ser UH soporte relevante en el paso de la abstracción de
las normas generales, referidas a casos futuros, a la concreción de las normas indivi-
duales, que atienden a casos pasados. En estas circunstanciascomo en todos los
los c~~~;,ap~~~;~!~::;;~;;~~:~~n ~a finali~ad subjetiva de los protagonistas de "caminos" deI Derecho puede optarse por vías de buena o mala fe. La buena fe se
tiva que se atribuye a los aconteciJe~~~~.e~O~e~t;i~a~l.sd'asdegu'b~
o JeIta.finalidad obje-
lva es una cate-
aprecia, aI fin, en el caso concreto.
14. Uno de los despliegues importantes de la buena fe es el de la vocación de
construir debidamente Y cumplir las fuentes formales, evitando de este modo la

(27) "ElP' . " " ,.

Juan G. de Luaces, 6". ed., Madrid Aguilm: 196:1~IPleI ,en El Pnnclpe. Escritos Políticos", trad.
MACHIAVELLI, NICCOLà (MAQUIAVELO)

(28) Id., p. 154. "" ps. 153/4. (29) V. JEMOLO, op. cit., p. 400.
 14 MIGUEl ANGEl CIURO CALDANI 15
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

tentación a hacerlas meros Uespectáculos" (30) P d d ' . pensada como una "norma en blanco" para la introducción de nuevos pensamien-
r t uf . ue e eClrse mcluso que hay aI
esp.ec o, uentes fraudulentas", encaminadas a enganar sean I b d '
partIculares o los gobiernos. ' e a ora as por los
Uno. de los caminos de la buena fe ha de ser el que lleva a laformalización d
establendo en la realidad social. Por el contrario, a menudo el poder de formali:~~
es u7 fsen~ero p~ra el curso de ~a mala fe. Para equilibrarla se pone especial cuidado
en e unClOnamlento de las clausulas predispuestas.
. Una man~ra de afirmar formalmente la buena fe es la udocumentació "T
de. ImportanCla en esa misma línea son la solemnidad y la registración E~' em~s
m lelntbo de la buen.a fe ~egistral se incrementa cuando se debilitan las P~Sib~~id~~~~
d e a uena fe SOCial dIfusa.
Un desplie~~e .importante de la ~uena fe es el que ha de desarrollarse en las
fllen~es d~ CO!1?Clmzento, o sea la doctnna, para que ésta no sea ideología I
el objeto Jundlco.
. 15. Para que los repartos proyectados captados en las normas sean re a t
hzados es neces~rio .que ésta~/uncionen a través de tareas, a veces impr~c~no~i~~:~
y ~n otros ?asos accldentales, que forman un complejo compuesto por el . . posibilidades interpretativas y de sucesivas "habilitaciones" la preservación de los
nlle.~to, la ln!erpl:etación, la determinación, la elaboración, la argU1nentació:~~:o~~~
caclOn y la sznteslS. Todo el funcionamiento está signado por grandes t .' p
ciales princi al I enSlOnes so-
.' p mente entre os autores de las normatividades de cu o funciona-
mlento se trata y los encargados deI funcionamiento (v. gr. los J'ueces y~O d . .
tradores). s a mmlS-
Cada una de esas tareas requiere cierto desenvolvimiento de la buena f b
todo para que el encargado deI funcionamiento no sustituya ocultamente ~~t~~
f?~zando, v. gr., el reconocimiento, la interpretación la determinación I I b
ie
CI?n o la aplicación. EI trialismo requiere la buena deI encargado d~l ~ e a. ora-
mlhento para que respete la auténtica voluntad deI autor y, cuando se apartU~ClO~a­
l o aga expresa y fundadamente. e e e a,
. , Una de las manifestaciones básicas de la buena fe funcional es la lealtad d
ll1terprete aI encargado deI funcionamiento más allá de la inte . , el
te pensada c d' . ' nClOn concretamen-
. orno ~e 10, en el fm perseguido. La exigencia de buena fe es ._
tos jurídicos (33). A su vez, la buena fe puede servir como contenido básico para la
aceptación y la elaboración de normas. En principio, una norma de mala fe debe ser
rechazada, produciendo una "carencia axiológica" (34). EI recurso a la analogía y a
los principios generales deI Derecho es de cierta manera expresión de buena fe.
Uno de los problemas graves de la aplicación de las normas es el reconocimien-
to fáctico de la buena fe. Tal vez esto influya en que se produzcan presunciones aI
respecto. Una de las maneras de aproximarse a la realidad suele ser el recurso a la
buena fe testimonial reforzado por el juramento (35). Dado que el funcionamiento
normativo de nuestros días se desenvuelve de modo creciente a través de princi-
pios y menos con referencia a precisiones textuales, incluso en el terreno de la in-
terpretación, el principio de buena fe aumenta su significación.
Cada teoría deI funcionamiento de las normas es una solución aI problema de
que ocu te la buena fe. La propuesta exegética desconfía de la buena fe deI juez y por eso res-
guarda los intereses deI grupo dominante que ha hecho las normas a través de la
referencia aI silogismo judicial. La teoría pura deI Derecho confía mucho más en la
"buena fe" deI juez y por eso le encomienda, a través de la elección en un marco de
intereses deI grupo dominante que ha hecho las normas.
En la jurisprudencia comparada, es relevante senalar que los tribunales alema-
nes han hecho importante uso de la buena fe y de otras fórmulas generales para
moderar las soluciones disvaliosas que los cambios históricos hacían surgir de las
disposiciones especiales (36).
La buena fe llega a veces a apartarse significativamente deI rigor en el funciona-
=í
miento de las normas y en el procedimiento, con gran incremento deI papel de los
encargados de solucionar los casos, como sucede cuando se resuelve "a verdad sa-
bida y buena fe guardada".
EI funcionamiento de las normas es frecuentemente conjetural y la buena fe,
sea que se trate de la proyección directa o de la buena fe "vicaria" de al menos ate-
nerse a los propios actos, contribuye a que la conjetura sea más fácil.
16. El concepto de "buena fe" y sus conceptos afines tienen fuerte carácter "ins-

~~:~~~~~~~I:~~~:~t~3~~~~~:~~t~~i~aadl~nb~:~:n;!~:~ad:~~~:~r:~~~~~fte~:~Jz~- titucional", de carga valorativa y limitada disponibilidad "negociaI". Son recursos

técnicos cuya "construcción" ha de efectuarse teniendo en cuenta, como lo recla-
e pnnclplOs o de "estándares" a desarrollar (32) En general la bue f senIl os maría la escuela de la libre investigación científica de François Gény, datos reales,
. , n a e sue e ser
históricos, ideales y racionales (37). De cierto modo el de buena fe es un concepto
"constitutivo" en el sentido que aunque sepamos que los seres humanos no siempre
tenemos la buena fe que se nos asigna, nos basamos en ese punto de partida.
(30) Cabe c. nuestro artículo "Las fuentes de las norm" " .
recho", Universidad Nacional de Rosario 4/6 232 as, en..ReVls~a de la Facultad de De-
ps. D.103 y ss.). ' , ps. y ss. (tamblen en Zeus", 6/IXIl983, t. 32,
(31) Los principios, incluso el de buena fe obran " ."
optimización, cuyo cumplimiento re uiere a Sl ' como manda~os (requerimientos) de and Sources, Farewell to the Exclusivity of the Sources Triad in lnternational Law?, Eibe Riedel,
optimización puede v. por ej. ALEXY R!ERT "SisteI m vez.bu:~a te (~n r:I~Cl~n con los mandatos de http://www.ejil.org/journaIIV012/N02/ art3-02.html (23/1/2003).
ca", trad. de MANUEL ATIENZA en "D~xa" No' 5 (1g 88)a Jundlco, pnnClplOS Jurídicos yrazón prácti- (33) Puedc v. por ej. ESSER, JOSEF, "Principio y norma en la elaboración jurisprudencial deI
(32) Es
.' ' ,. ,ps. 139 Y ss.).
poslble c. nuestra ponencia sobre "EI func' . Derecho Privado", Barcelona, Bosch, 1961, ps. 83, 123 Y 282 Y ss.
indeterminados en la teoría trialista deI mund . ., lO~amlento de los conceptos jurídicos (34) WERNER GOLDSCHMIDT expresa "carencia dikelógica".
Metodología Jurídica "La Aplicación deI Derec~dun~lto en:l?o Co.~gres? I?ternacional de (35) La buena fe es uno de los pilares frecuentes de la argumentación.
Problemas de los Conceptos Jurídicas IndetelIDin!ctOl ,,~:dn:lill.s~raclOn Pu~lIca y la Justicia: (36) Es posible v. DAVID, JAUFFRET, SPINOSI, op. cit., párrafo 92, ps. 95/6; asimismo HECK, PHILIPP,
logía Jurídica e Instituto Nacional de Adm' . t. . .osp' s?C!aclOn InternacIOnal de Metodo- "EI problema de la creación deI Derecho", trad. MANUEL ENTENZA, Barcelona, Ariel, 1961, p. 60 Y
. b IilIS raClOn ublIca de Espafi . M d "d 2 los testimonios de Kantorowiczy Rümelin recogidos en RECASENS SICHES, op. cit., t. I, 1963, ps. 104
sepnem re de 2001); v. CARBONNIER JEAN "FleXl'bl d' ." . a, ali, O y 21 de
· . . " e
a Ia dISCUSlOn de las nociones de "standard" " . rolt, .." 4" .ed
. , Pans,L.G. D..J , 1979 . En cuanto y 273.
y pnnclplO y la buena fe, cabe c. por ej. Standard (37) GÉNY, F., "Science et Technique en droit privé positif", París, Sirey.
 17
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE
16 MIGUEl ANGEL OURO CALDANI

La ?reservación de. la buena fe alcanza fuertes expresiones en el rechazo de la lares, como lo hizo el fundador deI trialismo, sino por una posición "constructivis-
ta", es posible apreciar que cuando se requiere buena fe se exige que las personas se
~~l~d'lb~htadb' que culmma e~ el repudio deI dolo, y en la marginación de la antijuri-
lCl a . .a I uena fe se relaClOna con la inocencia . Una de las 1'nSt't . encaminen hacia ciertas pautas de justicia, verdad, amor, santidad, etc. (41).
1 uClOnes apoya-
d as espeCla
. I mente en la fe es el "fideicomiso". La "fe" b uena otorga caractenstlcas
' . Además la buena fe en sí es generadora de valores. Puede pensarse así, por ejem-
e~pecla es a los acto.s de beneficencia. EI Estado, institucionalidad suprema d I ' - pIo, no sólo en una buena fe de justicia y de belleza, sino en una justicia y una belle-
glmen, suele ser el titular de la definición y la asignación de la buena fe. e re za de la buena fe (justicia como virtud, belleza angelical). A menudo la buena fe
. , S~gún y~ hemos senalado, de acuerdo con la teoría general de las res /testas encauza la utilidad.
jundzcas
I' y vztales
d cabe
. considerar
. P.' en
que la fi]' ación de la buena fe puede p ro d UClfse La buena fe suei e significar cierta continuidad axiológica. Sin embargo, vale re-
re aClOnes e coexzstencza de respuestas independientes domz'nacz'o'n . t ., cordar que existen, v. gr., líneas de tensión entre la buena fe de justicia y la realiza-
c. d . ~t~ epe.rrde.de qmenla califique en los alcances, si es posible elfraude si
et (38) E d ., " zn egrao:on
ción de la verdad, como lo expresa el parecer platónico de las "hermosas mentiras"
pue
. t en
' eXlstlr. derzvaczones
.. a otros criterios de buena fe y SI' puede n p Iantearse 're- que hacen bien a los hombres. El gran griego, respecto de cuyas opiniones es aI fin
sz.s enczas ~ cntenos ~Jenos. Cuando hay coexistencia, todos pueden tener los ro- ubicable todo el desarrollo de la filosofía, llegó a decir "Será pues lícito el ejercicio
ros desphe?ues en ~le
de igualdad; si hay dominación cada problema es resuefto a de la mentira a los gobernantes de la ciudad, quienes podrán utilizaria para enga-
avor de qmen d~mma y cuando hay integración se buscan soluciones comunes nar a los enemigos o a los ciudadanos, en beneficio de la ciudad misma; nadie más
Lo~ ~ec:ores dommantes ~n una sociedad suelen tener la posibilidad exclu ente d~
ca~lfl~ar los alcances, abnr o cerrar posibilidades al fraude y a la derivació~
a otros
podrá emplear la mentira" (42).
Es relevante saber cuál es el origen de la frecuente presunción de buena fe que
cntenos de buena fe y rechazar la buena fe entendida por otros sectores. '
debe poseer todo ser humano. En tal sentido, quizás pueda hacerse referencia a
En ~~~nto aI concepto de relación jurídica, un tema especial de im ortancia es cierto valor que se asigna aI hombre como tal, a alguna construcción deI valor "hu-
la condlclOn ?e los ~~I"Ceros
de buena fe. En el terreno de las obligacio~eS
contrac- manidad"(el deber ser deI ser deI hombre).
:ua~es la ~,onslderaclOn ~e la b~,ena fe ha avanzado; en algunos ámbitos de las obli-
19. En cuanto a los caminos para el pensamiento de la justicia, es decir, las "cla-
?a~lOnes extraconvenclOnales ha retrocedido en virtud de la responsabilidad b
jetiva. o - ses de justicia", la buena fe plante a una importante línea de debate acerca de si se
relaciona especialmente con la justicia "conmutativa" (con "contraprestación") o debe
17. En la construcción trialista el ordenamiento normativo es la captación I' '- ser "espontánea" (sin contraprestación). iRa de ser la buena fe condicionada a la
ca deI orden de repartas. Si se considera que las relaciones verti cales que lo co:s~~­ reciprocidad, o se debe desarrollar unilateralmente?
tuy~? suelen ser .des~~rolladas a través de requerimientos ("mandatos") de o timi-
zacl~~ en la reahzaclOn de ciertas normatividades superiores (incluso prin~PiOS) La buena fe avanza cuando gana espacio la justicia general, que se refiere aI
bien común Ycaracteriza con sus requerimientos aI núcleo deI Derecho Público. Es
::l~,,;erte que e~, ordenamiento se desenvuelve mediante vinculaciones que deben
. ~ buena fe , ya que uno de los criterios para apreciar la optimización es el un sendero para la consideración de la equidad (43).
su b )etlVo (39). 20. La justicia suele ser pensada como una categoría "pantónoma", es decir, re-
El ordenamiento realiza el valor coherencia y la buena fe es en est ferida a la totalidad de los casos en que puede realizarse. Como esta plenitud no es
va un ., d d' h ' , a perspec t'1- alcanzable, porque no somos ni omniscientes ni omnipotentes, está sujeta a la ne-
b' a exrr~slOn e l~ o valor. Obrar con coherencia sueI e ser una exigencia de la
uen~ f e; a mc~here?cla es indicio de mala fe. La coherencia encaminada a valores
cesidad de "fraccionamientos" que la recortan cuando no es posible conocer o ha-
supenores es ai moma y la buena fe es un instrumento de ésta. cer más y realizan la seguridad jurídica. La buena fe es aI menos una línea de avance
en la justicia pera, sea como asignación de calidad humana básica, como deber o
1 . Aunque el ordenamiento se apoya habitualmente en la presunción deI conoci- como presunción, limita las posibilidades de tomar en cuenta otras despliegues,
nICnlto general, la fuerza de la buena fe subjetiva puede llegar a limitar los alcances por ejemplo en cuanto cHie la atención aI futuro ateniéndose aI pasado de los actos
d e ta supuesto. propios y encauza las consecuencias de los actos, produciendo así seguridad. Por
otra parte, su indefinición puede significar un sendero a la inseguridad.
c) Dimensión axiológica La restricción de la consideración de otros despliegues de la justicia significa sacri-
ficio; la buena fe exige sacrificio. De cierto modo, la buena fe produce un clima de "con-
dik~t~~i~~ t:o~i~~~!~~ ~~!~â~c:e~~~~~;~~~~d~0;~:2~~~tp~~ye~eCrcíal'0,denlominl~r fianza", que se relaciona con la atención a la pantonomía de la justicia. Es relevante
reconocer la fuerza expansiva que, tarnbién en lo axiológico, posee la buena fe.
zaClOn de diversos va I ores. Aunque no se tome partido por la objetividadn de
a alos
reava-
1-
Si bien en el Derecho el material estimativo principal de la justicia son las adju-
dicaciones de potencia e impotencia Y no las virtudes y los vicias, la buena fe es una
muestra deI avance de las consideraciones de virtud, aI menos de virtud intelectual,
(38) Es
(39) P posible
dv. ' nuestros ''Aportes para una teoría ..."Cl·t·., "Vie'mt'd' - d espues
1 os anos ' " Jt.
. ue e c. por eJ. Pontificia Universidad Católica de Chile IEUC "L . I :.: cd '
' . a los derechos fundam entales"' EDGARDO BARANDIARAN
I eglslador .httIr ' IIwww.ec
, a vmcu .aClOn eI 11
pu bI lcaclOneslDoc.TrabajolDT 200.pdf (2211/2003) E 'bI , . . . onomla.puc.c (41) En eI camino de la buena fe respecto de la verdad se hana la sinceridad.
(40) Cabe c O' . G " . .' S pOSl e v. ALEXY, op. Clt. (42) PLATÓN, "República', trad. ANTONIO CAMARERO, Bs. As., Eudeba, 1963, 389 b, c, p. 193.
1958. . P I eJ. OLDSCHMDT,WERNER, LaClenCla de la justicia (Dikelogía)", Madrid,Aguilar,
(43) ESSER, op. cit., ps. 76, 80 Yss. Y282.
 19
18 MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

aunque no sea estrictamente moral, en el cam o ·ur'd· . j ar el tú y el nosotros (47). Incluso es posible que se desenvuelva más el propio "yo".
obre con buena fe por virtud moral de adh .~ J 11 ICO. No se eXIge que la gente La presunción de la buena fe es uno de los derechos humanos más defendidos. prin-
. d. eSlOn a valor en sí· I·
VoI rtu mtelectual de comprender la referenda aI valor ' smo p.or a sIm pIe
' aunque se l~ reahce por otros
cipalmente en mate ria penal.
fmes. Esta no excluye, obviamente, que la virtud
realizadón de la buena fe. moral sea la meJor senda para la Como la audiencia. exigencia formal para que los repartos sean justos, se desa-
rrolia mejor cuando hay cierta buena fe, ésta se convierte en un requerimiento de la
La buena fe se instala también en la roble ,. , . . justicia de la forma de los repartos. A su vez, todo reparto ha de tener una funda-
la economía, uno de los espadas import~ntes d~~~I~~asa
defl~laedtlca de los n~gocios
e nuestro y de
tIempo (44). mentación real o al menos posible, incluso por parte de sus repartidores, y la funda-
mentación se nutre con la buena fe. A través de ésta puede aumentar la fuerza de
21. Como todas las cuestiones relacionadas conl· ..
s~go el problema de establecer los contenidos deI va~JU~:cla, la bue~afe lleva con- convicción que se logra en la sociedad. Una fundamentadón considerada de mala
Clón objetivista, pueden tener lugar grande d. . oro I no se sostIene una posi- fe se debilita.
salvar aI convenir una construcción b'. s bIS cuI SlOnes al respecto, que es factible 23. El principio supremo de justicia propuesto requiere que los hombres sea-
(~. d aSlca so re acuaI desarrollar I I
tI) ICO ikelógico. En general creemos qu f f. . e p anteo cien- mos tomados como fines y no como medios, es decir, que el régimen sea humanis-
sico de justicia con el conte~ido que wer~:~ ~ ~~ actor~o c.ons.trUlr un principio bá- ta. La mediatización de los seres humanos es, en cambio, totalitarismo. La buena fe
la objetividad: adjudicar a cada individuo la es~er:~h~Idt mdlcaba co~ referencia a contribuye a que los hombres seamos considerados fines, o sea, a que se realice el
desarrolle plenamente , para que se conVI· er t a en persona.
e hbertad necesana para que se humanismo. Por el contrario, la mala fe es un intento de mediatizadón que significa
1· . totalitarismo.
justida con la buena fe cuando la reco ~I o re atIvamente mdeterminado de la
La cultura romana vinculaba el conte·d
Como el humanismo exige atender a la unicidad, la igualdad y la comunidad de
d~r a cada uno lo suyo. La propia constr~~~~~~~:~s~a voluntad firmey perpetua de todos los hombres, la buena fe puede ser pensada en todos estos sentidos. La comu-
~Ido de lo justo contiene una referencia a la b Iana para determmar un conte- nidad es un requerimiento de buena fe, la igualdad la hace semejante para todos y
Ignorancia (45). Confudo decía que no sabía có:~a fe, asegurada por el velo de la la unicidad diversiflca las exigencias. Por ejemplo: no debe ser la misma la buena fe
buena fe. La moral china brinda especial J. erarqUla
, selPuede
a a buenaarreglar
fe. un hombre sin familiar que la societaria o la contractual. Si bien Kant pudo pensar que todo lo que
se dice debe ser verdadero pero no es un deber decir toda la verdad, la circunstancia
22. Si se considera la legitimidad de los repartidores se ú .. . aseguratoria da, por ejemplo, especial sentido de mala fe a la reticencia (48).
mo propuesto, adquieren superioridad los g n el pnnClplO supre-
propios interesados y, en cierta medida 1 que se apoyan en l~ .autonomía de los Un régimen justo ha de proteger al individuo contra todas las amenazas. La pre-
dad no sólo científica y técnica sino m;r~s que .se pueden remItIr a una superiori- sunción y el requerimiento de buena fe contribuyen a la protección interindividual.
La autonomía alcanza un punto de estabilid:J~~:~~: se denomi~a "aristocráticos". La primera limita al régimen, la segunda corresponde a su avance. Uno de los co-
y el c.omportamiento de los otros (46). En al un ~ de la confIanz~ ~nla J?~abra metidos principales que suelen atribuirse al régimen es la protección de la buena fe
la arzstocracia de la buena fe Puede ? a medIda, hay una legltlmaClOn por en la mayor medida de las posibilidades, incluso frente a las influencias humanas
reparto mejor. . presumuse que quien obra de buena fe hará un
difusas deI dano producido por otros individuos de buena fe.
. En relación con la buena fe nace la responsabilidad . Los grados en que el Estado debe proteger la buena fe, la propiedad, etc. mar-
Cla. La buena fe es un "reto" mo 1 . 'do por su presenCIa o su ausen- can una de las grandes líneas de debate de la jusfilosofía. Las diversas orientaciones
ra y Jun ICO que merece "re t " L
b uena fe puede ser entendida como un "va CIO
' "d. .. que spues
e Justlcla a. "llenado".
ha de ser a falta de suelen dar distintos sentidos a la justicia respecto de la buena fe. El individualismo
la invoca más para proteger al individuo contra el régimen, el socialismo sobre todo
De acuerdo con el principio de justicia de ef . para amparar aI individuo contra los demás e incluso "lo demás".
tienen en algún grado el derecho y el deb . d 1 r b erenCla, todos los seres humanos
legitimidad para recibir potencias. QUie~ ti:n~ b uenafe. La buen.a fe brinda cierta
uena
para
,. quedse le dé un "buen trato". Aunque l.d
a I ea d e buenafe puede mvocar..un título
fe pued lII. LA BUENA FE EN EL COMPLEJO DE LAS RAMAS JURÍDICAS
mentos e la conducta, aI fin todo hombre tie . . e remItlrse a los
se le adjudique derta buena fe. ne mereclmlento por necesidad a que 24. La buena fe es una cuestión presente en todas las ramas jurídicas. Su pro-
blemática se encuentra, por ejemplo, en el tratamiento de la sociedad aparente; en
La buena fe es en principio una p t . 1 ..
dad de la vida; enriquecelaJ.erarquía da enCla eglt~mada por la expansión de la cali-
1 e nuestra eXlstenda A tra ' d li 1 '
os entre las personas son más profund os. En 1a b uena fe se
. pueden
ves desarrollar
e e a os Vlncu-
me-
(47) Es posible v. nuestro artículo "Comprensión dei 'complejo personal' a través de los
pronombres personales", en "Boletín dei Centro de lnvestigaciones de Filosofía Jurídica y Filo-
(44) Puede v. por ej. PHILlPPE LE TORNE "L E·
(l61l / 2003).
e
1
el Siglo XXI", trad. RAMÚN A. ABARCA FERN:~EZ ah~C~ los Negocios y de la Administración en
' p. www.ucsm.edu.pe/rabarcaf/enasOl.htm
sofía Social", N°. 14, ps. 13 Yss .
(4S) FISCHER, KUNO, "Vida de Kant", en KANT; "Crítica de la razón pura", trad. JosÉ DEL PEROIO,
4". ed., Bs. As., Sopena, t. I, 1952, p. 25.
. (45! C. por ej. RAWLS,]OHN, "ATheOlyofJustice" 10a . C .. Es posible v. inscobadfaith.com, information, "Bad faith in insurance coverage disputes
UmversIty Press, 19S0, v. gr. ps. 136 y ss. ,.Imp., ambndge, Massachusetts, Harvard and the public nature ofinsurance -Understandingthe recovelytools available to policyholders",
(46) VAriel,
COING,1961,
HELMUT "Fundamentos de F·lI oso f'la dei Derecho", trad. JUAN MANUEL MAURI, EUGENE R. ANDERSON, BENNETT ELLENBOGEN, JAMES J. FOURNIER AND JORDAN S. STANZLER, http://
Barcelona, pS.'157/S. inscobadfaith.com/information/bad faith coverage disputes/l.html (23/1/2003).
 20
MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI
ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE 21
el desenvolvimiento de la vida contract I' I .
do; en la adquisici6n de buena fe- en laua , en. ,a conslderaci6n deI pago indebi- V. HORIZONTE DE DERECHO COMPARADO
ciones laborales' en la presunci6~ d . poses~on; en el matrimonio; en las rela-
' e InocenCIa penal' en la pr " d b
na f e a d mininistrativa (también a favor d I d . . ' esunCIOn e ue- 26. En el múltiple legado básico de Occidente, la referencia a la buena fe tiene diver-
y la apreciaci6n de la prueba etc Cuand e ~ mlr;:strado); en el derecho a litigar sas raíces, incluso religiosas judeocristianas, públicas griegas y de comunidad germánica,
especialmente grave el Dere~ho penall o t~ Tle rantaI?iento de la buena fe es pero especialmente se nutre de la tradición conceptual deI Derecho Romano (53).
IPI
ci6n y en los delitos contra la fe p 'bl' °U lca, p~r eJemplo, en la defrauda-
· u lca. n tema dIgno de cO'd " Refiriéndonos por ejemplo al ámbito contractual y en general obligacional, cabe
me d Ida en que la buena fe deb t nSI eraCIOn es la
·
d lspositivo e enerse en cuenta según el . " sefialar que el art. 1134 deI Código Civil francés dispone que las convenciones de-
o el de la oficialidad en e s t . pnnCIpIO procesal
"iura novit curia". , e caso Invocando, por ejemplo, la regIa ben ejecutarse de buena fe. El Código Civil alemán dice en su art. 157 que los con-
tratos deben interpretarse como lo requiera la buena fe considerando las costum-
La Teoría General deI Derecho debe ocuP arse d I , bres comerciales (54). En su art. 3°, el Código Civil suizo puntualiza que se presume
mento común a lo jurídico, sino en el des lie ue d e ~ bu~na ~e ~o solo c?mo ele- la buena fe cuando la ley hace depender de eIla el nacimiento o los efectos de un
su despliegue referido al plexo de las ram~s d~l De;el~h~fa!catlVo deI conJu?to. En derecho. Sin embargo, aclara que nadie puede invocarla si ella es incompatible con
tante tarea para reconocer el comple'j'o de I b fi d e co:r~sponde una lmpor- la atención que las circunstancias permitían exigirle (55). El Código Civil italiano
a uena e e un reglmen (49). establece en el art. 1176 que en el cumplimiento el deudor debe usar la diligencia
de un buen padre de familia. Asimismo, en el cumplimiento de las obligaciones
IV. HORIZONTE DE HISTORIA DEL DERECHO inherentes al ejercicio de una actividad prafesionalla diligencia debe evaluarse con
atención ala naturaleza de la actividad ejercitada. Conforme al art. 1366, el contrato
25. Las diferencias entre las etapas históricas se muestr ., debe ser interpretado según la buena fe; el art. 1375 dispone que también debe ser
maneras de desenvolver la buena fe (50). La Edad M d' an tamble~ en l~s
aI respecto, incluso con alcances de he ' .e la tuvo una alta eXlgenCIa ejecutado de buena fe. Según la reforma de 1968, el art. 1198 deI C6digo Civil argen-
ti:I 0 amplio, en la que se incluyen las ;~lsdmo~san~ldad. La modern~dad en sen- tino dice que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe
bl6 aI fin a la buena fe con rasgos más '~h~~a:d~~ na y Conte~1!,o~'anea, conci-
y de acuerdo con lo que verasímilmente las partes entendieran o pudieran enten-
~na parte, en la Reforma, se desenvolvi61a im os, p~ro taI?b.len Intensos. Por der, o brando con cuidado y previsión (56).
tIda a una moralidad revelada y a la bondad Jeo~tanCla SUbjetIva de la fe, remi-
que
otra, se debilitaron las referencias a una m al d o b se hac~ l;'l0r fe pera, por
cas (51). Uno de los grandes baluartes de ~~ e as~~ metafIslcas y ontol6gi- (53) No obstante, cabe recordar con RODOLFO VON lHERlNG que en el Derecho Romano anti-
pensamiento rousseauniano. AI reclama f p.resuncIOn de la buena fe fue el guo quien ha sido enganado debe soportar las consecuencias, HeI hombre sabe cuál es su dere-
cés fortaleció el requerimiento de bue:a ~:t~:~:d, el}e.~,a revolucionario fran- cho, sabe lo que quiere, no se le engana nunca. No comete descuidos en sus propias acciones, y
denominada "postmodernidad" es t' . d ev~ ela ac.tual, que suele ser por consiguiente menos en las de otros: jus civile vigilantibus scriptum est" (IHERlNG, RUDOLPH
cha", pera a su vez incrementa l~s reu: l~mpo e la desconfIanza" y la "sospe- VON, "EI Espíritu deI Derecho Romano", trad. ENRIQUE PRÍNCIPE SATORRES, Comares, Granada, 1998,
cio contractual (52). q enmlentos de buena fe, v. gr., en el espa- Libro n, Primera Parte, Título lI, Capítulo m, Sección 5", párrafo XLI, p. 510).
En cuanto a las acciones de buena fe en el Derecho Romano puede v. por ej. PETIT, EUGENE,
. La actitud respecto de la buena fe se vincula al . "Tratado elemental de Derecho Romano", trad. JosÉ FERRÁNDEZ GONZÁLEZ, Bs. As., Albatros, 1954,
vltales. En tanto el optimismo predomin t I f~ CO? las grandes posiciones ps. 912 Y sS.
ción de buena fe, el relativo pesimism danl e en a mdo e~mdad aliment61a presun- (54) V. también art. 242. SueI e aclararse que aunque la buena fe (Treu und Glaube) es origi-
o e a posmo ermdad la debilita. nariamente un concepto moral ideal en la práctica equivale a su proyección consuetudinaria
(QUlNTANO RIPOLLES, A. en colaboración con JOHANNA HEILPERN DE QUlNTANO, "Diccionario de Dere-
cho Comparado", I Alemán-Espanol, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1951, p. 521).
(55) EI art. 25 deI Código de las Obligaciones dispone que el error no puede ser invocado
(49) Es posible c. nuestras "Leccion d D .' contra la buena fe. La parte en error debe observar el contrato en el sentido que eUa lo entendió
Docencia", N0. 32, ps. 33/76. es e eona General deI Derecho", en "lnvestigación y cu ando la otra parte se declara dispu esta a eUo.
(50) Puede v. "L'uso della locuzione 'bona fides' n . . .' . . (56) Sobre la expansión de la referencia a la buena fe en la teOlia deI contrato y la interpre-
~el valore vincolante degli accordi contrattuali" Wo el gl~l1St~ romanl classici per la valutazione tación conforme a la buena fe-probidad en el proyecto de nuevo Código Civil argentino, cabe C.
ndaIDATCZAK2.pdf (24/1/2003). ' JCIECH AJCZAK, http://WWW.ulg.ac.be/vinitor/ por ej. "EI proyecto de código civil de 1998: perspectiva y prospectiva", ATILIO ANÍBAL ALTERINI,
(51) Cabe c. por ei. Reformadores Com M http://www.alterini.org/toaaal.htm (24/1/2003).
lutero OOl.htm (23/1/2003)' el que b ' ,ARTIN LUTER?, http://www.sinmancha.com/ En cuanto a la jurisplUdencia y la doctrina nacionales y extranjeras relacionadas con la
MATEO-SECO. , u s c a encuentra. com, HIstoria y Religión, LUTERO, LUCAS E
buena fe pueden v. por ei.: "Digesto Jurídico", La Ley, Derecho Civil. Parte General. Família. Su-
htt :/ I~.encuentra.comlincludes/docu ento h ? _ cesiones, t. I, pS. 155 Yss; 2, Derecho Civil. Parte General. Familia. Sucesiones, t. I, pS. 135 YsS.; 3,
ESTUDIOS. fJlosofía-historia-letras, Otono 1987 R . .ldDoc_:;; 32&IdS c=399 (23/1/2003); Derecho Civil. Parte General. Familia. Sucesiones, t. I, ps. 219 Yss.; "JurisplUdencia Argentina",
Lutero, Spinoza y Bayle, Lutero y el humanis~oOD~LFO VAZQm;,Z, EI proceso de la religión en Repertorio General 2001, pS. 212 Y sS.; t,2002-III, pS. 257 Y sS. Y468 Y sS.; http://www.estudio
unam.mx/ANUIES/itam/estudio/estudiol0/sec 9 ~ o~~~~~nte, http://www. hemerodigital. jhonicatto.com.ar I corralito/inflacion 2002/LA VOTOALTERINI.htm (11 I 1/2003); Legibus.
CALVINO, es factible c. por ei. social canal co B' . f' m 1/2003). En cuanto a las ideas de com.ar, http://www.estudiojbonicatto.com.ar/corralito/inflacion2002/LAVOTOVEDIA.htm
biografia/religionteologial calvino.htm '(23r;rl2lg~;~ las, CALVINO, http://www.canalsocial.com/ (11/1/2003); SCBA Ac, 47151 - 3/8/1993, http://www.estudiojbonicatto.com.ar/corralito/
(~2) ~ueden v. nuestros "Estudios de Historia 'del D' " . ini1acion_BsAsl Ac_4715L930803.htm (25/1/2003); XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
InvestlgaclOnesJurídicas, 2000; también "Lec " . ele~ho, Rosano, Fundación para las ComisiónN°1, http://jornadas-civil-unr.ucaderecho.org.ar/xvii jornadas.htm (1l/1l-2003); EFT,
sario, Fundación para las Investigaciones Jur~~c:~~ f;9~~~ona de la Filosofía deI Derecho", Ro- Equipo Federal deI Trabajo, "De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de
los actos propios", MARCELO J. LÓPEz MESA, http://www.eft.com.ar/doctrina/temas_ponenciasl
 r
II
I
23
22 MIGUEL ANGEL OURO CALDANI k
1f
ASPECTOS FILOS0FICOS DE LA BUENA FE

La Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías aco- VI. HORIZONTE POLÍTICO GENERAL
ge en cierta medida el deber de buena fe. En el art. 7.1 establece que en la interpre- . n neral también en una dimen-
tación deI tratado se tendrá en cuenta la necesidad de asegurar la observancia de la 27. Es relevante desarroll~r ~l honzonte ?Ol ,1 ~co g~a realidad político-sociológica
buena fe en el comercio internacional (57). Los Principias Unidroit sobre los con- . I" t ormolog1ca y otra axlO oglCa.
sión SOclO oglca, o ra n d' t 'a como oposición que consisten en
tratos comerciales internacionales dan amplia recepción a la obligación de buena , . , esta por actos e coeXlS enCl ' I
baslca esta compu . 'n que se desenvuelven en e com-
fe, en especial en el artículo 1.7 (58). Las partes deben actuar con buena fe y lealtad repartos, y actos de coexisten~a ~orro ~g~:i~~~~r~partidora a la agregación deI com-
negociaI y no pueden excluir ni limitar este deber (59). partir. La buena fe ~e pro~~cta .e~ó ei:a~a coexistencia se convíerte en convivencia a
La buena fe es una presencia generalizada en la conciencia jurídica universal. part~r (61). En la dl~ens:on axlOuI~lÍna en la 'usticia y la intervivencia que tiene su
Como ejemplo, cabe seiíalar que la Declaración Americana de los Derechos y Debe- t~aves de lIa superLvlvbeune~: ~u~acdesde la supe~vivencia a la íntervivencia.
Clma en e amor. a .
res deI Hombre, la primera fuente internacional mencionada entre las que poseen . . das por requerimientos de dlS-
jerarquía constitucional en nuestro país por el art. 75 inc. 22 de la Constitución Na- El mundo pol~t~co ab~rca. dlversa~ r~7í~~~as~~~~ómica, utilidad; política cientí-
cional, dice en el primer párrafo de su Preámbulo (art. 10 de la Declaración Univer- tintos valores: P?~ltlca s~:tan~, ~l:;:~' ~líticajurídica (o Derecho), justicia; política
sal de Derechos Humanos): "Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y fica, verdad; pohtlca artlstlca, e . ' P" 'tO a") amor etc A su vez existen ramas
derechos y, dotados como están por naturaleza de razón y conciencia, deben con- . . . d d' lítica amatona (o ero lC, " , .
rehglOsa, santl a ,po d 1 desarrollo de los valores se constltuye
ducirse fraternalmente los unos con los otros". El art. 26 de la Declaración establece relativamente generales, de m~ o. qu~ por e rma la política de seguridad y en rela-
f
que se presume que todo acusado es inocente, hasta que se pruebe que es culpable la política educacional; por su lmltaClO~ ~e o ltural En este despliegue se puede
tlca
(art. 11 de la Declaración UniversaL). ción con el conjunto se presenta la po ld cu 11 d~ buena te' buena fe sanitaria,
. drama es marco de un esarro o . d ui
En el mundo actual, donde parece estar formándose un Estado planetario en advertIr que ca a , . " d' ca religiosa educacional, de segurida ,c -
económica, científica, artlstlca, Jun 1 , '
etapa hobbesiana de monopolizacióndel poder, hay una vacancia de la "universali-
clad" de la buena fe, que es monopolizada por la Potencia dominante (60). tural, etc.

jorn/larioja/actos-propios.htm (2511/2003); La Semana Jurídica Lexis Nexis Chile http://

WI"lW.lasemanajuridica.cl/LaSemanaluridica/1266/ article-27270.html (11/1/2003); "La buena fe
en la formación y determinación deI contenido deI contrato: la oferta y la promesa aI público",
EDUARDO CORRAL GARCÍA, ht1;p://www.udl.es/deptl dpriv/law/ corral.doc (1611/2003); Sentencia T-
075/2002, Bogotá, Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional, http://bib.minjusticia.
gov.co/jurisprudencia/CorteConstitucional/2002/Tutela/t-075-02.htm (25/1/2003); BADELL, GRAU
& DE GRAZIA, Ley sobre Simplificación de U'ámites Administrativos, http://www.badellgrau.com/
opisimplLhtml (25/1/2003). Acerca de la buena fe y la lexmercatoria, cabe c. vgr. OSMAN, FILALI,
"Les Principes Géneraux de la Lex Mercatoria. Contribution à I'étude d'un ordre juridique
anational", París, L. G. D. J., 1992; "Garantías Independientes, Lex Mercatoria y Coacción Extra-
estatal", CRISTIÁN GIMÉNEZ CORTE, http://www.congresoaadi.com.ar/docs/AADI%20-
%20Ponencia%201.doc (16/1/2003). En relación con la buena fe y la deuda externa, puede v.
por ej. Declaración sobre la ilegitimidad de la deuda externa, http://www.calz.org/noticias/
declaraciondeuda.htm (11/1/2003).
(57) En cuanto al papel de la buena fe en la Convención y los debates en su elaboración,
puede v. por ej. La Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderías: su incorporación al orden jurídico argentino, Pace University
School of Law, ALEJANDRO M. GARRO, http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/sumgarro.htrnl
(16/1/2003).
(58) Puede v. por ej. http://www.unidroit.org/spanish/principles/fulltextl06-chapterl.pdf
(16-1-2003); también v. gr. El capítulo uno de los principios deI UNIDROIT: "Disposiciones Ge-
nerales", HERNANY VEYTIA, http://WI''lW.bibliojuridica.org/libros/1/138/5.pdf (23/1/2003).
(59) En cuanto a la buena fe en eI anteproyecto de Código Europeo de los Contratos es
posible v. por ej. RUFFINI GANDOLFI, MARIA LETIZIA, "Problemes d'unification du droit en Europe et
le Code européen des contrats", en "Revue internationale de droit comparé", ano 54, N°. 4, esp.
p. 195; también "EI anteproyecto de código europeo de contratos de la academia de Pavia", JosÉ
LUIS DE Los Mozos, http://www.unirioja.es/dptos/dd/civillCCPavia.htmI(24/1/2003). Es posi-
bJe c. por otra parte v. gr. Centro di studi e ricerche di diritto comparato e straniero, diretto daMo
J. Bonell, Ole Lando, PrincipIes of European Contract Law and Unidroit PrincipIes: Similarities,
Differences and Perspectives, http://w3.uniromal.itlidc/centro/publications/49Iando.pdf
(24/1/2003).
(60) Cabe C. por ej. "The good faith principIe in contract Iaw and the precontractual duty to _. t tes deI reclamo de buena fe
discolose: comparative analysis of new differences in legal cultures", ALBERTO M. Musy, http:// (61) En el campo Iiterario, una de.l~s expresiones mas Impor an
www.icer.itldocs/wp2000/MusyI92000.pdf (25/1/2003). contractual es "EI Mercader de Venecm .