CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL EN TEMA DE FAMILIA

En este trabajo se intenta reconocer que el modelo de conciliación a aplicar en

materia de familia es muy complejo, ya que pretende generar cambios esto
requiere necesariamente de la puesta en marcha de un proceso estratégico de
negociación, así como de un perfil de conciliador, además debe existir
representación de los intereses de los miembros que van a resultar afectados
con las decisiones que se tomen, lo que implica la participación activa de todos
los miembros de la familia.

El objetivo de este trabajo es Conocer y comprender a la conciliación

extrajudicial en materia de familia como mecanismo de descongestión de los
despachos judiciales, garantizándose la efectiva aplicación práctica de esta
como fuente de solución de un conflicto determinado

CAPITULO I: LA FAMILIA

1.1. Concepto

La familia, según la Declaración Universal de los Derechos Humanos, es el

elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección
de la sociedad y del Estado. En muchos países occidentales, el concepto de la
familia y su composición ha cambiado considerablemente en los últimos años,
sobre todo, por los avances de los derechos humanos y de los homosexuales.
Los lazos principales que definen una familia son de dos tipos: Vínculos de
afinidad: mediante el matrimonio. Vínculos de consanguinidad, como la
filiación entre padres e hijos.

1.2. Definiciones de algunos juristas:

1.2.1. Para el maestro Héctor Cornejo Chávez señala que "la Familia debe ser
tratada desde un ámbito sociológico y jurídico":

 Sociológicamente, "una convivencia querida por la naturaleza para los

actos de la vida cotidiana".
 Jurídicamente, dentro del Derecho entendida de dos maneras, uno en
sentido amplio y otro en sentido restringido.

 En Sentido amplio (familia extendida): es el conjunto de

personas unidas por los vínculos del matrimonio, el parentesco, la
afinidad, es decir va existir algún vínculo jurídico familiar.

 En sentido restringido (familia nuclear): la familia puede ser

entendida como, el conjunto de personas unidas por el
matrimonio o la filiación.

 En sentido intermedio (familia compuesta): la familia es el

grupo social integrado por las personas que viven en una casa,
bajo la autoridad de la cabeza o cabezas de familia.

1.3. Tipos de familia

 Familia nuclear: padres e hijos, conocida como «círculo familiar»

 Familia extensa: además de la familia nuclear, incluye a los abuelos,

tíos, primos y otros parientes, sean consanguíneos o afines.

 Familia monoparental: los hijos vive(n) sólo con uno de los padres.

 Familia de padres separados: en la que el hijo o hijos conviven con un

solo progenitor ya que los progenitores se niegan a vivir juntos

 Familia sin hijos por elección: deciden no tener descendientes.

 Familia por convenio: Hay una alianza de dinero o por convenio.

1.4. Caracteres
a) Carácter biológico o natural: Su carácter natural deriva de
necesidades, hábitos y peculiaridades humanas, y que, en
consecuencia, el derecho no puede regularla a su antojo.
b) Carácter político: la familia es la institución directiva por excelencia.
c) Carácter económico: se considera una unidad productora.
d) Carácter religioso: el cristianismo impulsa y mejora la familia
e) Carácter jurídico: sus miembros tiene derechos y obligaciones
 CAPITULO II: LA FAMILIA COMO ORGANIZACIÓN JURIDICA

El matrimonio, es el vínculo jurídico familiar esencial, es el fundamento del

vínculo jurídico familiar.

2.1. La familia en la Constitución

La Constitución de 1993 reconoce a la familia como un instituto “natural y
fundamental de la sociedad”. Los principios son:

a) El Principio de Protección de la Familia

En el art. 4 se precisa que la comunidad y el estado protegen a la familia,

reconociéndola como un instituto natural y fundamental de la sociedad. sin
importar que sea de origen matrimonial o extramatrimonial.

Principio de Promoción del Matrimonio: En el art. 4 del segundo párrafo

señala que el principio es de promoción del matrimonio, lo cual confirma que la
familia es una sola sin considerar su origen legal o de hecho..

b) Principio de Amparo de las Uniones de Hecho

El artículo 5 señala la regla de que la unión voluntariamente realizada y
mantenida por un varón y una mujer, sin impedimento matrimonial, produce
determinados efectos personales y patrimoniales reconocidos en la ley y que
son similares a los del matrimonio.

2.2. La familia en el Derecho Civil

El código civil vigente en el Libro III, denominado Derecho de familia, ofrece las
herramientas para una regulación adecuada y acertada de las relaciones de
familia.

Artículo 233: La regulación jurídica de la familia

La regulación jurídica de la familia tiene por finalidad contribuir a su

consolidación y fortalecimiento, en armonía con los principios y normas
proclamados en la Constitución Política del Perú.

2.2.1. El matrimonio y la unión de hecho

Artículo 234: Matrimonio e igualdad entre cónyuges

El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer
legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de
este código, a fin de hacer vida en común. El marido y la mujer tienen en el
hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades
iguales. La unión de hecho es también una institución familiar importante,
definida en el artículo 326 del código civil, ya que muchas parejas optan por la
convivencia antes de tomar una decisión tan importante como es el casarse.

Artículo 326: Unión de hecho

La unión de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varón y una

mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio, siempre que dicha unión haya
durado por lo menos dos años continuos.

Tipos de parentesco

Artículo 236: Parentesco consanguíneo

El parentesco consanguíneo es la relación familiar existente entre las personas

que descienden una de otra o de un tronco común.

Artículo 237: Parentesco por afinidad

El matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada uno de los cónyuges

con los parientes consanguíneos del otro.

Artículo 238: Parentesco por adopción

La adopción es fuente de parentesco dentro de los alcances de esta institución.

Normas aplicables: arts. 377 al 385 del CC y del art. 121 al 132 del Código
del Niño y el Adolescente.

2.2.2. Filiación

Filiación es la relación jurídica que se establece entre padres e hijos y de la

que se derivan una serie de derechos y obligaciones

La filiación puede ser:

  Natural: cuando se produce de manera biológica o a través de técnicas
de reproducción humana asistida.

 Adoptiva: hijos adoptivos matrimoniales o extramatrimoniales.

CAPITULO III: LA CONCILIACIÓN EN MATERIA DE FAMILIA

3.1. Generalidades

Cada vez más los sistemas de resolución de conflictos han reclamado el

protagonismo de las personas en la creación de las mejores soluciones a las
diferencias entre ellas, y la materia de familia no ha sido la excepción.

3.2. Concepto

"Mecanismo mediante el cual dos o más partes en un conflicto familiar, buscan

soluciones mutuamente satisfactorias a sus intereses, con la intervención de un
tercero imparcial que facilita la comunicación en el proceso".

En materia de familia la conciliación puede manifestarse en dos ámbitos: la

conciliación judicial y conciliación extrajudicial.

3.2.1. La conciliación judicial, tiene lugar cuando las partes concilian delante
del Juez durante la sustanciación del juicio.

3.2.2. La conciliación extrajudicial, cuando las partes concilian frente a

autoridades o funcionarios diferentes al Juez, puede ser un arbitro.

3.3. Conflictos en materia de familia

3.3.1. Conflictos entre esposos: temas vinculados a la relación de la pareja.

3.3.2. Conflictos entre hermanos: celos entre hermanos carnales y/o con los
hermanos adoptados, hermanos políticos (cuñados)

3.3.3. Conflictos entre padres e hijos: son más habituales en la época de los
hijos adolescentes.
3.3.4. Conflictos por la crianza de los hijos: involucran a los padres,
abuelos, a los ex esposos, madrastras y padrastros. Aquí tenemos los
referidos a la educación, tenencia, al régimen de visitas, a los alimentos.

3.4 Mitos de la conciliación en materia de familia

La nueva visión implica la valoración de lo que hasta ahora se han denominado
los "mitos" de la conciliación en materia de familia, a saber:

3.3.5. "El objetivo único es la reconciliación": La reconciliación es una

opción más entre una amplia gama de posibilidades. Si las partes lo
desean y así lo deciden, la reconciliación puede ser un tema que se
trabaje en el proceso.

3.3.6. "La conciliación en materia de familia tiene un fin proteccionista":

El rol del conciliador es mantener la equidad entre ellas a fin de que
cada una logre representar por sí misma sus intereses. Asimismo, el
conciliador debe ser totalmente imparcial.

3.3.7. "La conciliación es un paso más dentro de un proceso" o "un

obstáculo que hay que superar": En los últimos años se ha estado
trabajando en dar un valor diferente a la conciliación para que se le
perciba como una oportunidad real.

3.3.8. "Puede ser dirigido por cualquier persona con formación en

Derecho, Psicología o Trabajo Social…es lo que han hecho
siempre": Para poder trabajar como conciliadores se requiere
necesariamente de capacitación y formación en el tema.

3.4. Capacidad de la utilización de la conciliación para la solución de

los conflictos familiares

La conciliación en materia de familia cobra particular relevancia porque

trata sobre conflictos entre personas que van a seguir relacionándose en
 el futuro. Así, se han considerado los conflictos familiares como
"especiales", sobre todo tomando en cuenta que:

 La frustración en las relaciones de familia trae una inevitable baja en la

capacidad autogestiva.

 La solución acordada genera un sentimiento optimista de "poder resolver

las cosas" lo que puede llevarlos a experiencias gratificantes.

sin embargo deben conocer:

 Marco jurídico que regula y define los límites de las posibles

negociaciones
 Efecto de las crisis familiares con la no resolución del conflicto.
 Maneras de movilizar el contexto social para liberarlos del
estancamiento.

3.5 Criterios de valoración de casos en materia de familia

existen criterios de valoración que definen un perfil tanto jurídico como

psicosocial de los casos que pueden ser llevados a conciliación, a saber:

3.5.1 Criterios de admisibilidad

Comprende los presupuestos jurídico-procesales para que un asunto sea

susceptible de conciliación y la disponibilidad de los derechos involucrados en
el proceso.

3.5.2 Criterios de conciliabilidad

Comprende los presupuestos técnicos o formales que garantizan su legalidad,

en cuanto involucra aspectos biopsico-sociales que se deben explorar
detalladamente para determinar que el asunto sea susceptible de conciliación,
cuales son:

a) Disponibilidad o voluntad de las partes para conciliar

b) Situaciones donde hay violencia o agresión
 c) Situaciones de Desbalance de Poder

a) Disponibilidad o voluntad de las partes.

Es fundamental; que las partes en conflicto lleguen voluntariamente al proceso,

y sin considerar su asistencia a la misma una obligación procesal.

b) Situaciones donde hay Violencia o agresión

La violencia física reduce a la víctima a un estado puramente pasivo, pues

actúa sobre los medios materiales de que debe valerse para realizar el acto,
mientras que en la violencia moral opera sobre el ánimo.

c) Situaciones de Desbalance de poder

Si una de las partes en el conflicto que se pretende conciliar, tiene más poder
que la otra, ya sea financiero, intelectual, emocional u otro

Objetivos de la conciliación familiar

En materia de familia el objetivo de la conciliación no es solamente que las

personas logren llegar a un acuerdo. Para generar acuerdos de este tipo, el
proceso debe ayudar a las partes a cambiar:

 Reorganizar la familia:
o Debe promover cambios en la organización de la familia
o La conciliación busca la recomposición familiar.
o Se debe considerar la participación activa de los protagonistas
 Lograr un cambio de actitud en los miembros de la familia:
o promover actitud de cooperación en la resolución del conflicto.
o cada miembro tiene la posibilidad de hablar con uniformidad.
o Las partes llegan con una visión ganador perdedor y señalando
culpables

 Lograr la colaboración a través del acuerdo

o Que logren relacionar su bienestar personal con el de todos
 o El conciliador promueve la comprensión, normalización de
sentimientos y participación activa de los involucrados.
o las posibles soluciones que se generen deben estar
representados los intereses de la familia.

3.6 La conciliación y su relación con el interés superior del niño

En ese sentido la participación del niño (a) en los procesos de conciliación es

una oportunidad para que sus intereses sean tomados en cuenta en el marco
de la negociación, sobre todo en aquellos temas en los que se verá afectado
de manera directa.

Es importante aclarar que en la conciliación NO HAY TUTELA DE LOS

DERECHOS DEL NIÑO (A), pero tiene un efecto directo en la forma en que el
niño se inserta en la familia a partir de la resolución del conflicto.

3.8.1 Participación del niño

Darle al niño (a) esa participación permitiría:

 Reconocer al niño (a) en su calidad de persona.

 Crear un espacio para que ejerza su derecho a ser escuchado.
 Reconocer su capacidad para tomar decisiones (sobre todo en aquellos
temas que los afectan directamente, por ejemplo, el tema de las visitas).

3.6.1 Ventajas

Algunas de las ventajas de involucrar a los niños (as) en el proceso de

resolución del conflicto a través de la conciliación, son:
 Personaliza a los niños (as).
 Posibilita que den su opinión sobre puntos que les afectan.
 Permite visualizar las necesidades auténticas.

Se ha considerado también que en este planteamiento se deben contemplar

algunos riesgos, a saber:
 Puede involucrar a los hijos en otras áreas del conflicto.
  Puede favorecer el que "tomen partido".
 Puede generar reacciones adversas en los padres.

3.6.2 Posibilidades

A pesar de lo anterior, y tomando en cuenta las particularidades de la

conciliación en materia de familia, se trata de aprovechar las ventajas y
minimizar los riesgos, y una de las posibilidades de lograr este objetivo es
planificando muy bien la participación de los niños (as) en el proceso,
procurando que la misma sea:

3.6.2.1 Opcional: Se debe contemplar dicha participación como una

alternativa para el niño (a), para la familia y para el conciliador (a), a
la que se puede accesar si la valoración del caso y todas las partes
involucradas así lo consideraran necesario. Se plantea como
condición la valoración de caso en particular porque la participación
del niño (a) dependerá de factores tales como:

 La disposición y voluntad del niño (a) para participar en el

proceso.

 El nivel de escalada en el conflicto: porque si las partes están

muy escaladas no se puede involucrar al niño (a) en una especie
de "batalla".

3.6.2.2 La edad del niño (a): a partir de los seis o 7 años ya se les puede
involucrar en el proceso.

3.6.2.3 Ordenada: Implicaría una definición clara del momento en que el

niño (a) ingresaría al proceso. No se recomienda que lo haga desde
el inicio puesto que no todos los ejes del conflicto a trabajar en el
proceso lo (a) involucran.