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MEDIDAS CAUTELARES
OBJETO: Garantizar el resultado del pleito o sea impedir que el derecho cuya
actuación se pretende, pierda eficacia durante el plazo que va desde la demanda hasta el
dictado de la sentencia.
REQUISITOS: Están establecidas en forma general en el art.456 del CPCC.
A) verosimilitud del derecho: hace referencia al derecho invocado por el peticionante
como fundamento de su pretensión. No se requiere certeza, sino la apariencia de ese
derecho. Se puede ofrecer prueba testimonial a los fines de acreditarla (art. 457).En este
sentido se ha dicho “No existe verosimilitud del derecho necesario para viabilizar una
cautelar si la cuestión de fondo fue resuelta por el TSJ” (C4CC Auto 503 del 02.11.04
Garriga c/ Provincia-Amparo” Diario Jurídico del 02.12.04).
B) peligro en la demora: hace referencia a que la tutela definitiva se frustre por el paso
del tiempo o la actitud de la parte contraria.
En el caso del embargo preventivo, si bien no necesita que la deuda sea probada, en el
caso de las deudas a plazo o sujeta a condición deberá acreditarse sumariamente este
requisito (art.467).
C) Contracautela: En realidad este requisito más que referirse a la admisiblidad de la
medida, hace a su ejecución (art.459).
*Se debe tomar como base no tanto el valor del juicio sino los posibles daños y
perjuicios que la medida puede ocasionar a la contraria, por no existir el derecho que se
pretende asegurar..
*La caución puede ser real (prenda o hipoteca) o personal, siendo la ofrecida por
excelencia la fianza de los letrados, y en menor medida los seguros de caución.
* Va en estrecha relación con la verosimilitud del derecho, a mayor verosimilitud menor
contracautela.
* Se puede pedir la mejora de la contracautela probando sumariamente que es
insuficiente; lo que se resuelve previo traslado a la parte (art.461).
*En el caso de los juicios ejecutivos (aplicación por ej. al cobro de multas fuero
laboral), por la naturaleza del juicio y la fuerte verosimilitud del derecho que da el título
ejecutivo, se ordena el embargo ejecutorio por el monto del título con más el 30 %
(intereses y costas) sin necesidad de fianza. Si se pidiera más de eses monto, y el mimo
no fuere excesivo, por el remanente deberá solicitarse contracautela.
* Exenciones: a) subjetivas: están dispuestas en el art. 460 y se refieren al Estado
Nacional, Provincial, Municipal, Comunas y entes oficiales (Banco de Córdoba,
Córdoba Bursátil), a los que tengan el beneficio de litigar sin gastos acordado y los que
litiguen con la asistencia de los Asesores Letrados (Ley 7982), o sea las iniciadas por el
Procurador del Trabajo.
Es necesaria la contracautela cuando la medida es pedida por un trabajador?
Haciendo una interpretación de los a art 20 de la ley de Contrato de Trabajo, art. 23 inc.
10 de la Constitución Provincial y art. 29 de la ley 7987 la gratuidad en materia laboral
esta garantizada, por lo que podrías hablar de una declaratoria de pobreza ministerio
legis. De todas formas el art. 45 de la ley 7987, al hablar del embargo preventivo hace
referencia a la necesidad de prestar caución suficiente, sin hacer ningún distingo al
respecto.
b) objetivas: están dispuestas en los arts. 469 y 470 en el caso del embargo preventivo
que no resultan aplicables al juicio laboral, salvo el referido cuando exista sentencia
favorable
* Responsabilidad: (art.459 in fine):La finalidad de la contracautela es garantizar los
daños y perjuicios que se pueden ocasionar en caso que el derecho que se pretenda
asegurar no exista; consagrándose así un sistema objetivo. O sea, que para que exista
responsabilidad, basta que se pruebe la inexistencia del derecho y que se solicite en su
caso, el levantamiento de la medida. (vgr. rechazo de la demanda o caducidad de la
medida –art.465). En este sentido ver fallo Cámara 2ª en lo Civil y Comercial de
Córdoba, “Moroni Jorge José c/ Club Náutico Córdoba-Ordinarios-otros” Nº 32 del
26.04.07 Diario Juridico Nº 1.186 del 21.05.07 o Actualidad Jurídica Nº 127 p.8373.
El CPCN, establece un sistema subjetivo (art.208 CPCN) ya que la procede la
responsabilidad de conformidad a las reglas generales establecidas en las normas de
fondo sobre el tema, o sea por culpa del peticionante (art.1109 del C.C.) o por conducta
abusiva de la parte (art. 1071 CC).
Una postura intermedia, entiende que el factor de atribución es como regla subjetivo, y
acepta el factor objetivo, únicamente asentado en el abuso de la pretensión cautelar, que
exige demostración a cargo de la víctima; o sea que la fundamento en el ejercicio
abusivo del derecho. (C4CC Sentencia Nª 210 del 29.12.04 en autos “Marin Pedro y
otros c/ Banco de la Provincia de Córdoba-Ordinario-Daños y perjuicios”).
La determinación del monto de los daños y perjuicios se determina por vía incidental;
independientemente del monto del mismo.
OPORTUNIDAD: El principio general sentado por el art. 456 es que las medidas
cautelares deben ser solicitadas con la demanda o después. Se establece de esta manera
un criterio inverso al art. 195 del CPCN cuyo primer párrafo establece que pueden
peticionarse antes o después de deducida la demanda. Sólo puede presentarse antes de la
demanda el embargo preventivo (art. 465 CPCC y Art. 45 del CPT).
Pueden solicitarse otras medidas antes de la demanda? Sería procedente únicamente
la medida que fuera sustitutiva del embargo, como es la intervención de caja, la que en
definitiva importa un embargo de dinero (art. 538 CPCC) con modalidades especiales.
(En este sentido es claro el art. 476 con la reforma de la ley 9280). Pero respeto de otras
medidas, que por su propia naturaleza necesitan soporte instrumental que se verifica con
la iniciación de un pleito o su pendencia, no pueden ser solicitadas anticipadamente,
como sería una medida innovativa o de no innovar . (C5 C.C. Auto Nº 519 del 29.12.06
“Ambiente S.A. Corrientes Palace S.A.-UTE c/ Provincia de Córdoba y otro-Medidas
cautelares” Diario Jurídico del 13.03.07. “No es posible solicitar medida cautelar
innominada antes de iniciar el correspondiente juicio, máxime cuando la norma que
invoca la actora (art. 68 Ley 24.449) no sanciona tal posibilidad” ( C5CC Auto Nº 343
del 04.09.06 “Vega Clara Isabel c/ El práctico S.A. y otro-Medidas cautelares” Diario
Jurídico del 08.11.06).
COMPETENCIA:
* Dado su carácter accesorio, es competente el juez del juicio principal (art. 7 inci 1 del
CPCC).
* Se puede orden por juez incompetente e inclusive por juez de campaña con los límites
establecidos en la LOPJ (art. 49 inc. 1º 40 jus) y el Acuerdo 230 /00 TSJ..
CARACTERES:
Accesoriedad: las medidas cautelares carecen de autonomía y están al servicio del juicio
principal (cfr. TSJ Lotería de la Provincia de Córdoba c/ Municipalidad de Villa Carlos
Paz” LLC 2004 pag.608).
Provisionalidad: están supeditadas a la vigencia del juicio principal (art.462).
Mutabilidad: Son susceptibles de modificaciones a pedido de las partes. Nuestra ley
ritual no otorga la posibilidad dada por el CPCN en el art. 204 al juzgador, con la
finalidad de evitar perjuicio o gravámenes innecesarios y que consisten en la posibilidad
de dar una medida cautelar distinta a la solicitada o limitarla teniendo en cuenta la
importancia del juicio. Puede hacerse uso de esta atribución recurriendo al art.887 del
CPCC o interpretando el art. 471 del CPCC.
Modificaciones establecidas en la ley ritual:
1) Art. 463: El acreedor puede pedir ampliación, mejora o sustitución. El deudor
puede requerir sustitución de una medida por otra menos perjudicial; la sustitución
por otros bienes, o la reducción del monto. En ambos casos con traslado a las partes.
Con la reforma introducida por la ley 9280, se agrega al art. 463 del CPCC, la
posibilidad de que cuando la medida cautelar haya recaído sobre dinero en efectivo,
depósitos en cuenta corriente bancaria, caja de ahorro, sumas depositadas en
cualquiera de sus formas o la recaudación diaria de establecimiento fabriles, de
servicios productivo o afines, el Tribunal deberá resolver el planteo de sustitución
con una vista conjunta y simultánea a los embargantes por un día. La resolución será
apelable sin efecto suspensivo, a los fines de que si se ordena la sustitución no siga
trabada la cuenta.
2) art.473: el embargo preventivo, mediante no recaiga sobre los bienes objeto
del juicio o en los casos que exista privilegios, pueden ser sustituidos por fianza
equivalente; tanto el deudor como el tercerista de dominio. No se requiere traslado.
Al respecto ver Diarios Jurídicos del 25.08.04; 05.09.05 y 05.08.04 que se refieren
a los casos de sustitución por fianza de letrado y Diario Jurídico del 28.04.06 que se
refiere a la sustitución de embargo por seguro de caución.
3) Art.543: Ampliación del embargo cuando los bienes sean insuficientes: sin
traslado; y reducción del embargo ejecutivo, cuando los mismos excedan lo
necesario para responder a la ejecución: con traslado (el art. dice incidente) .
4) Art.538: Variación y sustitución de los bienes embargados, siempre que los
bienes sean de fácil realización.
* Están legitimados tanto el actor como el demandado (art.468), en este último caso,
siempre que el demandado se haya opuesto a lo peticionado por el actor (contestado
demanda, haya planteado excepciones o recusación). Alguna doctrina sostiene que
dado los principios del derecho laboral debe mediar una reconvención para que el
demandado (empleador) pueda requerir medidas cautelares al trabajador.
* Deben ser trabadas a pedido de parte. Sólo está prevista la posibilidad de que el
juzgador la trabe de oficio en el caso de decretar un interventor informante (art.477).
*El levantamiento también procede sólo a pedido de parte; salvo en el caso del art.5 de
la Ley 8250. Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia consideran que las
normas sobre inembargabilidad son de orden público y que en consecuencia, el
levantamiento puede hacerse de oficio, tal como lo dispone en el art. 220 del CPCN;
salvo que la jurisprudencia fuera divergente. En este punto también debemos referirnos
a la modificación del art. 464 (Ley 9280) que pone en manos del Tribunal la posibilidad
de realizar “actos necesarios” para no comprometer el proceso de fabricación o
comercialización, o sea el giro comercial.
* Ante su falta de cumplimiento y a pedido de parte el Tribunal puede aplicar astreintes
(art.666 C.C.), aún cuando el incumplidor sea el Estado. (C1a. Cont-Adm.. “Chávez,
Carmen Josefina c/ Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de la Provincia de
Córdoba – Amparo por Mora”, AI 105, 06.04.06). No corresponde pedir la multa en
virtud del art. 321 del CPCC que es de aplicación sólo por incumplimiento de la prueba
informativa.
CADUCIDAD Y CANCELACION.
a) En el caso de las medidas cautelares trabadas antes de la demanda (embargo
preventivo e intervención de caja) la medida caducará si no fuera interpuesta la
demanda en el plazo de diez días desde que se trabó la medida o la deuda fuere exigible.
b) A la palabra demanda se le da un significado amplio (igual que en caso del art. 3896
para la prescripción), Si se hubiera interpuesto medias previas, valen como tal, salvo
que presentadas las mismas no hubieran sido instadas por diez días o cumplidas, no se
interponga la demanda en los diez días siguientes de su realización.
c) En nuestro CPCC, funciona a pedido de parte, a diferencia del CPCN en que opera de
pleno derecho. Se garantiza el contradictorio, corriendo vista a la parte contraria, bajo
apercibimiento de tenerla por confesa.
d) Si se ha declarado la caducidad de la medida, no se podrá pedir una nueva medida
cautelar antes de la demanda, salvo que hubieran variado las circunstancias. Si bien no
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Vénica Oscar; Código Procesal Civil y Comercial- T IV, Ed. Marcos Lerner, pág.339
APUNTES DE DERECHO PROCESAL- DRA. CLAUDIA E. ZALAZAR- -4-
APUNTES DE DERECHO PROCESAL
DRA. CLAUDIA E. ZALAZAR
está previsto en nuestra ley ritual, puede aplicarse analógicamente el art. 207 del CPCN.
Una vez interpuesta la misma, podrán peticionarse las cautelares correspondientes.
e) Si se ordena la caducidad, el peticionante de la medida deberá oblar las costas, los
gastos y los daños y perjuicios. La resolución que declara la caducidad de la medida es
apelable.
f) No debe confundirse caducidad con cancelación de la medida. Esta puede operar,
antes de su vencimiento, por acuerdo de partes (vgr. si comparece el actor y dice que se
le ha abonado lo reclamado y solicita la cancelación de la medida cautelar), o porque se
haya sustituido por otra, en cuyo caso de conformidad a lo dispuesto por el AR 339 del
26.11.96, si se trata de medidas registrables, debe dictarse por auto. Esta reglamentación
es sólo aplicable a la cancelación ordenada por el juez provincial, no así para las
ordenadas por los jueces federales o cuando está referida a las medidas personales
(inhibiciones). En caso de vencimiento y si se trata de medidas trabadas sobre bienes
registrables, la cancelación opera de pleno derecho y en forma automática – 5 años en el
caso de los inmuebles (arts. 27 Ley 17.801 y art.2 Ley 5771, y Resolución Nº 5/2001) y
3 años en el caso de los automotores. Las demás vencen al año y por esta oportunidad
por un plazo de 2 años (Ver Digesto Registro)
g) Cancelación de gravámenes posteriores a la subasta: En este caso, debemos
precisar que el derecho de propiedad de bienes inmuebles se adquiere por el título y el
modo, conforme lo dispone el Código civil, y que la modificación introducida al
art.2505 por la Ley 17.711 no ha modificado el sistema, ya que la inscripción registral
tiene efectos meramente declarativos, cuya finalidad es darles publicidad a los derechos
y hacerlos oponibles a terceros.
En el caso de subastas judiciales, la adquisición del dominio se perfecciona con el auto
aprobatorio de la subasta y la entrega judicial de la posesión, que constituye la tradición.
La publicidad está garantizada por un sistema propio, que es el de la publicación de
edictos y la realización, también pública, del acto de remate. La inscripción dominial,
entonces, en estos casos, es necesaria para asegurar la sucesión del tracto. Es por eso
que el art. 14 de la Ley 5771 establece que “ la orden de inscripción emanada del
Tribunal de la subasta o de su subrogante legal, trae implícita la cancelación de todos
los gravámenes anotados a nombre del ejecutado sobre el inmueble objeto de la
subasta.”; y produce automáticamente el desplazamiento de los gravámenes posteriores
(art. 18 inc. b) de la Ley 17.801). Esto es así, siempre que se refieran a la cosa, dejando
subsistente las anotaciones personales (inhibiciones , etc). Ver también en este punto
Orden de Servicio 3/01.
El problema se puede presentar con la subasta no inscripta en el plazo fijado por las
normas registrales y la cancelación de los embargos posteriores, existiendo al respecto
dos teorías diferenciadas : a) la que sostiene que por los principios de la prioridad y
bloqueo registral reinantes en materia registral, el vencimiento de la inscripción
provisorio, hace caer automáticamente la reserva, por lo que ingresan sin más los
embargos o medidas cautelares trabadas con posterioridad (los que deberán ser
levantadas por el comprador de subasta para poder lograr su inscripción), (cfr. C7 C.C.
SJ 1389 pag. 576; C4C:C. Zeus, Nº 63/03, pag.97) y b). Las que asumen la teoría de la
buena fe, basado en el conocimiento que el nuevo embargante tenga de la inscripción
provisoria de esa subasta. (Doctrina de la Dra. Zavala C8 C.C.; C3 C.C. Actualidad
Jurídica Nº 44, pag. 2661)
EMBARGOS.
Clases: Tradicionalmente se distinguen: embargo preventivo, ejecutivo y ejecutorio.
Límites: el embargo debe limitarse a trabarse sobre los bienes suficientes para
garantizar la deuda, intereses y costas (art.471). Es importante la adecuación de la
medida al capital demandado y es facultad del juzgador limitarla (aplicación analógica
del art.204 del CPCN). Es muy común que se pida el embargo fraccionando el monto
demandado sobre varios inmuebles, lo cual puede ser adecuado por el juzgador o sobre
todas las cuentas bancarias que tenga el demandado, previo informe al Banco Central de
la República Argentina, en cuyo caso, .debe desestimarse por falta de determinación.
Son renuentes los tribunales nacionales a trabar embargos preventivos sobre cuentas
corrientes bancarias, ya que eso significa paralizar el funcionamiento de las compañías,
sociedades o empresas con giro comercial permanente; sin dejar de señalar la
prohibición de embargos ejecutivos o autosatisfactivas previstas en la ley antigoteo (Ley
25.287).
Se puede trabar embargo preventivo a la compañía de seguros?
Como cuestión preliminar, quiero destacar que se ha discutido en doctrina y
jurisprudencia si la aseguradora traída a juicio de conformidad a lo dispuesto por el art.
117 de la ley 17.418 puede ser sujeto pasivo de un embargo preventivo requerido por el
actor en su calidad de supuesta víctima del accidente de tránsito. En esa coyuntura se
han sostenido diversas posturas, que arguyen ambas partes en este pleito, respecto a la
interpretación del art. 466 del C de PCC, respecto a la facultad del acreedor de pedir
embargo preventivo de bienes del deudor y si esa acepción se limita sólo al acreedor y
deudor denunciado y si existe la posibilidad de ampliarlo al citado en garantía.
Tras la lectura de los antecedentes provinciales que he tenido a la vista considero que no
existe inconveniente alguno para la traba de la cautelar sobre bienes de la aseguradora,
criterio que ha recibido recepción jurisprudencial y doctrinaria (cfr FALCO Guillermo y
SIGIFREDO Eugenio C “El embargo preventivo sobre bienes de la citada en garantía”
SJ N 1439 pag 769 y ss; CCC y Fam. San Francisco Auto N 160 del30.09.03 in re
“Gregori Osvaldo c/ Distribuidora de Harinas SRL, Carlos G Risolutto y Mercantil
Andina Seguro Ordinario-Daños y Perjuicios” SJ N 431 pag. 541: CCC 2 Nom.
20.09.04 Auto 330, “Cadioma Gustavo Fernando c/ Chena Alejandro Alberto y otros-
Declarativo-Cuerpo de copias”,Revista Zeus N° 138 pag. 100).
-Por otra parte debemos tener presente que si la aseguradora ha sido citada como tercera
y el asegurado es condenado podrá ser ejecutada la sentencia en su contra tanto por lo
dispuesto por la ley de fondo (art. 117 3er párrafo Ley 17418) como por la norma
procesal que expresamente establece que la sentencia dictada después de la intervención
de los terceros, obliga a estos como a los litigantes principales y será ejecutable en su
contra (art. 435 CPCC). Siguiendo estos lineamientos se puede colegir que aun cuando
pueda afirmarse que la aseguradora no es deudora del actor, a los fines de la cautelar
está equiparada al deudor, pues si el actor está facultado a ejecutarla luego de obtenida
condena contra el asegurado, no se advierte cuál es el impedimento para que garantice
preventivamente las resultas de esa eventual sentencia condenatoria mediante las
medidas cautelares preventivas, que justamente tienden a evitar que la condena no se
torne ilusoria. Más aún cuando la compañía ha sido demandada en el primer escrito
introductorio del pleito, siempre en los términos de la Ley de Seguros.
Asimismo, no puedo dejar de subrayar que este tipo de embargos sobre dinero en
efectivo, cuentas corrientes o plazos fijos, en procesos ordinarios (no ejecutivos) donde
APUNTES DE DERECHO PROCESAL- DRA. CLAUDIA E. ZALAZAR- -6-
APUNTES DE DERECHO PROCESAL
DRA. CLAUDIA E. ZALAZAR
el dictado del fallo puede resultar de larga data, pueden ocasionar, en ciertos casos,
graves perjuicios a la citada de garantía quien se encuentra constreñida a la paralización
de un capital importante (con los cuales logra los acuerdos, cumple las sentencias etc);
siendo que además se encuentra comprometida a garantizar un mínimo de capital
disponible, so riesgo de las medidas que pueda aplicar la autoridad de control (arts. 30 y
ss de la ley 20.091), que puede consistir hasta la abstención de realizar nuevos contratos
(art.31 in fine). A más de ello, se ha considerado que en muchos casos, este sistema de
embargos sobre capitales genuinos pueden implicar un medio de presión a los fines del
arreglo anticipado de la contienda. Así lo han entendido algunos legisladores al
proponer la reciente modificación al CPCC.
Puede ampliarse el embargo? Si puede ampliarse, pero siempre la ampliación, ya sea
antes o después del vencimiento, no ingresa en el orden del anterior embargo que se
pretende ampliar, sino como un nuevo embargo. (C2CC 05.05.03 AI Nº 160 “dirección
General de la Provincia x/ insistencia de inscripción de diario de embargo en autos
Valdez Luis A. c/ Clínica Privada del Sol SRL y otros Ordinario” SJ 1413 pag.637).
Sólo se conserva el lugar en el supuesto de que solicite la reinscripción antes del
vencimiento del plazo de caducidad por el monto originario. Si ya había caducado el
plazo no hay reinscripción sino nuevo embargo. Por supuesto que la ampliación es a
pedido de parte, y no puede formularla el juez de oficio (cfr. Empresa constructora
Rodia e/ Julio Gambardela-.Ejecutivo” AI 269 del 02.07.01). Ver sobre el punto el
Digesto Registral arts. 88, 89 y 91.
Qué pasa con el bien embargado vendido con posterioridad? En este caso especial,
el embargo que recaía sobre el deudor subsiste en cabeza del adquirente, sea que lo
tome o no expresamente a su cargo (arts. 3266 y 3270 C.C.). La venta del bien, no
suspende el remate, ni implica la citación a juicio del tercero adquirente. Este sí puede
obtener la cancelación del embargo y con ello suspender el remate, depositando el valor
de su importe.
La discusión doctrinaria y jurisprudencial sobre el tema se limita a determinar si el
tercero de buena fe, adquirente de un inmueble que se encontraba embargado, debe
responder por el monto nominal por que se ordenó el embargo que figura asentado en el
Registro de la Propiedad, o si, por el contrario, debe hacerse cargo del monto total de la
planilla de capital, intereses y costas a cargo del deudor.
Sobre el punto es mayoritaria en la jurisprudencia local, la postura que sólo debe
responder el comprador por el monto que figura en el fichón registral, por el embargo
originario y sólo responde por las ampliaciones de embargos (vgr por el monto mayor
de la planilla aprobada judicialmente) si dicha ampliación ha sido debidamente inscripta
con anterioridad al momento de la enajenación. En este sentido se ha expedido el Alto
Cuerpo “Incidente de Levantamiento de embargo en cuerpo de copias en cuerpo de
ejecución en autos: “Banco de Córdoba c/ Acersider S.A.” AI Nro. 249 del 26/09/01 y
en “Banco Francés del río de La Plata c/ Ricardo Nicolás Sabbadin-Ejecutivo-Recurso
Directo” C. 1º C. C. Cba., A.I. 16 del 21.02.02, AJ Nro3 02.05.02 pag.139).
En cuanto a la posibilidad de solicitar intereses sobre dicha suma el TSJ ha señalado:
“Otra cuestión que se debe aclarar, es que el depósito del embargo el adquirente debe
hacerlo al momento de la compra, poniéndola a disposición del Tribunal, hasta tanto se
decidiera acerca del reconocimiento jurisdiccional del crédito reclamado; caso contrario
deberá abonar los intereses correspondientes por la demora en el depósito (intereses que
genera el depósito en caja de ahorro)”. El problema se suscita porque aún cuando se
pida la ampliación del embargo, éste vale como nuevo embargo. (ver ut supra).
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APUNTES DE DERECHO PROCESAL
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Procedimiento:
A) Se deberá labrar el acta con todo lo actuado, dejando copia al embargado (art. 533
CPC).- En ella se consignará lugar, fecha y hora del acto, la descripción más detallada
posible de los bienes muebles cautelados, así como de toda otra contingencia que
hubiera ocurrido en el procedimiento.
B) Se debe designar depositario de los bienes preferentemente al propio embargado,
quien deberá aceptar el cargo con las formalidades de ley y suscribir el acta (art. 537
CPC). Si no fuera posible se elegirá a una persona de la casa o, si ello tampoco se
lograra, a un tercero de responsabilidad (entendida como “honesta, idónea y con
capacidad ver arts. 2192 y 2194 del C.C.”). En este último supuesto, el Oficial de
Justicia podrá secuestrar los bienes si ello fuera necesario, sin necesidad que dicha
facultad conste en el oficio (art. 534). Si se trata de un tercero deberá fijar domicilio a
los fines procesales en el mismo acto.
Caso especial sobre el secuestro en el embargo: (arts. 464 y 541 CPC).
Los bienes muebles pertenecientes a establecimientos industriales, comerciales o de
servicios que los necesiten para su funcionamiento no pueden ser sacados del lugar ni
distraerlos del destino que tengan por la sola razón y motivo del embargo.
Posibilidad del ejecutante de pedir las medidas del art. 535 (veedor y de cambio de
depositario)
C) La determinación de la cantidad de bienes que deben ser afectados a la cautelar se
corresponderá con el monto por el cual se ordena la medida y ello debe ser evaluado por
el Oficial de Justicia, siendo aconsejable especificar en el acta, ante la insuficiencia, que
no existen otros bienes para afectar a la medida.
D) Si se embargaren créditos se le hará saber al deudor de ellos, previniéndolo de que al
vencimiento deberá depositarlo en el Banco de la Provincia de Córdoba, Sucursal
Tribunales, a la orden del Juzgado embargante y para los autos pertinentes (art. 536
CPC). Ejemplo: alquileres, monto de pagarés, saldo de precios, etc.
E) Si se embarga dinero en efectivo, valores o alhajas, no hay constitución de
depositario sino que se los secuestra y deposita en el Banco Oficial.
El art. 538 del C.P.C.
Establece un orden para embargar bienes. Pero este orden no es el que debe respetar el
oficial de Justicia que lleva un mandamiento genérico (embargar bienes muebles), salvo
orden expresa, sino que está establecido a favor del acreedor quien debe ajustar su
pedido de cautelar sobre esa base de jerarquía o eventualmente alterarlo, sin perjuicio de
los derechos del deudor a solicitar la sustitución de lo embargado.
Ver antecedentes de Cámara 2ª CC y Cámara 7ª CC. Semanario Jurídico N° 1423 del
28/08/2003.
Como en la mayoría de los casos en el fuero laboral, el cobro de las acreencias del
trabajador engastan en las excepciones a la suspensión de la ejecución a los fines de
que el trabajador puede cobrar su crédito, debemos tener en cuenta la normativa de la
vivienda única, porque adquiere plena validez (el crédito laboral no se encuentra en las
excepciones de la inembargabilidad de la vivienda única)
El artículo 58, 1ª parr. In fine de la Constitución Provincial dispone que “La vivienda
única es inembargable, en las condiciones que fija la ley.” Esta disposición
constitucional fue posteriormente reglamentada por la Ley 8067 la que declara:
“Considerase automáticamente inscripta de pleno derecho como bien de familia a partir
de la vigencia de esta Ley, a los fines previstos en el artículo 58 de la constitución
2
Ver: Junyent Bas Francisco y Flores Fernando, “El mundo jurídico al revés: la suspensión de
ejecuciones de viviendas únicas como situación normal (leyes 9322 y 9358)”, SJ 1598, pag.317.
3
C1a CC Cba., Auto N° 222, 20.05.05, Diario Jurídico del 02-06-2005; C5a CC Cba. Auto Nº 231,
27.06.05, Diario Jurídico del 25-7-2005.
Provincial, la vivienda única que cumpla con los requisitos establecidos en la Ley
Nacional 14.394 y en la Ley Provincial Nº 6074”.
La discusión sobre ambas normativas, ha versado sobre la constitucionalidad de las
mismas, fundada en que la cuestión de la inembargabilidad de la vivienda es una
cuestión de derecho común y que el constituyente provincial ha avanzado sobre
materias propias del gobierno federal (art. 67 inc. 11 CN) y prohibidas a las provincias
(art. 108 CN).
El tema ha resultado intrincando, y ha tenido soluciones disímiles tanto para la doctrina
local como para la jurisprudencia. Pero fundamentalmente corresponde analizar el
cambio de criterio del Tribunal Superior de Justicia, ya que si bien sus resoluciones no
son vinculantes, tienden a unificar la jurisprudencia y a eliminar incertidumbres
resultantes de discrepancias en la interpretación de la ley entre los tribunales y en
consecuencia termina siendo orientadora de las resoluciones de inferiores.
El TSJ de Córdoba por AI Nº885/96 en “Incidente de levantamiento de embargo de la
vivienda única del Sr. Carlos Grenni y ot...” sostuvo por mayoría la inconstitucionalidad
del art.58 de la constitución Provincial y su ley reglamentaria, criterio que fue
sustancialmente variado por el TSJ en pleno y también por mayoría en autos: “Banco
Suquía SA. C/ Juan Carlos Tomassini-PVE-Ejecutivo-Apelación-Recurso Directo” 4 en
el cual declara la constitucionalidad del art. 58 de la Constitución Provincial y su ley
reglamentaria Nº8067 y por lo tanto la operatividad, mediando las condiciones
establecidas en la ley, de la inembargabilidad de la vivienda única.
Este criterio ha variado con posterioridad debido al fallo de la CSJN en los mismos
autos “Banco del Suquía S.A. c/ Juan Carlos Tomassini s/ P.V.E. -ejecutivo- apelación
recurso directo” de marzo del 2002 en el que se expresa: “Determinar qué bienes del
deudor están sujetos al poder de agresión patrimonial del acreedor -y cuáles, en cambio,
no lo están- es materia de la legislación común, y, como tal, prerrogativa única del
Congreso Nacional, lo cual impone concluir que no corresponde que las provincias
incursionen en ese ámbito…” Siguiendo este criterio la CSJN, revoca la sentencia
dictada por nuestro Máximo Tribunal, declarando la inconstitucionalidad del art. 58, in
fine, de la Constitución de la Provincia de Córdoba y de la ley reglamentaria 8067.
Este criterio, por razones de economía procesal, y entendiendo que los fallos de la Corte
Suprema revisten valor jurídico vinculante (excepto en los casos en los cuales aparezcan
motivos que justifiquen apartarse de la directriz jurisprudencial), ha sido adoptado con
posterioridad por nuestro TSJ. Ahora bien, en el año 2006 el TSJ vuelve analizar el tema
y declara la constitucionalidad del art. 58 y las leyes reglamentarias cuando la vivienda
reúna los requisitos del art. 34 de la ley 14394 (TSJ Sala Electoral 04.07.06 Auto N°
108 “Romero Carlos E. C/ Andrés F. Lema-Desalojo-Recurso de Casación e
inconstitucionalidad” Diario Jurídico del 07.06.06).
Sin embargo, la CSJN en la misma causa, reitera la inconstitucionalidad de dicha
normativa por carecer la resolución del Máximo Tribunal cordobés de fundamentos
suficientes, en tanto no aporta nuevos elementos relevantes que permitan apartarse de
los argumentos dados por la CJSN en la causa “Banco del Suquía”. 5 Es por ello que el
TSJ, si bien por mayoría sostiene la constitucionalidad de las normativas provinciales, y
sin perjuicio de dejar a salvo la postura del Alto Cuerpo, por razones de economía
4
( TSJ, AI Nº 456 del 20.10.99, SJ 1267 18.11.99 pág. 581 y ss)
5
Corte Suprema de Justicia de la Nación, “Ramos Carlos c/ Andrés F. Lema s/Desalojo” R 756 LXLIII
del 23.06.08, inédito.
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procesal, aceptan los fundamentos y solución que se exponen en los casos Banco del
Suquía y Romero citados precedentemente.6
1.-De la lectura del art. 68 de la ley 9086 se colige que la norma dispone la suspensión
de la traba del embargo sobre las cuentas del Estado hasta tanto se requiera el pago a la
Fiscalía de Estado, como si se tratara como una nueva constitución en mora posterior a
la notificación de una resolución que se encuentra firme y por ende ejecutoriada, o sea
de cumplimiento obligatorio (ya que ha vencido con creces el plazo previsto por el
art.806 del C.P.C.C.). Además de ello, dispone la amplia facultad del Estado de informar
en el plazo de 30 días la forma y el plazo en que se procederá a abonar la obligación
requerida de conformidad a las previsiones presupuestarias; sin establecer ni siquiera
plazos máximos y dejado librado al arbitrio del ente administrador no sólo el plazo para
cancelar una deuda exigible, sino la forma, o sea que pueda cancelarse la deuda con
cualquier medio de pago (bonos, bocones, letras cancelatorias, etc). Ergo, la norma
cuestionada incursiona en materia del derecho de las obligaciones, lo cual es contrario a
derecho. Desde sus primeros pronunciamientos la Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha resuelto que las relaciones entre acreedores y deudores, sólo pueden ser
objeto de la exclusiva legislación del Congreso de la Nación, en virtud de la delegación
contenida en el antiguo art. 67, inc. 11, actual art. 75 inc. 12 de la Constitución Nacional
(Fallos 322; 1050). Ello alcanza obviamente a la forma y modalidades propias de la
ejecución de los bienes del deudor (Fallos 271; 140).
A más de ello, debe inferirse de la lectura de la normativa atacada, que el Estado
persigue manejar la forma y plazo de pago de conformidad a las partidas
presupuestarias, a los fines de no afectar las cuentas del Estado; inclusive de manera
similar al tratamiento que da a las obligaciones consolidadas. Ahora bien, esto mismo es
lo que se encuentra garantizado con los arts. 179 de la Constitución Provincial y 806 del
C.P.C.C., y para lo cual se le otorga un plazo de cuatro meses a la Provincia para poder
efectuar sus pagos, de conformidad a la habilitación de sus cuentas.
Esta norma fue dictado en el contexto de la deficiente situación económica por la que
atravesaba la provincia, debida a los avatares económicos nacionales y provinciales, las
cuales han sido el basamento del estado de emergencia y del dictado de numerosa
legislación (vgr. Ley 9078), pero ello no puede servir para convertir al Estado en un
sujeto indemne al cumplimiento de sus obligaciones; más aún cuando se tratan de
deudas de extensa data y cuando por las nuevas circunstancias habría terminado la
emergencia provincial.
En este sentido o sea por la inconstitucionalidad de dicha normativa, se han expedido, a
más de la suscripta., diversos juzgados de primera instancia de esta capital, como así
también tribunales de segunda instancia al decir: “En estos autos existe una condena
firme, a cargo de la demandada, y ha transcurrido con holgura el término previsto en el
art. 806 del CPCC, para la ejecución de la sentencia de marras. Ergo intentar por parte
de la accionada, condicionar temporalmente el cumplimiento de una sentencia firme, a
la voluntad de un funcionario del Ejecutivo, el que informará la “forma y plazo” para
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8
TSJ Cba, Sala Civil y Comercial, “Ibañez Julio Candela C/ DIPAS-Ordinario-Daños y
perjuicios-Otras formas de respons.extracontractual-Recurso de Apelación-Recurso de
Inconstituionalidad”, Auto Interlocutorio Nº 327 del 02.10.09-
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Artículo 29.- ENTIÉNDESE por sector público provincial al que hace referencia la declaración de
inembargabilidad de sus fondos, a toda la administración centralizada, desconcentrada y descentralizada,
entidades autárquicas, empresas y sociedades del estado, sociedades de economía mixta, servicios de
cuentas especiales, la Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Córdoba, la Administración Provincial
del Seguro de Salud (APROSS), la Lotería de la Provincia de Córdoba Sociedad del Estado (LPC), la
Empresa Provincial de Energía de Córdoba (EPEC), el Banco de la Provincia de Córdoba (BPC) y las
entidades o sociedades en las que el Estado Provincial o sus entes descentralizados tengan participación
total o mayoritaria de capital o el poder de decisión, docentes de los institutos privados adscriptos a la
enseñanza oficial, subvencionados o no subvencionados por el Estado Provincial.
Artículo 30.- ESTABLÉCESE que el funcionario público que resulte destinatario de un mandamiento
judicial que ordene la toma de razón de un embargo preventivo, ejecutorio o cualquier otra medida
precautoria ordenada sobre recursos presupuestarios en cuentas del sector público provincial, deberá
sustraerse de cumplirla para no quedar incurso en la figura de incumplimiento de los deberes de
funcionario público tipificado en el artículo 248 y concordantes del Código Penal, ya que su ejecución
comportará la comisión de un acto prohibido por una ley de orden público.
10
Cámara Contenioso Administrativade Córdoba de 2º Nominación, “López Sergio Eduardo c/Provincia
de córdoba-Amparo por mora”, Auto Nº 388 del 03.11.08, reseñado en Comercio y Justicia del 06.11.08
p.10
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INTERVENCION JUDICIAL.
La más común es la intervención de caja, que procede a falta de otra medida cautelar o
como complemento de otra que resulte insuficiente. Como ya lo manifestara ut supra
puede pedirse esta medida como embargo preventivo
No puede exceder del 20% de la liquidación bruta.
PROHIBICION DE INNOVAR.
*Es de carácter restrictivo y subsidiario (inc.3 art.483).
* Se exige mayor verosimilitud y peligro en la demora.
* No puede afectar la iniciación o marcha de otras actuaciones o interferir en el
cumplimiento de las resoluciones recaídas en ellas, con la salvedad que exista
conexidad entre ambos procesos por derivar del mismo negocio. SJ 1392 pag.665.
Dicha medida cautelar puede resumirse como la orden dada al recipiendario en el
sentido de mantener el statu quo o no modificar la situación imperante al momento que
indique el despacho. No debemos confundirla con la medida innovativa, ya que la
misma efectivamente altera la situación impetrante y en otros casos va más allá
“creando” una situación nueva o distinta a la existente.
La doctrina y jurisprudencia mayoritaria sostienen que la medida cautelar de no innovar
no puede afectar la iniciación y marcha de otras actuaciones judiciales ni interferir en el
cumplimiento de las resoluciones recaídas en ellas; salvo situaciones excepcionales. De
ningún modo constituye la vía adecuada para evitar la promoción o prosecución de otras
causas, aunque posean actual o eventual incidencia sobre el objeto del juicio en el que
se pide la medida ya que, de lo contrario, se violentaría el derecho de índole
constitucional de ocurrir ante el órgano jurisdiccional, o se estaría reconociendo a un
magistrado facultades de revisión de la actividad jurisdiccional de otro. La CSJN ha
establecido pautas estrictas en torno a la procedencia de la cautelar innovativa,
señalando que su despacho es excepcional dado que no sólo altera el estado de hecho o
de derecho existente al tiempo de su dictado sino que constituye un verdadero anticipo
de jurisdicción favorable respecto al fallo final de la causa, lo que justifica mayor
prudencia en la apreciación de los recauados que hacen a su admisión .- ( C1 CC Río
IV 7/11/02 AI 230”Mauletti C/ Suma Const. SRL- nulidad”; C2 CC Cba 27/3/03
11
Cámara del Trabajo, Sala 3º de Córdoba, “Castillo Ramón Antonio c/ DIPAS-Ordinario-Otros”,
Resolución Nº244 del 25.09.08, inédito.
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18
Peyrano Jorge, “La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela ...” , en “Medidas
autosatisfactivas” obra colectiva del Ateneo de Estudios del Proceso Civil de Rosario, Santa Fe 1999, Ed.
Rubinzal Culzoni, p. 13 .
19
Mabel de los Santos, “Medida autosatisfacitva y medida cautelar (semejanzas y diferencias entre ambos
institutos procesales), en Revista de Derecho Procesal T.1, Medidas Cautelares, pag.35
20
Conclusión de la Comisión de Derecho Procesal Civil y Comercial, tema 1, “Congreso Nacional de
Derecho Procesal, Corrientes 1997.
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21
Fallo de la Camára Civil, Comercial y Familia de Dean Funes de marzo de 2000, citado por Patricia
Asrin, en “Manual de Derecho Procesal Civil”, Ferreyra de De la Rúa- Rodríguez Juárez, Ed. Alveroni,
Tomo II pag.408.
22
Juzgado Federal Nº 2 de córdoba, “Pochettino Ricardo Daniel c/ Estado Nacional y otros-Solicita
medida autosatisfactiva” del 20.05.03, Semanario Jurídico Tomo 87, 2003-A-639..
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A más de ello debemos subrayar que el art. 19 del proyecto de reforma establece la
imposibilidad de recusar sin causa en este tipo de procesos.